第一篇：有限責任公司股權質押的若干法律問題

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有限責任公司股權質押的若干法律問題 作者：蔣玉宏

來源：《沿海企業(yè)與科技》2006年第02期

[摘 要]有限責任公司股權是具有特殊性的質押標的。文章對有限責任公司股權質押的若干問題進行了探討。

[關鍵詞]有限責任公司；股權；質押

[中圖分類號]

[文獻標識碼]A

第二篇：股權質押合同(適用有限責任公司)

股權質押合同

出質人：

質權人：

鑒于：

為確保債權人全面、及時履行其在主合同(詳細參見本合同第九條)項下各項義務，確保債權人債權的實現(xiàn)，出質人自愿以本合同項下之質物提供質押擔保。

質權人經(jīng)審查，同意接受出質人提供的質押擔保。為明確合同雙方的權利、義務，特制訂本合同。

(4)出質人保證其出具的全部資料、文件、信息等均是真實、有效、準確、完整而無任何隱瞞。

(5)出質人保證完成為本合同的有效并能合法履行所需的備案、登記、信息披露或其他手續(xù)，并支付相關稅項和費用。股權質押合同范本

(6)出質人確認，在本合同簽署日及本合同履行期間內(nèi)未發(fā)生且不會發(fā)生拖欠包括但不限于職工工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用和補償金等現(xiàn)象。

(7)出質人保證不存在對出質人的履約能力造成或可能造成重大不利影響的情況或事件。

2.出質人進一步保證如下：

本合同項下質物系出質人合法持有，可依法轉讓;出質人保證對該質物享有完全的、合法的所有權，并保證除因法律規(guī)定或本合同設定外，該質物上未保留任何形式的擔?；蚱渌鼉?yōu)越權，也不存在任何行使的權屬爭議、權利限制或其他權利瑕疵。

第六條 約定事項

1.出質人承諾

(1)出質人承諾，在未經(jīng)質權人書面同意之前，其自身及標的公司不采取下列行為：①出售、贈與、出租、出借、轉移、抵押、質押或以其他方式處分其重大資產(chǎn)的全部或大部分。

②經(jīng)營體制或產(chǎn)權組織形式發(fā)生重大變化，包括但不限于發(fā)生設立、收購或者撤銷分支機構，合并、分立、變更公司形式、停業(yè)、解散、破產(chǎn)、承包、租憑、聯(lián)營、股份制改造、股權轉讓、合并(或兼并)、合資(或合作)、產(chǎn)權轉讓等。

③修改公司章程，改變公司經(jīng)營范圍或主營業(yè)務。

④為第三方提供擔保，并因此而對其財產(chǎn)狀況或履行本合同項下義務的能力產(chǎn)生了重大不利影響。

⑤申請重組、破產(chǎn)或解散公司。股權質押合同范本

⑥簽署對出質人履行本合同項下義務的能力有重大不利影響的合同/協(xié)議或承擔具有這一影響的有關義務。

(2)出質人承諾，當出現(xiàn)下述事件，出質人將于該事件發(fā)生之日立即通知質權人，并在該事件發(fā)生之日起五個銀行營業(yè)日將相關通知原件(非自然人需要加蓋公章，自然人需經(jīng)簽署)送達質權人：

①發(fā)生了有關事件導致出質人在本合同中所做的陳述與保證成為不真實、不準確的。

②出質人/標的公司或其控股股東、實際控制人或其關聯(lián)人涉及訴訟、仲裁或其資產(chǎn)被扣押、查封、凍結、強制執(zhí)行或被采取了具有同樣效力的其他措施，或其法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員涉及訴訟、仲裁或其他強制措施的。

③出質人/標的公司的法定代表人或其授權代理人、負責人、主要財務負責人、通訊地址、企業(yè)名稱、辦公場所等事項發(fā)生變更的。出質人變更住所地、經(jīng)常居住地、變更工作單位、長期離開所居住城市、變更姓名或在收入水平方面發(fā)生不利變化的。④出質人/標的公司被其他債權人申請重組、破產(chǎn)或被上級主管單位撤銷。

