第一篇：第一編 民法總論習(xí)題(含答案)

《民法練習(xí)題集》

第一章 民法概述

名詞解釋題：

1民法

選擇題

（一）單項選擇題

下列哪一個選項屬于“私法”范疇？（）(考研)A行政法B組織法

C婚姻家庭法D刑法，程序法

（二）多項選擇題

查士丁尼《民法大全》在羅馬法典編纂方面最富成效和影響力，該《民法大全》由哪幾部分組成？（）

A查士丁尼法典B學(xué)說匯纂 C法學(xué)階梯D查士丁尼新律

關(guān)于形式意義上的民法和實質(zhì)意義上的民法，下列說法正確的是（）。A從法律發(fā)展史上看，先有實質(zhì)意義上的民法，后有形式意義上的民法 B現(xiàn)代社會，各國既有實質(zhì)意義上的民法，又有形式意義上的民法 C形式意義上的民法能涵蓋民事生活全部，有形式意義上的民法就不需要實質(zhì)意義的民法

D實質(zhì)意義上的民法不能否認(rèn)形式意義上的民法，后者可以對前者歸納整理并予以體系化

對于民法調(diào)整的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，下列說法不正確的是（）。A人身關(guān)系都具有固有性

B等價有償原則不適用于人身關(guān)系

C侵害人身利益的情形下刑罰保護手段更嚴(yán)厲，所以可以代替民法保護手段 D人身關(guān)系具有非財產(chǎn)性，所以與財產(chǎn)關(guān)系沒有聯(lián)系

下列選項中不可以作為我國民法淵源的是（）。A習(xí)慣

B最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）C某學(xué)者關(guān)于名譽權(quán)保護的專著 D最高人民法院的生效判決

簡答題

簡述民法調(diào)整人身關(guān)系的必要性和特點。（考研）

參考答案

名詞解釋題：

人身關(guān)系，是指沒有財產(chǎn)內(nèi)容但有人身屬性的社會關(guān)系。人身關(guān)系是基于一定的人格和身份產(chǎn)生的，體現(xiàn)的是人們精神上和道德上的利益，包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩類。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：C 本題考查公私法的劃分。私法主體能夠自由作出決策，不同于刑法、行政法、組織法等公法部門，我國婚姻家庭法從民法中分離出去，成為相對獨立的法律部門，但是仍然屬于私法的范疇，是私法多元體制下的重要部分。

（二）多項選擇題 答案：ABCD 本題考查《民法大全》的構(gòu)成部分。羅馬法通常指自羅馬起源起至查士丁尼止的羅馬法律，查士丁尼《民法大全》又稱《國法大全》，包括《查士丁尼法典》、《學(xué)說匯纂》、《法學(xué)階梯》和《查士丁尼新律》。

答案：AD 本題考查形式意義的民法和實質(zhì)意義的民法的含義。英美法國家沒有形式意義的民法，但是有實質(zhì)意義的民法。大陸法系國家也是先有實質(zhì)意義的民法，經(jīng)過一定發(fā)展后再通過形式意義的民法，即民法典的形式予以體系化，如我國目前就沒有形式意義的民法，未來民法典編纂完成后也不排斥以單行法形式存在的實質(zhì)意義的民法。

答案：ACD 本題考查民法調(diào)整對象的特點及相互之間的關(guān)系。民法調(diào)整的身份關(guān)系不一定具有固有性，比如說配偶身份關(guān)系就只能因結(jié)婚行為方可以產(chǎn)生。特殊的人格權(quán)可以有償轉(zhuǎn)讓如法人的名稱權(quán)，人身權(quán)的實現(xiàn)可以使民事主體獲得經(jīng)濟利益，所以人身關(guān)系并非與財產(chǎn)關(guān)系毫無聯(lián)系。侵害人身關(guān)系一般情形可以由民法處理，只有嚴(yán)重的符合犯罪構(gòu)成要件的那一部分才可以處以刑罰，但是仍然不排斥附帶的民事賠償訴訟。

本題考查我國民法的淵源。在我國目前國家認(rèn)可的民事習(xí)慣及最高人民法院的司法解釋都屬于民法淵源，由此可見習(xí)慣作為民法淵源是受限制的，不是所有的民事習(xí)慣都可以作為民法淵源。另外，學(xué)說及法院判決皆不能作為法院裁判的依據(jù)，不屬于民法淵源。

簡答題

民法調(diào)整人身關(guān)系的必要性在于：

（1）民事法律關(guān)系的本質(zhì)是人與人之間的關(guān)系，傳統(tǒng)民法典體例不存在獨立的人格權(quán)編，反映“重物輕人”的不合理現(xiàn)象。對于將人格權(quán)單獨成編加以調(diào)整，是民法權(quán)利法內(nèi)部體系的完整展開。人身關(guān)系以人為主體，也是財產(chǎn)關(guān)系基本的承載。

（2）民法對于人身利益的保護是其他法律無法替代的。如刑事責(zé)任的承擔(dān)以犯罪為前提，其構(gòu)成要件非常嚴(yán)格，難以對受害人進行充分保護，民法上的不作為請求權(quán)及損害賠償制度就很必要。

（3）人權(quán)保護已經(jīng)成為現(xiàn)代法治的基本特征，以人為本，促進人的全面發(fā)展也要求加強對人格權(quán)的保護。

（4）市民社會關(guān)系中，很多關(guān)系的人身性質(zhì)和財產(chǎn)性質(zhì)難以分開，比如說法定繼承制度，其產(chǎn)生以特定身份關(guān)系為基礎(chǔ)，其內(nèi)容卻是財產(chǎn)利益。所以民法如果不規(guī)范身份關(guān)系，對于財產(chǎn)關(guān)系也就不能作出很好的規(guī)范。

民法調(diào)整的人身關(guān)系的特點：

（1）非財產(chǎn)性。人身關(guān)系體現(xiàn)人們一種精神上和道德上的利益，雖然像名稱權(quán)等人身權(quán)可以轉(zhuǎn)讓獲得財產(chǎn)利益，或者可以通過財產(chǎn)補償其損害，但是人身關(guān)系本身不以財產(chǎn)為客體或者內(nèi)容。

（2）專屬性。人身利益與人身難以分離，盡管部分人身權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，但是與財產(chǎn)權(quán)比較，其專屬性更突出?？傮w上說，人身權(quán)作為一個整體性的權(quán)利是不能轉(zhuǎn)讓的。

（3）人格關(guān)系的固有性。人格關(guān)系中的利益大多數(shù)是民事主體必備的利益，如生命健康權(quán)與生俱來終生享有。否則民事主體就很難作為獨立主體而存在。當(dāng)然身份關(guān)系不一定具有固有性。

第二章 民法的基本原則

名詞解釋題：

1民法的基本原則（考研）2私法自治原則

選擇題

（一）單項選擇題

1下列不屬于民法基本原則的功能的是（）。A指導(dǎo)功能B約束功能 C補充功能D懲罰功能

2下列選項中，不屬于民法平等原則內(nèi)容的是（）。A當(dāng)事人在民事活動中的地位平等 B自然人的民事權(quán)利能力一律平等

C民事主體適用法律上一律平等，其權(quán)利受法律平等保護 D自然人的民事行為能力一律平等

3對合同的內(nèi)容當(dāng)事人可自由協(xié)商，這體現(xiàn)了民法的（）。A平等原則B私法自治原則 C公平原則D誠實信用原則

（二）多項選擇題

1下列哪些原則屬于我國民法的基本原則？（）A私法自治原則

B當(dāng)事人在民事活動中地位平等原則 C過錯責(zé)任原則

D公平、誠實信用原則

2下列現(xiàn)象不違反民法平等原則的是（）。

A甲公民年滿26周歲可以結(jié)婚，乙公民年滿18周歲卻不能結(jié)婚 B甲上市公司可以在海外發(fā)行股票籌資，而乙合伙組織卻只能通過銀行貸款籌資 C國家機關(guān)在稅收征收法律關(guān)系中可以使用強制手段，無視納稅人的意志而依法進行稅收征收

D某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先訂立合同的權(quán)利

簡答題

根據(jù)《合同法》所規(guī)定的一項制度說明誠實信用原則的具體運用。（考研）

參考答案

名詞解釋題：

1民法的基本原則是觀察、處理民法問題的準(zhǔn)繩。它是民事立法、民事司法和民事活動的基本準(zhǔn)則，是民法的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，反映了市民社會和市場經(jīng)濟的根本要求，表達(dá)了民法的基本價值取向，是高度抽象的、最一般的民事行為規(guī)范和價值判斷準(zhǔn)則。

2私法自治原則，又稱意思自治原則，是指法律確認(rèn)民事主體得自由地基于其意志去進行民事活動的基本準(zhǔn)則。它在民法各項基本原則中處于核心地位。

選擇題

（一）單項選擇題 1答案：D 本題考查民法基本原則的功能。民法的基本原則是民事主體民事活動的基本原則，能夠指導(dǎo)民事主體據(jù)此行使權(quán)利履行義務(wù)，同時這些基本原則具有強行法的性質(zhì)，不能由當(dāng)事人約定排除，對于民事主體乃至立法者、司法者的相關(guān)行為都有著約束作用，另外現(xiàn)行法有漏洞時也需要根據(jù)民法的基本原則進行補充。

2答案：D 本題考查平等原則的具體內(nèi)容。自然人的民事行為能力是不同的，我國《民法通則》明確規(guī)定了自然人的民事行為能力。根據(jù)具體的標(biāo)準(zhǔn)可以分為三種情況：完全民事行為能力、限制民事行為能力和無民事行為能力。這種不同的劃分符合“不同情況不同對待”的要求，利于實現(xiàn)真正意義上的平等。

3答案：B 本題考查民法私法自治原則在合同法領(lǐng)域中的具體體現(xiàn)。合同自由是私法自治原則的核心內(nèi)容，而當(dāng)事人可以自由決定合同內(nèi)容的自由又是其應(yīng)有之義。

（二）多項選擇題 1答案：ABD 本題考查對于我國民法基本原則的認(rèn)識。我國民法基本原則包括：民事主體法律地位平等原則、私法自治原則、公平原則、誠實信用原則、公序良俗原則等。至于過錯責(zé)任則屬于近代民法上侵權(quán)行為法領(lǐng)域的基本原則，不能算是整個民法的基本原則。

2答案：ABC 本題考查對于民法平等原則的理解。題目中A、B兩項均符合“不同情況不同處理”的要求，C項屬于行政法律關(guān)系，不屬于民法調(diào)整范圍，其強制性特點就不違反民法平等原則的要求。而D項則違反了民法平等對待原則的要求。

簡答題

誠實信用原則，要求處于法律上特殊聯(lián)系的民事主體應(yīng)忠誠、守信，做到謹(jǐn)慎維護對方的利益、滿足對方的正當(dāng)期待、給對方提供必要的信息。民法上的誠實信用原則是最低限度的道德要求在法律上的體現(xiàn)，是民法的基本原則，不僅可以通過對民事活動的約束，貫徹到具體的法律關(guān)系中去，還可以解決立法未預(yù)見到的新情況、新問題，具有較大的包容性。合同法是民法的組成部分，也要求當(dāng)事人在訂立和履行合同中誠實守信，不為欺詐。締約過失責(zé)任制度正是民法誠實信用原則在合同法領(lǐng)域的具體運用。

締約過失責(zé)任制度是指合同訂立過程中一方因為違反誠實信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，給對方造成損失所應(yīng)該承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。其性質(zhì)介于侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任之間。其構(gòu)成要件包括：（1）締約上的過失發(fā)生在合同締結(jié)過程中。此種責(zé)任發(fā)生在合同尚未成立或者雖然成立但是因為不符合法定的生效要件被確認(rèn)無效或者撤銷時，締約人才承擔(dān)締約過失責(zé)任。（2）一方當(dāng)事人違背依照誠實信用原則所承擔(dān)的先合同義務(wù)。這種先合同義務(wù)是指合同訂立過程中，締約主體基于誠實信用原則所產(chǎn)生的通知、協(xié)助、照顧、保護等義務(wù)。（3）對方因為一方違反先合同義務(wù)而產(chǎn)生信賴?yán)鎿p失。這種信賴?yán)媸侵妇喖s一方相信締約對方的締約行為，而在合同不成立或者無效、被撤銷時所蒙受的消極利益的損失，對于這種損失賠償?shù)哪康木褪窍胧故軗p失方恢復(fù)到合同未曾發(fā)生時的狀態(tài)。

締約過失責(zé)任發(fā)生在締約過程中，本不屬于傳統(tǒng)民事責(zé)任范疇，但是確實有可能出現(xiàn)一方不正當(dāng)損害對方利益的情形，正是由于誠實信用原則的適用，才使得當(dāng)事人之間失衡的利益關(guān)系得以矯正。

第三章 民事法律關(guān)系

名詞解釋題：

民事法律事實（考研）附隨義務(wù)（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

1下列各項中，不屬于民事法律關(guān)系的要素的是（）。A主體B客體 C內(nèi)容D形式

2可以引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實（）。A只能是合法行為 B只能是表示行為 C只能是民事行為

D可以是合法行為也可以是違法行為

3李某因病醫(yī)治無效而死亡，這在民法上屬于（）。A生活事實B偶然事實 C民事行為D事件

4下列哪種情形成立民事法律關(guān)系？（）（司考）A甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜 B甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你

C甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致使乙酒精中毒住院治療 D甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡

（二）多項選擇題

下列社會關(guān)系中屬于民事法律關(guān)系的是（）。

A甲借給乙人民幣1 000元，雙方未規(guī)定利息或者借款期限 B劉某和男友相識建立戀愛關(guān)系

C張某因為訴訟而與法院之間形成的關(guān)系 D趙某撿到王某丟失的錢包而拒不返還

下列事實能夠作為民事法律事實的是（）。

A國家因為要修建軍事設(shè)施而征收某村集體的土地若干畝 B張某自家采摘的蘋果腐爛變質(zhì) C月圓月缺，潮起潮落

D李某對自己兒子不贍養(yǎng)自己的行為予以寬恕

簡答題

簡述民事法律行為和事實行為的區(qū)別。（考研）

參考答案 名詞解釋題：

民事法律事實，是民法的基本概念，指民法認(rèn)可的能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。簡言之，這些由民事法律規(guī)定的、能夠產(chǎn)生一定法律后果的事實就是民事法律事實。

附隨義務(wù)，是指依據(jù)誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的、交易習(xí)慣產(chǎn)生的通知、協(xié)助、保密等民事義務(wù)，屬于法定義務(wù)的一種。

選擇題

（一）單項選擇題 1答案：D 本題主要考查民事法律關(guān)系的構(gòu)成要素。任何民事法律法律關(guān)系都是由幾項要素構(gòu)成的，要素發(fā)生變化，民事法律關(guān)系的性質(zhì)往往也會發(fā)生變化。民事法律關(guān)系包括主體、客體、內(nèi)容三個要素。

2答案：D 本題主要考查對于民事法律事實的性質(zhì)的認(rèn)識。民事法律事實中的行為根據(jù)行為人的意思狀態(tài)可以分為表示行為和非表示行為。行為根據(jù)其性質(zhì)又可以分為合法行為和非法行為。

3答案：D 本題主要考查對于民事法律事實中事件的認(rèn)定。事件是指與人的意志無關(guān)，能夠引起民事法律后果的客觀現(xiàn)象。判斷某個法律事實究竟是事件還是行為，只是看它本身是否以當(dāng)事人的意志作用為要素，而不考慮其發(fā)生原因是否有當(dāng)事人的意志。人的出生、死亡、自然災(zāi)害等都能引起特定的民事法律后果，且與當(dāng)事人的意志無關(guān)，李某因病醫(yī)治無效死亡屬于民事法律事實中的事件。

4答案：C 本題考查對民事法律關(guān)系與其他社會生活關(guān)系的區(qū)分。民事法律關(guān)系是一種社會生活關(guān)系，但是并非所有的社會生活關(guān)系均受民法調(diào)整，只有民法所規(guī)定的才受民法調(diào)整，其他的社會生活關(guān)系則由道德、習(xí)慣等調(diào)整。C項中由于甲的勸酒而導(dǎo)致乙酒精中毒住院治療產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償關(guān)系受民法所調(diào)整，故C項正確。A項雖然與合同有關(guān)但是尚未進入締約階段；B、D項屬于愛情、友情等領(lǐng)域，都屬于不具有可訴性的社會關(guān)系，都不受民法所調(diào)整。

（二）多項選擇題 答案：AD 本題考查民事法律關(guān)系的認(rèn)定問題。A選項中屬于自然人之間的借貸關(guān)系，是民事法律關(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系；B選項中的戀愛關(guān)系屬于民法調(diào)整范圍外的生活關(guān)系，也即法外空間；C選項形成的是訴訟法律關(guān)系，不由民法調(diào)整，應(yīng)該由訴訟法調(diào)整；D選項為非法占有他人之物形成的侵權(quán)法律關(guān)系，屬于民法調(diào)整范圍的財產(chǎn)法律關(guān)系。

答案：ABD 本題考查對民事法律事實的認(rèn)定。A、B兩項皆屬于引起民事主體所有權(quán)喪失的事件，D項對于被繼承人的寬恕屬于民法上表示某種感情的行為，為感情表示，能夠引起相應(yīng)的法律后果。C項月圓月缺、潮起潮落皆屬于一種自然現(xiàn)象，不涉及民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更、消滅。

