第一篇：2011年司考行政法27題解析

2011年司考行政法27題解析

一、單選題（30—50=12 × 1=12 分）

．對具有職位特殊性的公務(wù)員需要單獨管理的，可以增設(shè)《公務(wù)員法》明確規(guī)定的職位之外的職位類別。下列哪一機關(guān)享有此增設(shè)權(quán)？

A ．全國人大常委會

B ．國務(wù)院

C ．中央公務(wù)員主管部門

D ．省級公務(wù)員主管部門

答案 ： B

考點 ：增設(shè)公務(wù)員職位的決定主體

詳解 :

B 選項正確，依據(jù)為《公務(wù)員法》第十四條的規(guī)定，該條規(guī)定：“國家實行公務(wù)員職位分類制度。公務(wù)員職位類別按照公務(wù)員職位的性質(zhì)、特點和管理需要，劃分為綜合管理類、專業(yè)技術(shù)類和行政執(zhí)法類等類別。國務(wù)院根據(jù)本法，對于具有職位特殊性，需要單獨管理的，可以增設(shè)其他職位類別。各職位類別的適用范圍由國家另行規(guī)定?！?/p>

ACD 均為干擾項。值得注意的是《公務(wù)員法》第十條規(guī)定：“ 中央公務(wù)員主管部門負責全國公務(wù)員的綜合管理工作?？h級以上地方各級公務(wù)員主管部門負責本轄區(qū)內(nèi)公務(wù)員的綜合管理工作。上級公務(wù)員主管部門指導下級公務(wù)員主管部門的公務(wù)員管理工作。各級公務(wù)員主管部門指導同級各機關(guān)的公務(wù)員管理工作?！币徊繂涡行姓苑傻闹鞴軝C關(guān)往往是國務(wù)院某某主管行政部門，但是從戰(zhàn)爭狀態(tài)延續(xù)下來的黨管干部的機制延續(xù)在《公務(wù)員法》中的體現(xiàn)最經(jīng)典的不能不是，公務(wù)員主管機關(guān)包括黨的組織部，和同級政府人事主管部門----人事部（局）→現(xiàn)在的人力資源和社會保障部（局）！所以，《公務(wù)員法》提到的中央公務(wù)員主管部門既包括中共中央組織部，也包括國務(wù)院人力資源和社會保障部。省級公務(wù)員主管部門，既包括省委組織部，也包括省人力資源和社會保障廳，地級市、縣則以此類推！

．國家禁毒委員會為國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)。關(guān)于該機構(gòu)，下列哪一說法是正確的？

A ．撤銷由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)決定

B ．可以規(guī)定行政措施

C ．議定事項經(jīng)國務(wù)院同意，由有關(guān)的行政機構(gòu)按各自的職責負責辦理

D ．可以設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)

答案 ： C

考點 ：議事協(xié)調(diào)機構(gòu)的設(shè)置、運作

詳解 ：

A 選項錯誤?！秶鴦?wù)院行政機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第十一條規(guī)定：“ 國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)的設(shè)立、撤銷或者合并，由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)提出方案，報國務(wù)院決定。” 由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)提出方案，報國務(wù)院決定就不是A選項的“ 撤銷由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)決定”，他只能提出方案并不能最終決定！

B 選項錯誤、C 選項正確。第六條第七款：“國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)承擔跨國務(wù)院行政機構(gòu)的重要業(yè)務(wù)工作的組織協(xié)調(diào)任務(wù)。國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)議定的事項，經(jīng)國務(wù)院同意，由有關(guān)的行政機構(gòu)按照各自的職責負責辦理。在特殊或者緊急的情況下，經(jīng)國務(wù)院同意，國務(wù)院議事機構(gòu)可以規(guī)定臨時性的行政管理措施?！?B 選項的錯誤屬于表述不全，既缺乏其

一、在特殊或者緊急的情況下，其

二、經(jīng)國務(wù)院同意，又缺乏其

三、“臨時性”的條件限制。

D 選項錯誤。第十三條規(guī)定：“國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院組成部門、國務(wù)院直屬機構(gòu)、國務(wù)院 辦事機構(gòu)在職能分解的基礎(chǔ)上設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)；國務(wù)院組成部門管理的國家行政機構(gòu)根據(jù)工作需要可以設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)，也可以只設(shè)立處級內(nèi)設(shè)機構(gòu)。”可知，“可以設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)”的為國務(wù)院組成部門管理的國家行政機構(gòu)----也稱“部管局”或“歸口局”，不包括議事協(xié)調(diào)機構(gòu)。

．關(guān)于規(guī)章，下列哪一說法是正確的？

A ．較大的市的人民政府制定的規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定

B ．行政機關(guān)實施許可不得收取任何費用，但規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定

C ．規(guī)章可以授權(quán)具有管理公共事務(wù)職能的組織實施行政處罰

D ．違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，但規(guī)章另有規(guī)定的除外

答案 ： A

考點 ：規(guī)章在許可、處罰制度中的運用

詳解 ：

A 選項正確?！缎姓S可法》第十六條第 3 款：“規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定?！边@里的較大的市包括 27 個省會市、18 個經(jīng)國務(wù)院批準的較大的市和深圳、珠海、汕頭、廈門 4 個經(jīng)濟特區(qū)市三類，共 49 個主體。

B 選項錯誤?！缎姓S可法》第五十八條第 1 款：“行政機關(guān)實施行政許可和對行政許可事項進行監(jiān)督檢查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定?！币矝]有對規(guī)章實施行政許可監(jiān)督檢查進行收費的授權(quán)。只有中央一級的、在全國范圍內(nèi)生效的法律、行政法規(guī)才有權(quán)對實施行政許可監(jiān)督檢查進行收費的資格。

C 選項錯誤。《行政處罰法》第十七條：“法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰?！笨梢姡缎姓幜P法》只授權(quán)法律、法規(guī)對具有管理公共事務(wù)職能的組織有資格實施行政處罰，沒有授權(quán)規(guī)章。

D 選項錯誤?！缎姓幜P法》第二十九條：“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外?！敝挥蟹刹庞匈Y格規(guī)定不是兩年的特別追溯期限！目前，規(guī)定追溯時效的單行法律有兩個：一是《治安管理處罰法》第二十二條規(guī)定的六個月；二是《稅收征收管理法》第八十六條規(guī)定的五年（但稅款征收無限制）。此題是我教學中總結(jié)“經(jīng)緯論”的集中體現(xiàn)。

．某市安監(jiān)局向甲公司發(fā)放《煙花爆竹生產(chǎn)企業(yè)安全生產(chǎn)許可證》后，發(fā)現(xiàn)甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？

A ．吊銷

B ．撤銷

C ．撤回 D ．注銷

答案 ： B

考點 ：行政許可的撤銷；吊銷；撤回；注銷

詳解 ：

B 選項的依據(jù)為《行政許可法》第六十九條，該條規(guī)定：“有下列情形之一的，作出行政許可決定的行政機關(guān)或者其上級行政機關(guān)，根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，可以撤銷行政許可：

（一）行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出準予行政許可決定的；

（二）超越法定職權(quán)作出準予行政許可決定的；

（三）違反法定程序作出準予行政許可決定的；

（四）對不具備申請資格或者不符合法定條件的申請人準予行政許可的；

（五）依法可以撤銷行政許可的其他情形。

被許可人以欺騙、賄賂等不正當手段取得行政許可的，應(yīng)當予以撤銷?！背蜂N的理由是成立時就包含違法的因素，而被有權(quán)機關(guān)作出撤銷決定使其既向前、又向后失去已經(jīng)取得的法律 2 效力。對撤銷的履行要視其被撤銷的具體行政行為是否已經(jīng)得到履行而定，如果已經(jīng)得到履行則應(yīng)當恢復原狀，將其后果予以補救！

A 選項的吊銷實際上為廢止，不具有溯及力而使行政許可僅向后失去法律效力。吊銷許可不影響成立之日至吊銷之日的法律效果！

C 選項撤回的原因是行政主體的政策性變化，被許可人沒有實施違法行為且行政主體出于公共利益的需要。撤回許可通常要受到信賴保護原則的制約，應(yīng)當對被許可人的信賴利益予以保護----大多表現(xiàn)為給被許可人予以金錢補償！

D 選項的注銷 指被許可人因特定事實的出現(xiàn)不再具備行政許可的條件，或行政許可已無實際意義時，許可機關(guān)作出的終止許可的程序行為。注銷許可前，被許可人從事許可活動的權(quán)利已經(jīng)滅失或無實際意義——即許可的實質(zhì)效力已不存在，所以注銷只是履行“銷號”手續(xù)而已。注銷不是行政處罰，不具有懲戒的色彩且注銷的主體僅為原許可機關(guān)，不包括原許可機關(guān)的上級行政機關(guān)和人民法院。

．劉某系某工廠職工，該廠經(jīng)區(qū)政府批準后改制。劉某向區(qū)政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息。區(qū)政府作出拒絕公開的答復，劉某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？

A ．區(qū)政府在作出拒絕答復時，應(yīng)告知劉某并說明理由

B ．劉某向法院起訴的期限為二個月

C ．此案應(yīng)由區(qū)政府所在地的區(qū)法院管轄

D ．因劉某與所申請的信息無利害關(guān)系，區(qū)政府拒絕公開答復是合法的答案 ： A

考點 ：政府信息公開；起訴期限；管轄

詳解 ：

A 選項正確?！墩畔⒐_條例》第二十一條：“對申請公開的政府信息，行政機關(guān)根據(jù)下列情況分別作出答復：??

（二）屬于不予公開范圍的，應(yīng)當告知申請人并說明理由”。

B 選項錯誤?！缎姓V訟法》第三十九條：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外?！比齻€月的訴訟時效是未經(jīng)復議的一般訴訟期限。關(guān)于申請行政復議的期限，《行政訴訟法》曾規(guī)定為二個月，后來的《行政復議法》確定為六十日。

C 選項錯誤。根據(jù)《 最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》(法釋〔2008〕1號)第一條規(guī)定，有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規(guī)定的應(yīng)當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件。?！北景钢械膮^(qū)政府就是法條中的縣級人民政府，是應(yīng)當而不是“可以”由中級法院管轄。所以，C選項表述錯誤。

D 選項錯誤。《政府信息公開條例》 第十三條 規(guī)定：“除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機關(guān)主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關(guān)政府信息?！北景钢?，劉某向區(qū)政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息與自身存在利害關(guān)系與自身生產(chǎn)、生活息息相關(guān)，具有申請查閱的申請人資格，區(qū)政府拒絕公開答復即具有違法性。

．質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)王某生產(chǎn)的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為 1 個月。有關(guān)質(zhì)監(jiān)局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？

A ．系對王某的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實質(zhì)影響的行為

B ．可以由 2 名執(zhí)法人員在現(xiàn)場直接作出

C ．采取該行為的前提是證據(jù)可能滅失或以后難以取得

D ．登記保存的期限合法

答案 ： C

考點 ：行政處罰中先行登記保存

詳解 ：

A 選項錯誤，因為對王某生產(chǎn)的餅干涉嫌違法使用添加劑，而將其餅干先行登記保存，對王某的權(quán)利、義務(wù)產(chǎn)生了實質(zhì)影響。注意，依照《行政處罰法》的立法精神，先行登記保存為對保全的產(chǎn)品登記之后就地存放，由原物品的所有權(quán)人看管，不是搬到異地存放，如此，就屬于行政強制措施的扣押行為了。

C 選項的依據(jù)為《行政處罰法》第三十七條，該條規(guī)定：“行政機關(guān)在調(diào)查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應(yīng)當向當事人或者有關(guān)人員出示證件。當事人或者有關(guān)人員應(yīng)當如實回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查，不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當制作筆錄。行政機關(guān)在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關(guān)負責人批準，可以先行登記保存，并應(yīng)當在七日內(nèi)及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關(guān)人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)?！?/p>