⑤質物權屬發(fā)生爭議，或質權受到或可能受到來自標的公司本身或任何第三方的不利影響。

(3)出質人承諾，在本合同的簽署和履行過程中，將隨時根據(jù)質權人的要求配合提供相應的財務資料。出質人承諾，在本合同的簽署和履行過程中，將隨時根據(jù)質權人的要求配合提供相應的收入證明。

(4)出質人應負責辦理質押登記手續(xù)，經(jīng)質權人要求，出質人還應向質權人指定的公證機關辦理一般公證手續(xù)或具有強制執(zhí)行效力的公證，出質人自愿接受該強制執(zhí)行。

(5)出質人應積極行使股東權利以維持股權價值，未經(jīng)質權人書面同意，不放棄股東權利和標的公司章程項下的任何權利或利益。股權質押合同范本

(6)未經(jīng)質權人同意，不得就質物簽署或同意簽署任何轉讓、轉移或讓與文件，或以任何方式處分質物或其任何部分。

(7)除本合同外，出質人不得在質物或其任何部分上設定或存在任何質押或其他類型的優(yōu)先權安排。

(8)出質人應承擔與質物及與實現(xiàn)質權有關的全部費用，包括但不限于評估、拍賣、變賣、保管、公證、登記、審批、備案及其他費用。

(9)如質物價值減少或有減少可能，包括但不限于因標的公司財務狀況惡化、出質人拒絕購買標的公司配股或標的公司發(fā)行新股，質權人有理由認為該狀況已足以危害質權人權利的，出質人應根據(jù)質權人的要求提供與減少的價值相當擔保或其他補救措施。

(10)出質人確認，在債務人向質權人清償主合同項下所有債務之前，出質人不得向債務人行使因履行本合同所享有的追償權及相關權利。

2.通知及送達

(1)本合同一方發(fā)往另一方的通知，均應發(fā)往本合同簽署頁列明的地址，直到另一方書面通知更改該地址為止。只要按上述地址發(fā)送，則視為在下列日期送達;如是信函，則為按主要營業(yè)地址(法人及其分支機構、其他經(jīng)濟組織)或住所地(自然人)掛號寄發(fā)后的第七個銀行營業(yè)日;如果是專程送達，則為收件人簽收之日;如果為傳真或電子郵件，則為傳真或電子郵件發(fā)送之日。但向質權人發(fā)出或交付的所有通知、要求或其它通訊均須在質權人實際收到時被視為已經(jīng)送達。且以傳真方式或電子郵件方式向質權人發(fā)出的所有通知、要求須于事后將原件(加蓋公章，出質人為自然人的，應該出質人簽署)以當面送交或郵寄于質權人的方式加以確定。

(2)出質人同意，對其提起任何訴訟而發(fā)出的傳票和通知，只要發(fā)送至本合同簽署頁列明的主要營業(yè)地址/住所地，即視為送達。上述地址的變更非經(jīng)提前書面通知質權人，對質權人不生效。股權質押合同范本

3.生效、變更和解除

(1)本合同由出質人及質權人雙方加蓋公章并由雙方法定代表人/負責人或授權代理人簽字或蓋章(如出質人為自然人的，則其僅需簽字)之日起生效，至本合同項下被擔保的主債權全部清償完畢后終止。

(2)本合同的效力獨立于主合同的效力，不因主合同的無效或被撤銷而無效或可被撤銷;本合同部分條款被宣告無效或被撤銷，不影響其余條款的效力。

(3)本合同生效后，合同雙方任何一方不得擅自變更或提前解除本合同。如本合同需要變更或解除，應經(jīng)本合同雙方協(xié)商一致，并達成書面協(xié)議。

第七條 違約事件及處理

1.違約事件

有下列情況之一的，即構成出質人對質權人的違約：

①出質人在本合同作出的任何陳述、說明、保證或在任何依本合同規(guī)定而作出的或于本合同有關的通知、授權、批準、同意、證書及其他文件在作出時不正確或具誤導性，或已被證實為不正確或具誤導性，或被證實為已失效或被撤銷或沒有法律效力。②出質人違反本合同第六條任一約定事項的。

③出質人停業(yè)、停產(chǎn)、歇業(yè)、停業(yè)整頓、清算、被接管或托管、解散。營業(yè)執(zhí)照被吊銷或被注銷或破產(chǎn)的，或者修改公司章程，變更業(yè)務范圍或者注冊資本的;