簡答題

按照《民法通則》規(guī)定，民事法律行為是指公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。事實行為是指行為人實施一定的行為，一旦符合法律的構(gòu)成要件，不管當(dāng)事人主觀上是否有設(shè)立、變更或者終止某一民事法律關(guān)系的意思，都會由于法律的規(guī)定，從而引起一定的民事法律效果的行為。其區(qū)別如下：

（1）民事法律行為只能是合法行為；事實行為既可以是合法行為（如無因管理）也可以是非法行為（如侵權(quán)行為）。

（2）民事法律行為以意思表示為其必備要素，實質(zhì)上是當(dāng)事人設(shè)立法律關(guān)系意圖的外在表示，事實行為則不管當(dāng)事人是否具有發(fā)生民事法律后果的意思表示，這也是兩者的根本區(qū)別。

（3）民事法律行為依當(dāng)事人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力，具有設(shè)權(quán)性的特點；事實行為僅依法律規(guī)定而直接發(fā)生法律后果。

（4）民事法律行為的本質(zhì)并不在于事實構(gòu)成，而在于意思表示；事實行為只有在當(dāng)事人的客觀行為符合法定的構(gòu)成要件時才能發(fā)生法律規(guī)定的后果。

（5）要使民事法律行為有效，當(dāng)事人必須具有相應(yīng)的民事行為能力，而事實行為的構(gòu)成不要求當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力。

第四章 自然人

名詞解釋題： 自然人的民事權(quán)利能力 宣告死亡（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

高中生錢某于1980年9月2日出生，1998年6月1日在校將同學(xué)李某打傷，致其花去醫(yī)藥費2 000元。錢某畢業(yè)后進入一家煉鋼廠工作。1999年2月，李某起訴要求錢某賠償醫(yī)藥費。該民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？（）（司考）

A錢某承擔(dān)，因錢某訴訟時已滿18周歲，且有經(jīng)濟能力

B錢某之父承擔(dān)，因錢某在侵權(quán)行為發(fā)生時未滿18周歲，沒有經(jīng)濟能力 C主要由錢某之父承擔(dān)，錢某適當(dāng)賠償 D主要由錢某承擔(dān)，錢某之父適當(dāng)賠償

劉某出海打魚，因遇臺風(fēng)下落不明?，F(xiàn)其妻王某向法院申請宣告劉某失蹤。因劉某失蹤后，王某與他人姘居，并與姘夫合用家中財產(chǎn)，在確定劉某的財產(chǎn)代管人時，劉某父母與王某發(fā)生爭議。問：本案中法院應(yīng)依法指定誰為財產(chǎn)代管人？（）（律考）

A王某，理由是王某提出了宣告失蹤的申請

B王某，理由是王某是劉某失蹤后的第一順序的財產(chǎn)代管人 C劉某的父母，理由是若指定王某則不利于保護劉某的財產(chǎn)

D王某和劉某父母，理由是他（她）們均為法律規(guī)定的財產(chǎn)代管人

公民下落不明滿（）的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。（考研）A1年B2年 C3年D4年

1991年5月，馮敏因受單位行政處分而離家出走，一直下落不明。1997年6月，其妻王慧向法院起訴，要求離婚。同月，馮敏所在單位欲將其除名，亦向同一法院遞交了宣告馮敏死亡申請書。下列有關(guān)該案的表述中哪一項是正確的？（）（律考）

A法院應(yīng)該判決離婚，但不應(yīng)判決宣告死亡

B法院應(yīng)判決宣告死亡，使馮敏與王慧的婚姻關(guān)系自然解除 C法院可以判決離婚，也可以判決宣告死亡 D法院可以在判決離婚的同時宣告死亡

甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣告。下列哪種說法是正確的？（）（司考）

A丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲 B丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲 C戊從丙處繼承的全部財產(chǎn)都應(yīng)返還給甲

D丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產(chǎn)返還給甲

（二）多項選擇題

小甲6歲，父母離異，由其母撫養(yǎng)與之共同生活。某日，小甲在幼兒園午餐時與小朋友小乙發(fā)生打斗，在場的帶班老師丙未及時制止。小甲將小乙推倒在地，造成骨折，花去醫(yī)藥費3 000元。小乙的父母欲以小甲的父母、幼兒園及丙為被告，要求賠償。下列表述哪些是正確的？（）（司考）

A小甲之母應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任 B小甲之父應(yīng)該承擔(dān)連帶賠償責(zé)任 C幼兒園應(yīng)該給予適當(dāng)賠償 D丙應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任

按照我國《民法通則》的規(guī)定，未成人的監(jiān)護人可以由下列人員擔(dān)任（）。（考研）A父母B外祖父母 C兄弟姐妹D祖父母

甲為一兒童影星，片酬頗豐，乙為甲的監(jiān)護人。乙的下列哪些行為在征得甲同意時，屬于合法有效的民事行為？（）（律考）

A因甲的侵權(quán)行為給他人造成損失，用其片酬予以支付的行為 B用甲的片酬贈與他人的行為

C用甲的片酬為甲購買人身保險的行為 D用甲的片酬為乙母購買房產(chǎn)的行為

簡答題

簡述民事行為能力和民事責(zé)任能力的關(guān)系。（考研）

參考答案

名詞解釋題：

自然人的民事權(quán)利能力是指法律賦予自然人得享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

宣告死亡是指自然人離開自己的住所，下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其死亡的法律制度。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：A 本題考查限制民事行為能力人致人損害的侵權(quán)行為?！睹穹ㄍ▌t意見》第161條規(guī)定：“侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿18周歲，在訴訟時已滿18周歲，并有經(jīng)濟能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！睋?jù)此，本題中的民事責(zé)任應(yīng)該由錢某承擔(dān)。

答案：C 本題考查失蹤人的財產(chǎn)代管人的確定。根據(jù)《民法通則意見》第30條規(guī)定：“人民法院指定失蹤人的財產(chǎn)代管人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)有利于保護失蹤人財產(chǎn)的原則指定?！庇纱丝梢姟睹穹ㄍ▌t》第21條規(guī)定的代管人無順序限制。答案：B 本題考查宣告失蹤的條件?！睹穹ㄍ▌t》第20條規(guī)定：“公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人?！睋?jù)此可以直接得出本題的答案。

答案：A 本題考查宣告死亡的利害關(guān)系人的順序。根據(jù)《民法通則意見》第25條規(guī)定，申請宣告死亡應(yīng)當(dāng)按照順序進行，前一順序的利害關(guān)系人不提起死亡宣告申請，后一順序的利害關(guān)系人不得提起死亡宣告申請。在本案中，由于妻子提起離婚申請，故可以推定妻子不打算宣告丈夫死亡。因此，馮敏所在單位無權(quán)申請宣告死亡。

答案：D 本題考查撤銷死亡宣告后的財產(chǎn)返還。《民法通則》第25條規(guī)定：“被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補償。”因此本題中，丁從甲處繼承的財產(chǎn)應(yīng)該返還，丁、戊從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還給甲。另外，對于丁代位從乙處取得的財產(chǎn)，由于代位繼承實際上是繼承了甲應(yīng)該繼承的應(yīng)當(dāng)繼承的份額，所以在甲被撤銷死亡宣告后理應(yīng)返還給甲，故A、B、C項錯誤，D項正確。所以本題選D。

（二）多項選擇題 答案：AC 本題考查監(jiān)護人的責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t意見》第158條規(guī)定：“夫妻離婚后，未成年子女侵害他人權(quán)益的，同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！钡?60條規(guī)定：“在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病醫(yī)院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償?！庇纱瞬浑y判斷本題的正確答案為A、C。

答案：ABD 本題考查未成年人的監(jiān)護人。未成年人的監(jiān)護人包括：父母；祖父母、外祖父母；成年兄姐；未成年人的其他親屬、朋友。所以C項兄弟姐妹應(yīng)該予以排除。

答案：AC 本題考查監(jiān)護人對被監(jiān)護人財產(chǎn)的處分權(quán)限?！睹穹ㄍ▌t》第18條規(guī)定，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。對于C選項，考慮到是為甲“購買的人身保險”，故屬于為甲的利益，所以合法有效。對于A選項的判斷，應(yīng)該結(jié)合《民法通則》133條第2款的規(guī)定：“有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分由監(jiān)護人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護人的除外?！?/p>

簡答題

凡是有民事行為能力者，均具有民事責(zé)任能力，法律承認(rèn)個人可以以自己獨立的行為去取得權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的資格，實際上就等于承認(rèn)了他的責(zé)任能力，從意思能力的角度看，責(zé)任能力也要求有意思能力。但是民事行為能力和民事責(zé)任能力也有區(qū)別。

（1）法律設(shè)置民事行為能力的主要目的是使民事主體可以按照自己的意志追求和保護自身利益；而設(shè)置民事責(zé)任能力的目的在于保護他人和社會利益。

（2）傳統(tǒng)民法上，行為能力實質(zhì)上是以理性的判斷能力即意思能力為基礎(chǔ)；而責(zé)任能力是以對不法行為的識別能力為基礎(chǔ)的，因此行為能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)顯然要高于責(zé)任能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)。有識別能力的人不一定有完全民事行為能力，如早熟的兒童，當(dāng)然完全民事行為能力人也不一定任何情況都具有識別能力，如處于睡眠狀態(tài)下的夢游者。

（3）責(zé)任能力也要求有意思能力，但是現(xiàn)代民法在侵權(quán)損害賠償責(zé)任能力問題上已經(jīng)突破了意思能力的標(biāo)準(zhǔn)，更加注重行為人是否具有財產(chǎn)，如果有財產(chǎn)則應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任。所以財產(chǎn)也成為責(zé)任能力的基礎(chǔ)，如我國《民法通則》第133條就采取此立場。

（4）行為能力的判斷標(biāo)準(zhǔn)是由法律統(tǒng)一規(guī)定的，即由年齡和智力狀況來判斷，是可以適用于所有人的判斷標(biāo)準(zhǔn)；而對責(zé)任能力的判斷則采取個別判斷的方法，即要根據(jù)每個具體不法行為人的識別能力和財產(chǎn)分別進行判斷。

第五章 合伙

名詞解釋題：

隱名合伙（考研）有限合伙（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

趙某和錢某經(jīng)口頭協(xié)議，在鬧市區(qū)租門面房合伙經(jīng)營服裝店。不久，房主孫某同意將門面房折價兩萬元加入合伙，但不參加經(jīng)營，只每半年收取經(jīng)營收益的10%。后趙某獨自決定進了一批童裝，銷售情況不佳，童裝廠催款。下列哪一說法是正確的？（）（司考）

A趙、錢、孫之間雖沒有書面合伙協(xié)議，但是可以認(rèn)定為合伙關(guān)系，故須連帶承擔(dān)還款義務(wù)

B孫某沒有參加合伙的經(jīng)營，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合伙無效，不承擔(dān)還款責(zé)任

C趙某一人執(zhí)行合伙事務(wù)，沒有征得其他合伙人的同意，其行為后果由趙某一人承擔(dān) D孫某入伙雖無效，但是仍應(yīng)以其所得收益為限對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

甲、乙、丙合伙經(jīng)營汽車運輸業(yè)務(wù)。因生意好，甲想讓其弟參與合伙，乙同意，但是丙反對。甲以多數(shù)人同意為由安排丁參與經(jīng)營。后合伙經(jīng)營的汽車發(fā)生交通事故，造成5萬元損失。四人為該5萬元損失分擔(dān)問題訴至法院。本案應(yīng)該如何處理？（）（司考）

A甲、乙、丁分擔(dān)5萬元

B由甲、乙、丙、丁分擔(dān)5萬元 C由甲、乙、丙分擔(dān)5萬元

D由甲、乙、丙承擔(dān)大部分，丁承擔(dān)小部分

甲、乙、丙各出資5萬元合伙開辦一家餐館，經(jīng)營期間，丙提出退伙，甲、乙同意，三方約定丙放棄一切合伙權(quán)利，也不承擔(dān)合伙債務(wù)。下列選項哪一個是正確的？（）（司考）

A丙退伙后對原合伙的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任

B丙退伙后對原合伙的債務(wù)仍然承擔(dān)連帶清償責(zé)任 C丙退伙后對原合伙的債務(wù)承擔(dān)補充責(zé)任

D丙退伙后仍以其出資比例為限對原合伙債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任

（二）多項選擇題

甲、乙、丙三人各自出資10萬元、6萬元、4萬元合伙從事汽車零配件經(jīng)營，其間因經(jīng)營管理不善，對丁負(fù)債10萬元，丙遂退出合伙，并拿出1萬元由甲、乙代為償還對丁的債務(wù)?，F(xiàn)在丁應(yīng)如何追償其債權(quán)？（）（律考）

A可以分別向甲、乙、丙三人要求償還5萬元、3萬元、2萬元 B只能要求丙償還1萬元；其余部分向甲、乙追償

C可以只向甲或乙要求償還全部10萬元，但不能要求丙單獨償還10萬元 D可以向甲、乙、丙中任何一人要求償還10萬元

我國民法規(guī)定個人合伙的合伙人對合伙經(jīng)營的債務(wù)對外承擔(dān)連帶責(zé)任，對內(nèi)則（）。A按照合伙人協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例分擔(dān)債務(wù)

B沒有約定債務(wù)承擔(dān)比例的，可按出資比例分擔(dān)債務(wù) C沒有約定債務(wù)分擔(dān)比例的，應(yīng)由合伙人平攤債務(wù)

D沒有約定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，按照盈余分配比例分擔(dān)

簡答題

簡述普通合伙企業(yè)的概念和設(shè)立條件。（考研）

參考答案

名詞解釋題：

隱名合伙是指當(dāng)事人在協(xié)議中約定一方即隱名合伙人，對他方即出名營業(yè)人進行投資，但是不參與執(zhí)行業(yè)務(wù)，僅僅分享其利益以及在其出資范圍內(nèi)分擔(dān)其損失，對外不公開其姓名的合伙。

有限合伙人是指向有限合伙出資并分享利潤，但不參與有限合伙的經(jīng)營，僅以出資為限對有限合伙承擔(dān)清償責(zé)任的人。有限合伙是合伙的特殊形式。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：A 本題考查合伙人身份的認(rèn)定以及合伙人的連帶責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t意見》第46條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與合伙盈余分配的，視為合伙人。”所以本案中孫某是合伙人。另外《民法通則》第34條規(guī)定：“個人合伙的經(jīng)營活動，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營活動，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任?！彼訡選項錯誤，在本案例的情況下，應(yīng)當(dāng)由合伙組織承擔(dān)責(zé)任，然后再由趙某按照過錯原則向合伙組織承擔(dān)責(zé)任。

答案：C 本題考查合伙人的認(rèn)定。最高人民法院《民法通則意見》第51條規(guī)定：“在合伙經(jīng)營過程中增加合伙人，書面協(xié)議有約定的，按照協(xié)議處理；書面協(xié)議未約定的，須經(jīng)全體合伙人同意；未經(jīng)全體合伙人同意的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定入伙無效?！彼愿鶕?jù)本題情形，丁在合伙人丙反對的情況下，其入伙是無效的，他不是甲、乙、丙合伙的合伙人，當(dāng)然也不應(yīng)該承擔(dān)因合伙經(jīng)營產(chǎn)生的責(zé)任。

答案：B 本題考查合伙人退伙后的責(zé)任。對于合伙關(guān)系，在合伙人退伙后，對于退伙前的合伙的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。《民法通則意見》第53條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任。”

（二）多項選擇題 答案：AD 本題考查退伙后退伙人對合伙期間的債務(wù)承擔(dān)以及合伙人對于合伙債務(wù)的連帶責(zé)任兩個知識點。按照《民法通則》規(guī)定，合伙人對于合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。又根據(jù)《民法通則意見》第53條規(guī)定：“合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任；退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任?！彼?，合伙人退出合伙后，責(zé)任并不消滅，其仍應(yīng)對其參加合伙期間的全部債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任。同時，根據(jù)連帶責(zé)任的原理，債權(quán)人既可以對某一個，也可以對某幾個或者全體債務(wù)人先后或者同時提出履行全部或者一部債務(wù)的請求。所以本題正確答案為A、D。

答案：ABD 本題考查合伙內(nèi)部的損益分配?！睹穹ㄍ▌t意見》第47條規(guī)定：“全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任；對內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān)；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任?！彼员绢}正確答案為A、B、D。

簡答題

普通合伙企業(yè)是指由各個合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)該具備如下條件：

（1）有兩個以上的合伙人，并且都是依法承擔(dān)無限責(zé)任者；（2）有書面合伙協(xié)議；

（3）有各個合伙人認(rèn)繳或者實際繳付的出資；（4）有合伙企業(yè)的名稱；

（5）有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

第六章 法人

名詞解釋題：

法人機關(guān)（考研）法人擬制說（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

關(guān)于企業(yè)法人對其法定代表人行為承擔(dān)民事責(zé)任的下列哪一個表述是正確的？（）（司考）

A僅對其合法的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任

B僅對其符合法人章程的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任 C僅對其以法人名義從事的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任

D僅對其符合法人登記的經(jīng)營范圍內(nèi)的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任

住所地在長春的四海公司在北京設(shè)立了一家分公司。該公司以自己的名義與北京實達(dá)公司簽訂了一份房屋租賃合同，租賃實達(dá)公司的樓房一層，年租金為30萬元?，F(xiàn)分公司因為拖欠租金而與實達(dá)公司發(fā)生糾紛。下列判斷哪一項是正確的？（）（司考）