D 選項先行登記保存的期限為 1 個月的表述沒用法律依據(jù)，所以錯誤。

．李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請國家賠償，遭到拒絕，經(jīng)復議后，向市中級法院賠償委員會申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的？

A ．李某應(yīng)向賠償委員會遞交賠償申請書一式 4 份

B ．縣公安局可以委托律師作為代理人

C ．縣公安局應(yīng)對李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關(guān)系提供證據(jù)

D ．李某不服中級法院賠償委員會作出的賠償決定的，可以向上一級法院賠償委員會申請復議一次

答案 ： A

考點 ：刑事賠償程序；委托代理人；舉證責任

詳解 ：

A 選項正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院賠償委員會審理國家賠償案件程序的規(guī)定》第一條：“賠償請求人向賠償委員會申請作出賠償決定，應(yīng)當遞交賠償申請書一式四份。賠償請求人書寫申請書確有困難的，可以口頭申請?？陬^提出申請的，人民法院應(yīng)當填寫 < 申請賠償?shù)怯洷?>，由賠償請求人簽名或者蓋章?！?/p>

B 選項錯誤。第五條：“賠償請求人可以委托一至二人作為代理人。律師、提出申請的公民的近親屬、有關(guān)的社會團體或者所在單位推薦的人、經(jīng)賠償委員會許可的其他公民，都可以被委托為代理人。賠償義務(wù)機關(guān)、復議機關(guān)可以委托本機關(guān)工作人員一至二人作為代理人?！弊⒁赓r償義務(wù)機關(guān)不得委托律師作為代理人，而只能委托本機關(guān)工作人員作為代理人。

C 選項錯誤?！秶屹r償法》第二十六條：“人民法院賠償委員會處理賠償請求，賠償請求人和賠償義務(wù)機關(guān)對自己提出的主張，應(yīng)當提供證據(jù)。被羈押人在羈押期間死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機關(guān)的行為與被羈押人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當提供證據(jù)。”

D 選項錯誤?！秶屹r償法》第三十條：“賠償請求人或者賠償義務(wù)機關(guān)對賠償委員會作出的決定，認為確有錯誤的，可以向上一級人民法院賠償委員會提出申訴?！碧岢龅氖巧暝V，不是申請復議！

．市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。因?qū)ρa償款數(shù)額不滿，牛某對現(xiàn)場施工進行阻撓。市公安局接警后派警察到現(xiàn)場處理。經(jīng)口頭傳喚和調(diào)查后，該局對牛某處以 10 日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的？

A ．市公安局警察口頭傳喚牛某構(gòu)成違法

B ．牛某在接受詢問時要求就被詢問事項自行提供書面材料，不予準許

C ．市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

D ．本案不適用變更判決

答案 ： C

考點 ：行政處罰程序；行訴審查范圍；變更判決

詳解 ：

A 選項錯誤。《治安管理處罰法》第八十二條：“需要傳喚違反治安管理行為人接受調(diào)查的，經(jīng)公安機關(guān)辦案部門負責人批準，使用傳喚證傳喚。對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的違反治安管理行為人，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，但應(yīng)當在詢問筆錄中注明。”所以，市公安局警察口頭傳喚牛某不構(gòu)成違法。通常題目中的“市”在未交待屬于縣級市時應(yīng)為地級市，但從本題交待的案情看，應(yīng)為縣級市，因為處理的行政事務(wù)較為基層！

B 選項錯誤。《治安管理處罰法》第八十四條：“被詢問人要求就被詢問事項自行提供書面材料的，應(yīng)當準許；必要時，人民警察也可以要求被詢問人自行書寫?！?/p>

C 選項正確。本案的審查對象是市公安局的行政處罰---行政拘留 10 日行為的合法性，與市政府征收土地的決定無關(guān)。牛某的行為屬于妨礙執(zhí)行公務(wù)的違反治安管理的行為，尚未構(gòu)成犯罪，予以行政拘留是合法的。

D 選項錯誤?！缎姓V訟法》第五十四條：“人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：??行政處罰顯失公正的，可以判決變更?！比羧嗣穹ㄔ赫J為行政處罰顯失公正是可以判決變更的，本案的訴訟標的是行政拘留 10 日的行政處罰！

．關(guān)于行政復議，下列哪一說法是正確的？

A ．《行政復議法》規(guī)定，被申請人應(yīng)自收到復議申請書或筆錄復印件之日起 10 日提出書面答復，此處的 10 日指工作日

B ．行政復議期間，被申請人不得改變被申請復議的具體行政行為

C ．行政復議期間，復議機關(guān)發(fā)現(xiàn)被申請人的相關(guān)行政行為違法，可以制作行政復議意見書

D ．行政復議實行對具體行政行為進行合法性審查原則

答案 ： C

考點 ：復議期間；行政復議意見書

詳解 ：

A 選項錯誤?！缎姓妥h法》第四十條：“行政復議期間的計算和行政復議文書的送達，依照民事訴訟法關(guān)于期間、送達的規(guī)定執(zhí)行。本法關(guān)于行政復議期間有關(guān)‘五日’、‘七日’的規(guī)定是指工作日，不含節(jié)假日?！?行政復議期間只有五日、七日才是工作日，而 10 日就是自然日了，所以 A 選項錯誤。

B 選項錯誤?！缎姓妥h法實施條例》第三十九條：“行政復議期間被申請人改變原具體行政行為的，不影響行政復議案件的審理。”《行政復議法》及其實施條例均未禁止行政復議期間被申請人改變原具體行政行為。B 選項的說法沒有法律根據(jù)。

C 選項正確?！缎姓妥h法實施條例》第五十七條：“ 行政復議期間行政復議機關(guān)發(fā)現(xiàn)被申請人或者其他下級行政機關(guān)的相關(guān)行政行為違法或者需要做好善后工作的，可以制作行政復議意見書。有關(guān)機關(guān)應(yīng)當自收到行政復議意見書之日起60日內(nèi)將糾正相關(guān)行政違法行為或者做好善后工作的情況通報行政復議機構(gòu)。

行政復議期間行政復議機構(gòu)發(fā)現(xiàn)法律、法規(guī)、規(guī)章實施中帶有普遍性的問題，可以制 作行政復議建議書，向有關(guān)機關(guān)提出完善制度和改進行政執(zhí)法的建議?！?/p>

D 選項錯誤。行政復議可以對具體行政行為的合法性和合理性進行審查?！缎姓妥h法》第二十八條第三項：“具體行政行為有下列情形之一的，決定撤銷、變更或者確認該具體行政 5 行為違法；決定撤銷或者確認該具體行政行為違法的，可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為：??具體行政行為明顯不當?shù)摹！敝挥行姓V訟才只審查具體行政行為的合法性。

．某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達決定書，責令其在 10 日內(nèi)拆除擅自在集體土地上建造的房屋 3 間，恢復土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯誤的？

A ．國土資源局的決定書應(yīng)載明，不服該決定申請行政復議或提起行政訴訟的途徑和期限

B ．國土資源局的決定為負擔性具體行政行為

C ．因《土地管理法》對起訴期限有特別規(guī)定，陳某對決定不服提起訴訟的，應(yīng)依該期限規(guī)定

D ．如陳某不履行決定又未在法定期限內(nèi)申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

答案 ： D

考點 ：交待救濟權(quán)利；行政行為類型；行政強制執(zhí)行權(quán)

詳解 ：

A 正確?！缎姓幜P法》第三十九條：“行政機關(guān)依照本法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當載明下列事項：??

（五）不服行政處罰決定，申請行政復議或者提起行政訴訟的途徑和期限”。

B 正確。國土資源局的決定剝奪、限制陳某的財產(chǎn)權(quán)，屬于負擔性具體行政行為。負擔性具體行政行為也稱損益性、侵益性行政行為，屬于不利行政的范疇！

C 正確。《行政訴訟法》第三十九條：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外?！薄锻恋毓芾矸ā返诎耸龡l規(guī)定：“建設(shè)單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴?！贝颂幙疾榈娜詾橐话惴ㄅc特別法的關(guān)系（“經(jīng)緯論”），尤其關(guān)注行政法中的但書。

D 錯誤。《土地管理法》第八十三條：“依照本法規(guī)定，責令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他設(shè)施的，建設(shè)單位或者個人必須立即停止施工，自行拆除；對繼續(xù)施工的，作出處罰決定的機關(guān)有權(quán)制止。建設(shè)單位或者個人對責令限期拆除的行政處罰決定不服的，可以在接到責令限期拆除決定之日起十五日內(nèi)，向人民法院起訴；期滿不起訴又不自行拆除的，由作出處罰決定的機關(guān)依法申請人民法院強制執(zhí)行，費用由違法者承擔?！惫P者總結(jié)目前我國哪些機關(guān)享有行政強制執(zhí)行權(quán)時沒有國土資源局，所以，D 選項中的國土資源局即沒有強制拆除的權(quán)力，而且，D 選項即為是真題（2005-二-47-單）D選項考查的內(nèi)容！

．關(guān)于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？

A ．行政許可為依職權(quán)的行政行為

B ．具體行政行為皆為要式行政行為

C ．法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D ．當事人不履行具體行政行為確定的義務(wù)，行政機關(guān)予以執(zhí)行是具體行政行為確定力的表現(xiàn)

答案 ： C

考點 ：具體行政行為法理屬性

詳解 ：

A 選項錯誤。行政許可是依申請的行政行為，是需要等待行政相對人---申請人來許可機 關(guān)填寫申請書表格主動發(fā)動的。行政許可是經(jīng)典的依申請的行政行為。

B 選項錯誤。具體行政行為可以分為要式的與不要式的具體行政行為。劃分標準是具體行政行為是否需要具備法定的形式。需要具備書面文字等其他特定意義符號為生效必要條件的，是要式的具體行政行為;不需要具備書面文字或者其他特定意義符號就可以生效的，是不要式的具體行政行為。

C 選項正確。法律效力、尤其是其約束力當然是整個具體行政行為法律制度中的核心因素、核心內(nèi)容！C 選項原話見輔導用書《行政法與行政訴訟法》（三大本）第 587 頁中間“

二、具體行政行為的效力”標題下的第一句。

D 選項錯誤。當事人不履行具體行政行為確定的義務(wù)，行政機關(guān)予以執(zhí)行是具體行政行為執(zhí)行力的表現(xiàn)。

．縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務(wù)為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款 1 萬元。該企業(yè)認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經(jīng)審理維持縣環(huán)保局的決定。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的？

A ．加收超標準排污費和罰款均為行政處罰

B ．一審法院開庭審理時，如該企業(yè)未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院應(yīng)予訓誡

C ．二審法院認為需要改變一審判決的，應(yīng)同時對縣環(huán)保局的決定作出判決

D ．一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請求，二審法院應(yīng)裁定撤銷一審判決，發(fā)回重審

答案 ： C

考點 ：執(zhí)行罰；中途退庭；二審改判；一審遺漏賠償請求的處理

詳解 ：

A 選項錯誤?！董h(huán)境保護法》第三十九條：“對經(jīng)限期治理逾期未完成治理任務(wù)的企業(yè)事業(yè)單位，除依照國家規(guī)定加收超標準排污費外，可以根據(jù)所造成的危害后果處以罰款，或者責令停業(yè)、關(guān)閉。” “加收超標準排污費”靜態(tài)作出是行政征收，動態(tài)實施是間接強制執(zhí)行，罰款才是行政處罰。這就是我在多個輔導班強調(diào)的學會區(qū)分具體行政行為的種類的重要！

B選項錯誤?！缎性V法解釋》第四十九條：“原告或者上訴人經(jīng)合法傳喚，無正當理由拒不到庭或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理。”