④出質人財產(chǎn)狀況惡化，經(jīng)營出現(xiàn)嚴重困難，或發(fā)生對其正常經(jīng)營、財產(chǎn)狀況或償債能力產(chǎn)生不利影響的事件或情況。股權質押合同范本

⑤出質人/標的公司或其控股股東/實際控制人或其關聯(lián)人涉及重大訴訟、仲裁或其重大資產(chǎn)被扣押、查封、凍結、強制執(zhí)行或被采取了具有同樣效力的其他措施，或其法定代表人、董事、監(jiān)視、高級管理人員涉及訴訟。仲裁或其他強制措施導致對出質人的償債能力產(chǎn)生不利影響的。

⑥未經(jīng)質權人書面同意，出質人擅自通過贈與、交換、出售、發(fā)出指令或者其他任何方式處分質物的;或發(fā)生質物價值減少、質物滅失或重大損壞等嚴重影響出質人償還債務能力的情形的。

⑦質物被國家司法機關或其他有權機構施以強制措施的;或者出質人未按質權人要求提供有關質物完備手續(xù)和真實資料的;或者隱瞞質物存在共有、爭議、被查封、被扣押、被監(jiān)管或已經(jīng)設立質押等情況而給質權人造成損失的。

⑧出質人有其他違反本合同的足以妨礙本合同正常履行的行為，或者損及質權人正當利益的行為。

2.違約處理

如發(fā)生上款所訴任一違約事件，質權人有權宣布主債權提前到期，并有權按本合同第四條約定處分質物外，還可要求出質人支付違約金 萬元。違約金不足以彌補質權人所受損失的，出質人應賠償質權人由此遭受的全部損失。

第八條 其他條款

1.適用的法律

本合同適用中華人民共和國(不包括香港、澳門特別行政區(qū)和臺灣地區(qū))法律。

2.爭議的解決

有關本合同的一切爭議可通過友好協(xié)商解決;協(xié)商不成的，質權人住所地的人民法院享有司法管轄權。爭議期間，各方應繼續(xù)履行未涉及爭議的條款。

3.其它

(1)本合同未盡事宜需要補充的，雙方可約定并記載于本合同第九條中。也可以另行達成書面協(xié)議，作為本合同的附件。本合同附件是本合同不可分割的組成部分，與本合同正文具有同等的法律效力。

(2)除非在本合同中另有特別說明，本合同中相關用語和表達與主合同具有相同的含義。

第九條 合同要素條款

1.本合同所擔保的主合同：

主合同為債務人與債權人于 年 月 日簽署的《》(編號：)。本合同項下債權人為：，住所地為：。本合同項下債務人為：，住所地為：。

2.本合同項下質物：本合同項下質物為(以下簡稱“標的公司”)%的股權，標的公司注冊資本為萬元整。

3.賬戶名稱及帳號：。

本合同正式份，其中出質人執(zhí)份、質權人執(zhí)份。

(本頁以下無正文)

本合同由下述出質人及質權人于年月日簽署。雙方對合同的全部條款均無疑義，并對當事人有關權利義務和責任限制或免除條約的法律含義有準確無誤的理解。

出質人(公章)：質權人(公章)：

法定代表人或授權代理人(簽字)：法定代表人或授權代理人(簽字)：

年月日

第三篇：股權質押合同(適用有限責任公司)

股權質押合同

出質人：

質權人：

鑒于：

為確保債權人全面、及時履行其在主合同(詳細參見本合同

3.優(yōu)先受償權。質權人對質物有

(1)出質人系獨立的法律主體，具備所有必要的權利能力，能以自身名義履行本合同的義務并獨立承擔民事責任。

(2)出質人有權簽署本合同，并已完成簽署本合同及履行其在本合同項下的義務所需的一切授權及批準。本合同各條款均是出質人的真實意思表示，對出質人具有法律約束力。

(3)出質人保證遵紀守法。本合同的簽署和履行不違反出質人所應遵守的法律(本合同所指法律包括法律、法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)、司法解釋)、章程、有權機關的相關文件、判決、裁決，也不與出質人已簽署的任何合同、協(xié)議或承擔的任何其他義務相抵觸。