A房屋租賃合同有效，法律責(zé)任由合同的當(dāng)事人獨立承擔(dān)

B該分公司不具有民事主體資格，又無四海公司的授權(quán)，租賃合同無效 C合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司承擔(dān)

D合同有效，依該合同產(chǎn)生的法律責(zé)任由四海公司及其分公司承擔(dān)連帶責(zé)任

（二）多項選擇題

下列關(guān)于法人機關(guān)的表述哪些是正確的？（）（司考）A法人機關(guān)無獨立人格

B財團法人沒有自己的意思機關(guān) C法人的分支機構(gòu)為法人機關(guān)的一種 D監(jiān)督機關(guān)不是法人的必設(shè)機關(guān)

在法定代表人和法人的關(guān)系的問題上，下列哪些表述是正確的？（）（律考）A法定代表人既是法人的代表人，又是法人的機關(guān)的代表人 B法定代表人履行職務(wù)的行為是法人的行為 C法定代表人只能是法人單位的行政正職負(fù)責(zé)人

D法定代表人的代表權(quán)源于法律和章程，而不是源于法人的授權(quán)

（三）不定項選擇題

下列各種類型的法人中，具有意思機關(guān)的是（）。（考研）A股份有限公司B國務(wù)院 C公安局D縣人民政府

甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政管理部門辦理變更登記手續(xù)。甲公司的董事長劉某未經(jīng)授權(quán)與乙紡織廠簽訂了一項訂購布料的合同。對甲公司和乙紡織廠之間的購貨合同，下列判斷中正確的是（）。（司考）

A因甲公司尚未辦理營業(yè)范圍的變更登記手續(xù)，故無效 B因董事長劉某未經(jīng)授權(quán)，故無效

C盡管甲公司的行為違反了登記管理方面的規(guī)定，但購貨合同有效 D購貨合同如果獲得甲公司的追認(rèn)即有效

簡答題

簡述法人的基本法律特征。（考研）

參考答案

名詞解釋題：

法人機關(guān)，是指依據(jù)法律或者法人章程的規(guī)定，對內(nèi)管理法人事務(wù)或者對外代表法人從事民事活動的個人或者集體。

法人擬制說認(rèn)為，民事主體必須有自由意志和意思表達(dá)能力，因而只有自然人才具有法律上的人格，而法人能夠取得人格，只是法律將其擬制為自然人的結(jié)果。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：C 本題考查法人的民事責(zé)任能力和法人法定代表人行為的后果歸屬。《民法通則意見》第58條規(guī)定：“企業(yè)法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經(jīng)營活動，給他人造成經(jīng)濟損失的，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任?！彼灾灰瞧髽I(yè)法人的法定代表人以法人的名義從事經(jīng)營活動，都要承擔(dān)民事責(zé)任，即使超越法人章程的規(guī)定，此種限制不得對抗第三人，除非該第三人知道或者應(yīng)當(dāng)知道此限制。由此可見，本題的正確選項是C。對于A項，如果法定代表人在企業(yè)法人的授權(quán)下從事違反經(jīng)營活動，企業(yè)法人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任，所以此項錯誤。

答案：C 本題考查法人分支機構(gòu)行為的責(zé)任承擔(dān)。所謂法人的分支機構(gòu)，是指以法人的財產(chǎn)設(shè)立的相對獨立的法人的組成部分。根據(jù)法人的理論，法人的分支機構(gòu)具有相對的獨立性，可以從事與其業(yè)務(wù)有關(guān)的必要的經(jīng)營行為，但它仍然是法人的一部分，其不具有獨立的責(zé)任能力，其行為的法律后果仍然由法人承擔(dān)。C項正確，A、B、D三項不符合上述理論，應(yīng)予排除。

（二）多項選擇題 答案：ABD 本題考查法人的機關(guān)。法人本身享有民事權(quán)利能力和民事行為能力，可以成為民法上的主體。而法人的機關(guān)僅僅是對內(nèi)管理法人事務(wù)，對外代表法人從事民事活動的個人或者集體，法人機關(guān)不是民法上的獨立主體，沒有獨立的人格，所以A項正確。財團法人是財產(chǎn)的集合體，其成立的基礎(chǔ)是在于財產(chǎn)，按照設(shè)立人的意思進行管理，沒有意思機關(guān)，也稱為他律法人，所以B項正確。法人的分支機構(gòu)是法人的組成部分，是法人在某一區(qū)域設(shè)置的完成法人部分職能的業(yè)務(wù)活動機構(gòu)。法人的分支機構(gòu)不是法人的機關(guān)，法人的機關(guān)包括法人的權(quán)力機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)和監(jiān)督機關(guān)三部分，所以C項錯誤。法人的權(quán)力機關(guān)和執(zhí)行機關(guān)是一切法人的必備機關(guān)，權(quán)力機關(guān)一般不是常設(shè)機關(guān)，執(zhí)行機關(guān)是常設(shè)機關(guān)；監(jiān)督機關(guān)是法人的任意性機關(guān)，不是法人的必設(shè)機關(guān)，比如我國的國有企業(yè)就有很多沒有監(jiān)督機關(guān)，所以D項正確。

答案：ABD 本題考查法定代表人的性質(zhì)。法定代表人的代表權(quán)源于法律和章程，而不是源于法人的授權(quán)，D項正確。法定代表人原則上由法人單位的行政正職負(fù)責(zé)人擔(dān)任，但是也可以由其他人擔(dān)任，所以C項錯誤。法定代表人是法人機關(guān)的一種，是法人的執(zhí)行機關(guān)，法定代表人履行職務(wù)的行為，就是法人的行為，而非代理法人的行為，所以A、B正確。

（三）不定項選擇題 答案：A 本題考查法人的意思機關(guān)。股份有限公司具有意思機關(guān)，意思機關(guān)是法人的決策機關(guān)或者說權(quán)力機關(guān)。

答案：C 本題考查企業(yè)法人的經(jīng)營范圍對法人的限制。法人的經(jīng)營范圍是對法人機關(guān)的對外代表權(quán)的限制?！逗贤ā返?0條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！薄逗贤ń忉?/p>

（一）》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止規(guī)定的除外?！苯Y(jié)合這兩個法條，對劉某的超越權(quán)限的行為，除非相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道以外，該行為有效；另外，本題中董事長劉某的行為視為甲公司的行為，公司此種超越經(jīng)營范圍的行為，人民法院也不因此認(rèn)定其無效。所以本題的正確答案為C。

簡答題

法人的基本法律特征可以歸結(jié)為以下四點： 第一，法人是依法成立的一種社會組織。法人是社會組織而且是得到法律認(rèn)可或者依法獲得批準(zhǔn)的社會組織。

第二，法人擁有獨立的財產(chǎn)或者經(jīng)費，這也是法人作為獨立主體存在的基礎(chǔ)和前提條件，是法人獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)。

第三，法人獨立承擔(dān)民事責(zé)任。這是法人擁有獨立財產(chǎn)的必然反映和結(jié)果，除非法律另有規(guī)定之外，法人的成員和創(chuàng)立人個人對法人的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由法人以自己的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。

第四，法人能夠以自己的名義參加民事活動，這是法人獨立財產(chǎn)的必然結(jié)果，也是法人的人格獨立于其成員和創(chuàng)立人人格的明證。

第七章 民事權(quán)利

名詞解釋題：

請求權(quán)（考研）形成權(quán)（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

下列關(guān)于民事權(quán)利的表述哪一個是錯誤的？（）（司考）A抵銷權(quán)是一種形成權(quán) B知識產(chǎn)權(quán)是一種支配權(quán) C債權(quán)請求權(quán)不具有排他性 D支配權(quán)不存在對應(yīng)義務(wù)

一客人在一家餐廳就餐后未付飯錢就要趕去參加一招商引資洽談會，餐廳的服務(wù)人員見狀攔住該客人不讓他離去，并打電話報警?？腿苏f：“你們這是限制我的人身自由，我要告你們餐廳，耽誤了我的洽談會，你們要賠償我的損失?！辈蛷d工作人員的這種行為應(yīng)當(dāng)如何定性？（）

A屬于侵權(quán)行為，侵犯人身自由權(quán) B屬于正當(dāng)防衛(wèi) C屬于自助行為

D屬于行使抗辯權(quán)的行為

抗辯權(quán)是當(dāng)事人享有的對抗對方當(dāng)事人何種權(quán)利的權(quán)利？（）A支配權(quán)B請求權(quán) C形成權(quán)D相對權(quán)

（二）多項選擇題

下列關(guān)于民事權(quán)利中的形成權(quán)的表述，哪些是正確的？（）（司考）A形成權(quán)只能通過明示方式行使

B效力待定的合同中相對人的催告權(quán)并非形成權(quán) C債權(quán)人撤銷權(quán)屬形成權(quán)

D形成權(quán)不受訴訟時效期間的限制

關(guān)于絕對權(quán)的下列說法中正確的是（）。A絕對權(quán)的義務(wù)人不確定

B絕對權(quán)對應(yīng)義務(wù)人的積極作為，絕對權(quán)人可以向一切人主張權(quán)利的實現(xiàn) C絕對權(quán)法律關(guān)系中權(quán)利人享有一定的權(quán)利，但是并沒有相應(yīng)的義務(wù) D絕對權(quán)對應(yīng)的義務(wù)人不因為承擔(dān)一定的義務(wù)而享有權(quán)利

在行為人進行的下列行為中，哪些屬于行使形成權(quán)的行為？（）（司考）A被代理人對越權(quán)代理進行追認(rèn)

B監(jiān)護人對限制民事行為能力人純獲利益的合同進行追認(rèn) C受遺贈人于知道受贈的期限內(nèi)未作受贈的意思表示 D承租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人作出解除合同的意思表示

民事主體所享有的形成權(quán)包括（）。（考研）

A追認(rèn)權(quán) B免除權(quán) C撤銷權(quán) D解除權(quán)

（三）不定項選擇題

1關(guān)于絕對權(quán)和相對權(quán)的關(guān)系的說法正確的是（）。

A絕對權(quán)和相對權(quán)一般都首先運用侵權(quán)損害賠償請求權(quán)的保護方式 B絕對權(quán)本身已經(jīng)不存在時可以轉(zhuǎn)化為賠償損失等債權(quán)的保護方式 C絕對權(quán)受到侵害的救濟不以侵權(quán)人有過錯為必要

D債權(quán)物權(quán)化等現(xiàn)象的出現(xiàn)使得絕對權(quán)與相對權(quán)的劃分法逐漸失去意義

2所有權(quán)從法律性質(zhì)上講，屬于下列何種權(quán)利？（）A支配權(quán)B財產(chǎn)權(quán) C絕對權(quán)D專屬權(quán)

3在行為人行使的權(quán)利中，下列哪些屬于形成權(quán)？（）（律考）A對越權(quán)代理的追認(rèn)

B債權(quán)人對債務(wù)人行使的催告權(quán)

C受遺贈人于知道受遺贈的期限內(nèi)作出接受遺贈表示的權(quán)利 D出租人擅自轉(zhuǎn)租，出租人行使的解除權(quán)

簡答題 以民事權(quán)利的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)談?wù)劽袷聶?quán)利的分類問題。（考研）

參考答案

名詞解釋題：

請求權(quán)是指請求他人為一定行為或者不為一定行為的權(quán)利。請求權(quán)人自己不能直接取得作為該權(quán)利內(nèi)容的利益，必須通過他人的特定行為間接取得。

形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己單方的意思表示，使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利，換言之，不需要他方相應(yīng)地作出某種行為，即可以使法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或者消滅。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：D 本題考查民事權(quán)利的性質(zhì)。支配權(quán)是指民事主體對標(biāo)的物進行直接支配并排斥他人干涉的權(quán)利，如人身權(quán)、物權(quán)等。因為知識產(chǎn)權(quán)既包含有人身權(quán)的內(nèi)容，也包含有物權(quán)的內(nèi)容，知識產(chǎn)權(quán)是一種支配權(quán)，B項不符合題意。債權(quán)之間是平等的不具有排他性，C項不符合題意。抵銷自抵銷權(quán)人的通知到達(dá)對方當(dāng)事人時生效，屬于“民事主體一方可以以自己的單方行為使民事法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利”，抵銷權(quán)屬于形成權(quán)，A項不符合題意。所有的民事權(quán)利都是以民事義務(wù)為前提的，支配權(quán)也不例外，只不過支配權(quán)所對應(yīng)的義務(wù)是不作為的義務(wù)而已，D項屬于本題的應(yīng)選項。

答案：C 本題考查民事權(quán)利的行使和保護。民事權(quán)利的自我保護方法包括正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險、自助行為。自助行為是指權(quán)利人為實現(xiàn)自己的請求權(quán)，在情勢緊迫而不能及時請求國家機關(guān)予以救助的情況下所采取的對他人的財產(chǎn)或者自由施加扣押、拘束或者其他相應(yīng)措施的合法行為?？梢姳绢}中的餐廳工作人員攔住該客人不讓其離去的做法屬于對其自由施加拘束的自助行為，該自助行為排除非法性。注意D項抗辯權(quán)行使的前提是對方有請求權(quán)，但是本題中的客人沒有請求權(quán)，因此也就無所謂抗辯權(quán)的問題。

答案：B 本題考查民事權(quán)利之間的關(guān)系?？罐q權(quán)是對抗或者否認(rèn)對方請求權(quán)的權(quán)利，抗辯權(quán)的作用在于防御而不在于攻擊，因而必待他人之請求，始得對之抗辯?？罐q權(quán)的行使必須要以請求權(quán)的行使為前提，請求權(quán)和抗辯權(quán)是矛與盾的關(guān)系，抗辯權(quán)是針對請求權(quán)而發(fā)揮作用的，所以沒有請求權(quán)的行使，抗辯權(quán)就沒有必要行使。

（二）多項選擇題 答案：BCD 本題考查形成權(quán)的概念和特征。形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己單方的意思表示，使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利，換言之，不需要他方相應(yīng)地作出某種行為，即可以使法律關(guān)系產(chǎn)生變更或者消滅。形成權(quán)也能夠通過默示的方式行使，如根據(jù)《繼承法》第25條，受遺贈人在知道受遺贈后兩個月內(nèi)，沒有作出接受或者放棄受遺贈的意思表示的，視為放棄受遺贈。所以A錯誤。催告權(quán)只是請求權(quán)的一種權(quán)能，是催告相對方對合同的效力予以追認(rèn)，只是催告行為本身不能發(fā)生法律關(guān)系的變化，所以催告權(quán)不是形成權(quán)，B正確。通常認(rèn)為，債權(quán)人的撤銷權(quán)兼具形成權(quán)與請求權(quán)雙重性質(zhì)，所以C正確。訴訟時效僅適用于請求權(quán)，不適用于形成權(quán)，所以D正確。

答案：ACD 本題考查絕對權(quán)的特征。絕對權(quán)是指義務(wù)人為不確定的一般人的權(quán)利，權(quán)利人可以向一切人主張權(quán)利，因而又稱為對世權(quán)。絕對權(quán)的權(quán)利人無須通過義務(wù)人實施一定的積極協(xié)助行為即可實現(xiàn)其權(quán)利。與相對權(quán)法律關(guān)系相反，在絕對權(quán)法律關(guān)系中，權(quán)利人享有一定的權(quán)利，但是并沒有對應(yīng)的義務(wù)，反過來義務(wù)人承擔(dān)一定的義務(wù)，但是并不因此而享有權(quán)利?？梢姳绢}中的A、C、D皆正確，B中“絕對權(quán)對應(yīng)義務(wù)人的積極作為”的說法是錯誤的。

答案：ACD 本題考查形成權(quán)的具體表現(xiàn)形式。形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己單方的意思表示，使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利，換言之，不需要他方相應(yīng)地作出某種行為，即可以使法律關(guān)系產(chǎn)生變更或者消滅。追認(rèn)權(quán)、撤銷權(quán)、抵銷權(quán)、解除權(quán)等皆屬于形成權(quán)。本題中A、C屬于追認(rèn)權(quán)，D為解除權(quán)，三者都屬于解除權(quán)的范疇。由于限制民事行為能力人純獲利益的合同不需要經(jīng)過監(jiān)護人的追認(rèn)就能發(fā)生相應(yīng)的法律效果，所以B不屬于行使形成權(quán)的行為。

答案：ABCD 本題考查形成權(quán)的分類。財產(chǎn)法上的債權(quán)性形成權(quán)主要是依附于債權(quán)而發(fā)生，并與債權(quán)不可分離。主要包括撤銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、選擇權(quán)、抵銷權(quán)、免除權(quán)等等。本題中的四個選項皆屬于形成權(quán)的范疇。

（三）不定項選擇題 1答案：BC 本題考查絕對權(quán)與相對權(quán)的關(guān)系。絕對權(quán)遭受損害時，首先應(yīng)該考慮回復(fù)原狀，盡可能回復(fù)權(quán)利人享有權(quán)利的狀態(tài)，在難以回復(fù)原狀時(比如絕對權(quán)的標(biāo)的物損毀從而絕對權(quán)本身已經(jīng)不存在時)或者根據(jù)權(quán)利的特別要求，才轉(zhuǎn)換為賠償損失。而相對權(quán)的侵害，通常是采用損害賠償?shù)难a救方式，其主要目的在于補償損失。絕對權(quán)保護方式的采用不以侵害人具有過錯為必要，比如停止侵害、消除危險等責(zé)任方式就是以無過錯責(zé)任為特征。絕對權(quán)與相對權(quán)的區(qū)分不應(yīng)該絕對化，比如說債權(quán)物權(quán)化就是一個例子，但是債權(quán)物權(quán)化僅僅是絕對權(quán)與相對權(quán)區(qū)分的例外，絕對權(quán)與相對權(quán)的區(qū)分本身仍然是很有意義的。