C選項正確。《行訴法解釋》第七十條：“第二審人民法院審理上訴案件，需要改變原審判決的，應(yīng)當同時對被訴具體行政行為作出判決?！倍彿ㄔ簯?yīng)當直接面對具體行政行為

D 選項錯誤?！缎性V法解釋》第七十一條： “原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認為依法不應(yīng)當予以賠償?shù)模瑧?yīng)當判決駁回行政賠償請求。原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審理認為依法應(yīng)當予以賠償?shù)?，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當就行政賠償部分發(fā)回重審。”此考點為多次考查的重復考點。

三、不定向選擇題

97．當事人不服下列行為提起的訴訟，屬于行政訴訟受案范圍的是？ A．某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務(wù)員錄用資格 B．某公安局以新錄用的公務(wù)員孫某試用期不合格為由取消錄用 C．某人保局給予工作人員田某記過處分

D．某財政局對工作人員黃某提出的辭職申請不予批準 答案：Ａ

考點：行政訴訟受案范圍 詳解：

A選項屬于行政訴訟受案范圍。此時，李某還未完全取得公務(wù)員的身份屬于外部行政法律 爭議，屬于人民法院行政訴訟受案范圍。

Ｂ選項屬于不利人事處理，不可提起行政訴訟，《公務(wù)員法》第九十條規(guī)定：“公務(wù)員對涉及本人的下列人事處理不服的，可以自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)向原處理機關(guān)申請復核；對復核結(jié)果不服的，可以自接到復核決定之日起十五日內(nèi)，按照規(guī)定向同級公務(wù)員主管部門或者做出該人事處理的機關(guān)的上一級機關(guān)提出申訴；也可以不經(jīng)復核，自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)直接提出申訴：(一)處分；(二)辭退或者取消錄用。?！?C、D選項錯誤?！缎姓V訟法》第十二條：“人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：??

（三）行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定”。98．甲市為乙省政府所在地的市。關(guān)于甲市政府行政機構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列說法正確的是？

A．在一屆政府任期內(nèi)，甲市政府的工作部門應(yīng)保持相對穩(wěn)定

B．乙省機構(gòu)編制管理機關(guān)與甲市機構(gòu)編制管理機關(guān)為上下級領(lǐng)導關(guān)系 C．甲市政府的行政編制總額，由甲市政府提出，報乙省政府批準

D．甲市政府根據(jù)調(diào)整職責的需要，可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整市政府有關(guān)部門的行政編制

答案：ＡＤ

考點：地方行政機構(gòu)設(shè)置 詳解：

A選項正確?！兜胤礁骷壢嗣裾畽C構(gòu)設(shè)置和編制管理條例》第八條：“地方各級人民政府行政機構(gòu)應(yīng)當以職責的科學配置為基礎(chǔ)，綜合設(shè)置，做到職責明確、分工合理、機構(gòu)精簡、權(quán)責一致，決策和執(zhí)行相協(xié)調(diào)。地方各級人民政府行政機構(gòu)應(yīng)當根據(jù)履行職責的需要，適時調(diào)整。但是，在一屆政府任期內(nèi)，地方各級人民政府的工作部門應(yīng)當保持相對穩(wěn)定?！?B選項錯誤。第五條：“縣級以上各級人民政府機構(gòu)編制管理機關(guān)應(yīng)當按照管理權(quán)限履行管理職責，并對下級機構(gòu)編制工作進行業(yè)務(wù)指導和監(jiān)督?！?/p>

C選項錯誤。第十六條：“地方各級人民政府的行政編制總額，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府提出，經(jīng)國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)審核后，報國務(wù)院批準?！?D選項正確。第十八條：“地方各級人民政府根據(jù)調(diào)整職責的需要，可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整本級人民政府有關(guān)部門的行政編制。但是，在同一個行政區(qū)域不同層級之間調(diào)配使用行政編制的，應(yīng)當由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機構(gòu)編制管理機關(guān)報國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)審批?！?/p>

99．關(guān)于行政許可實施程序的聽證規(guī)定，下列說法正確的是？

A．行政機關(guān)應(yīng)在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人

B．行政機關(guān)可視情況決定是否公開舉行聽證

C．申請人、利害關(guān)系人對聽證主持人可以依照規(guī)定提出回避申請

D．舉辦聽證的行政機關(guān)應(yīng)當制作筆錄，聽證筆錄應(yīng)當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章

答案：ACD 考點：行政許可聽證 詳解：

ＡＣＤ的依據(jù)均為《行政許可法》第四十八條的規(guī)定： “聽證按照下列程序進行：

（一）行政機關(guān)應(yīng)當于舉行聽證的七日前將舉行聽證的時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人，必要時予以公告；

（二）聽證應(yīng)當公開舉行；

（三）行政機關(guān)應(yīng)當指定審查該行政許可申請的工作人員以外的人員為聽證主持人，申請人、8 利害關(guān)系人認為主持人與該行政許可事項有直接利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；

（四）舉行聽證時，審查該行政許可申請的工作人員應(yīng)當提供審查意見的證據(jù)、理由，申請人、利害關(guān)系人可以提出證據(jù)，并進行申辯和質(zhì)證；

（五）聽證應(yīng)當制作筆錄，聽證筆錄應(yīng)當交聽證參加人確認無誤后簽字或者蓋章。”

Ｂ選項的公開與否，不能由“行政機關(guān)視情況決定是否公開舉行聽證”而屬于法定的原則上應(yīng)當予以公開的。

100．甲縣政府設(shè)立的臨時機構(gòu)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部，認定有10戶居民的小區(qū)自建的圍墻及附屬房系違法建筑，指令乙鎮(zhèn)政府具體負責強制拆除。10戶居民對此決定不服起訴。下列說法正確的是？

A．本案被告為乙鎮(zhèn)政府 B．本案應(yīng)由中級法院管轄

C．如10戶居民在指定期限內(nèi)未選定訴訟代表人的，法院可以依職權(quán)指定 D．如10戶居民對此決定申請復議，復議機關(guān)為甲縣政府

答案：BC 考點：被告；訴訟管轄；指定訴訟代表人；復議管轄 詳解：

A選項錯誤，甲縣政府設(shè)立的臨時機構(gòu)----基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部不具備主體資格，其又委托乙鎮(zhèn)政府具體負責強制拆除，所以，最終責任的承擔者為甲縣人民政府，被告不能為乙鎮(zhèn)人民政府。《行訴法解釋》第二十條規(guī)定：“行政機關(guān)組建并賦予行政管理職能但不具有獨立承擔法律責任能力的機構(gòu)，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應(yīng)當以組建該機構(gòu)的行政機關(guān)為被告”。

B選項正確 《行政案件管轄規(guī)定》第一條：有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規(guī)定的應(yīng)當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外。C選項正確，《行訴法解釋》第十四條規(guī)定：“同案原告為5人以上，應(yīng)當推選1至5名訴訟代表人參加訴訟；在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。” D選項錯誤?！缎姓妥h法》第十三條規(guī)定：“對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級地方人民政府申請行政復議?！钡景钢械木唧w行政行為就是甲縣人民政府的行為，因而其復議機關(guān)就是甲縣政府的上一級地市級政府。

四、案例分析題（卷四—六-22分）

六、（本題22分）

案情：經(jīng)工商局核準，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。

因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當?shù)毓簿謭蟀浮?010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1個月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應(yīng) 9 當適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。問題：

1．甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？ 2．對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？ 3．甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？

4．省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？

5．省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)？

6．對張某被羈押是否應(yīng)當給予國家賠償？為什么？ 7．公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?8．檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>

【參考答案】

此題的前半部分與司考2009年卷四案例真題類似，都有省林業(yè)廳的主體、地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)、林產(chǎn)品加工的經(jīng)營行為等；后半部分則是國家司法賠償?shù)目键c，屬于將兩者“嫁接”的題目！在輔導班多次強調(diào)隔年考查的規(guī)律！

1.由某省林業(yè)局所在地基層人民法院管轄。《行政訴訟法》第十七條：“行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，復議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。”第十四條規(guī)定：“中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件；

（二）對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區(qū)內(nèi)重大、復雜的案件。省林業(yè)局屬于“省廳”，省廳作被告在基層法院管轄，省政府作被告才在中級法院管轄。”

2.乙不具有原告資格。乙對林業(yè)局的處罰決定沒有法律上的利害關(guān)系?！缎性V法解釋》第十二條規(guī)定：“與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。第十三條 有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的；(二)與被訴的行政復議決定有法律上利害關(guān)系或者在復議程序中被追加為第三人的；(三)要求主管行政機關(guān)依法追究加害人法律責任的；(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的?！?/p>

3.不可，省林業(yè)局的致函只是告訴了法律規(guī)定及后果，沒有對相對人的合法權(quán)益產(chǎn)生影響《行訴法解釋》第一條第2款

（六）第一條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為；

（二）公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為；(三)調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為；(四)不具有強制力的行政指導行為；(五)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；(六)對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。”

4.對李某不能使用傳喚，應(yīng)當是通知。省林業(yè)公安局對李某的傳喚不能成為本案的審理對象。審理對象應(yīng)為被告的具體行政行為。此案中被告是省林業(yè)局，不是省林業(yè)公安局。李某不能稱為傳喚對象，傳喚對象應(yīng)為違反治安管理行為人，李某作為知情證人只能使用通知?！吨伟补芾硖幜P法》第八十五條規(guī)定：“人民警察詢問被侵害人或者其他證人，可以到其所在單位或者住處進行；必要時，也可以通知其到公安機關(guān)提供證言。人民警察在公安機關(guān)以外詢問被侵害人或者其他證人，應(yīng)當出示工作證件?！?/p>

《治安管理處罰法》第八十二條：“需要傳喚違反治安管理行為人接受調(diào)查的，經(jīng)公安機關(guān)辦案部門負責人批準，使用傳喚證傳喚。對現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的違反治安管理行為人，人民警察經(jīng)出示工作證件，可以口頭傳喚，但應(yīng)當在詢問筆錄中注明。公安機關(guān)應(yīng)當將傳喚的原因和依據(jù)告知被傳喚人。對無正當理由不接受傳喚或者逃避傳喚的人，可以強制傳喚?！钡诎耸龡l規(guī)定：“對違反治安管理行為人，公安機關(guān)傳喚后應(yīng)當及時詢問查證，詢問查證的時間不得超過八小時；情況復雜，依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時間不得超過二十四小時。公安機關(guān)應(yīng)當及時將傳喚的原因和處所通知被傳喚人家屬?！?/p>

5.屬于前置許可，具體屬于企業(yè)設(shè)立登記的前置性許可。《行政許可法》第十五條第二款規(guī)定：“地方性法規(guī)不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。”該省的地方性法規(guī)無權(quán)創(chuàng)設(shè)該類許可。

6.應(yīng)當。對張某的羈押應(yīng)當給予國家賠償，屬于存疑不起訴的賠償?！秶屹r償法》第十七條第（一）、（二）款。第十七條規(guī)定：“行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時有下列侵犯人身權(quán)情形之一的，受害人有取得賠償?shù)臋?quán)利：

（一）違反刑事訴訟法的規(guī)定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規(guī)定的條件和程序?qū)癫扇【辛舸胧蔷辛魰r間超過刑事訴訟法規(guī)定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；

（二）對公民采取逮捕措施后，決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；

（三）依照審判監(jiān)督程序再審改判無罪，原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行的；