(4)出質人保證其出具的全部資料、文件、信息等均是真實、有效、準確、完整而無任何隱瞞。

(5)出質人保證完成為本合同的有效并能合法履行所需的備案、登記、信息披露或其他手續(xù)，并支付相關稅項和費用。股權質押合同范本

(6)出質人確認，在本合同簽署日及本合同履行期間內(nèi)未發(fā)生且不會發(fā)生拖欠包括但不限于職工工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用和補償金等現(xiàn)象。

(7)出質人保證不存在對出質人的履約能力造成或可能造成重大不利影響的情況或事件。

2.出質人進一步保證如下：

本合同項下質物系出質人合法持有，可依法轉讓;出質人保證對該質物享有完全的、合法的所有權，并保證除因法律規(guī)定或本合同設定外，該質物上未保留任何形式的擔保或其它優(yōu)越權，也不存在任何行使的權屬爭議、權利限制或其他權利瑕疵。

的有關義務。

(2)出質人承諾，當出現(xiàn)下述事件，出質人將于該事件發(fā)生之日立即通知質權人，并在該事件發(fā)生之日起五個銀行營業(yè)日將相關通知原件(非自然人需要加蓋公章，自然人需經(jīng)簽署)送達質權人：

①發(fā)生了有關事件導致出質人在本合同中所做的陳述與保證成為不真實、不準確的。

②出質人/標的公司或其控股股東、實際控制人或其關聯(lián)人涉及訴訟、仲裁或其資產(chǎn)被扣押、查封、凍結、強制執(zhí)行或被采取了具有同樣效力的其他措施，或其法定代表人、董事、監(jiān)事、高級管理人員涉及訴訟、仲裁或其他強制措施的。

③出質人/標的公司的法定代表人或其授權代理人、負責人、主要財務負責人、通訊地址、企業(yè)名稱、辦公場所等事項發(fā)生變更的。出質人變更住所地、經(jīng)常居住地、變更工作單位、長期離開所居住城市、變更姓名或在收入水平方面發(fā)生不利變化的。

④出質人/標的公司被其他債權人申請重組、破產(chǎn)或被上級主管單位撤銷。

⑤質物權屬發(fā)生爭議，或質權受到或可能受到來自標的公司本身或任何

2.通知及送達

(1)本合同一方發(fā)往另一方的通知，均應發(fā)往本合同簽署頁列明的地址，直到另一方書面通知更改該地址為止。只要按上述地址發(fā)送，則視為在下列日期送達;如是信函，則為按主要營業(yè)地址(法人及其分支機構、其他經(jīng)濟組織)或住所地(自然人)掛號寄發(fā)后的 不利影響的事件或情況。股權質押合同范本

⑤出質人/標的公司或其控股股東/實際控制人或其關聯(lián)人涉及重大訴訟、仲裁或其重大資產(chǎn)被扣押、查封、凍結、強制執(zhí)行或被采取了具有同樣效力的其他措施，或其法定代表人、董事、監(jiān)視、高級管理人員涉及訴訟。仲裁或其他強制措施導致對出質人的償債能力產(chǎn)生不利影響的。

⑥未經(jīng)質權人書面同意，出質人擅自通過贈與、交換、出售、發(fā)出指令或者其他任何方式處分質物的;或發(fā)生質物價值減少、質物滅失或重大損壞等嚴重影響出質人償還債務能力的情形的。

⑦質物被國家司法機關或其他有權機構施以強制措施的;或者出質人未按質權人要求提供有關質物完備手續(xù)和真實資料的;或者隱瞞質物存在共有、爭議、被查封、被扣押、被監(jiān)管或已經(jīng)設立質押等情況而給質權人造成損失的。

⑧出質人有其他違反本合同的足以妨礙本合同正常履行的行為，或者損及質權人正當利益的行為。

2.違約處理

如發(fā)生上款所訴任一違約事件，質權人有權宣布主債權提前到期，并有權按本合同

1.本合同所擔保的主合同：

主合同為債務人與債權人于 年 月 日簽署的《

》(編號：)。本合同項下債權人為：，住所地為：

。本合同項下債務人為：

，住所地為：。

2.本合同項下質物：本合同項下質物為

(以下簡稱“標的公司”)

%的股權，標的公司注冊資本為

萬元整。

3.賬戶名稱及帳號：。

本合同正式

份，其中出質人執(zhí)

份、質權人執(zhí)

份。

(本頁以下無正文)