2答案：ABC 本題考查民事權(quán)利的分類。所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有的占有、使用、收益和處分的權(quán)利。所有權(quán)從權(quán)利的內(nèi)容角度看屬于財產(chǎn)權(quán)，從權(quán)利的作用看屬于支配權(quán)，從義務(wù)人的范圍看屬于絕對權(quán)。另外根據(jù)權(quán)利有無移轉(zhuǎn)性（或者說民事權(quán)利與主體的關(guān)系）可以把權(quán)利分為專屬權(quán)和非專屬權(quán)，非專屬權(quán)不是專屬于某一權(quán)利人享有，可以轉(zhuǎn)移，也可以繼承，所有權(quán)一般屬于非專屬權(quán)。

3答案：ACD 本題考查形成權(quán)的分類。形成權(quán)是指當(dāng)事人一方可以以自己單方的意思表示，使法律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利，換言之，不需要他方相應(yīng)地作出某種行為，即可以使法律關(guān)系產(chǎn)生變更或者消滅，如解除權(quán)、撤銷權(quán)、追認(rèn)權(quán)等。本題中AC屬于追認(rèn)權(quán)，D為解除權(quán)，B的催告權(quán)根本不屬于形成權(quán)的范疇，它只是請求權(quán)的一項權(quán)能。

簡答題

以民事權(quán)利的分類為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利分為人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、社員權(quán)。（1）人格權(quán)，是民事權(quán)利中最基本最重要的一種，直接與權(quán)利主體的存在和發(fā)展相聯(lián)系，人格利益的范圍逐步擴大，人格權(quán)的內(nèi)容也日益豐富。我國《民法通則》中規(guī)定的人格權(quán)有生命健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)和婚姻自主權(quán)。理論上說的人格權(quán)除了《民法通則》規(guī)定的上述種類之外，還有隱私權(quán)、貞操權(quán)。人格權(quán)可以為一切人普遍地享有，一般具有專屬性。

（2）財產(chǎn)權(quán)，是以財產(chǎn)利益為客體的民事權(quán)利，只包括物權(quán)和債權(quán)，也可以說，財產(chǎn)權(quán)是通過對有體物和權(quán)利的直接支配，或者通過對他人請求為一定行為而享受生活中的利益的權(quán)利。財產(chǎn)權(quán)的主體限于現(xiàn)實地享有或者取得財產(chǎn)的人，財產(chǎn)權(quán)不具有專屬性，可以由主體轉(zhuǎn)讓、拋棄或者繼承。

（3）知識產(chǎn)權(quán)，是指對于人的智力成果、商業(yè)標(biāo)志等的獨占的排他的利用從而取得利益為內(nèi)容的權(quán)利。其類型主要有著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)等。知識產(chǎn)權(quán)人享有的利益既有經(jīng)濟性質(zhì)的，也有非經(jīng)濟性質(zhì)的，這兩方面結(jié)合在一起，不可分。

（4）社員權(quán)，是指某個團體的成員依據(jù)法律規(guī)定或者團體章程而享有的各種權(quán)利的總稱。社員權(quán)的權(quán)利主體是社員，其相對人是社團。社員權(quán)也是一個復(fù)合性的權(quán)利，既有經(jīng)濟性的，也有非經(jīng)濟性的。

第八章 物

名詞解釋題：

物（考研）

有價證券（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

1下列選項中能夠成為民法上的物的是（）。A鉆石B空氣

C鑲在嘴中的假牙D商標(biāo)

2下列選項中屬于不動產(chǎn)的是（）。A抗洪防險中臨時搭建的帳篷 B臨時鋪設(shè)的輕便軌道 C林木

D已經(jīng)伐倒的大樹

3下列各物中屬于禁止流通物的是（）。A毒品B文物 C廢舊物品D黃金

（二）多項選擇題

下列各選項中，哪些屬于民法上的孳息？（）（司考）A出租柜臺所得的價金 B果樹上已成熟的果實 C動物腹中的胎兒 D彩票中獎所得獎金

根據(jù)民法中物的分類標(biāo)準(zhǔn)，下列物中哪些屬于主物和從物的關(guān)系？（）A鎖和鑰匙B上衣和褲子

C電視機和遙控器D房屋和窗戶

簡答題

（律考）動產(chǎn)與不動產(chǎn)區(qū)分的法律意義有哪些？（考研）

案例分析題

甲向乙借款，將自己的母馬出質(zhì)給乙，隨同母馬轉(zhuǎn)移給乙的還有馬鞍和馬鞭。在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，母馬生下小馬駒，因甲到期無力還款，乙欲行使質(zhì)權(quán)。就行使質(zhì)權(quán)的范圍等問題發(fā)生糾紛。

問題：（1）小馬駒的所有權(quán)屬于誰？為什么？（2）乙的質(zhì)權(quán)效力范圍如何？為什么？

參考答案

名詞解釋題：

物，民法上的物是指存在于人體之外，占有一定的空間，能夠為人力所支配并且能夠滿足人類某種需要，具有稀缺性的物質(zhì)對象。

有價證券是設(shè)立并證明某種財產(chǎn)權(quán)的書面憑證。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：A 本題考查對民法上的物的判斷。民法上的物必須是存在于人體之外，這里所說的人體并不以生理上的人體為限，鑲在嘴中的假牙已經(jīng)成為人體的一部分，就不能再看作是物，所以C錯誤。民法上的物還需要具有稀缺性，空氣能夠無限供給，一般不具有稀缺性，所以B錯誤。商標(biāo)屬于知識產(chǎn)權(quán)的范疇，不屬于民法上的物，民法上的物與知識產(chǎn)權(quán)同屬于民事法律關(guān)系的客體，所以D錯誤。

答案：B 本題考查種類物。種類物是指具有共同的特征，可以用品種、規(guī)格或者數(shù)量等加以度量的物。一臺電視機屬于種類物，B正確。至于一幅古畫、一套絕版的郵票、一件古董都屬于特定物，不能以其他的物加以代替，所以A、C、D均錯誤。

（二）多項選擇題 答案：AD 本題考查孳息的種類和特點。孳息是由原物所產(chǎn)生的收益。孳息包括天然孳息和法定孳息。法定孳息是指利息、租金及其他因法律關(guān)系所得的收益。出租柜臺產(chǎn)生的收益、彩票中獎得到的獎金，都屬于法定孳息，A、D正確。天然孳息是指依原物的自然屬性而獲得的收益，天然孳息可以是自然的，也可以是人工的，但是天然孳息是獨立的物，在未與原物分離之前為原物的構(gòu)成部分，此時不能成為孳息，果樹上成熟的果子、動物腹中的胎兒都沒有與原體分離，都還是原體的組成部分，所以都不是孳息，B、C錯誤。

答案：AC 本題考查主物和從物的判斷標(biāo)準(zhǔn)。主物與從物的分類首先具有兩個很重要的標(biāo)準(zhǔn)，即第一，物理上互相獨立，從物不能是主物的構(gòu)成部分，B不符合該條件，所以不應(yīng)該入選。第二，兩物結(jié)合才能發(fā)揮效用，從物對主物在效用上必須具有附屬或者從屬關(guān)系，D不符合該條件，也不應(yīng)該入選?？梢姳绢}的正確答案為A、C。

簡答題

1區(qū)分動產(chǎn)與不動產(chǎn)的意義在于：

第一，物權(quán)變動的條件不同。動產(chǎn)物權(quán)的變動，一般僅依交付即可生相應(yīng)的法律效果；而不動產(chǎn)非經(jīng)登記，不生物權(quán)變動的法律效果。

第二，得以設(shè)定的他物權(quán)的類型不同。他物權(quán)中的用益物權(quán)，僅能設(shè)定在不動產(chǎn)上。第三，法律適用及訴訟管轄不同。就不動產(chǎn)發(fā)生的糾紛，依物之所在地法解決，且發(fā)生法院的專屬管轄，如《民事訴訟法》第34條就規(guī)定，因不動產(chǎn)提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

案例分析題

1（1）小馬駒的所有權(quán)屬于甲。孳息的所有權(quán)屬于原物的所有人。馬駒是馬所生的天然孳息，在法律沒有特殊規(guī)定或者當(dāng)事人沒有特別約定的情況下，孳息的所有權(quán)應(yīng)該歸原物的所有人，《合同法》第163條也規(guī)定：“標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有?！钡窃摋l文只是買賣合同中的特殊規(guī)定，不適用于質(zhì)押合同。本案中甲雖然將母馬出質(zhì)于乙，但是甲仍然是該母馬的所有權(quán)人，所以小馬駒屬于甲所有。

（2）乙的質(zhì)權(quán)效力及于母馬及其小馬駒、馬鞍、馬鞭。質(zhì)權(quán)的效力及于孳息和從物。依民法原理，馬鞍和馬鞭是馬的從物，小馬駒是馬的孳息。依照《擔(dān)保法》第68條及《擔(dān)保法解釋》第91條，除當(dāng)事人另有約定之外，質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生的孳息，質(zhì)權(quán)的效力及于隨同質(zhì)物轉(zhuǎn)移的從物。所以乙的質(zhì)權(quán)的效力及于母馬、小馬駒、馬鞍、馬鞭。

第九章 民事行為

名詞解釋題：

意思表示與意思實現(xiàn)（考研）無因行為（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

某縣政府為鼓勵縣屬酒廠多創(chuàng)稅利，縣長與酒廠廠長簽訂合同約定：酒廠如果完成年度稅收100萬元的指標(biāo)，第二年廠長和全廠的職工都可以加兩級工資。該合同屬于什么性質(zhì)的行為？()(司考)A雙方民事法律行為 B無效民事行為 C附條件民事行為 D不屬于民事法律行為

教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時，在禮堂外的張貼欄中公告其一部新著的書名及價格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？（）（司考）

A乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示

B乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷 C甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件的承諾，二者之間成立買賣合同，但是需乙最后確認(rèn)

D乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同

裝修公司甲在完成一項工程后，將剩余的木地板廚衛(wèi)用具等賣給了物業(yè)管理公司乙。但甲營業(yè)執(zhí)照上的核準(zhǔn)經(jīng)營范圍并無銷售木地板、廚衛(wèi)用具等業(yè)務(wù)。甲乙的買賣行為法律效力如何?()(司考)A屬于有效的法律行為 B屬于無效的民事行為 C屬于可撤銷的民事行為 D屬于效力待定的民事行為

（二）多項選擇題

李女與林男離婚后，雙方所生的孩子判給了李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的3 000元撫養(yǎng)費。李代理孩子訴請法院打贏官司時，才發(fā)現(xiàn)林男早有準(zhǔn)備，已將名下的房屋過戶送給了他的弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收入，無財產(chǎn)可供執(zhí)行?，F(xiàn)問，林將房屋贈與其弟的行為是否有效？（）（司考）

A是有效民事法律行為 B是無效的民事行為 C是可撤銷的民事行為

D經(jīng)李代理孩子行使撤銷權(quán)后，林的贈與行為才無效

下列民事行為中，哪些屬于意思表示不真實的民事行為？（）（律考）A惡意串通損害他人利益的行為 B以合法形式掩蓋非法目的行為 C誤將贗品作為真品出賣的行為 D與他人合伙開設(shè)賭場的行為

甲因出國留學(xué)，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間乙一直將該字畫掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該字畫以3萬元的價格賣給丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的字畫在丙家中，詢問情況后，向法院起訴。下列有關(guān)該糾紛的表述中哪些是正確的？（）（司考）

A乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同 B乙與丙之間的合同屬于效力未定的合同 C甲對該字畫享有所有權(quán) D丙對該字畫享有所有權(quán)

簡答題

1比較重大誤解與欺詐的民事行為。（考研）2《民法通則》用專章規(guī)定了民事法律行為。問：規(guī)定民事法律行為的必要性何在？（考研。）

參考答案

名詞解釋題：

意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其希望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定的方式表現(xiàn)于外部的行為。意思實現(xiàn)是指民事主體作出特定的行為以代替相應(yīng)的意思表示。

無因行為，是指法律行為不存在進行財產(chǎn)給予的原因或者法律行為與進行財產(chǎn)給予的原因可以分離。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：D 本題考查行為性質(zhì)的認(rèn)定。民法是調(diào)整平等民事主體之間的法律關(guān)系?！逗贤ā返?條也明確規(guī)定了合同的適用范圍。本案中縣政府與縣屬酒廠之間的關(guān)系不是平等主體之間的關(guān)系，所以不能認(rèn)定為民事法律關(guān)系，此種行為也就不屬于民事法律行為。

答案：D 本題考查民事法律行為中的意思表示。意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其希望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定的方式表現(xiàn)于外部的行為。本題中乙簽字的目的僅僅是對自己到來事實的表示，并非是實現(xiàn)私法效果的意思表示，因此甲乙之間沒有成立買賣合同。

答案：A 本題考查超越經(jīng)營范圍的民事行為的效力?！逗贤ń忉?/p>

（一）》第10條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外?！北绢}中，裝修公司超越經(jīng)營范圍銷售木地板、廚衛(wèi)用具等，并不違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的規(guī)定，甲乙之間的買賣行為屬于有效的法律行為。

（二）多項選擇題 答案：CD 本題考查可撤銷民事行為?！逗贤ā返?4條規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)?！睋?jù)此，C、D正確。注意，雖然《民法通則意見》第130條規(guī)定：“贈與人為了逃避應(yīng)履行的法定義務(wù)，將自己的財產(chǎn)贈與他人，如果利害關(guān)系人主張權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定贈與無效。”但是在這種情況下，贈與并不是當(dāng)然無效，從本質(zhì)上說它只是一種可撤銷的行為，只有當(dāng)利害關(guān)系人主張權(quán)利時，才能認(rèn)定無效。

答案：ABC 本題考查意思表示不真實的民事行為。意思表示屬于民事行為的核心要素，是指表意人將其希望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)心意思以一定的方式表現(xiàn)于外部的行為。意思表示不真實是指當(dāng)事人外部的表示意思與其內(nèi)心的效果意思不一致，也叫做意思表示的瑕疵，本題中A、B、C符合題意。D屬于意思表示真實的行為。

答案：BD 本題考查無權(quán)處分合同的效力和善意取得制度?！逗贤ā返?1條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！彼砸冶g的買賣合同屬于效力待定的合同，B正確。善意取得是指無權(quán)處分他人動產(chǎn)的占有人，在不法將動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人后，如果受讓人在取得該動產(chǎn)時出于善意，就可以依法取得該動產(chǎn)的所有權(quán)，本題中的丙因善意取得制度而對該幅字畫享有所有權(quán)。

簡答題

1重大誤解是指行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認(rèn)識，使行為的后果和自己的意思相悖，并造成較大損失的。欺詐是指故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方基于錯誤判斷作出意思表示。二者存在明顯的區(qū)別：

首先，在重大誤解的情況下，誤解一方陷入錯誤認(rèn)識是由于自己的過失造成的，并非因為欺詐的結(jié)果；在欺詐的情況下，受欺詐的一方陷入認(rèn)識錯誤并不是由于自己的過失造成的，而是欺詐行為造成的。

其次，在重大誤解的情況下，誤解一方通常受到了較大的損失，誤解一方遭受了重大損失也是重大誤解的構(gòu)成要件；但是在欺詐的情況下，不管欺詐是否給受欺詐方造成較大的損失，受欺詐一方都有權(quán)基于對方的欺詐而宣告合同無效。

2首先，民事法律行為制度是實現(xiàn)私法自治的工具，是民事主體實現(xiàn)個人自由的主要手段。通過民事法律行為，民事主體可以自主地塑造自己和他人之間的法律關(guān)系。

其次，民事法律行為制度整合了民法的體系，是高度概括、抽象的法律概念，對應(yīng)著無限豐富的社會行為類型。

再次，民事法律行為制度對應(yīng)著民法意定主義的調(diào)控方式，形成了不同于法定主義體系的獨特調(diào)整制度，體現(xiàn)民法調(diào)整方式的獨特性。

最后，民事法律行為是實現(xiàn)特定公共政策的中介，尤其是借助絕對無效的民事行為制度，可以使民事行為制度避免成為實現(xiàn)特定公共政策的障礙。

第十章 代理

名詞解釋題：

單獨代理（考研）表見代理（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

在委托與代理的關(guān)系中，下列說法正確的是（）。（考研）A有委托必有代理

B委托是基礎(chǔ)關(guān)系而代理是單方授權(quán)的結(jié)果 C超越代理權(quán)意味著修改委托合同 D代理是委托的外部表現(xiàn)形式

張某是某企業(yè)的銷售人員，隨身攜帶蓋有該企業(yè)公章的空白合同書，便于對外簽約。后張某因收受回扣被企業(yè)除名，但空白合同書未被該企業(yè)收回。張某以此合同書與他人簽訂購銷協(xié)議，問：該購銷協(xié)議的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？（）（司考）A不成立B無效

C可撤銷D成立并生效

A公司經(jīng)銷健身器材，規(guī)定每臺售價為2 000元，業(yè)務(wù)員按照合同價5%提取獎金。業(yè)務(wù)員王某在與B公司洽談時提出，合同定價按公司規(guī)定辦，但自己按每臺50元補貼B公司。B公司表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補貼款入賬。對王某的行為應(yīng)該如何定性？（）（司考）