（四）刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡的；

（五）違法使用武器、警械造成公民身體傷害或者死亡的?！?/p>

7.不能成立，因為2010年4月29日修訂的《國家賠償法》已經(jīng)取消了確認程序，尤其是取消司法賠償?shù)拇_認程序。

.8.不能成立，應(yīng)由檢察院一家賠償?！秶屹r償法》第二十一條規(guī)定：“行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。對公民采取拘留措施，依照本法的規(guī)定應(yīng)當給予國家賠償?shù)?，作出拘留決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。對公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機關(guān)為賠償義務(wù)機關(guān)。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)。二審改判無罪，以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機關(guān)?！绷硗?，張某的國家賠償請求提出是在2011年4月1日之后，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國國家賠償法》若干問題的解釋

（一）》第二條的規(guī)定：“國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織合法權(quán)益的行為發(fā)生在2010年12月1日以前的，適用修正前的國家賠償法，但有下列情形之一的，適用修正的國家賠償法：。。

（二）賠償請求人在2010年12月1日以后提出賠償請求的”，所以，檢察院拒絕賠償?shù)睦碛刹荒艹闪?，本案?yīng)當適用修正后的《國家賠償法》。

第二篇：2017年司考真題行政法答案解析

某環(huán)保聯(lián)合會對某公司提起環(huán)境民事公益訴訟，因在訴訟中需要該公司的相關(guān)環(huán)保資料，遂向縣環(huán)保局提出申請公開該公司的排污許可證、排污口數(shù)量和位置等有關(guān)環(huán)境信息。申請書中載明了單位名稱、住所地、聯(lián)系人及電話并加蓋了公章、獲取信息的方式等?？h環(huán)保局收到申請后，要求環(huán)保聯(lián)合會提供申請人身份的證明材料。環(huán)保聯(lián)合會提供了社會團體登記證復印件。縣環(huán)保局以申請公開的內(nèi)容不明確為由拒絕公開，該環(huán)保聯(lián)合會遂提起行政訴訟。

請回答第97—99題。

1． 關(guān)于本案的信息公開申請及其處理，下列說法正確的是：

A.環(huán)保聯(lián)合會可采用數(shù)據(jù)電文形式提出信息公開 B.環(huán)保聯(lián)合會不具有提出此信息公開申請的資格

C.縣環(huán)保局有權(quán)要求環(huán)保聯(lián)合會提供申請人身份的證明材料

D.縣環(huán)保局認為申請內(nèi)容不明確的，應(yīng)告知環(huán)保聯(lián)合會作出更改、補充

1.【答案】AD。解析：《政府信息公開條例》第二十條第一款，公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規(guī)定向行政機關(guān)申請獲取政府信息的，應(yīng)當采用書面形式（包括數(shù)據(jù)電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請人可以口頭提出，由受理該申請的行政機關(guān)代為填寫政府信息公開申請。所以A選項正確。根據(jù)該條例第十三條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機關(guān)主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國務(wù)院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關(guān)政府信息。環(huán)保聯(lián)合會作為組織為了公益訴訟的要求而請求信息公開，具有申請資格。所以B錯誤。公民、法人或者其他組織向行政機關(guān)申請?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當出示有效身份證件或者證明文件；其他政府信息無需出示身份證明材料，題中符合不需提供身份證明材料的情況，所以C選項錯誤。根據(jù)該條例第二十一條情形

（四）申請內(nèi)容不明確的，應(yīng)當告知申請人作出更改、補充。所以D正確。故本題答案為AD。2． 關(guān)于本案的起訴，下列說法正確的是：

A.本案由縣環(huán)保局所在地法院或者環(huán)保聯(lián)合會所在地的法院管轄 B.起訴期限為6個月

C.如法院當場不能判定起訴是否符合條件的，應(yīng)接受起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案

D.如法院當場不能判定起訴是否符合條件，經(jīng)7日內(nèi)仍不能作出判斷的，應(yīng)裁定暫緩立案

2.【答案】BC。解析：《行政訴訟法》第十八條，行政案件由最初作出行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復議的案件，也可以由復議機關(guān)所在地人民法院管轄。該訴訟應(yīng)該由縣環(huán)保就所在地法院管轄，所以A錯誤。題中是訴縣環(huán)保局不作為的行政行為，起訴期限是自被拒絕之日起6個月內(nèi)。所以B正確。《行政訴訟法》第五十一條 對當場不能判定是否符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內(nèi)決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予立案的裁定。裁定書應(yīng)當載明不予立案的理由。原告對裁定不服的，可以提起上訴。據(jù)此可知C正確。D選項錯誤。故本題答案為BC。

3． 若法院受理此案，關(guān)于此案的審理，下列說法正確的是：

A.法院審理第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可適用簡易程序 B.縣環(huán)保局負責人出庭應(yīng)訴的，可另委托1至2名訴訟代理人

C.縣環(huán)保局應(yīng)當對拒絕的根據(jù)及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證

D.法院應(yīng)要求環(huán)保聯(lián)合會對其所申請的信息與其自身生產(chǎn)、生活、科研等需要的相關(guān)性進行舉證

3.【答案】ABC。解析：《行政訴訟法》第八十二條 人民法院審理下列第一審行政案件，認為事實清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭議不大的，可以適用簡易程序：(一)被訴行政行為是依法當場作出的；(二)案件涉及款額二千元以下的；(三)屬于政府信息公開案件的。除前款規(guī)定以外的第一審行政案件，當事人各方同意適用簡易程序的，可以適用簡易程序。根據(jù)該條可知該案適用簡易程序，所以A正確?！缎姓V訟法》第三十一條第一款，當事人、法定代理人，可以委托一至二人作為訴訟代理人?？h環(huán)保局作為當事人可以委托訴訟代理人，所以B正確?！缎姓V訟法》第三十四條，被告對作出的行政行為負有舉證責任，應(yīng)當提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。根據(jù)該條可知C選項正確?！缎姓V訟法》第三十八條，在起訴被告不履行法定職責的案件中，原告應(yīng)當提供其向被告提出申請的證據(jù)。但有下列情形之一的除外：(一)被告應(yīng)當依職權(quán)主動履行法定職責的；(二)原告因正當理由不能提供證據(jù)的。法院應(yīng)要求環(huán)保聯(lián)合會向環(huán)保局提出申請信息公開的證據(jù)，而不是與申請信息有關(guān)的證據(jù)，所以D錯誤。故本題答案為ABC。

第三篇：2011年行政法司考真題整理

2011年

單項選擇題

39．對具有職位特殊性的公務(wù)員需要單獨管理的，可以增設(shè)《公務(wù)員法》明確規(guī)定的職位之外的職位類別。下列哪一機關(guān)享有此增設(shè)權(quán)？

A．全國人大常委會B．國務(wù)院

C．中央公務(wù)員主管部門D．省級公務(wù)員主管部門

40．國家禁毒委員會為國務(wù)院議事協(xié)調(diào)機構(gòu)。關(guān)于該機構(gòu)，下列哪一說法是正確的？

A．撤銷由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)決定

B．可以規(guī)定行政措施

C．議定事項經(jīng)國務(wù)院同意，由有關(guān)的行政機構(gòu)按各自的職責負責辦理

D．可以設(shè)立司、處兩級內(nèi)設(shè)機構(gòu)

41．關(guān)于規(guī)章，下列哪一說法是正確的？

A．較大的市的人民政府制定的規(guī)章可以在上位法設(shè)定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施該行政許可作出具體規(guī)定

B．行政機關(guān)實施許可不得收取任何費用，但規(guī)章另有規(guī)定的，依照其規(guī)定

C．規(guī)章可以授權(quán)具有管理公共事務(wù)職能的組織實施行政處罰

D．違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰，但規(guī)章另有規(guī)定的除外

42．某市安監(jiān)局向甲公司發(fā)放《煙花爆竹生產(chǎn)企業(yè)安全生產(chǎn)許可證》后，發(fā)現(xiàn)甲公司所提交的申請材料系偽造。對于該許可證的處理，下列哪一選項是正確的？

A．吊銷B．撤銷

C．撤回D．注銷

43．劉某系某工廠職工，該廠經(jīng)區(qū)政府批準后改制。劉某向區(qū)政府申請公開該廠進行改制的全部檔案、拖欠原職工工資如何處理等信息。區(qū)政府作出拒絕公開的答復，劉某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？

A．區(qū)政府在作出拒絕答復時，應(yīng)告知劉某并說明理由

B．劉某向法院起訴的期限為二個月

C．此案應(yīng)由區(qū)政府所在地的區(qū)法院管轄

D．因劉某與所申請的信息無利害關(guān)系，區(qū)政府拒絕公開答復是合法的44．質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)王某生產(chǎn)的餅干涉嫌違法使用添加劑，遂將餅干先行登記保存，期限為1 個月。有關(guān)質(zhì)監(jiān)局的先行登記保存行為，下列哪一說法是正確的？

A．系對王某的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實質(zhì)影響的行為

B．可以由2名執(zhí)法人員在現(xiàn)場直接作出

C．采取該行為的前提是證據(jù)可能滅失或以后難以取得

D．登記保存的期限合法

45．李某被縣公安局以涉嫌盜竊為由刑事拘留，后被釋放。李某向縣公安局申請國家賠償，遭到拒絕，經(jīng)復議后，向市中級法院賠償委員會申請作出賠償決定。下列哪一說法是正確的？

A．李某應(yīng)向賠償委員會遞交賠償申請書一式4份

B．縣公安局可以委托律師作為代理人

C．縣公安局應(yīng)對李某的損失與刑事拘留行為之間是否存在因果關(guān)系提供證據(jù)

D．李某不服中級法院賠償委員會作出的賠償決定的，可以向上一級法院賠償委員會申請復議一次

46．市政府決定，將牛某所在村的集體土地征收轉(zhuǎn)為建設(shè)用地。因?qū)ρa償款數(shù)額不滿，牛某對現(xiàn)場施工進行阻撓。市公安局接警后派警察到現(xiàn)場處理。經(jīng)口頭傳喚和調(diào)查后，該局對牛某處以 10 日拘留。牛某不服處罰起訴，法院受理。下列哪一說法是正確的？

A．市公安局警察口頭傳喚牛某構(gòu)成違法

B．牛某在接受詢問時要求就被詢問事項自行提供書面材料，不予準許

C．市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

D．本案不適用變更判決

47．關(guān)于行政復議，下列哪一說法是正確的？

A．《行政復議法》規(guī)定，被申請人應(yīng)自收到復議申請書或筆錄復印件之日起 10 日提出書面答復，此處的 10日指工作日

B．行政復議期間，被申請人不得改變被申請復議的具體行政行為

C．行政復議期間，復議機關(guān)發(fā)現(xiàn)被申請人的相關(guān)行政行為違法，可以制作行政復議意見書

D．行政復議實行對具體行政行為進行合法性審查原則

48．某國土資源局以陳某違反《土地管理法》為由，向陳某送達決定書，責令其在 10 日內(nèi)拆除擅自在集體土地上建造的房屋 3間，恢復土地原狀。陳某未履行決定。下列哪一說法是錯誤的？

A．國土資源局的決定書應(yīng)載明，不服該決定申請行政復議或提起行政訴訟的途徑和期限

B．國土資源局的決定為負擔性具體行政行為

C．因《土地管理法》對起訴期限有特別規(guī)定，陳某對決定不服提起訴訟的，應(yīng)依該期限規(guī)定

D．如陳某不履行決定又未在法定期限內(nèi)申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

49．關(guān)于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？

A．行政許可為依職權(quán)的行政行為

B．具體行政行為皆為要式行政行為

C．法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

D．當事人不履行具體行政行為確定的義務(wù)，行政機關(guān)予以執(zhí)行是具體行政行為確定力的表現(xiàn)

50．縣環(huán)保局以一企業(yè)逾期未完成限期治理任務(wù)為由，決定對其加收超標準排污費并處以罰款 1萬元。該企業(yè)認為決定違法訴至法院，提出賠償請求。一審法院經(jīng)審理維持縣環(huán)保局的決定。該企業(yè)提出上訴。下列哪一說法是正確的？