本合同由下述出質人及質權人于

****年**月**日簽署。雙方對合同的全部條款均無疑義，并對當事人有關權利義務和責任限制或免除條約的法律含義有準確無誤的理解。

出質人(公章)：

質權人(公章)：

法定代表人或授權代理人(簽字)：

法定代表人或授權代理人(簽字)：

****年**月**日

第四篇：股權質押及相關法律問題

股權質押及相關法律問題

1、《股權質押協(xié)議》的草擬稿請參考附件

2、要求：

（1）股權質押經(jīng)所出質股權所屬公司董事會議表決同意，（2）并將出質股份于股東名冊上辦理登記手續(xù)，（3）將股權證書移交給質權人（我們公司）保管。

（4）必須到工商局辦理出質登記，股權質押權才設立

3、到深圳工商局注冊分局竹子林大廳辦理出質登記需要準備的資料： 設立股權質押權：

（一）申請人簽字或者蓋章的《股權出質設立登記申請書》（原件1份，到工商局?。?/p>

（二）經(jīng)辦人身份證明（復印件1份）（核對原件）；由企業(yè)登記機構代理的，同時提交企業(yè)登記代理機構營業(yè)執(zhí)照（復印件1份）（須加蓋本企業(yè)印章，并注明“與原件一致”）

（三）指定代表或者共同委托代理人證明（原件1份）（在本表填寫）

（四）記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件（需加蓋公司印章）或者股權托管機構出具的非上市股份公司股東名冊（股權質押專用）

（五）股權質權協(xié)議（原件1份）

（六）出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件（出質人、質權人屬于自然人的由本人簽名，屬于法人的加蓋法人印章）

（七）以外商投資的公司的股權出質的，提交審批機關審批文件（原件1份）

（八）指定代表或者共同委托代理人辦理的，還應當提交申請人指定代表或者共同委托代理人的證明。

（九）國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。

附：

1、《物權法》第二百二十六條 以基金份額、股權出質的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立；以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。

基金份額、股權出質后，不得轉讓，但經(jīng)出質人與質權人協(xié)商同意的除外。出質人轉讓基金份額、股權所得的價款，應當向質權人提前清償債務或者提存。

2、《工商行政管理機關股權出質登記辦法》第七條 申請股權出質設立登記，應當提交下列材料：

（一）申請人簽字或者蓋章的《股權出質設立登記申請書》；

（二）記載有出質人姓名（名稱）及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質人持有的股份公司股票復印件（均需加蓋公司印章）；

（三）質權合同；

（四）出質人、質權人的主體資格證明或者自然人身份證明復印件（出質人、質權人屬于自然人的由本人簽名，屬于法人的加蓋法人印章，下同）；

（五）國家工商行政管理總局要求提交的其他材料。

指定代表或者共同委托代理人辦理的，還應當提交申請人指定代表或者共同委托代理人的證明。

第五篇：論有限責任公司股權轉讓中的法律問題

論有限責任公司股權轉讓中的法律問題

趙霞

股權轉讓是股東將其對公司所有之股權轉移給受讓人，由受讓人繼受取得股權而成為公司新股東的法律行為。股權轉讓是一種法律行為，是股權繼受取得的方式之一，因股權的轉讓股東地位也隨之發(fā)生轉移。按照現(xiàn)行公司法規(guī)定，“股權轉讓”的稱謂尚未統(tǒng)一。對于有限責任公司，股權也稱為“出資比例”，股權轉讓也稱為“出資轉讓”；對于股份有限公司，股權轉讓稱為“股份轉讓”。實務中，有限責任公司的“出資轉讓”和股份有限公司的“股份轉讓”，通稱為“股權轉讓”。筆者在實務中接觸的多為有限責任公司，有限責任公司的股權轉讓又分為對內(nèi)轉讓和對外轉讓，對內(nèi)轉讓相對比較簡單，對外轉讓涉及的問題則比較復雜，因此筆者擬對有限責任公司股權對外轉讓中的有關問題進行分析。