A屬于無權(quán)代理B屬于濫用代理權(quán) C屬于不正當(dāng)競爭D屬于合法行為

甲公司經(jīng)常派業(yè)務(wù)員乙與丙公司訂立合同。乙調(diào)離后，又持有蓋有甲公司公章的合同書與尚不知其已經(jīng)調(diào)離的丙公司訂立一份合同，并按照通常做法提走貨款，后逃匿。對此甲公司并不知情。丙公司要求甲公司履行合同，甲公司認(rèn)為該合同與己無關(guān)，予以拒絕。下列選項哪一個是正確的？（）（司考）

A甲公司不承擔(dān)責(zé)任

B甲公司應(yīng)與丙公司分擔(dān)損失 C甲公司應(yīng)負(fù)主要責(zé)任

D甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)簽約后果

（二）多項選擇題

甲委托其在外地的好友乙代購藥材，并匯去2萬元錢。因一時無貨，乙便以甲的名義將錢暫存銀行。乙的好友丙因生產(chǎn)經(jīng)營急需用錢，去找乙，乙便拿出甲的存折給丙，由丙的好友丁擔(dān)保。乙未將上述情況告知甲。后丙因生產(chǎn)經(jīng)營不善無力還款而引起糾紛。甲訴之法院。本案中哪些法律關(guān)系有效？（）（律考）

A甲與乙之間的委托代理關(guān)系 B甲與銀行之間的儲蓄法律關(guān)系 C乙與丙之間的借款法律關(guān)系 D丁與乙、丙之間的擔(dān)保法律關(guān)系

能夠成為間接代理關(guān)系消滅的原因的有（）。A委托人的自動介入

B委托人喪失民事行為能力 C委托人行使介入權(quán) D第三人行使選擇權(quán)

（三）不定項選擇題 1能夠代理的行為有（）。（考研）A表見行為B法律行為 C事實行為D占有行為

2甲委托乙前往丙廠采購男裝，乙覺得丙生產(chǎn)的女裝市場更看好，便自作主張以甲的名義向丙訂購。丙未問乙的代理權(quán)限，便與之代理了買賣合同。對此，下列哪些說法是正確的？（）（司考）

A甲有追認(rèn)權(quán)B丙有催告權(quán) C丙有撤銷權(quán)D構(gòu)成表見代理 簡答題

1簡述代理的法律特征。（考研）2比較代理與居間。（考研）

參考答案

名詞解釋題：

單獨代理是指各個代理人得單獨行使代理權(quán)的代理。

表見代理是無權(quán)代理的一種，屬于廣義的無權(quán)代理，是指行為人雖沒有代理權(quán)，但是交易相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的無權(quán)代理。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：B 本題考查委托和代理。委托是產(chǎn)生授權(quán)的一個基礎(chǔ)關(guān)系，是雙方法律行為，而授權(quán)是單方法律行為，是代理人取得代理權(quán)的必要條件，故委托是基礎(chǔ)關(guān)系而代理是單方授權(quán)的結(jié)果。

答案：D 本題考查表見代理的認(rèn)定。張某本來有代理權(quán)限，相對人在不知其被開除的情況下，“空白合同書”足以使相對人相信其有代理權(quán)限。因此，根據(jù)《合同法》第49條的規(guī)定，構(gòu)成表見代理。

答案：D 本題考查對代理人行為的定性?！斗床徽?dāng)競爭法》第8條規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬。”本題中王某是按照公司規(guī)定的合同價與對方簽訂訂貨合同，且其補貼的金額沒有超過其可所獲得的獎金提成，補貼款已入賬，故不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

答案：D 本題考查表見代理。乙具有被甲公司授予代理權(quán)的假象或者外表，丙公司有正當(dāng)理由信賴乙是甲公司的業(yè)務(wù)員并享有與其訂立合同的代理權(quán)。丙公司基于此種信賴而與乙訂立的合同應(yīng)當(dāng)成立，并發(fā)生與有權(quán)代理同樣的法律后果：由甲公司承擔(dān)簽約后果。至于甲公司因此受到的損失可以向乙追償。當(dāng)然丙公司也可以不主張表見代理，要求甲公司履行合同而追究無權(quán)代理人乙的責(zé)任，直接要求乙對其賠償損失。

（二）多項選擇題 答案：AB 本題考查超越代理權(quán)的行為效果及主合同與從合同的關(guān)系。《民法通則》第63條規(guī)定：“公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理?！彼约着c乙之間的委托代理關(guān)系有效。乙為了甲的利益將錢暫存銀行的行為符合法律規(guī)定，并未越權(quán)，甲與銀行之間的儲蓄法律關(guān)系有效。所以A、B正確?！睹穹ㄍ▌t》第66條第1款規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意?！?《合同法》第48條第1款規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任?！笨梢姳绢}中乙無權(quán)將甲委托其用來購藥材的錢借給丙，乙與丙之間的借款法律關(guān)系無效，C錯誤?！稉?dān)保法》第5條第1款規(guī)定：“擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定?！北绢}中，丁與乙丙之間的擔(dān)保合同是乙與丙之間的借款合同的從合同，既然主合同借款合同無效，則其從合同擔(dān)保合同也無效，D錯誤。

答案：ACD 本題考查間接代理關(guān)系消滅的原因。《合同法》第402條規(guī)定：受托人以自己的名義，在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人的除外。第403條規(guī)定：受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，第三人不知道受托人與委托人之間的代理關(guān)系的，受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人對第三人的權(quán)利，但第三人與受托人訂立合同時如果知道該委托人就不會訂立合同的除外。受托人因委托人的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人披露委托人，第三人因此可以選擇受托人或者委托人作為相對人主張其權(quán)利，但第三人不得變更選定的相對人。可見本題的答案為A、C、D。被代理人喪失行為能力既不是間接代理終止的特殊原因，也不是委托代理關(guān)系消滅的一般原因。

（三）不定項選擇題 1答案：B 本題考查能夠代理的行為。代理的適用范圍包括：各種民事法律行為，某些財政、行政行為，民事訴訟行為。

2答案：ABC 本題考查對無權(quán)代理法律效力的把握。無權(quán)代理處于效力不確定狀態(tài)：首先，本人可以追認(rèn)使該代理行為有效；其次，相對人可以撤回也可以進行催告，使該代理行為有效或者被撤銷。

簡答題

1（1）代理人以作出或者接受意思表示為職能。凡是意思表示具有嚴(yán)格的人身性質(zhì)，必須由表意人親自作出決定和進行表達(dá)的行為，盡管包含有意思表示要素，也不得適用代理。此外，法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定應(yīng)由本人實施的民事行為，同樣不得代理。

（2）代理人得以被代理人的名義或者自己的名義進行活動。這就包括了直接代理和間接代理。

（3）代理行為的法律效果直接歸屬于被代理人或者經(jīng)由間接代理人歸屬于被代理人。

2代理和居間的相似性在于：（1）居間人和代理人一樣需要取得委托人的授權(quán)；（2）居間人和代理人一樣并不成為委托人和相對人之間的合同的當(dāng)事人。

代理和居間的區(qū)別在于：（1）居間人并沒有獲得代理權(quán)，其義務(wù)不是代理或者獨立完成某種法律行為，只是為委托人提供商業(yè)機會供其選擇；代理人要獲得代理權(quán)。（2）居間人不需要對相對人獨立作出意思表示或者受領(lǐng)意思表示，其活動僅限于提供信息和媒介；代理人需要獨立作出或者受領(lǐng)意思表示。（3）居間行為本身并不產(chǎn)生一定的法律后果，至少不能產(chǎn)生使委托人承受的后果，居間人只是提供服務(wù)，但是其不能決定是否與第三人訂立合同，不對相對人獨立承擔(dān)合同上的責(zé)任，這顯然與代理是完全不同的。

第十一章 期限與訴訟時效

名詞解釋題：

時效（考研）取得時效（考研）

選擇題

（一）單項選擇題

王某從某商場購得一臺電暖器（商場未聲明有質(zhì)量問題），放置一年半后使用時因漏電而受傷，為此花去醫(yī)療費3 000元。根據(jù)訴訟時效的規(guī)定，王某起訴獲法院的支持。問：應(yīng)根據(jù)下列何法？（）（律考）

A《民法通則》 B《產(chǎn)品質(zhì)量法》 C《合同法》

D《民法通則》或《產(chǎn)品質(zhì)量法》

2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準(zhǔn)備時間。下列哪種說法是正確的？（）（司考）

A若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理

B若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求 C若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定駁回其起訴 D若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求

李玉向劉文借了2 000元錢，約定1996年1月1日還款。因李玉屆期未還，劉文于1996年2月3日向李玉寫了一封信催促還款，李玉于1996年2月10日收到這封信。該項債務(wù)的訴訟時效自何時中止或中斷？（）（律考）

A從1996年2月3日中斷 B從1996年2月3日中止 C從1996年2月10日中斷 D從1996年2月10日中止

（二）多項選擇題

2002年5月8日，王某騎車回家經(jīng)過一工地時，掉入沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施的坑中，造成骨折。王某于同年6月10找到建設(shè)項目的發(fā)包人和承包人要求賠償，兩單位互相推諉。同年6月13日，王某前往法院起訴，突遭臺風(fēng)襲擊，中途返回。下列說法哪些是正確的？（）（司考）

A本案的訴訟時效期間于2003年6月10日屆滿 B王某6月13日的行為引起訴訟時效中斷 C發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 D承包人應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任 1999年7月，甲發(fā)現(xiàn)乙公司非法復(fù)制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發(fā)現(xiàn)乙一直未停止復(fù)制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權(quán)并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？（）（司考）

A法院應(yīng)當(dāng)受理甲的起訴

B甲的訴訟請求已過訴訟時效，應(yīng)駁回其訴訟請求 C法院應(yīng)當(dāng)判決乙停止侵權(quán)行為

D甲應(yīng)獲得的賠償數(shù)額應(yīng)從2004年5月8日起向前推算2年計算

簡答題

時效應(yīng)具備的要素有哪些？（考研）

參考答案

名詞解釋題：

時效是指一定的事實狀態(tài)持續(xù)經(jīng)過一定的時間即發(fā)生一定法律效果的法律制度。

取得時效是指占有他人的財產(chǎn)，持續(xù)達(dá)到法定期間，即可依法取得該項財產(chǎn)權(quán)的制度。

選擇題

（一）單項選擇題 答案：D 本題考查民事權(quán)利的訴訟時效。首先明確可以根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》的2年訴訟時效提起訴訟。另外，訴訟時效的起算點是當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受侵害之時，而在本案中，當(dāng)事人顯然是在受到權(quán)利侵害之時才知道權(quán)利受侵害，因此仍然可以滿足《民法通則》第136條規(guī)定的1年的訴訟時效的規(guī)定，可以根據(jù)《民法通則》提起訴訟。

答案：D 本題考查訴訟時效期間的起算和時效期間屆滿后的后果。債權(quán)未定清償期的，債權(quán)人得隨時請求清償，債權(quán)人請求清償時確定清償期的，自該清償期屆滿時起算。本題中曹某通知范某還款指定的還款期限為10天，期限屆滿開始計算貸款合同的訴訟時效，因此2005年4月2日訴訟時效屆滿?！睹袷略V訟法意見》第153條規(guī)定：“當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。”所以D正確。

答案：A 本題考查訴訟時效的中止和中斷?！睹穹ㄍ▌t》第140條規(guī)定：“訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算?！?《民法通則》第139條規(guī)定：“在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算?！笨梢娫V訟時效中止和中斷的區(qū)別之一是：中止發(fā)生于法定事由出現(xiàn)時，中止的法定事由是當(dāng)事人主觀意志不能左右的事件；而發(fā)生中斷的法定事由是當(dāng)事人意志可以決定的法律行為。所以，本題中的情形屬于訴訟時效中斷。訴訟時效因權(quán)利人請求而發(fā)生中斷的，訴訟時效應(yīng)當(dāng)從請求行為作出時，發(fā)生中斷。

（二）多項選擇題 答案：AD 本題考查地面施工致人損害侵權(quán)行為和訴訟時效期間的中斷?！睹穹ㄍ▌t》第125條規(guī)定：“在公共場所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。”本題中，對于王某所受的損害應(yīng)由工程的施工人（即承包人）承擔(dān)民事責(zé)任，而不是發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任，所以D正確，C錯誤。本題中王某6月10日找到義務(wù)人主張權(quán)利的行為使得訴訟時效期間中斷，所以本案的訴訟時效期間應(yīng)當(dāng)于2003年6月10日屆滿，所以A正確。至于6月13日去法院起訴，并在路上返回，因并未向有權(quán)機關(guān)提出權(quán)利保護的要求而不能發(fā)生訴訟時效期間中斷的法律效果，訴訟時效中止僅能發(fā)生在訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，所以本題中的臺風(fēng)也不構(gòu)成訴訟時效中止的原因，B錯誤。

答案：ACD 本題考查著作權(quán)侵權(quán)案件中的訴訟時效問題。最高人民法院《關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規(guī)定：侵犯著作權(quán)的訴訟時效為2年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過2年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算。所以C、D正確。《民事訴訟法意見》第153條規(guī)定：“當(dāng)事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求?！笨梢娂词钩^訴訟時效期間起訴，人民法院都應(yīng)該受理，本題中的侵權(quán)行為仍在持續(xù)，所以法院也當(dāng)然應(yīng)該受理。

（三）不定項選擇題 1答案：ABCD 本題考查訴訟時效的客體。基于合同的合同義務(wù)履行請求權(quán)、基于無因管理的必要費用請求權(quán)、侵權(quán)損害賠償請求權(quán)以及動產(chǎn)物權(quán)人的返還財產(chǎn)請求權(quán)，都屬于訴訟時效的客體。

2答案：C 本題考查訴訟時效期間的起算。《民法通則意見》第168條規(guī)定：“人身損害賠償?shù)脑V訟時效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當(dāng)時未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢確診之日起算?！彼訠錯誤。D中的債權(quán)得請求時未必就是違約金和違約賠償?shù)谜埱笾畷r，例如債務(wù)履行可能有期限。未定履行期的債權(quán)，訴訟時效從權(quán)利人主張或者給予的寬限期屆滿的次日開始計算，所以A、D錯誤。本題的答案為C。

簡答題

時效應(yīng)具備的要素包括：（1）要有法律規(guī)定的一定的事實狀態(tài)的存在，如占有物或者權(quán)利人不行使權(quán)利等，如果不存在法律規(guī)定的事實狀態(tài)或者只存在法律規(guī)定外的事實狀態(tài)，則不發(fā)生時效的法律后果。（2）一定的事實狀態(tài)必須持續(xù)經(jīng)過法律規(guī)定的期間。二者結(jié)合，才能構(gòu)成時效，產(chǎn)生一定的法律后果，使當(dāng)事人取得權(quán)利或者喪失權(quán)利。

第二篇：中級財務(wù)會計第一章總論習(xí)題含答案

第一章總論

一、單項選擇題

1.財務(wù)會計的核算和監(jiān)督內(nèi)容主要是（A）的經(jīng)濟業(yè)務(wù)。

A.企業(yè)單位B.事業(yè)單位C.政府部門D.全包括

2.一般認(rèn)為，企業(yè)現(xiàn)代會計的兩大分支是財務(wù)會計和（B）。

A.成本會計B.管理會計C.納稅會計D.預(yù)算會計

3.下列關(guān)于會計核算的基本前提的表述中，恰當(dāng)?shù)氖牵–）。

A.持續(xù)經(jīng)營和會計分期確定會計核算的空間范圍

B.一個會計主體就是一個法律主體

C.貨幣計量為會計核算提供了必要的手段

D.會計主體確立了會計核算的時間范圍

4.以下（B）會計處理方法體現(xiàn)了謹(jǐn)慎性信息質(zhì)量要求。

A.無形資產(chǎn)的攤銷B.應(yīng)收賬款計提壞賬準(zhǔn)備

C.推遲確認(rèn)未收到現(xiàn)金的銷售收入D.發(fā)出存貨采用先進先出法計價

5.依據(jù)會計準(zhǔn)則的規(guī)定，下列有關(guān)收入和利得的表述中，正確的是（C）。

A.收入和利得均來源于企業(yè)日?；顒?/p>

B.收入和利得都一定會影響利潤

C.收入和利得都會導(dǎo)致本期所有者權(quán)益的增加

D.收入會導(dǎo)致所有者權(quán)益增加，利得不一定導(dǎo)致所有者權(quán)益增加

6.從核算效益看，對所有會計事項不分輕重主次和繁簡詳略，采用完全相同的處理方法，不符合（D）。

A.明晰性原則B.謹(jǐn)慎性原則C.相關(guān)性原則D.重要性原則

7.在會計核算的基本前提中，屬于企業(yè)選擇會計處理方法和程序的前提條件，也是企業(yè)會計處理方法和程序保持穩(wěn)定的前提條件的是（B）。

A.會計主體B.持續(xù)經(jīng)營C.會計分期D.貨幣計量

8.下列各項，不符合資產(chǎn)定義的是（B）。

A.發(fā)出商品B.盤虧的固定資產(chǎn)C.委托加工物資D.半成品

9.以下計量屬性不能用于負(fù)債計量的是（B）。

A.歷史成本B.可變現(xiàn)凈值C.現(xiàn)值D.公允價值

10.在現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，會計主體秘密設(shè)置的“小金庫”違反的會計信息質(zhì)量要求是（C）。