A．加收超標準排污費和罰款均為行政處罰

B．一審法院開庭審理時，如該企業(yè)未經(jīng)法庭許可中途退庭，法院應(yīng)予訓誡

C．二審法院認為需要改變一審判決的，應(yīng)同時對縣環(huán)保局的決定作出判決

D．一審法院如遺漏了該企業(yè)的賠償請求，二審法院應(yīng)裁定撤銷一審裁判，發(fā)回重審

76．權(quán)責一致是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。下列哪些做法是權(quán)責一致的直接體現(xiàn)？

A．某建設(shè)局發(fā)現(xiàn)所作出的行政決定違法后，主動糾正錯誤并賠償當事人損失

B．某鎮(zhèn)政府定期向公眾公布本鎮(zhèn)公款接待費用情況

C．某國土資源局局長因違規(guī)征地受到行政記過處分

D．某政府召開座談會聽取群眾對政府的意見

77．高效便民是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。關(guān)于高效便民，下列哪些說法是正確的？

A．是依法行政的重要補充B．要求行政機關(guān)積極履行法定職責

C．要求行政機關(guān)提高辦事效率D．要求行政機關(guān)在實施行政管理時排除不相關(guān)因素的干擾

78．依法行政是法治國家對政府行政活動提出的基本要求，而合法行政則是依法行政的根本。下列哪些做法違反合法行政的要求？

A．因蔬菜價格上漲銷路看好，某鎮(zhèn)政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜

B．為解決殘疾人就業(yè)難，某市政府發(fā)布《促進殘疾人就業(yè)指導意見》，對錄用殘疾人達一定數(shù)量的企業(yè)予以獎勵

C．孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷，某公安局決定對孫某從輕處罰

D．某市政府發(fā)布文件規(guī)定，外地物流公司到本地運輸貨物，應(yīng)事前得到當?shù)亟煌ü芾聿块T的準許，并繳納道路特別通行費

79．某鎮(zhèn)政府主動公開一胎生育證發(fā)放情況的信息。下列哪些說法是正確的？

A．該信息屬于鎮(zhèn)政府重點公開的信息

B．鎮(zhèn)政府可以通過設(shè)立的信息公告欄公開該信息

C．在無法律、法規(guī)或者規(guī)章特別規(guī)定的情況下，鎮(zhèn)政府應(yīng)當在該信息形成之日起 3個月內(nèi)予以公開

D．鎮(zhèn)政府應(yīng)當及時向公共圖書館提供該信息

80．下列當事人提起的訴訟，哪些屬于行政訴訟受案范圍？

A．某造紙廠向市水利局申請發(fā)放取水許可證，市水利局作出不予許可決定，該廠不服而起訴

B．食品藥品監(jiān)管局向申請餐飲服務(wù)許可證的李某告知補正申請材料的通知，李某認為通知內(nèi)容違法而起訴

C．化肥廠附近居民要求環(huán)保局提供對該廠排污許可證監(jiān)督檢查記錄，遭到拒絕后起訴

D．某國土資源局以建城市綠化帶為由撤回向一公司發(fā)放的國有土地使用權(quán)證，該公司不服而起訴

81．某區(qū)公安分局以沈某收購贓物為由，擬對沈某處以 1000元罰款。該分局向沈某送達了聽證告知書，告知其可以在 3日內(nèi)提出聽證申請，沈某遂提出聽證要求。次日，該分局在未進行聽證的情況下向沈某送達1000元罰款決定。沈某申請復議。下列哪些說法是正確的？

A．該分局在作出決定前，應(yīng)告知沈某處罰的事實、理由和依據(jù)

B．沈某申請復議的期限為 60日

C．該分局不進行聽證并不違法

D．該罰款決定違法

82．余某擬大修房屋，向縣規(guī)劃局提出申請，該局作出不予批準答復。余某向市規(guī)劃局申請復議，在后者作出維持決定后，向法院起訴。縣規(guī)劃局向法院提交縣政府批準和保存的余某房屋所在中心村規(guī)劃布局圖的復印件一張，余某提交了其房屋現(xiàn)狀的錄像，證明其房屋已破舊不堪。下列哪些說法是正確的？

A．縣規(guī)劃局提交的該復印件，應(yīng)加蓋縣政府的印章

B．余某提交的錄像應(yīng)注明制作方法和制作時間

C．如法院認定余某的請求不成立，可以判決駁回余某的訴訟請求

D．如法院認定余某的請求成立，在對縣規(guī)劃局的行為作出裁判的同時，應(yīng)對市規(guī)劃局的復議決定作出裁判

83．2006 年 9 月 7 日，縣法院以銷售偽劣產(chǎn)品罪判處楊某有期徒刑 8 年，并處罰金 45 萬元，沒收其推土機一臺。楊某不服上訴，12 月6日，市中級法院維持原判交付執(zhí)行。楊某仍不服，向省高級法院提出申訴。2010年9月9日，省高級法院宣告楊某無罪釋放。2011年 4月，楊某申請國家賠償。關(guān)于本案的賠償范圍和標準，下列哪些說法是正確的？

A．對楊某被羈押，每日賠償金按國家上職工日平均工資計算

B．返還45萬罰金并支付銀行同期存款利息

C．如被沒收推土機已被拍賣的，應(yīng)給付拍賣所得的價款及相應(yīng)的賠償金

D．本案不存在支付精神損害撫慰金的問題

84．甲市乙區(qū)公安分局所轄派出所以李某制造噪聲干擾他人正常生活為由，處以 500元罰款。李某不服申請復議。下列哪些機關(guān)可以成為本案的復議機關(guān)？

A．乙區(qū)公安分局B．乙區(qū)政府

C．甲市公安局D．甲市政府

85．國務(wù)院法制機構(gòu)在審查起草部門報送的行政法規(guī)送審稿時認為，該送審稿規(guī)定的主要制度存在較大爭議，且未與有關(guān)部門協(xié)商。對此，可以采取下列哪些處理措施？

A．緩辦B．移交其他部門起草

C．退回起草部門D．向社會公布，公開征求意見不定項選擇題

97．當事人不服下列行為提起的訴訟，屬于行政訴訟受案范圍的是：

A．某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務(wù)員錄用資格

B．某公安局以新錄用的公務(wù)員孫某試用期不合格為由取消錄用

C．某人保局給予工作人員田某記過處分

D．某財政局對工作人員黃某提出的辭職申請不予批準

98．甲市為乙省政府所在地的市。關(guān)于甲市政府行政機構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列說法正確的是：

A．在一屆政府任期內(nèi)，甲市政府的工作部門應(yīng)保持相對穩(wěn)定

B．乙省機構(gòu)編制管理機關(guān)與甲市機構(gòu)編制管理機關(guān)為上下級領(lǐng)導關(guān)系

C．甲市政府的行政編制總額，由甲市政府提出，報乙省政府批準

D．甲市政府根據(jù)調(diào)整職責的需要，可以在行政編制總額內(nèi)調(diào)整市政府有關(guān)部門的行政編制

99．關(guān)于行政許可實施程序的聽證規(guī)定，下列說法正確的是：

A．行政機關(guān)應(yīng)在舉行聽證 7日前將時間、地點通知申請人、利害關(guān)系人

B．行政機關(guān)可視情況決定是否公開舉行聽證

C．申請人、利害關(guān)系人對聽證主持人可以依照規(guī)定提出回避申請

D．舉辦聽證的行政機關(guān)應(yīng)當制作筆錄，聽證筆錄應(yīng)當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章

100．甲縣政府設(shè)立的臨時機構(gòu)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)指揮部，認定有10戶居民的小區(qū)自建的圍墻及附屬房系違法

建筑，指令乙鎮(zhèn)政府具體負責強制拆除。10戶居民對此決定不服起訴。下列說法正確的是：

A．本案被告為乙鎮(zhèn)政府

B．本案應(yīng)由中級法院管轄

C．如10戶居民在指定期限內(nèi)未選定訴訟代表人的，法院可以依職權(quán)指定

D．如10戶居民對此決定申請復議，復議機關(guān)為甲縣政府

卷四

六、（本題 22 分）

案情：經(jīng)工商局核準，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材 1 萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可 證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1 個月后，省林業(yè)局

以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以 30 萬元罰款。期間，省林 業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴 要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當?shù)毓簿謭蟀浮?010 年 10 月 8 日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1 個月后，張某被批捕。2011 年 4 月1 日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應(yīng)當適用修正前的《國家賠償法 》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。

問題：

1.甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？

2.對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？

3.甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？

4.省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？

5.省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)？

6.對張某被羈押是否應(yīng)當給予國家賠償？為什么？

7.公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>

8.檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>

六、參考答案：

39-40 BC 41-45 ABACA 46-50 CCDCC

AC 77 BC 78 ACD 79 ABD 80 ACD

ABD 82 ABC 83 AB 84 AB 85 AC

A 98 AD 99 ACD 100 BC

案例分析

1.由省林業(yè)局所在地的法院管轄。因為本案被訴行為為省林業(yè)局直接作出的沒收和罰款的行政處罰，且不屬于行政訴訟特殊地域管轄的情形，故應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院管轄。

2.沒有。因為乙公司與省林業(yè)局的處罰行為無直接的、實質(zhì)性的利害關(guān)系，對甲公司不履行合同及給乙公司帶來的損失，乙公司可以通過對甲公司提起民事訴訟等途徑獲 得救濟。

3.不能。因為致函是一種告知、勸告行為，并未確認、改變或消滅甲公司法律上的權(quán)利義務(wù)，是對甲公司的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。根據(jù) 《 行政訴訟法 》 及最高法院的司法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。

4.(1)不能。因為本案原告的訴訟請求是撤銷省林業(yè)局的處罰行為，傳喚行為由省 林業(yè)公安局采取，與本案訴求無關(guān)，不能作為本案審理對象。

(2)不能。因為根據(jù)《治安管理處罰法》的規(guī)定，治安傳喚適用的對象是違反治安

管理行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對李某進行治安傳喚。

5.屬于企業(yè)設(shè)立的前置性行政許可。根據(jù) 《 行政許可法 》 的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。

6.應(yīng)當。因為根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定不起訴 終止追究刑事責任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利。

7.不成立。因為修正后的《國家賠償法》已經(jīng)取消了司法賠償?shù)拇_認程序，以此 為由拒絕賠償缺乏法律依據(jù)。

8.不成立。因為本案侵權(quán)行為持續(xù)到 2010 年 12 月 1 日以后，按照最高法院的司 法解釋，應(yīng)當適用修正后的《國家賠償法》。

第四篇：2017司考行政法總結(jié)

考點一：6基本原則：合法；合理（三個）；程序公正；誠實信用；高效便民；權(quán)責一制。

1、合理行政等5大原則是合法行政的重要補充，第一公平公正第二平等第三比例原則（要必要、適當）

2、國務(wù)院批：農(nóng)田征收公頃、其他70公頃。

3、治安處罰法200元以下，現(xiàn)場繳納。考點二：國務(wù)院性質(zhì)機構(gòu)編制及編制管理。

1、只有國務(wù)院直屬部門有行政專項職能

2、國務(wù)院組成部門由人大決定，部門擁有基本的行政管理職能。考點三：地方行政機構(gòu)設(shè)置編制管理

1、縣級以上機構(gòu)評估，由國務(wù)院編制管理機構(gòu)指定方法。

2、地方事業(yè)單位機構(gòu)和編制管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市機構(gòu)編制管理機關(guān)擬定，報國務(wù)院編制機關(guān)審核，由省、自治區(qū)、直轄市政府公布。