一、股權轉讓合同的效力

（一）股權變更登記與股權轉讓合同的效力

股權變更登記包括兩個方面，一是有限責任公司內(nèi)部股東名冊的變更，二是有限責任公司工商登記的變更。

1、股東名冊變更與股權轉讓合同的效力

股東名冊是指公司依照法律要求設置的記載股東及其所持股份的薄冊。股東名冊具有三方面的效力：一是推定效力，即在股東名冊上記載為股東的推定為公司股東。但是，股東名冊只是一種證權文件，不具有創(chuàng)設權利的效果。因此只要異議者能夠成功的證明股東名冊上記載的股東不能享有實體權利，該股東的資格就會被否認。二是對抗效力，股東名冊推定效力的必然后果是，凡是未在股東名冊上的記載的人，均不能視為公司股東。三是免責效力，這是推定效力的另一必然結果，公司只將股東名冊上記載的股東視為股東。

在股權轉讓合同已經(jīng)簽訂，受讓人已經(jīng)支付股權轉讓款，但是有限責任公司的股東名冊并沒有發(fā)生變更記載的情況下，該股權轉讓合同是否有效？根據(jù)《公司法》相關規(guī)定，筆者認為新股東沒有記載于股東名冊，可能會影響新股東主張股東權利以及對抗第三人的效力，但是并不直接影響股權轉讓合同的效力，并不是股權轉讓合同生效的要件。如果在股權轉讓

過程中，履行了法定的程序（過半數(shù)股東的同意、或同等條件下，其他股東放棄優(yōu)先購買權、股權轉讓合同具備《合同法》規(guī)定的有效要件，對合同的生效條件也沒有特殊約定），那么，這個股權轉讓合同是有效的，未將新股東記載于股東名冊并不會影響它的效力。

2、工商變更登記與股權轉讓合同的效力

在股權轉讓合同已經(jīng)簽訂，受讓人已經(jīng)支付股權轉讓款，但是有限責任公司并沒有到公司登記機關變更登記的情況下，該股權轉讓合同是否有效？由《公司登記管理條例》第三十五條、《公司法》第三十三條的規(guī)定可知，工商變更登記是具有對抗效力的，這種對抗效力是對于股東主張權利而言的，是對抗要件而非生效要件。另外，最高人民法院《關于適用＜中華人民共和國合同法＞若干問題的解釋

（一）》第九條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移?！惫P者認為，股權轉讓合同簽訂后，在轉讓股東與受讓人之間產(chǎn)生的是合同之債，而股權最終完整的歸受讓人所有，轉讓股東還有一個處分行為，即有限責任公司對股東變更的情況進行工商變更登記，最終使整個股權轉讓過程圓滿完成。這兩個行為是相互關聯(lián)且獨立的，處分行為是債權行為的后續(xù)行為，但是處分行為并不影響債權的效力。所以，如果在股權轉讓過程中，履行了法定的程序（過半數(shù)股東的同意、或同等條件下，其他股東放棄優(yōu)先購買權、股權轉讓合同具備《合同法》規(guī)定的有效要件，對合同的生效條件也沒有特殊約定），那么，這個股權轉讓合同是有效的，公司未

進行相應的工商變更登記并不會影響股權轉讓合同的效力。

（二）瑕疵出資股東與第三人簽訂的股權轉讓合同的效力

實務中，瑕疵出資主要包括兩種情形：出資不足、抽逃出資。出資不足，是指在公司設立時未依公司章程的規(guī)定全額繳付出資，未足額出資。廣義上的未足額出資，還包括出資價值瑕疵，是指實物、權利等出資的評估價值，高于評估對象實際價值的情形。抽逃出資則是指在公司設立后抽逃其出資。對于瑕疵出資的股東作為轉讓人與第三人簽訂的股權轉讓合同的效力應當具體的分析。我國公司法并未否認出資瑕疵股東的股東資格。轉讓人基于股東資格的存在,其轉讓股權并不屬于無權處分。

上述情況下一般存在兩類糾紛。一是股權受讓人以轉讓人欺詐為由，要求撤銷股權轉讓合同或確認其為無效。二是公司債權人發(fā)現(xiàn)注冊資金未到位，而要求轉讓人、受讓人對公司債務承擔責任，且前一糾紛往往因后一糾紛的發(fā)生而引發(fā)。筆者認為：在這類糾紛中，對于股權轉讓合同的效力，不能一概認定為無效。