A.實質(zhì)重于形式B.可理解性C.可靠性D.重要性

二、多項選擇題

1.會計信息的使用者包括（ABCDE）。

A.企業(yè)內(nèi)部管理者B.政府相關(guān)部門C.投資者D.債權(quán)人E.潛在的投資人和債權(quán)人

2.會計的基本前提條件（假設(shè)）包括（ABCD）。

A.會計主體B.持續(xù)經(jīng)營C.會計分期D.貨幣計量E.歷史成本

3.下列組織可以作為一個會計主體進行會計核算的是（ABCD）。

A.企業(yè)生產(chǎn)車間B.銷售部門C.分公司D.企業(yè)集團E.財務(wù)處

4.在會計實務(wù)中，會計信息提供的時點包括（ABCDE）。

A.月末B.季末C.年末D.半年末E.清算期結(jié)束后

5.會計的計量屬性主要有（ABCDE）。

A.歷史成本B.可變現(xiàn)凈值C.重置成本D.公允價值E.現(xiàn)值

6.會計信息質(zhì)量中的可比性要求（AB）。

A.同一企業(yè)不同時期發(fā)生的相同或相似的交易和事項，應(yīng)當(dāng)采用一致的會計政策

B.不同企業(yè)發(fā)生的相同或相似的交易和事項，應(yīng)當(dāng)采用規(guī)定的會計政策，確保會計信息口徑一致、相互可比

C.為保證企業(yè)不同會計期間會計信息的可比性，企業(yè)在任何情況下都不允許變更會計政策

D.企業(yè)只有在國家會計準(zhǔn)則發(fā)生變化時才可以變更會計政策

E.不同企業(yè)由于具體情況不同，不可能對相同的交易和事項采用完全一致的會計政策

7.以下做法中，體現(xiàn)實質(zhì)重于形式要求的有（AC）。

A.將融資租賃的固定資產(chǎn)作為自有固定資產(chǎn)入賬

B.固定資產(chǎn)計提減值準(zhǔn)備

C.將以固定價格回購的產(chǎn)品銷售業(yè)務(wù)在會計上不確認(rèn)收入

D.交易性金融資產(chǎn)期末按照公允價值計量

E.對企業(yè)產(chǎn)生的經(jīng)濟利益流入劃分收入和利得

8.會計的記賬基礎(chǔ)是（CD）。

A.借貸記賬法B.編制報表C.權(quán)責(zé)發(fā)生制D.收付實現(xiàn)制E.登記賬薄

9.將可以使用若干個會計期間價值比較低的工具一次計入領(lǐng)用期間成本費用符合的會計信息質(zhì)量要求是（DE）。

A.實質(zhì)重于形式B.可比性C.可靠性D.重要性E.相關(guān)性

10.按照規(guī)定的會計期間提供會計信息符合下列會計信息質(zhì)量要求（BE）。

A.可靠性B.及時性C.謹(jǐn)慎性D.重要性E.相關(guān)性

11.財務(wù)會計的主要特征有（ABCDE）。

A.以提供會計信息為主要目標(biāo)

B.以財務(wù)報告為工作核心

C.以傳統(tǒng)會計模式作為數(shù)據(jù)處理和信息加工的基本方法

D.以會計準(zhǔn)則為指導(dǎo)

E.主要對外提供通用財務(wù)信息

12.會計初次確認(rèn)主要是指將普通經(jīng)濟信息確定為會計信息的活動，在會計上體現(xiàn)為（ABDE）。A.編制會計憑證B.登記賬薄

C.編制會計報表D.進行期末賬項調(diào)整

E.成本計算

三、判斷題

1.財務(wù)會計是以提供財務(wù)信息為主的信息系統(tǒng)。（）

2.沒有會計要素，會計信息和會計報表就缺乏提供和揭示的基本框架。（）

3.管理會計與財務(wù)會計相同，都要在統(tǒng)一的會計制度的約束下，為會計信息的使用者提供信息。（）

4.由于會計分期假設(shè)，所以會計信息只能按會計期間提供會計信息。（）

5.如果沒有會計主體假設(shè)，則會產(chǎn)生記賬混亂，不可能提供有用的會計信息。（）

6.會計人員人為估計固定資產(chǎn)的折舊年限，違反會計的可靠性信息質(zhì)量要求。（）

7.在我國境內(nèi)的會計主體所使用的記賬本位幣只能選用人民幣。（）

8.某一會計事項是否具有重要性，在很大程度上取決于會計人員的職業(yè)判斷。對于同一會計事項，在某一企業(yè)具有重要性，在另一企業(yè)則不一定具有重要性。（）

9.相關(guān)性原則只要求企業(yè)的會計報表提供通用的會計信息，而并不要求企業(yè)會計報表提供的信息滿足所有會計報表使用者的所有要求。（）

10.會計信息質(zhì)量要求中，各項要求既有矛盾又統(tǒng)一。（）

11.財務(wù)會計實務(wù)中，在確認(rèn)計量時只能使用權(quán)責(zé)發(fā)生制，不能使用收付實現(xiàn)制。（）

12.會計計量屬性的意義就是確認(rèn)會計業(yè)務(wù)的入賬價值數(shù)額，以便于編制記賬憑證、登記賬薄和編制報表。（）。

三、判斷題

1.√；2.√；3.×；4.×;5.√;6.×;7.X;8.√;9.√;10.√;11.×;12.√

四、思考題

1.會計目標(biāo)“受托責(zé)任觀”和“決策有用觀”哪個更有利于會計信息的真實和完整？

2.會計核算的“全面收益觀”是否違背謹(jǐn)慎性原則？

3.當(dāng)會計信息的真實性和相關(guān)性沖突時，應(yīng)該如何協(xié)調(diào)二者的關(guān)系？

第三篇：民法總論1-4章

單選題1.下列行為中，不違反禁止權(quán)利濫用原則的有（）。A甲將自己廢棄不用的汽車置于馬路中央的行為 B乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為

C丙于下午在自己的房間里唱卡拉OK直到凌晨影響鄰居休息的行為 D丁在自己承包的耕地上建墳的行為正確答案:B 單選題2.以民事義務(wù)人行為的方式為標(biāo)準(zhǔn)，民事義務(wù)可以分為（）。A法定義務(wù)與約定義務(wù) B本義務(wù)和附隨義務(wù) C積極義務(wù)和消極義務(wù) D主義務(wù)與從義務(wù)正確答案:C 單選題3.以下屬于民法調(diào)整的身份關(guān)系的是（）。A配偶關(guān)系 B贈與關(guān)系 C借用關(guān)系

D租賃關(guān)系正確答案:A 單選題4.依照我國現(xiàn)行法，下列自然人中為限制民事行為能力或無民事行為能力的人是（）。A聾子 B傻子 C瘸子

D瞎子正確答案:B 單選題5.民法調(diào)整的財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的特點是（）。A非營利無償?shù)?B營利性有償?shù)?/p>

C大部分是營利的，一般是有償?shù)?D全部為營利性，一般為有償?shù)恼_答案:C 單選題6.張家為其孫子張名的出生日期犯愁。其母記得是8月27日傍晚出生，醫(yī)院的接生記錄簿記載的是8月28日，醫(yī)院的出生證上記載的是8月29日，其戶口簿上記載的是8月30日。依法，張名的出生日期為（）。A8月27日 B8月28日 C8月29日

D8月30日正確答案:D 單選題7.公民下落不明滿（）的，利害關(guān)系人可以向法院申請宣告他為失蹤人。A1年 B2年 C3年

D4年正確答案:B 單選題9.自然人的權(quán)利能力始于出生，民法對出生時間的確定以嬰兒（）。A全部脫離母體為準(zhǔn) B第一聲啼哭為準(zhǔn)

C脫離母體能獨立呼吸為準(zhǔn) D部分脫離母體為準(zhǔn)正確答案:C 11.下列各項中，不屬于民事法律關(guān)系的要素的是（）。A主體 B客體 C內(nèi)容

D形式正確答案:D 單選題12.形式意義的民法是指（）。A學(xué)者所著民法全書

B最高人民法院關(guān)于民法的司法解釋 C法律出版社的民事法律法規(guī)匯編

D立法機關(guān)經(jīng)過立法程序系統(tǒng)編撰的民法典正確答案:D 單選題13.對合同的內(nèi)容當(dāng)事人可自由協(xié)商，這體現(xiàn)了民法的（）。A平等原則 B私法自治原則 C公平原則

D誠實信用原則正確答案:B 單選題14.下列不能成為民事法律關(guān)系的客體的是（）。A塘中的魚 B夜空中的星星 C不作為

D企業(yè)的名稱權(quán)正確答案:B 單選題16.依我國《擔(dān)保法》規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任，此種責(zé)任為（）。A單獨責(zé)任 B按份責(zé)任 C并行的連帶責(zé)任

D補充的連帶責(zé)任正確答案:D 單選題17.下列社會關(guān)系中，屬于民事法律關(guān)系的是（）。A甲因訴訟而與法院之間形成的關(guān)系 B乙因信教而與教會之間形成的關(guān)系 C丙因存款而與銀行之間形成的關(guān)系

D丁因結(jié)婚而與其妻之間形成的關(guān)系正確答案:D 單選題18.在我國監(jiān)護制度適用于（）。A無民事行為能力人 B精神病人

C限制民事行為能力人

D未成年人和精神病人正確答案:D 單選題19.甲村公民孫某，將其戶口從甲村遷出，欲落到乙村，還未落到乙村，經(jīng)朋友勸說，往深圳打工。深圳打工十個月，因工地上出現(xiàn)事故受傷，被送往北京某大醫(yī)院治療已達(dá)1年零4個月。依法孫某應(yīng)以（）為住所地。A甲村 B乙村 C深圳

D北京正確答案:A 單選題21.“民法”一詞來源于（）。A查士丁尼《民法大全》 B《拿破侖市民法典》 C羅馬法的市民法 D羅馬法的萬民法正確答案:C 單選題22.甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。1年后乙確知甲仍然在世，遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告。依我國法律，該死亡宣告撤銷后，甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何？（）A自行恢復(fù) B不得自行恢復(fù) C經(jīng)乙同意后恢復(fù)

D經(jīng)甲同意后恢復(fù)正確答案:B 單選題23.可以引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更、消滅的法律事實（）。A只能是合法行為 B只能是表示行為 C只能是民事行為

D可以是合法行為也可以是違法行為正確答案:D 單選題24.以民事權(quán)利的效力范圍為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利分為（）。A人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán) B絕對權(quán)與相對權(quán) C既得權(quán)與期待權(quán)

D主權(quán)利與從權(quán)利正確答案:B 單選題26.自然人的民事行為能力可以因為下列何種情形而終止？（）A自然人生理死亡

B自然人被宣告為無民事行為能力人 C自然人被宣告死亡

D自然人被宣告失蹤正確答案:A 單選題27.雙務(wù)合同當(dāng)事人享有的同時履行抗辯權(quán)（）。A只為永久性抗辯權(quán)，不為延期性抗辯權(quán) B只為延期性抗辯權(quán)，不為永久性抗辯權(quán) C既為永久性抗辯權(quán)，又為延期性抗辯權(quán)

D或為永久性抗辯權(quán)，或為延期性抗辯權(quán)正確答案:B 單選題28.以下屬于近代民法的是（）。A《十二銅表法》 B《法國民法典》 C《瑞士民法典》

D《意大利民法典》正確答案:B 單選題30.下列何者可以作為民法的基本原則？（）A絕對私有原則 B契約自由原則 C過失責(zé)任

D誠實信用原則正確答案:D 單選題32.因意外失蹤，利害關(guān)系人申請失蹤人為宣告死亡人的，人民法院尋找失蹤人的公告期為（）。A3個月 B6個月 C9個月

D1年正確答案:A

單選題34.根據(jù)義務(wù)主體是否特定，民事法律關(guān)系可分為（）。A人身法律關(guān)系和財產(chǎn)法律關(guān)系 B絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系 C主民事法律關(guān)系和從民事法律關(guān)系 D專屬法律關(guān)系和非專屬法律關(guān)系正確答案:B 單選題35.下列行為中，行為人所采取的行為屬于自力救濟且不負(fù)責(zé)任的是（）。A甲為保護自己的桃園免受小偷侵?jǐn)_在桃園的四周架設(shè)高壓電網(wǎng)，致使小偷被電死 B甲為看家護院養(yǎng)有狼狗五條，小偷乙要入院中被狼狗咬成重傷 C甲因情勢急迫將盜賊放在屋前的汽車輪胎扎破

D甲見小偷乙在屋中尋找錢物，乘其不備將其左臂砍下正確答案:C 單選題36.下列哪一選項屬于“私法”的范疇？（）A行政法 B刑法、程序法 C婚姻家庭法 D組織法正確答案:C 單選題37.下列現(xiàn)象中，違反民法平等原則的是（）。

A甲公民（年滿25周歲）可以結(jié)婚，而乙公民（13周歲）不能結(jié)婚

B甲公司（經(jīng)登記為綜合類證券公司）可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，而乙公司（登記為房地產(chǎn)公司）則不能從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)

C國家稅務(wù)機關(guān)可以在稅收征收法律關(guān)系中使用強制手段，無視納稅人的意志而依法進行稅收征收 D某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權(quán)利正確答案:D 單選題38.依《民法通則》，監(jiān)護人只有在（）情況下，才能處分被監(jiān)護人的財產(chǎn)。A征得被監(jiān)護人的同意 B經(jīng)被監(jiān)護人所在單位批準(zhǔn) C為了被監(jiān)護人的利益 D經(jīng)法院判決認(rèn)定正確答案:C 多選題39.下列屬于監(jiān)護的設(shè)立方式有（）。A法定監(jiān)護 B指定監(jiān)護 C協(xié)約監(jiān)護

D遺囑監(jiān)護正確答案:ABD 多選題40.違反公序良俗原則的行為可歸納為以下幾種類型（）。A暴利行為

B違反性道德的行為

C惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的民事行為 D違反人權(quán)和人格尊嚴(yán)的行為正確答案:ABD 多選題41.誠實信用原則的功能有（）。

A在法無明文規(guī)定時，可依誠信原則彌補法律漏洞 B能指導(dǎo)當(dāng)事人更好地行使權(quán)利、履行義務(wù) C當(dāng)雙方約定產(chǎn)生異議時，可依誠信原則予以確定

D在與法律條文相抵觸時，可依誠信原則排除該法條的適用正確答案:ABC 多選題42.以下屬于民法的任務(wù)的主要是（）。A保護當(dāng)事人行使訴權(quán) B保障民事主體的合法民事權(quán)益 C確立正確調(diào)整民事關(guān)系的基本準(zhǔn)則

D適應(yīng)社會主義現(xiàn)代化事業(yè)發(fā)展的需要正確答案:BCD 多選題43.民事法律事實包括（）。A物 B主體 C事件

D行為正確答案:CD 多選題44.下列財產(chǎn)關(guān)系中屬于民法調(diào)整的有（）。A借用關(guān)系 B稅收關(guān)系 C買賣關(guān)系

D繼承關(guān)系正確答案:ACD 多選題45.依照我國現(xiàn)行法，可以擔(dān)任精神病人的監(jiān)護人的有關(guān)組織包括（）。A精神病人所在單位

B精神病人住所地的居民委員會 C精神病人住所地的村民委員會

D精神病人住所地的民政部門正確答案:ABCD 多選題46.某甲在路上遇見情敵某乙，遂叫某丙和某丁共同將某乙毆打一頓，某乙治療傷病花去醫(yī)藥費500元。某甲、某丙和某丁應(yīng)對某乙承擔(dān)的責(zé)任為（）。A侵權(quán)責(zé)任 B合同責(zé)任 C單獨責(zé)任

D共同責(zé)任正確答案:AD 多選題47.我國民法公平原則主要體現(xiàn)在以下（）方面。A民法規(guī)范民事主體的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任的公平性 B民事主體享有民事權(quán)利與承擔(dān)民事義務(wù)的公平性 C法院處理民事案件的公平性 D民事主體資格平等正確答案:ABC 多選題48.自然人的具體人格權(quán)應(yīng)當(dāng)包括（）。A生命權(quán) B健康權(quán) C名譽權(quán)

D肖像權(quán)正確答案:ABCD 多選題49.下列民事法律關(guān)系的發(fā)生是由行為引起（）。A海嘯致甲的漁船覆沒 B甲與乙簽訂買賣房屋的合同 C甲收養(yǎng)乙為養(yǎng)子

D甲在非禁漁區(qū)釣得大鯉魚一條正確答案:BCD 多選題50.公序良俗原則的功能有（）。A彌補禁止性法律規(guī)定的不足

B指導(dǎo)當(dāng)事人行使民事權(quán)利、履行民事義務(wù) C賦予法院自由裁量權(quán)

D促進市場經(jīng)濟健康發(fā)展正確答案:AC 多選題51.在我國，限制民事行為能力人屬于（）。A不滿十周歲的未成年人 B不能辨認(rèn)自己行為的精神病人 C十周歲以上未成年人

D不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人正確答案:CD 多選題52.以下屬于形成權(quán)的有（）。A撤銷權(quán) B抵銷權(quán) C物權(quán)請求權(quán)

D拋棄權(quán)正確答案:ABD 多選題53.監(jiān)護終止的原因主要有（）。A被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力 B監(jiān)護人或被監(jiān)護人死亡 C監(jiān)護人喪失民事行為能力 D監(jiān)護人自行辭去監(jiān)護正確答案:ABC