3、地方兩個局關(guān)于職能爭論由縣政府編制辦提出意見縣政府決定。考點四：公務(wù)員處分制度

1、某干部主動交代、有效避免或挽回損失的才給予減輕處罰。

2、被立案調(diào)查期間不得交流（調(diào)任、專任和掛職）

3、警告6個月、記過12個月、記大過18個月、降級撤職24M。開除

4、多個處分執(zhí)行較重的，收撤職處分的應(yīng)該降級。

5、處分不服，同級公務(wù)員主管部門或作出處分單位提出申訴。自知道之日30天內(nèi)?？键c

五、公務(wù)員其他制度

1、錄用特殊職位公務(wù)員，經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準

2、公務(wù)員試用期為1年，期滿不合格取消錄取。

3、聘任公務(wù)員需省級公務(wù)員主管部門批準，聘任合同，只需備案。聘任合同1-5年。試用期1-6m。

4、公務(wù)員在外兼職需要工作需要，可兼職，無報酬。無需公示。

5、聘任公務(wù)員，不要考試。發(fā)爭議60D人事爭議仲裁委員會申請仲裁?？键c六：行政法規(guī)

1、行政法規(guī)程序：立項、起草、審查、決定與公布。

2、幾個部門共同制定的法規(guī)由幾個部門主要負責人共同簽署。

3、法規(guī)公布原則上是公布，特殊不公布的經(jīng)國務(wù)院決定。

4、行政法規(guī)國務(wù)院辦公廳報送備案、5、部門（行政）規(guī)章由各部門法制機構(gòu)報送備案。

6、行政法規(guī)抽象解釋--國務(wù)院

7、行政法規(guī)個案解釋--國務(wù)院法制辦。

8、解釋權(quán)屬于國務(wù)院。

9、有爭議的、沒有按照法定簽署的、未按照規(guī)定送審的、條件不具備的、緩辦退回

10、行者法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由意外的行政處罰。法律可以設(shè)定所以的種類的處罰、地方性法規(guī)不能限制拘留、吊銷執(zhí)照、部門規(guī)章警告、罰款

11、行政法規(guī)決定程序由國務(wù)院組織法有關(guān)規(guī)定辦理。考點

7、行政規(guī)章

1、規(guī)章一般叫規(guī)定、辦法，不能叫條例。條例是法規(guī)?？键c

8、具體行政行為概念

1、行政強制措施（扣押）、拍賣（行政強制行為）

2、區(qū)別行政具體行為（法律行為）和行政事實行為（事實行為跟法律無關(guān)）、3、撤銷不是強制措施，行政執(zhí)法行為，檢查是撤銷的前置程序。

4、規(guī)范性文件和具體行政行為：規(guī)范性文件是抽象的，具有普遍性能反復適用，具體行政行為是不抽象的，不能反復適用。

5、行政給付行為：狹義的（養(yǎng)老金、公共交通等），廣義的（總和）考點

9、具體行政行為的基本理論

1、具體行政行為的效力：拘束力（非經(jīng)法定不得任意改變）、確定力（相對人不得改變撤銷）、執(zhí)行力（強制執(zhí)行行政行為）

2、具體行政行為合法性六個條件：事實、法條、程序、超越職權(quán)、濫用職權(quán)、明顯不當

3、具體行政行為廢止的可以補償（不是賠償）

4、行政許可是依申請的行政行為、執(zhí)行是以職權(quán)的。

5、未經(jīng)送達受領(lǐng)程序的具體行政行為不具有法律的約束力。

6、行政機關(guān)的職權(quán)主要是源于行政組織和授權(quán)發(fā)的規(guī)定。

7、指導性行政行為是屬于行政職務(wù)的行為?？键c

10、行政許可的設(shè)定

1、地方性法規(guī)關(guān)于行政許可三個不得：前置申請、不得設(shè)置應(yīng)當有國家統(tǒng)一確定的、地方保護

考點

11、行政許可的實施

1、必要時國務(wù)院（國務(wù)院）可發(fā)布臨時性許可。

2、核準許可：檢驗、檢查、檢疫。

3、申請加蓋章的行政日期的書面憑證。

4、行政許可法：只有是法律法規(guī)規(guī)章另有規(guī)定的從其規(guī)定。

5、聽證是法定公開。一般不可收費。

6、依申請的公告，可以公告；依職權(quán)的公告，應(yīng)當?？键c

12、行政許可的撤銷、撤回、注銷與吊銷

1、吊銷是行政處罰；撤銷撤回注銷是行政許可。

2、吊銷撤銷撤回是實體上的，注銷是程序上的。

3、撤回是針對合法的行為，吊銷是許可是合法的后因違法經(jīng)營；撤銷是獲得許可是違法了

4、規(guī)章的修改可以作為行政機關(guān)的撤回已經(jīng)生效的行政許可的理由

5、撤銷機關(guān)，發(fā)證機關(guān)、上級機關(guān)、被越權(quán)的機關(guān)?？键c

13、行政許可行政處罰

1、法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)的組織，可依授權(quán)刑事處罰權(quán)和行政許可權(quán)。以自己的名義。

2、行政許可只能委托行政機關(guān)實施。

3、行政處罰一次性的。

4、行政處罰，國務(wù)院或授權(quán)省級政府決定；行政許可，國務(wù)院批省政府決定

5、限制人身自由的行政處罰只能由公安機關(guān)行使，不得有其他行使。

6、行政強制：扣押不需要聽證。

7、停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、較大數(shù)額處罰，應(yīng)當告知當事人聽證的權(quán)利。治安處罰2000元以上處罰。

考點

14、行政處罰處罰種類

1、撤銷吊銷撤回注銷是行政許可。

2、召回的是責令。

考點

15、行政處罰的設(shè)定

1、提起行政復議附帶審查的規(guī)定中不包括規(guī)章。

2、規(guī)章設(shè)定警告一定數(shù)額罰款?？键c

16、行政處罰的管轄與適用

1、三步走：找主體、找行為、找當事人?？键c

17、行政處罰決定程序與執(zhí)行程序

1、先行登記保存，期限7天，必須是行政機關(guān)負責人批準。

2、行政處罰收益性行為和負擔性行為。

3、簡易程序個人50元單位1000元。吊銷許可證應(yīng)告知其有權(quán)提出聽證會?？键c

18、治安管理處罰

1、傳喚24H，公務(wù)員處罰最長48個月。

2、行政復議60D，法院起訴是6個月。

3、派出所沒有權(quán)行政拘留（無需告知聽證），種類越權(quán)，告公安局

4、可現(xiàn)場口頭傳喚。不訴不理。法院發(fā)現(xiàn)處罰明顯不當?shù)目梢宰兏袥Q。

5、級別管轄：通過被告確定，專業(yè) 級別高；地域管轄：通過行為確定，被告+原告。

6、行政拘留：拘留所。治安案件情節(jié)輕微可進行調(diào)解，達成協(xié)議的，不予處罰?？键c

19、行政強制措施與行政強制執(zhí)行的區(qū)別

考點20、行政強制的類型及實施

2、扣押最長日是30D+30D

3、現(xiàn)場扣押財產(chǎn)，24小時補辦批準手續(xù)，人身權(quán)回局后立即補辦。

4、強制執(zhí)行前催告3日。

考點

21、行政強制與行政處罰、行政許可區(qū)別

1、強制恢復原貌，是行政強制執(zhí)行。考點

22、行政強制執(zhí)行

1、只有法律才能賦予強制執(zhí)行。先書面審查在實質(zhì)審查7d，2、強制期限屆滿之日3個月?？键c

23、政府信息公開

1、縣級和鄉(xiāng)鎮(zhèn)級都要公開的是：征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發(fā)放、使用情況。主動公開20個工作日，申請公開15+15個工作日。

2、自然資源確權(quán)、納稅爭議復議前置。

3、申請公開提供身份證：有關(guān)自身稅費繳納、社會保障、醫(yī)療衛(wèi)生。不是申請制作單位，可拒絕公開。

4、村民可以口頭申請公開，企業(yè)需要書面。

5、有個人信息的卻別公開?？键c

24、行政復議范圍

1、上級機關(guān)能管就管不能就轉(zhuǎn)。能管不能轉(zhuǎn)。

2、復議機關(guān)5+1國稅，海關(guān)，金融，外匯，國安+人民政府是一個復議機關(guān)（復議機關(guān)上一級主管部門），復議機關(guān)自收到復議申請之日60天內(nèi)做出復議決定。收到復議后15天起訴。復議機構(gòu)：法制辦（機關(guān)區(qū)別）

3、復議維持共同告；復議改變單獨告；復議不作為選擇告。

4、復議決定已經(jīng)送達生效。

5、復議機關(guān)或原機關(guān)所在地法院管轄。

考點

26、行政復議與行政訴訟關(guān)系

1、調(diào)解，不能復議也不訴訟

2、出入境遣送，可復議終局。

3、行政強制措施不得委托。

4、行政相對人、相關(guān)人可做原告?？键c

27、行政復議申請期限

1、拍賣：先扣押，三不主義?？键c

28、行政復議的審理

1、國務(wù)院復議，不可訴。

2、行政許可全是工作日，公開全是工作日、行政復議5日、7日是工作日，其他是自然日，行政強制小于等于10日是工作日。

3、建議書是行政復議機構(gòu)根據(jù)立法機關(guān)作出的建議，行政復議機關(guān)作出的是意見書。

4、行政復議合法性合理性復查。行政復議通知一次性或5天。考點

29、行政復議決定與執(zhí)行

1、復議機關(guān)責令其限期改正

2、委托代表復議1-5人。

3、行政訴訟、復議：賠償補償自由裁量行政行為調(diào)解。

4、復議：過程中被申請人不得收集證據(jù)（卷宗主要）；書面審理、復雜可聽證審理；明星不當可以變更或撤銷。

考點30、行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系

1、先民事后行政。先后問題

考點31、行政訴訟與刑事訴訟的關(guān)系 考點

32、行政訴訟受案范圍

1、程序行為，導致程序終止行為的通知可訴。

2、公務(wù)員，內(nèi)外有別，內(nèi)不可訴，外可訴。

3、一個行為涉及第三人，復議機關(guān)是可以通知第三人，訴訟法院是應(yīng)當通知

4、刑事案件不可訴。只能民告官。考點33 級別管轄

1、假授權(quán)真委托。

2、復議維持是共同告，漏告的，應(yīng)當追加第三人。原機關(guān)、復議機關(guān)所在地都可以管轄（地域管轄）

3、級別管轄父隨子（原機關(guān)）

4、復議審理，一并審理、一并裁判。雙撤?？键c

34、地域管轄

1、行政相關(guān)人員原告就被告。考點

35、行政訴訟的原告

1、（三個會）股東大會、股東代表大會、董事會認為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的可以企業(yè)名義提起訴訟。