在股權轉讓中，受讓人是基于對工商登記信息(如注冊資本、股東人數(shù)及股東資信情況)的判斷自愿受讓該公司的股權的,因此轉讓人應向受讓人作如實陳述。如轉讓人對受讓人隱瞞了其真實的出資情況的，善意受讓人可以受欺詐為由申請撤銷與轉讓人簽訂的轉讓合同；如轉讓人雖未履行告知義務，但受讓人已經(jīng)通過其他途徑獲知其出資瑕疵的情況，或者轉讓人已經(jīng)如實告知，但受讓人表示接受并自愿承擔相應責任的情況，受讓人就不能依法申請撤銷股權轉讓合同，該合同是有效的。因為股權轉讓合同的雙方當事人明知出資瑕疵的事實，而受讓人又自愿承擔轉讓人的出資補足責任，這并不損害他人利益，反之更加有利于公司資本的真實與維持。但轉讓人并不因此免除對公司及其他股東的責任，受讓人也應當承擔連帶責任。

二、股東的優(yōu)先購買權

（一）優(yōu)先購買權概述

股東優(yōu)先購買權又稱股權優(yōu)先權，是指有限公司的股東在對外轉讓股權時，其他的股東在相同條件下享有比非股東買受主體優(yōu)先購買該部分股權的權利。《公司法》第七十二條明確規(guī)定了公司股權轉讓中公司原有股東在同等條件下具有優(yōu)先購買權。

實務中優(yōu)先權的行使是值得探討的問題。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，股權優(yōu)先權制度主要包含以下幾層內(nèi)涵: 首先，股權優(yōu)先權是發(fā)生在股權對外轉讓之時。股權優(yōu)先權是在股權轉讓的特定情形下，才會發(fā)生有優(yōu)先權適用的情形。

其次，股權優(yōu)先權的適用是有條件的適用。股東優(yōu)先權并不是股東隨意的行使，要有一定的限制條件，只有經(jīng)過多數(shù)股東同意，在同等條件下，其他股東才有優(yōu)先購買權。當然，如果公司章程對股權轉讓有約定，則其他股東可能就無權行使該優(yōu)先權。

再次，股權優(yōu)先權適用于特定的轉移情形。股東優(yōu)先權并不是發(fā)生在任何股東對外轉讓股份情形下，例如在法定繼承的情況下，就排斥了股權優(yōu)先權的適用，《公司法》第七十六條規(guī)定：“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;

但是，公司章程另有規(guī)定的除外。” 因此，股權優(yōu)先

權也并不是對所有符合條件的對外轉讓的行為都可以適用，而是必須面對特定的行為，才會發(fā)生適用的效力。

實務中，股權對外轉讓除了有償轉讓，還有一種贈與行為。股東將自己的股權無償贈與其他股東以外的受讓人時，其他股東能否行使優(yōu)先購買權，筆者在實務中并沒有遇到此種糾紛問題，是否能夠行使優(yōu)先權須

進一步探討，目前尚不能提供明確的意見。

（二）公司章程對股權轉讓的規(guī)定的效力

《公司法》第72條第4款規(guī)定:“公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！惫蓶|向股東外第三人轉讓股權時，公司章程有規(guī)定的，應當遵守公司章程的規(guī)定;

公司章程沒有規(guī)定的，應當適用《公司法》的規(guī)定。這既有利于股東意志的實現(xiàn)，也體現(xiàn)了法律的靈活性。但是，公司章程不能通過禁止股東向股東外第三人轉讓股權，來維護股東間自由轉讓股權的基本原則。如果公司章程禁止股東將其股權轉讓給第三人，這種條款因違反公平正義、私法自治等法律原則和精神應作無效處理。

三、股權的強制執(zhí)行

股權的強制執(zhí)行是由于有限責任公司的股東不能清償?shù)狡趥鶆斩鸬?。它是股權轉讓的一種，但是它不以轉讓人的意志為轉移，是由特定的事由所引起的，是一種公權的干預?！豆痉ā返谄呤龡l規(guī)定:“人民法院依照法律規(guī)定的強制執(zhí)行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優(yōu)先購買權的，視為放棄優(yōu)先購買權?！惫蓹嗍且环N財產(chǎn)權，根據(jù)最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的意見》第五十二條、第五十四條第二款、第三款的規(guī)定，當有限責任公司的股東因不能償還到期債務被申請強制執(zhí)行時，人民法院可以依法對其在有限責任公司的股權采取強制執(zhí)行措施。