第四篇：民法第一章總論

民法第一章總論 第一章總論

考情分析與命題預(yù)測

總論部分在考試中約占20％的內(nèi)容。在去年的考題中，無論是針對?？破瘘c的考生還是本科起點的考生，都大量考到了本章的知識點，并且符合考查目標(biāo)中要求考生“能夠比較準(zhǔn)確地理解民法學(xué)基本概念的內(nèi)涵與外延，較為系統(tǒng)地掌握民法學(xué)的基本原理”的內(nèi)容，大量采用考查概念的方式來命題。

在今年的考試中會一如既往地重視概念的考查。考生還要把握其中的重點和難點： 1.民法的概念； 2.民法的基本原則； 3.民事法律關(guān)系； 4.民事法律事實；

5.自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力； 6.宣告失蹤與宣告死亡； 7.個人合伙； 8.法人的成立條件； 9.民事法律行為的成立要件； 10.民事法律行為的一般生效要件； 11.代理的概念與特征； 12.訴訟時效。

學(xué)習(xí)本章內(nèi)容也可以結(jié)合《民法通則》和《民通意見》中的法條來學(xué)習(xí)。并且本章內(nèi)容會遇到一些涉及日期的計算內(nèi)容，比如：期日、期間的計算問題等等。請考生加以關(guān)注。

第一節(jié)民法概述

考綱知識精講

一、民法的概念

民法是調(diào)整平等民事主體的自然人、法人及其他非法人組織之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是國家法律體系中的一個獨立的法律部門。

民法的特點表現(xiàn)為：民法是有國家強制力的社會生活規(guī)范；民法是調(diào)整社會生活中財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范；民法是調(diào)整平等民事主體之間的社會關(guān)系的法律規(guī)范。

民法既包括形式上的民法（即民法典），也包括單行的民事法律和其他法律、法規(guī)中的民事法律規(guī)范。形式意義的民法是指以一定體例編纂的并以民法命名的成文法典。由于我國民法典尚未編纂，所以嚴(yán)格地說，我國還沒有形式意義的民法。但因我國《民法通則》是一部民事基本法，規(guī)范民事活動的基本準(zhǔn)則，因此，也可以說《民法通則》就是形式意義上的民法。實質(zhì)意義的民法是指作為部門法的民法。實質(zhì)意義的民法又有廣義民法與狹義民法之分。廣義民法是指調(diào)整平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，也就是私法的全部。因此，凡調(diào)整平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范，不論其以何種形式表現(xiàn)出來，均屬于民法的范疇。狹義的民法，在民商分立的國家，指商法以外的私法。由于我國是民商合一的國家，商法并非作為一個獨立的法律部門，因此，實質(zhì)意義的民法是指廣義的民法。

二、民法的調(diào)整對象

民法調(diào)整平等民事主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。即民法調(diào)整的對象就是平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。1.民法調(diào)整平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系

財產(chǎn)關(guān)系是人們基于財產(chǎn)的支配和交易而形成的社會關(guān)系。民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系是發(fā)生于平等民事主體之間的。其特點是：

（1）強調(diào)當(dāng)事人身份的平等性。這與發(fā)生于上下級之間或與國家之間的調(diào)撥、沒收、稅收、罰款等截然不同，此類具有服從性質(zhì)的財產(chǎn)關(guān)系，不由民法調(diào)整。

（2）可以被支配。不能被支配的資源，如日月星辰、氣流風(fēng)暴，不能作為財產(chǎn)。（3）人身的物質(zhì)要素不能作為財產(chǎn)。如人的器官、血液等。（4）當(dāng)事人意思表示自由。這是由民事主體地位平等的特點決定的。平等民事主體之間的財產(chǎn)關(guān)系，可分為兩類：

（1）支配型財產(chǎn)關(guān)系，又稱財產(chǎn)所有關(guān)系，表述的是財產(chǎn)歸何人控制的狀態(tài)，回答財產(chǎn)“是誰的”或“由誰利用”這樣的問題。在支配型財產(chǎn)關(guān)系中，對物的支配，民法上謂之物權(quán)關(guān)系；對智力成果的支配，民法謂之知識產(chǎn)權(quán)。

（2）流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系，又稱財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系，反映的是商品交換中的財產(chǎn)關(guān)系，表述財產(chǎn)在交易中，即財產(chǎn)因買賣、租賃、借貸、承攬等行為而發(fā)生的移轉(zhuǎn)狀態(tài)。流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系在民法上謂之債的關(guān)系。2.民法調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系

人身關(guān)系，是“人格關(guān)系”和“身份關(guān)系”的合稱。民法調(diào)整的人身關(guān)系即是自然人的人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系。所謂人格是指自然人主體性要素的總稱。人格關(guān)系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的關(guān)系。人格要素是與自然人人身不能分離的，沒有直接經(jīng)濟內(nèi)容的，包括生命、身體、健康等物質(zhì)性要素和姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等精神性要素。人格在法律上不得拋棄、不得轉(zhuǎn)讓、繼承，也不受他人的非法限制，更不可與人身分離。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，法人亦享有名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等有限人格權(quán)。所謂身份是指自然人基于彼此的身份形成相互關(guān)系，包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等親屬關(guān)系。身份關(guān)系僅存在于自然人之間，也不得拋棄和轉(zhuǎn)讓。

三、我國民法的淵源和適用范圍

（一）民法的淵源 1.民法的淵源的概念

民法的淵源，又稱民法的法源，是指民事法律規(guī)范的來源或表現(xiàn)形式。我國民法的淵源主要是指國家有關(guān)機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的有關(guān)民事的規(guī)范性文件。2.民法的淵源的種類（1）制定法

制定法包括憲法中的民法規(guī)范；民法通則以及民事單行法；國務(wù)院發(fā)布的民事法規(guī)；地方性法規(guī)、自治條例的、單行條例；行政規(guī)章；最高人民法院的指導(dǎo)性文件；國際條約中的民法規(guī)范。

（2）習(xí)慣法

習(xí)慣法指國家認(rèn)可的、由國家強制力保證實施的習(xí)慣。習(xí)慣成為法的淵源，必須具備一定的條件: ①相當(dāng)長時期以來確有人們慣于遵行的事實； ②其內(nèi)容有比較明確的規(guī)范性；

③現(xiàn)行法沒有關(guān)于該項行為的規(guī)定，且與現(xiàn)行法基本原則沒有抵觸； ④需經(jīng)國家認(rèn)可并由國家強制力保證其實施。瘙嚔真題鏈接

（2008·多選）民法的淵源包括（）。A.制定法B.習(xí)慣法C.判例法D.自然法 答案：AB

（二）民法的適用范圍 1.時間上的適用范圍（1）民法的生效和失效

民法的生效時間分即時生效和之后生效兩種情況。即時生效是指自民法規(guī)范公布之日起生效，例如全國人大制定的《關(guān)于修改〈中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法〉的決定》，就是從發(fā)布之日起施行的(2001年3月15日)；之后生效指民法規(guī)范中指定于公布后經(jīng)過一段時期生效，例如《民法通則》制定于1986年，自1987年1月1日起施行。

民法的失效時間主要有以下幾種情況:新法直接規(guī)定廢除舊法，例如《合同法》第428條規(guī)定，該法自1999年10月1日起施行，《經(jīng)濟合同法》《涉外經(jīng)濟合同法》《技術(shù)合同法》則同時廢止；舊法的規(guī)定與新法的規(guī)定相抵觸的，則抵觸部分失效；國家機關(guān)頒布專門的規(guī)定宣布某些法律規(guī)范失效；在法院審判中，在對某一個案件可以適用兩個以上的法律，而法律之間又相互沖突時，應(yīng)根據(jù)新法優(yōu)于舊法、后法優(yōu)于前法的原則，以新法、后法為準(zhǔn)。（2）民事法律規(guī)范的溯及力問題

我國民事法律規(guī)范貫徹法律不溯及既往的原則，一般沒有溯及力。但司法解釋中另有規(guī)定的除外。2.空間上的適用范圍

民法在空間上的適用范圍，是指民法在哪些地方發(fā)生法律效力。我國立法部門和政府制定的民法規(guī)范，其適用的空間范圍及于我國的領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海，包括我國駐外使館、在我國領(lǐng)域外航行的我國船舶和飛行器。但是，一些區(qū)域民法規(guī)范只能在特定的區(qū)域內(nèi)有效:（1）全國人大及其常委會、國務(wù)院制定的法律法規(guī)中明確規(guī)定只適用于某一地區(qū)的，例如全國人大和國務(wù)院制定的適用于經(jīng)濟特區(qū)的民事法律規(guī)范；（2）地方性法規(guī)、民族自治地方的民事法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)的民事法規(guī)適用于制定者管轄的行政區(qū)域之內(nèi)。瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）民法的空間效力是指（）。A.民法的生效時間B.民法的溯及力 C.民法適用的地域范圍D.民法的失效時間 答案：C 解析：空間效力是指在多大的地域范圍內(nèi)發(fā)生效力。3.對人的適用范圍

民法對人的適用范圍，是指民法對于哪些人具有法律效力?！睹穹ㄍ▌t》第8條第1款規(guī)定:“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的民事活動，適用中華人民共和國法律，法律另有規(guī)定的除外。”即在我國境內(nèi)的自然人及法人，除了法律另有規(guī)定的以外，均適用我國民法；我國自然人、法人在國外發(fā)生的民事法律關(guān)系，一般適用所在地的法律規(guī)定，但法律另有規(guī)定的除外。

四、民法的解釋方法

（一）什么是民法的解釋以及民法解釋的原因

一般而言，民法的解釋是闡明民法應(yīng)有含義的工作。換言之，民法的解釋就是發(fā)現(xiàn)民法應(yīng)有規(guī)則的工作。

民法解釋的原因主要是：

1.民法規(guī)范是一般性規(guī)定，而具體案件是多種多樣的，將一般性規(guī)定適用于多樣性的案件，就需要解釋；

2.民法具有相對的穩(wěn)定性，而社會處于不斷的發(fā)展之中，某些民法規(guī)范隨著社會的發(fā)展可能過時，而社會發(fā)展出現(xiàn)的新情況又需對法律作出擴大解釋或?qū)Ψ陕┒醋鞒鲅a充；

3.民法本身也可能存在錯誤，需通過解釋予以糾正。

(二)民法的解釋的種類

法律解釋可以根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)分為不同的種類。

1.正式解釋與非正式解釋。法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同可以分為正式解釋與非正式解釋兩種。所謂正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋也稱有權(quán)解釋。根據(jù)解釋的國家機關(guān)的不同，法定解釋又可以分為立法、司法和行政三種解釋。有權(quán)作出法定解釋的機關(guān)、官員和個人，在不同的國家或不同的歷史時期都有所不同，通常是由法律規(guī)定或是由歷史傳統(tǒng)決定的。

非正式解釋，一般是指由學(xué)者或其他個人及組織對法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。這種解釋是學(xué)術(shù)性或常識性的，不被作為執(zhí)行法律的依據(jù)。雖然如此，非正式解釋在法律適用、法學(xué)研究、法學(xué)教育、法制宣傳以及法律發(fā)展方面還是有著很重要的意義。

2.字面解釋、限制解釋與擴充解釋。根據(jù)解釋尺度的不同，法律解釋可以分為：限制解釋、擴充解釋與字面解釋三種。

(1)限制解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意為廣時，作出比字面含義為窄的解釋。如《婚姻法》第21條規(guī)定：“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)?！边@里的“父母”與“子女”都應(yīng)作限制性解釋。前者應(yīng)限制在未成年或喪失勞動能力的子女，后者應(yīng)限制在成年和具有勞動能力的子女。

(2)擴充解釋。這是指法律條文的字面含義顯然比立法原意為窄時，作出比字面含義為廣的解釋。例如“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”，這里的“法律”一詞應(yīng)作廣義解釋，憲法、法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)等都包括在內(nèi)。“父母子女有相互繼承財產(chǎn)的權(quán)利”，根據(jù)對“子女”的擴大解釋，被收養(yǎng)的子女也有權(quán)繼承。

(3)字面解釋。這是指嚴(yán)格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不縮小，也不擴大。(三)民法的解釋的方法

法律解釋的方法是指解釋者在進行法律解釋時為了達(dá)到解釋的目標(biāo)所使用的方法。它與前面所講的法律解釋的特點、法律解釋的意義和解釋的目標(biāo)是密切相連的。對于法律解釋的方法，民法法系和普通法系的國家的概括和表述是不同的。但法律解釋的方法大體上都包括文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋等幾種方法。

文義解釋，也稱語法解釋、文法解釋、文理解釋。這是指從法律條文的字面意義來說明法律規(guī)定的含義。文義解釋的特點是將解釋的焦點集中在語言上，而不顧及根據(jù)語言解釋出的結(jié)果是否公正、合理。歷史解釋是指通過研究有關(guān)立法的歷史資料或從新舊法律的對比中了解法律的含義。進行歷史解釋的目的，主要是探求某一法律概念如何被接受到法條中來，某一個條文、制度乃至某一部法律是如何被規(guī)定進法律體系中來，立法者是基于哪些價值作出決定的。

體系解釋，也稱邏輯解釋、系統(tǒng)解釋。這是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。

目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。這里講的目的不僅是指原先制定該法律時的目的，也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指個別法條、個別制度的目的。在審判活動中，我們往往需要按照一定的順序依次使用前述幾種法律解釋的方法。在通常情況下，文義解釋的方法是最先使用的一個基本方法；如果不能取得滿意的解釋，解釋者還可以依次使用歷史解釋的方法、體系解釋的方法和目的解釋的方法。其中目的解釋是用來解決解釋難題的最后方法，具有特殊的意義。在一些有爭議的法律問題上，法官可能同時使用多種方法。瘙嚔真題鏈接

（2008·單選）有的公園規(guī)定：“禁止攀枝摘花?！贝艘?guī)定從法學(xué)的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于下列哪一項？（）A.擴大解釋B.文法解釋 C.目的解釋D.歷史解釋 答案：C

五、我國民法基本原則

（一）民法基本原則的概念

民法的基本原則，是貫穿于整個民事立法，對各項民事制度和全部民法規(guī)范起統(tǒng)率和指導(dǎo)作用的基本準(zhǔn)則。民法的基本原則，貫穿于整個民事立法，因而不同于民法內(nèi)部某個具體的制度和原則。民法的基本原則，是民事法律制度所特有的、并區(qū)別于其他法律部門的立法精神與靈魂，因而不同于所有法律部門所共有的原則，如法不溯及既往原則就不是民法的基本原則。

（二）我國民法基本原則的內(nèi)容 1.自愿原則

所謂自愿原則，是指民事主體在從事民事活動中，可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，充分根據(jù)自己的內(nèi)心意愿，設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系。我國民法中的自愿原則是有以下含義：當(dāng)事人有依法進行某種活動或者不進行某種活動的自由，他人無權(quán)干涉；當(dāng)事人有選擇行為相對人、行為內(nèi)容與行為方式的自由；在商品生產(chǎn)與商品交換的過程當(dāng)中，當(dāng)事人可以在不違背法律的情況下，自由為自己設(shè)定權(quán)利義務(wù)；當(dāng)事人有權(quán)約定糾紛的解決條款，明確糾紛發(fā)生后的解決辦法；在涉外民事法律關(guān)系中，當(dāng)事人還可以自愿確定處理合同糾紛的準(zhǔn)據(jù)法。2.平等原則

所謂平等原則，是指當(dāng)事人之間的法律地位平等，而不是經(jīng)濟實力或其他條件的平等。其具體內(nèi)容有：首先，公民的民事權(quán)利能力一律平等。任何公民都平等地享有民事權(quán)利能力，而不論其在民族、年齡、性別、文化程度、宗教信仰、經(jīng)濟實力等方面是否存在差異，也不論其政治地位的高低、精神的健全與否、是否有識別能力。除法律有特別規(guī)定以外，任何組織、個人均不得限制或者剝奪任何公民的任何民事權(quán)利能力。其次，不同的民事主體參加同一民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。即使是國家參加民事法律關(guān)系，也必須受民法規(guī)范的約束，沒有任何特權(quán)。民事法律關(guān)系的各方當(dāng)事人都是平等的，在權(quán)利義務(wù)的分配上必須平等協(xié)商，不得以強凌弱，以上欺下，強迫他方服從己方的意志。再次，民事權(quán)利平等地受法律保護。任何公民、法人的民事權(quán)益受到侵犯時，都可以依法實行自力救濟或者公力救濟，要求他人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。同樣，任何民事主體侵犯了他人的權(quán)利，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。3.公平原則

所謂公平原則，是指民事主體在進行民事活動中應(yīng)當(dāng)合乎社會公認(rèn)的公平觀念，司法機關(guān)在行使裁判權(quán)的時候，也應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)公平的觀念。公平是來自道德的觀念，提倡公平是社會道德的必然要求。公平原則的具體內(nèi)容有：民事主體在權(quán)利的享有和義務(wù)的承擔(dān)上要公平合理，不能顯失公平；民事主體合理承擔(dān)民事責(zé)任，在通常狀況下適用過錯責(zé)任原則，責(zé)任與過錯的程度相適應(yīng)，雙方對造成損失都沒有過錯的，按照公平責(zé)任原則合理分擔(dān)損失；司法機關(guān)在處理民事糾紛時，應(yīng)該考慮公平原則，使裁判既符合法律規(guī)定，又公平合理，特別在缺乏具體法律規(guī)定的情況下，裁判者更應(yīng)當(dāng)本著公平和正義的觀念進行妥當(dāng)?shù)淖杂刹昧俊?瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）下列選項中屬于我國民法基本原則的是（）。A.過錯責(zé)任原則B.推定過錯原則 C.無過錯責(zé)任原則D.公平原則 答案：D 解析：其他幾項為民法的歸責(zé)原則。4.等價有償原則