2、中外投資，可以自己名義也可以企業(yè)名義。

3、企業(yè)可以自己名義起訴，代表人也可以。合并可分開起訴。農(nóng)民自己的名義做原告?？键c、36、行政訴訟被告

1、上訴不加刑、禁止不變更。

2、被告錯了，錯辯駁

3、縣級以上土地管理局才有全辦理抵押登記?？键c

37、行政訴訟第三人與代表人制度

1、不告不理。

2、行政訴訟法一審不應(yīng)當有維持原判，應(yīng)當做出駁回原告訴訟請求?？键c

38、行政訴訟的起訴期限。二審全面審。

1、起訴期限：原告應(yīng)當制度具體行政行為內(nèi)容6個月起訴，最長保護期20年，不動產(chǎn)20年

考點

39、行政訴訟的受理

1、經(jīng)過復議案件原機關(guān)和復議機關(guān)所在地法院均有管轄權(quán)?？键c40、舉證責任

1、法院現(xiàn)場勘驗，應(yīng)當邀請當?shù)鼗鶎咏M織或當事人所在地單位派人參加?？键c

41、證據(jù)和要求

1、鑒定意見簽名和蓋章。

2、買賣合同誰來告，交沒交貨很重要?？键c

42、行政訴訟證據(jù)保全

1、申請重新鑒定、申請證據(jù)保全、申請法院調(diào)取證據(jù)，在舉證期限內(nèi)書面申請?？键c

43、證據(jù)的審核認定

1、公文證據(jù)效力大于證人證言。

2、對證據(jù)程序上的審查屬于合法性審查。證據(jù)審查：關(guān)聯(lián)性、客觀性、合法性（來源內(nèi)容形式）。

考點

44、簡易程序

1、一人獨審；45日審結(jié)、不可延長。一審簡易?？键c

45、先予執(zhí)行

1、先予執(zhí)行，必須是書面的。

2、行政和民生訴訟，分別立案，可一并審理?？键c

46、被告在審理中改變被訴行政行為

1、行政改變：根據(jù)請求履行職責；補救、補償措施；書面和解。

2、行政裁決達成和解，書面認可?？键c

47、行政訴訟附帶解決民生爭議

1、附帶民事、附帶審查規(guī)范性文件、原告舉證期限。在一審開庭前。

2、許可、登記、征收、征用（單獨立案）裁決（可以不單獨立案）?？键c

48、行政訴訟第一審判決

1、行政權(quán)尊重司法權(quán)。

2、原告訴訟請求不成立，駁回起訴。

3、征收費用行為是 考點

49、二審

1、二審全面審。遺漏賠償請求三步走：第一步審理賠償請求第二步確認違法進行調(diào)解，第三步，調(diào)解不成，在就賠償請求發(fā)回重審。

2、發(fā)錯了，返還并加利息。

3、二審提出賠償，調(diào)解，調(diào)解不成告知另行起訴。

4、一審遺漏，二審先撤銷一審判決，發(fā)回重審。

5、罰單位負責人100-50，經(jīng)院長批準可以對直接認司法拘留。考點

51、行政賠償范圍

1、許可撤銷：做出單位、被越權(quán)的單位、上級單位 考點

52、行政賠償義務(wù)機關(guān)及賠償程序

1、單獨受理的第一審行政賠償案件的審理期限是3個月，二審2個月。一并受理行政賠償請求案件的審理期限與該行政案件的審理期限相同。

2、提起行政訴訟是一并提起行政賠償請求的，在一審庭審結(jié)束前?？键c

53、司法賠償義務(wù)機關(guān)

1、賠償機關(guān)后置，最后單位 考點

54、司法賠償范圍

1、不負刑事責任和不予追究刑事責任的人，不賠償判決前，賠償判決后的

2、無實行的不予賠償。

3、公安局委托單位本單位工作人員。2年內(nèi)申請國家賠償，知應(yīng)知。

4、公安局、檢察院賠償3步驟（第一先找原機關(guān)、再找上級機關(guān)復議、中院法院賠委會終局，省高院申訴），法院兩步走。

5、賠委會，三人組成合議庭。

6、司法賠償，沒有訴訟，司法賠委會。考點

56、民事、行政司法賠償范圍

1、賠償調(diào)解，不能調(diào)解陪不陪。方式、數(shù)額和項目進行賠償。

考點

57、國家賠償計算

1、拍賣價款，不包括相應(yīng)的賠償金。

2、最后做出賠償決定的日期，決定賠償?shù)墓べY額度。

1、

第五篇：行政法歷年司考真題(案例分析)

四、案例分析題：

案情：經(jīng)工商局核準，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應(yīng)加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。

因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當?shù)毓簿謭蟀浮?010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1個月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應(yīng)當適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。

問題：

1.甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？

2.對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？

3.甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？

4.省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？

5.省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質(zhì)的許可？地方性法規(guī)是否有權(quán)創(chuàng)設(shè)？

6.對張某被羈押是否應(yīng)當給予國家賠償？為什么？

7.公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>

8.檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?/p>

參考答案：

1.由省林業(yè)局所在地的法院管轄。因為本案被訴行為為省林業(yè)局直接作出的沒收和罰款的行政處罰，且不屬于行政訴訟特殊地域管轄的情形，故應(yīng)由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地法院管轄。

2.沒有。因為乙公司與省林業(yè)局的處罰行為無直接的、實質(zhì)性的利害關(guān)系，對甲公司不履行合同及給乙公司帶來的損失，乙公司可以通過對甲公司提起民事訴訟等途徑獲得救濟。

3.不能。因為致函是一種告知、勸告行為，并未確認、改變或消滅甲公司法律上的權(quán)利義務(wù)，是對甲公司的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。根據(jù)《行政訴訟法》及最高法院的司法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。

4.（1）不能。因為本案原告的訴訟請求是撤銷省林業(yè)局的處罰行為，傳喚行為由省林業(yè)公安局采取，與本案訴求無關(guān)，不能作為本案審理對象。

（2）不能。因為根據(jù)《治安管理處罰法》的規(guī)定，治安傳喚適用的對象是違反治安管理行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對李某進行治安傳喚。

5.屬于企業(yè)設(shè)立的前置性行政許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設(shè)定企業(yè)或其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。

6.應(yīng)當。因為根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定不起訴終止追究刑事責任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋?quán)利。

7.不成立。因為修正后的《國家賠償法》已經(jīng)取消了司法賠償?shù)拇_認程序，以此為由拒絕賠償缺乏法律依據(jù)。

8.不成立。因為本案侵權(quán)行為持續(xù)到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解釋，應(yīng)當適用修正后的《國家賠償法》。

（2009年）

六、（本題20分）

案情：高某系A(chǔ)省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費后，將自己加工的松香運往A省乙縣出售。當高某進入乙縣時，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當辦理運輸證）的規(guī)定，將高某無證運輸?shù)乃上阏J定為“非法財物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關(guān)規(guī)定：

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實施條例》涉及運輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運出木材，必須持有運輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對規(guī)定林產(chǎn)品無運輸證的，予以沒收”。

問題：

1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時一并提出行政賠償請求，法院應(yīng)如何立案？對該請求可否進行單獨審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么？可否適用于本案？理由是什么？

4.高某運輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ斘铩?？理由是什么?/p>

5.（1）法院審理本案時應(yīng)如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？

（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復議提起行政訴訟，復議機關(guān)改變原處罰決定的，復議機關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當對撤銷沒收決定請求與賠償請求分別立案；可以根據(jù)具體情況對行政賠償?shù)恼埱筮M行單獨審理或?qū)Χ椪埱蠛喜徖怼?/p>

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實依據(jù)之一。

4.高某運輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ斘铩?。因為高某具有加工、收購、銷售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費，因此對該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認定為“非法財物”予以沒收。

5.（1）《森林法》及《森林法實施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對無證運輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴大了《森林法》及其實施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當適用《森林法》及《森林法實施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關(guān)要求。

【主要參考法律規(guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》

（2008年）

六、（本題20分）

案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對該通知不服，向區(qū)政府申請行政復議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請復議。市政府作出《行政復議決定書》，認為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復議申請的決定，向法院提起訴訟。一審法院認為，在非復議前置前提下，當事人對復議機關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復議機關(guān)為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么？

4.如果二審法院認為復議機關(guān)不予受理行政復議申請的理由不成立，應(yīng)當如何判決？

5.本案一、二審法院審理的對象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標準，上訴人申請撤回上訴，法院是否應(yīng)予準許？理由是什么？

參考答案：

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復議機關(guān)為被告的情形主要包括：

①復議機關(guān)改變原行政行為，原告不服復議決定的；

②復議機關(guān)在復議期限內(nèi)未作出復議決定，原告不服的；

③復議機關(guān)拒絕受理復議申請或者不予答復，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復議機關(guān)不受理復議申請的行為是行政機關(guān)的一項具體行為，無論是否屬于行政復議前置的情形，只要原告不服該復議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認為復議機關(guān)不予受理行政復議申請的理由不成立，應(yīng)當作出撤銷“不予受理決定書”，判令復議機關(guān)受理復議申請。

5.本案一、二審法院審理的對象是市政府不予受理復議申請的決定。因為原告起訴要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當以該決定作為合法性審查的對象。

6.若本案原告上訴后市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標準，上訴人可以申請撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認為該市、區(qū)政府調(diào)整補償標準的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請撤回上訴是上訴人的真實意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準許。

（2008年·四川）

六、（本題20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當時失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請國家賠償。

問題：

1.公安機關(guān)是否應(yīng)當對王某的死亡承擔國家賠償責任？為什么？

2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國家賠償請求？

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算？

4.本案國家賠償義務(wù)機關(guān)是誰？

5.若本案公安機關(guān)需承擔賠償責任，賠償方式和標準是什么？

6.如果公安機關(guān)對受害人賠償后，對民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任？

參考答案：

1.公安機關(guān)應(yīng)當對王某的死亡承擔國家賠償責任。因為公安民警在執(zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯，但不能免除國家賠償責任，符合國家賠償責任構(gòu)成要件，國家應(yīng)當承擔賠償責任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國家賠償請求。因為國家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效應(yīng)當自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認為違法之日起兩年。

4.本案的國家賠償義務(wù)機關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機關(guān)承擔國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍；對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人還應(yīng)當支付生活費，標準參照當?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動能力的人支付到死亡時止。

6.如果公安機關(guān)對受害人賠償后，若認為民警犯有重大過失，可以責令該民警承擔部分或全部賠償費用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任。

（2007年）乙題：

據(jù)報道，在城市建設(shè)中，有的政府部門發(fā)出有關(guān)土地使用的許可證照后，因法律、法規(guī)、規(guī)章的修改、廢止，或城市規(guī)劃修改等許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益而撤回已生效的許可。也曾有個別地方的政府部門在頒發(fā)土地使用證照過程中確有審查不嚴的問題，為彌補過錯過失而以公共利益需要為由收回已生效的許可；或為了以更高價位將土地出讓給他人，而以公共利益需要為由收回已生效的許可。

請就上述情況，根據(jù)行政法有關(guān)原則，談?wù)勀愕目捶敖ㄗh。

答題要求：

1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；

2.不少于500字。

【解題思路】

1.指出該材料中反映了信賴利益保護原則的基本行政法原則。

2.指出信賴利益保護原則的基本內(nèi)容、構(gòu)成要件與適用條件。3.指出如何平衡公共利益與私人信賴利益保護。（2006年）

論述題

2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營管理辦法》，對港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔污水處理費優(yōu)先支付和差額補足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時廢止。

2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的“固定回報”項目，違反了《國務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認為市政府的做法不當，理由是：其一，國務(wù)院文件明確要求，各級政府對涉及固定回報的外商投資項目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報”項目，而污水處理合作項目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項目。

請：

1.運用行政法原理對某市政府的上述做法進行評論；

2.結(jié)合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。

答題要求：

1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；

2.不少于600字。

答案：

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質(zhì)與對公民信賴利益的保護。港商之所以在合作項目中投入巨資，一個很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因為該項目經(jīng)過各級政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營管理辦法》。應(yīng)該說，港商對政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護原則謹慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級指示，嚴格依法行政，糾正不當文件。而實際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對人的信賴利益。

首先，該項目是否屬于國務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項并不清楚；

其次，即使《污水處理專營管理辦法》違反了國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當文件，也要經(jīng)過正當程序，依法補償信賴利益遭受損失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴利益于不顧，隨意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變原來的行政行為，那么就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對人帶來的利益。如果能夠做到這一點，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對相對人由此遭受的損失承擔補償責任。

2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標在于：

（1）合法行政。行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補償義務(wù)，就是在程序和實體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機關(guān)實施行政管理，應(yīng)當遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當符合法律目的，排除不相關(guān)因素；所采取的措施和手段應(yīng)當必要、適當；行政機關(guān)實施行政管理可以采用多種方式實現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當避免采用損害當事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。