根據(jù)公司法的規(guī)定，在股權強制執(zhí)行的情況下，公司其他股東仍然享有優(yōu)先購買權，但是不同于正常轉讓的是，在強制執(zhí)行轉讓時，股東沒有同意權，股權的轉讓不必經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。由于在此種情況下，股東的優(yōu)先購買權也只有在同等條件下才能行使，所以其他股東行使優(yōu)先購買權的時間應該是在法院以拍賣、變賣或其他方式確定了轉讓價格之后，否則，就有悖于公司法規(guī)定的“同等條件下”享有優(yōu)先購買權。

四、股權回購制度

在美國公司法中有評估權制度，是指在特定的交易中，法律賦予對該交易有意義的股東請求公司以公平價格回購其股份的權利。股權回購，是指有限責任公司股東對符合法定情形的股東會決議投反對票表示異議，公司依該股東的請求將其持有的股權購回的行為?！豆痉ā返?5條規(guī)定:“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:

(1)公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的;(2)公司合并、分立、轉讓主要財產(chǎn)的;

(3)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達成股權收購合同的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！?/p>

（一）股權回購的特征

股權回購是有限責任公司股權轉讓的特殊形式，具有以下特征:

第一，股權回購的適用范圍是由法律明文規(guī)定的，只有在法律有明文規(guī)定時才適用。

第二，轉讓人是“對符合法定情形的股東會決議投反對票的股東”，股權的受讓人是公司。

第三，股權回購的原因是異議股東行使股份回購請求權，其后果是股東退股。

第四，公司必須以合理的價格回購。

第五，股權回購的價值目標主要在于保護特定股東，尤其是中小股東的利益，實際上是對在特定交易中多數(shù)股東濫用權利或者欺壓少數(shù)股東的一種救濟方式。

（二）股權回購的價格

如何確定合理的價格是實務中需要解決的問題，通常涉及資產(chǎn)處置的行為，都必須進行資產(chǎn)評估，由具有資格的評估機構評估其價值。筆者認為，股權的價格應以評估機構確定的公司賬面凈資產(chǎn)為基準，由異議股東和公司協(xié)商確定。

（三）回購股權的處理

《公司法》第75條沒有對回購股權的處理做出規(guī)定，但這并不意味著公司可以長期持有自己的股權，因為公司長期持有自己的股權不僅與公司運作的基本法理發(fā)生沖突，違反了資本充實原則，而且還可能產(chǎn)生公司與股東、股東與股東之間利益沖突的問題，可以參照《公司法》第143條的規(guī)定在六個月內(nèi)轉讓或注銷。

五、股權繼承制度

股權繼承是由有限責任公司股東死亡的法律事實所引起的。《公司法》第76條規(guī)定:“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！?/p>

繼承人能否當然取得股東資格？在實務中，發(fā)生股權繼承時繼承人可能是具有民事權利能力的自然人，也可能是不具有民事權利能力的自然人，比如現(xiàn)在討論的比較激烈的“娃娃股東”。筆者認為，股權繼承作為股權繼受取得的方式之一，首先是基于身份關系而發(fā)生的權利，是一種人身權。因此，在自然人股東死亡后，其合法繼承人無論是否具有民事權利能力都享有繼承的權利。當然，由于股權繼承是一種債權行為，不能導致股權變動的法律后果。自然人股東死亡后，其合法繼承人要取得股權的所有權,還必須履行股權的變更記載和登記。但是，股權繼承不適用《公司法》第七十二條第二款、第三款的規(guī)定，不需要其他股東過半數(shù)同意，其他《公司法》第七十六條條款規(guī)定了公司章程可以對股權繼承做出限制。根據(jù)該條，公司章程可以對股權繼承做出相應的規(guī)定，公司章程的規(guī)定對繼承人取得被繼承人的股東資格，具有優(yōu)先適用的效力；但是，公司章程對繼承權的限制也不是無限的。筆者認為，公司章程的規(guī)定不應當逾越《公司法》中股權對外轉讓的限制，即公司章程賦予公司的同意期限和條件應該在向股東以外的第三人轉讓條件的范圍之內(nèi)。

（作者系德衡律師集團高級合伙人，副主任）