所謂等價有償原則，是指民事主體在從事民事活動中，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定以外，應(yīng)當(dāng)按照價值規(guī)律的要求，取得他人財產(chǎn)利益或者得到他人勞務(wù)，均應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)的對價。這一原則是平等原則在經(jīng)濟利益上的反映，是價值規(guī)律在民法上的集中體現(xiàn)，主要適用于財產(chǎn)關(guān)系。瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）等價有償原則適用于（）。

A.租賃關(guān)系B.扶養(yǎng)關(guān)系C.撫養(yǎng)關(guān)系D.贍養(yǎng)關(guān)系 答案：A 解析：等價有償原則僅適用于財產(chǎn)關(guān)系，不適用于人身關(guān)系。BCD均屬于人身關(guān)系。5.誠實信用原則

所謂誠實信用原則，又稱誠信原則，是指民事主體參加民事活動，行使權(quán)利和履行義務(wù)，都應(yīng)當(dāng)誠實守信，以善意的方式履行義務(wù)，不得濫用權(quán)力去規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)，同時，誠信原則還要求維持當(dāng)事人之間的利益以及當(dāng)事人利益與社會利益之間的平衡。誠實信用原則號稱“帝王條款”，民法的許多具體制度都體現(xiàn)了這一原則。瘙嚔真題鏈接

（2008·單選）甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房屋售與乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋受不到陽光照射。此例中，甲違反了民法的哪一項原則？（）A.平等原則B.自愿原則 C.公平原則D.誠實信用原則

答案：D6.禁止權(quán)利濫用原則

所謂禁止權(quán)利濫用原則，指一切民事權(quán)利的行使均不得超過其正當(dāng)界限，否則即構(gòu)成權(quán)利的濫用，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。權(quán)利的行使，原則上應(yīng)當(dāng)依照權(quán)利人的自由意思，不受他人干涉。但是，任何權(quán)利的行使都應(yīng)當(dāng)有一定程度和范圍。如果權(quán)利的行使完全無視他人和社會利益，則違反了權(quán)利存在的宗旨。禁止權(quán)利濫用原則是誠信原則的當(dāng)然內(nèi)容。經(jīng)典例題

（單選）下列行為中，不違反禁止權(quán)利濫用原則的有（）。A.甲將自己廢棄不用的汽車置于馬路中央的行為 B.乙拒絕接受丁遺贈給其一臺電腦的行為

C.丙于下午在自己的房間里唱卡拉OK直到凌晨影響鄰居休息的行為 D.丁在自己承包的耕地上建墳的行為 答案：B 第二節(jié)民事法律關(guān)系 考綱知識精講

一、民事法律關(guān)系概述

（一）民事法律關(guān)系的概念

民事法律關(guān)系，是由民事法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系，也就是由民事法律規(guī)范所確認(rèn)和保護的社會關(guān)系。

（二）民事法律關(guān)系的特征

民事法律關(guān)系作為法律關(guān)系的一種，有法律關(guān)系的一般特征，如它是人和人的關(guān)系，是體現(xiàn)國家意志的社會關(guān)系等，同時它也有自己的具體特征：

1.民事法律關(guān)系是主體之間的民事權(quán)利和民事義務(wù)關(guān)系。民法調(diào)整一定的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，賦予當(dāng)事人以民事權(quán)利和民事義務(wù)，在民事法律關(guān)系產(chǎn)生以后，民事法律規(guī)范所確定的抽象的民事權(quán)利和民事義務(wù)便落實為約束當(dāng)事人行為的具體的民事權(quán)利和民事義務(wù)。以民事權(quán)利和民事義務(wù)為內(nèi)容，是民事法律關(guān)系與其他法律關(guān)系的重要區(qū)別。

2.民事法律關(guān)系是平等主體之間的關(guān)系。民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，這就決定了參加民事法律關(guān)系的主體地位平等，他們相互獨立、互不隸屬。同時，由于主體地位平等，決定了其權(quán)利義務(wù)一般也是對等的，一方在享受權(quán)利的同時，也要承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

3.民事法律關(guān)系主要是財產(chǎn)關(guān)系。民法以財產(chǎn)關(guān)系為主要調(diào)整對象，因此，民事法律關(guān)系也主要表現(xiàn)為財產(chǎn)關(guān)系。雖然民事法律關(guān)系也有人身關(guān)系，但在數(shù)量上只是一小部分。

4.民事法律關(guān)系的保障措施具有補償性和財產(chǎn)性。民法調(diào)整對象的平等性和財產(chǎn)性，也表現(xiàn)在民事法律關(guān)系的保障手段上，即民事責(zé)任以財產(chǎn)補償為主要內(nèi)容，懲罰性和非財產(chǎn)性責(zé)任不是主要的民事責(zé)任形式。

（三）民事法律關(guān)系的要素

民事法律關(guān)系的要素是指構(gòu)成民事法律關(guān)系的必要因素或必要條件。任何民事法律關(guān)系都是由幾項要素構(gòu)成的，否則民事法律關(guān)系便不存在，而且，民事法律關(guān)系的要素發(fā)生變化，民事法律關(guān)系也會隨之變更。民事法律關(guān)系包括主體、內(nèi)容和客體三個要素。

民事法律關(guān)系的主體，也稱為民事權(quán)利義務(wù)的主體或簡稱為民事主體，是指參加民事法律關(guān)系，享受民事權(quán)利并承擔(dān)民事義務(wù)的人。作為民法中的主體有兩個基本要件：客觀存在；為法律所承認(rèn)。在我國，能夠成為民事主體的主體包括公民、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、法人和合伙組織等。國家作為整體，在一些場合也能成為民事法律關(guān)系的主體。

民事法律關(guān)系的內(nèi)容是指民事主體所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，即民事權(quán)利和民事義務(wù)。這種權(quán)利義務(wù)內(nèi)容是民法調(diào)整的社會關(guān)系在法律上的直接體現(xiàn)。任何個人和組織作為民事主體，參與民事法律關(guān)系，必然要享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)。民事權(quán)利是指法律賦予民事主體所享有的、為實現(xiàn)某種權(quán)益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事義務(wù)是指義務(wù)人為滿足權(quán)利人的利益而為一定的行為或不為一定的行為的必要性。民事義務(wù)和民事權(quán)利一樣，也是由法律所確認(rèn)的，同樣也體現(xiàn)著個人利益和社會利益的統(tǒng)一。不同的是，民事義務(wù)體現(xiàn)了主體行為的必要性，而民事權(quán)利體現(xiàn)的是主體行為的可能性。

民事法律關(guān)系的客體是指民事主體享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)所共同指向的對象。民事法律關(guān)系客體主要包括：

1.物。物是存在于人體之外，能夠為人力所支配并且能滿足人類某種需要，具有稀缺性的物質(zhì)對象。2.行為。作為民事法律關(guān)系客體的行為是專指為滿足他人利益而進行的活動，主要是提供勞務(wù)、提供服務(wù)的一類行為(如運送貨物、完成工作等)。保管、運輸、加工承攬、演出等合同關(guān)系的客體是行為。3.智力成果。智力成果是腦力勞動創(chuàng)造的精神財富，如發(fā)明創(chuàng)造、文學(xué)作品等。智力成果是一種無形財產(chǎn)，是知識產(chǎn)權(quán)法律關(guān)系的客體。

4.人身利益。人身利益包括生命健康、姓名、名譽、榮譽等。人身利益是人身權(quán)法律關(guān)系的客體。除此而外，有的民事法律關(guān)系的客體還可以是某種民事權(quán)利(如權(quán)利質(zhì)押關(guān)系的客體是權(quán)利)或者民事義務(wù)(如債務(wù)移轉(zhuǎn)合同的客體即被移轉(zhuǎn)的債務(wù))。瘙嚔真題鏈接

（2010·單選）民事法律關(guān)系的客體是指（）。A.民事權(quán)利B.民事義務(wù)

C.民事權(quán)利和民事義務(wù)D.民事權(quán)利和民事義務(wù)共同指向的對象 答案：D 解析：見民事法律關(guān)系的概念。

二、民事權(quán)利的概念與分類

（一）民事權(quán)利的概念

民事權(quán)利是指民事主體依法享有并受法律保護的利益范圍，或者實施某一行為（作為或不作為）以實現(xiàn)某種利益的可能性。簡單地說，就是權(quán)利主體對實施或不實施一定行為的選擇權(quán)。在理解權(quán)利的概念時，要注意與權(quán)能和權(quán)限相區(qū)分。其中，權(quán)能通常指權(quán)利的具體形式；而權(quán)限是法律準(zhǔn)許當(dāng)事人意思發(fā)揮作用的范圍。

（二）民事權(quán)利的分類

1.根據(jù)民事權(quán)利是否以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，民事權(quán)利可分為財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。

財產(chǎn)權(quán)，指以財產(chǎn)利益為內(nèi)容，直接體現(xiàn)財產(chǎn)利益的民事權(quán)利。財產(chǎn)權(quán)既包括物權(quán)、債權(quán)、繼承權(quán)，也包括知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)利。

人身權(quán)，指不直接具有財產(chǎn)內(nèi)容，與主體人身不可分離的權(quán)利。包括人格權(quán)和身份權(quán)。2.根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)和形成權(quán)。

支配權(quán)，指主體對權(quán)利客體可直接加以支配并享受其利益的權(quán)利。物權(quán)、人身權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)都屬于支配權(quán)。請求權(quán)，指請求他人為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。

抗辯權(quán)，廣義上是指對抗請求權(quán)或否認(rèn)他人的權(quán)利主張的權(quán)利，有的稱為異議權(quán)；狹義上就是指對抗請求權(quán)的權(quán)利。

形成權(quán)，指權(quán)利人得以自己一方的意思表示而使法律關(guān)系發(fā)生變化的權(quán)利。3.根據(jù)民事權(quán)利的效力所及相對人的范圍，民事權(quán)利可分為絕對權(quán)和相對權(quán)。

絕對權(quán)，又稱對世權(quán)，指其效力及于一切人，即義務(wù)人為不特定的任何人的權(quán)利。物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)都為絕對權(quán)。

相對權(quán)，又稱對人權(quán)，指其效力及于特定人的權(quán)利，即義務(wù)人為特定人的權(quán)利。債權(quán)為典型的相對權(quán)。4.根據(jù)兩項相互關(guān)聯(lián)的權(quán)利之間的關(guān)系，民事權(quán)利可分為主權(quán)利與從權(quán)利。主權(quán)利，指兩項有關(guān)聯(lián)的權(quán)利中不依賴另一權(quán)利可獨立存在的權(quán)利。從權(quán)利，指兩項有關(guān)聯(lián)的權(quán)利中其效力受另一權(quán)利制約的權(quán)利。5.根據(jù)相互間是否有派生關(guān)系，民事權(quán)利可分為原權(quán)利與救濟權(quán)。原權(quán)利為基礎(chǔ)權(quán)利，是權(quán)利性民事法律關(guān)系中的權(quán)利。

救濟權(quán)是由原權(quán)利派生的，為在原權(quán)利受到侵害或有受侵害的現(xiàn)實危險時而發(fā)生的權(quán)利，是保護性法律關(guān)系中的權(quán)利。

6.以是否已經(jīng)具備全部的成立要件為標(biāo)準(zhǔn)，民事權(quán)利可分為既得權(quán)與期待權(quán)。

既得權(quán)，也稱完整權(quán)，指成立要件已經(jīng)齊備的權(quán)利；期待權(quán)，指因具備取得權(quán)利的部分要件，受法律保護，具有權(quán)利性質(zhì)的法律地位。屬于期待權(quán)的如保險合同受益人的權(quán)利、所有權(quán)保留買賣合同中買受人的權(quán)利。

三、民事權(quán)利的保護

民事權(quán)利的保護，是指為保障權(quán)利不受侵害或恢復(fù)受侵害的民事權(quán)利所采取的救濟措施。

民事權(quán)利的保護分為公力救濟和私力救濟。公力救濟，又稱國家保護，指民事權(quán)利受到侵犯時，由國家機關(guān)通過法定程序予以保護。私力救濟，又稱為自我保護，是指權(quán)利人自己采取各種合法手段來保護其權(quán)利。自我保護的方式主要有自衛(wèi)行為和自助行為兩種。經(jīng)典例題

（多選）民事權(quán)利的保護分為（）

第五篇：民法總論精品課程自查報告

民法總論精品課程自查報告

一、完善教材體系

1、進行民法總論的教學(xué)改革，必須完善教材體系。教材體系包括民法總論課程課堂用書、課外參考書、學(xué)習(xí)參考資料、法規(guī)匯編、教學(xué)大綱、復(fù)習(xí)指導(dǎo)、民法名著導(dǎo)讀等。我們已經(jīng)與復(fù)旦大學(xué)合作，編寫了《民法總論》教材。下一步，計劃編寫學(xué)習(xí)參考資料，雖然國內(nèi)現(xiàn)在已有院校編寫了類似的材料，但由于時代的發(fā)展，出現(xiàn)了許多新情況，我們應(yīng)該重新編寫這類資料，編寫的方法可以采用合頁的形式，每年或者每月根據(jù)情況增加相關(guān)的內(nèi)容。已申報了教務(wù)處的教材出版立項，計劃于2008年《民法總論》教材出版發(fā)行。

2、教學(xué)內(nèi)容更新達(dá)百分之三十，并逐步加以完善。

3、開發(fā)民法總論多媒體課件。計劃用1-2年時間，開發(fā)民法總論多媒體課件。

二、課程師資隊伍建設(shè)。

該課程主講教師現(xiàn)有3人，其中副教授2人，講師1人，1名具有學(xué)士學(xué)位，其中２人正在攻讀博士學(xué)位。近五年承擔(dān)民法總論教學(xué)的教師由原來的1人發(fā)展到3人。

三、教學(xué)內(nèi)容和課程體系改革。

１、使教學(xué)內(nèi)容更加合理化，避免與其他民法課程的重復(fù)

我校民法總論教學(xué)內(nèi)容的安排主要依據(jù)民法總論的教學(xué)大綱，具體內(nèi)容闡釋了民法的調(diào)整對象、民法的基本原則、民事法律關(guān)系、民事主體、民事權(quán)利、民事法律行為、代理、民事責(zé)任、時效等民法的基本制度，并從理論和實務(wù)兩方面對上述基本制度作了較為詳盡的分析。如對民事權(quán)利的熟悉和了解，民法的本質(zhì)和理念，民法基本原則的公平原則，如何保護胎兒利益，法人人格否認(rèn)，民事法律行為的意思表示，代理中的表見代理，時效中的如何完善取得時效制度等內(nèi)容。２、積極探索教學(xué)方法和教學(xué)手段改革

（1）在教學(xué)方法方面，我校民法總論教師積極改變傳統(tǒng)的教學(xué)理念，更新教育觀、教學(xué)觀和師生觀，以教師為中心變?yōu)閹熒餐剿鳎越滩臑橹行淖優(yōu)榻滩暮驼n外讀物并重，以課堂為中心變?yōu)檎n堂與課外并重，以傳授知識為中心變?yōu)閭魇谥R與培養(yǎng)能力并重，以學(xué)會為中心變?yōu)橐詴W(xué)為中心。根據(jù)以上理念的轉(zhuǎn)變，我們建立民法總論問題教學(xué)模式，鼓勵學(xué)生自主探索，激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)民法總論的興趣，增強學(xué)生解決民事問題的能力，構(gòu)建學(xué)生寬厚靈活的知識基礎(chǔ)，培養(yǎng)學(xué)生對民法總論學(xué)習(xí)的良好方法。

（2）積極采取新的教學(xué)手段和創(chuàng)造性使用現(xiàn)代教學(xué)手段。我校民法總論教師立足于學(xué)校的教學(xué)條件，積極探索多媒體的教學(xué)方法，在不放棄傳統(tǒng)的教學(xué)手段同時，將采用多媒體教學(xué)手段，制作民法總論多媒體課件，將民法總論知識通過直觀、多樣化的文字將民法總論基本知識和理論外化，激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣。

3、我們精心編輯了教學(xué)大綱、授課教案，各章配以習(xí)題和案例，并配有復(fù)習(xí)圖表和模擬試題多套，供學(xué)生學(xué)習(xí)參考。交互性學(xué)習(xí)待進一步技術(shù)完善后亦可使用。網(wǎng)址即法學(xué)院網(wǎng)站精品課程欄目（教學(xué)錄像已上網(wǎng)）

四、實踐教學(xué)及對學(xué)生的實踐、創(chuàng)新能力培養(yǎng)情況。

民法總論實踐教學(xué)的主要途徑有案例教學(xué)法、角色教學(xué)法以及診所教學(xué)法和其他一些方法。診所教學(xué)就是要學(xué)生深入到實際生活中的具體案件，處理生活中出現(xiàn)的實際問題。我校設(shè)立了法律援助中心，并開展了診所教學(xué)，民法總論教師有數(shù)人作為指導(dǎo)老師，參加該中心的活動。在課堂教學(xué)中，我們主要采取了案例教學(xué)法和角色教學(xué)法。

五、經(jīng)費使用情況：按原計劃進行