（3）程序正當。行政機關(guān)實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私外，應(yīng)當公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相時人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟權(quán)；行政機關(guān)工作人員履行職責，與行政管理相時人存在利害關(guān)系時，應(yīng)當回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這是基本的程序正義的要求。

（4）誠實守信。行政機關(guān)公布的信息應(yīng)當全面、準確、真實。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當依照法定權(quán)限和程序進行，并對行政管理相對人因此而受到的財產(chǎn)損失依法予以補償。對信賴利益的漠視是本案政府最大的違法之處。政府誠信的關(guān)鍵就在于對于相對人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對人的合理預期。

（5）權(quán)責統(tǒng)一。行政機關(guān)依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務(wù)管理職責，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機關(guān)違法或者不當行使職權(quán)，應(yīng)當依法承擔法律責任，實現(xiàn)權(quán)力和責任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔任何補償責任?！缎姓S可法》第8條實際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因為合法原因廢止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對于公民都必須承擔相應(yīng)的補償責任。

（2005年）

一、（本題10分）

案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀要》，明確：城市公交公司的運營范圍，界定在經(jīng)批準的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運營，免繳交通規(guī)費，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負責的對城市公交公司違法運營的查處，交由建設(shè)部門負責。《會議紀要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀要》的要求，中止了對城市公交公司違法運營的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準的三家運輸經(jīng)營戶，他們運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，但依《會議紀要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認市政府《會議紀要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法。

問題：

1.甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

答案：屬于受案范圍。本案中《會議紀要》作出的規(guī)定不屬于行政指導行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員在實施行政管理活動、行使行政職權(quán)中就特定事項對特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

會議紀要用于記載和傳達會議情況和議定事項。會議紀要所記載、傳達的會議情況和議定事項，是與會者及其組織領(lǐng)導者的共同意志的體現(xiàn)，是會議成果的結(jié)晶，集中反映了會議的精神實質(zhì)。會議紀要并非標準的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導性，應(yīng)當具體認定。在本案，《會議紀要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會議紀要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會議紀要》具有強制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容，針對的對象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競爭權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競爭權(quán)的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項，公民法人或者其他組織可以對涉及其公平競爭權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競爭關(guān)系的存在乃是公平競爭權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競爭關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系（相同或者近似的商品或服務(wù)）的經(jīng)營者之間的相互爭奪交易機會的關(guān)系。一般認為，在狹義競爭關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項規(guī)定的公平競爭權(quán)。

在本案，因某、孫某和王某三人運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競爭關(guān)系。市政府《會議紀要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競爭的優(yōu)勢地位，而“公平”要求行政機關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實施行政行為時平等地對待同等條件的競爭者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會議紀要》影響到了三人的公平競爭權(quán)。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請求涉及到甲市人民敏府對建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對行政機關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級與下級、組織與個人之間領(lǐng)導與被領(lǐng)導關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進行的管理活動，比如行政機關(guān)就機構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進行的管理及對公務(wù)員進行的獎懲、任免活動均屬于內(nèi)部行政行為。《會議紀要》關(guān)于對城市公交公司違法運營查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

2005年

一、（本題10分）

案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀要》，明確：城市公交公司的運營范圍，界定在經(jīng)批準的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運營，免繳交通規(guī)費，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負責的對城市公交公司違法運營的查處，交由建設(shè)部門負責。《會議紀要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀要》的要求，中止了對城市公交公司違法運營的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準的三家運輸經(jīng)營戶，他們運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，但依《會議紀要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認市政府《會議紀要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法。問題：

1.甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？ 答案：屬于受案范圍。本案中《會議紀要》作出的規(guī)定不屬于行政指導行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員在實施行政管理活動、行使行政職權(quán)中就特定事項對特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。

會議紀要用于記載和傳達會議情況和議定事項。會議紀要所記載、傳達的會議情況和議定事項，是與會者及其組織領(lǐng)導者的共同意志的體現(xiàn)，是會議成果的結(jié)晶，集中反映了會議的精神實質(zhì)。會議紀要并非標準的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導性，應(yīng)當具體認定。在本案，《會議紀要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會議紀要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會議紀要》具有強制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容，針對的對象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競爭權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競爭權(quán)的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項，公民法人或者其他組織可以對涉及其公平競爭權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競爭關(guān)系的存在乃是公平競爭權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競爭關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系（相同或者近似的商品或服務(wù)）的經(jīng)營者之間的相互爭奪交易機會的關(guān)系。一般認為，在狹義競爭關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項規(guī)定的公平競爭權(quán)。

在本案，因某、孫某和王某三人運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競爭關(guān)系。市政府《會議紀要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競爭的優(yōu)勢地位，而“公平”要求行政機關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實施行政行為時平等地對待同等條件的競爭者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會議紀要》影響到了三人的公平競爭權(quán)。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？ 答案：不屬于。該請求涉及到甲市人民敏府對建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對行政機關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級與下級、組織與個人之間領(lǐng)導與被領(lǐng)導關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進行的管理活動，比如行政機關(guān)就機構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進行的管理及對公務(wù)員進行的獎懲、任免活動均屬于內(nèi)部行政行為?！稌h紀要》關(guān)于對城市公交公司違法運營查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。2003年

七、（本題8分）案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權(quán)證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復其專利權(quán)的申請，國家知識產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權(quán)為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向?qū)＠麖蛯徫瘑T會提出請求，要求宣告9518號專利權(quán)無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。問題：

1.如乙公司對恢復甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對恢復專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟（1分）。因為專利局恢復甲公司的專利權(quán)對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的；

（二）與被訴的行政復議決定有法律上利害關(guān)系或者在復議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機關(guān)依法追究加害人法律責任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？ 答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個月，從知道或者應(yīng)當知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不超過兩年（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應(yīng)當知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。

3.2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的？ 答案：對專利復審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權(quán)無效請求人可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對專利權(quán)的恢復未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立？為什么？

答案：被告在訴訟中提出“恢復專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立（1分）。因為按照依法行政原則中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對被告沒有恢復專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機關(guān)活動應(yīng)當有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。2002年

九、（本題11分）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級文件的規(guī)定和主管部門批準，向縣郵電局申請開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運轉(zhuǎn)，而遭受損失?？h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟損失?？h郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對本縣開通“120”急救電話承擔義務(wù)，但是不承擔對某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請求。縣人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機構(gòu)申請開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準后，到當?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達標的二級甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通。縣醫(yī)院曾數(shù)次書面請求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通?，F(xiàn)問：

1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭議屬于民事爭議還是行政爭議，為什么？

答案：是行政爭議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭議涉及公共利益，郵電局對120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。

2.原告的賠償請求應(yīng)否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：1）從期滿之日起，對該郵電局按日處以50元至100元的罰款。2）向郵電局上一級機關(guān)或者監(jiān)察、人事機關(guān)提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。3）參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定，對主要負責人或者直接責任人員予以罰款處罰。4）拒不履行判決，情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。試論行政行為的合法要件

答：行政行為合法的一般要件有：

（一）主體合法。是指實施行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義獨立承擔法律責任。主體合法具體包括以下幾項要求：①行政機關(guān)合法，即實施行政行為的行政機關(guān)必須依法成立，并具有行政主體資格。②人員合法，是指實施行政行為的人員必須是在行政機關(guān)具有法定職務(wù)、法定的資格，并能代表行政機關(guān)對外行使職權(quán)的工作人員，即必須具備合法的公職身份。③委托合法。它要求委托的行政機關(guān)必須具有合法的委托權(quán)限；接受委托必須具備從事委托事項的能力，被委托者必須在委托權(quán)限內(nèi)實施行政行為。

（二）權(quán)限合法，是指行政行為的主體必須在法定的職權(quán)或法律、法規(guī)授權(quán)或行政主體委托權(quán)限范圍實施行政行為。權(quán)限合法要求行政行為符合各方面的權(quán)限限制，主要有：①符合行政事項管轄權(quán)的限制；②符合行政地域管轄權(quán)的限制，即行政機關(guān)只能就其管轄地域范圍的有關(guān)事項作出行政行為。③符合時間管轄權(quán)限制。行政主體只能在其自身合法存在的時間內(nèi)才能實施行政行為。④符合手段上的限制。⑤符合程序上的限制。⑥符合條件上的限制，行政機關(guān)只有在法定條件下才能運用行政職權(quán)，在法定條件不成立時運用行政職權(quán)構(gòu)成越權(quán)。⑦符合委托權(quán)限。被委托組織或個人必須在委托權(quán)限范圍內(nèi)實施行政行為。

（三）內(nèi)容合法適當，是指行政行為所涉及的權(quán)利義務(wù)，以及對這些權(quán)利義務(wù)的影響或處理，均應(yīng)符合法律、法規(guī)的規(guī)定。具體要求有以下幾項：①對于受法律、法規(guī)羈束的行政行為來說，其內(nèi)容必須完全符合法律、法規(guī)規(guī)定。②對于自由裁量行為而言，行政行為的內(nèi)容必須在法定的范圍和幅度之內(nèi)，不得超越法定范圍和幅度。③行政行為的內(nèi)容必須明確具體；④行政行為的內(nèi)容必須適當、符合實際。⑤行政行為必須公正、合理。

（四）程序合法，行政主體實施行政行為，必須遵守法定程序。

五、案例分析

甲、乙同是某村的農(nóng)民，兩家長期不和。甲承包了村里的魚塘，取得了很好的效益，乙極為忌妒。一日，乙趁甲的魚塘無人看管，將農(nóng)藥投入魚塘里，毒死了很多魚。對于乙的行為，縣公安局根據(jù)治安管理處罰條例的規(guī)定，給予拘留10日的處罰；縣漁政管理部門根據(jù)漁業(yè)法與漁業(yè)法實施細則的規(guī)定，給予1000元的罰款。乙對兩個行政機關(guān)的處罰決定均不服，并在同年針對縣公安局的處罰，向市公安局申請復議；以縣漁業(yè)管理部門為被告向縣人民法院提起訴訟。市公安局作出維持縣公安局處罰決定的復議決定。乙對復議決定不服又向縣人民法院提起訴訟，對于乙先后兩次的訴訟請求，縣人民法院分別予以受理。

問：（1）縣人民法院對乙的兩個起訴將如何審理?（2）本案被告是誰?（3）本案有無第三人，如果有，是誰? 答：

（1）縣人民法院可以將兩個訴訟合并審理。合并審理，是指人民法院將有聯(lián)系的幾個訴訟合并在一起作一次審理和裁判，也稱訴訟的合并。乙的投毒行為違反了兩個法律的規(guī)定，侵犯了兩個客體，并由兩個行政機關(guān)對其作出處理，由此產(chǎn)生對兩個訴訟標的提出了兩個訴訟請求。這兩個訴訟請求屬于同一性質(zhì)、同一審判程序，又是由同一人民法院管轄，符合訴訟客體合并的條件，因此，縣人民法院可以將兩個訴訟請求合并審理。

（2）本案被告是縣公安局與縣漁業(yè)管理部門。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)為被告；復議機關(guān)維持原具體行政行為的，被告應(yīng)是作出原具體行政行為的行政機關(guān)。本案中，乙對縣漁業(yè)管理部門的罰款決定，是直接向縣人民法院提起訴訟的，縣漁業(yè)管理部門應(yīng)為被告。乙對縣公安局的處罰決定先申請復議，而復議機關(guān)市公安局維持了縣公安局的決定，因此，縣公安局應(yīng)為被告。

（3）本案有第三人，是甲。根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人參加到訴訟中。本案中甲是乙違法行為的被害人，公安機關(guān)與漁業(yè)管理部門作出處罰乙的具體行政行為合法與否直接影響到對甲的合法利益是否給予充分的保護。因此，甲某與被訴的兩個具體行政行為存在利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟。