第一篇:民事訴訟法復習大綱
《民事訴訟法》復習大綱
名詞解釋
處分原則是指民事訴訟當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利,可以行使,也可以支配。
質(zhì)證是指訴訟當事人、訴訟代理人在法庭的主持下,對所提供的證據(jù)進行宣讀、展示、辨認、質(zhì)疑、辯駁等活動。
司法救助是指人民法院對于民事案件中有充分理由證明自己的合法權(quán)益受到侵害但經(jīng)濟確有困難的當事人,實行訴訟費用的緩、減、免制度。民事訴訟法律關(guān)系是指受民事訴訟調(diào)整的法院、當事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利義務為內(nèi)容的具體社會關(guān)系。
法院調(diào)解是指在法院審判人員的主持下,雙方當事人就民事權(quán)益爭議自愿、平等地進行協(xié)商,達成協(xié)議,解決糾紛的訴訟活動和結(jié)案方式。上訴是指當事人不服第一審法院所作的尚未生效的裁判,在法定期限內(nèi)聲明不服,要求上級法院撤消或變更該裁判的訴訟行為。
訴訟代理人是指以當事人一方的名義,在法律規(guī)定能或者當事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)實施訴訟行為,接受訴訟行為的人。共同訴訟是指一方或者雙方為兩人以上的訴訟。
認證是指法庭對經(jīng)過質(zhì)證的各種證據(jù)材料和決定,確認其能否作為認定案件事實的根據(jù)。
判決是指人民法院在民事案件和非訟案件審理程序終結(jié)時對案件的實體問題作出的權(quán)威性判定。
簡答題
人民檢察院對民事審判活動實現(xiàn)法律監(jiān)督的內(nèi)容主要有:
1.監(jiān)督審判人員貪贓枉法、徇私舞弊等違法行為;
2.對人民法院作出的生效判決、裁定是否正確、合法進行監(jiān)督。
有獨立請求權(quán)的第三人的參加訴訟時必須具備的條件:
1.對原告、被告之間爭議的訴訟標的有全部或部分的獨立請求權(quán);
2.本訴正在進行;
3.以提起訴訟的方式參加。
法院調(diào)解的效力有:
1.結(jié)束訴訟程序;2.確認當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系;
3.不得提起上訴;4.具有強制執(zhí)行效力。
特別程序案件的特點有:
1.性質(zhì)是對某種法律事實或者權(quán)利的實際狀況進行確認;
2.沒有原告和被告;3.實行一審終審;4.審判組織特殊;
5.不適用審判監(jiān)督程序6.案件審結(jié)期限較短
7.免交訴訟費。
申請支付令的條件有:
1.債權(quán)人必須以金錢或有價證券作為訴訟請求的標的;
2.請求給付的金錢或有價證券已經(jīng)到期而且數(shù)額確定;
3.債權(quán)人和債務人之間沒有其他債務糾紛;
4.支付令必須能夠送達債務人。
起訴的條件有:
1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
2.有明確的被告;
3.有具體的訴訟請求和事實、理由;
4.屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄;
民事訴訟中無需證明的事實有:
1.訴訟上自認的事實;2.眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理;
3.推定的事實;4.預決的事實;5.公證證明的事實。
當事人權(quán)利平等原則的含義有:
1.雙方當事人的訴訟地位完全平等;
2.雙方當事人擁有同等的行使訴訟權(quán)利的手段;
3.對當事人在適用法律上一律平等。
書證與物證的主要區(qū)別是:
1.物證是以其存在、外型、特征證明案件事實;書證則以文書或物品所記載的內(nèi)容證明案件事實;
2.法律對物證無形式上的特定要求,只要能以其存在、外型、特征證明案件事實,就可以作為物證;書證則不同,法律有時規(guī)定必須具備特定形式才具有證據(jù)效力。程序公正的基本要求是:
1.法官中立;2.當事人平等;3.程序參與;
4.程序公開;5.程序維持。
民事執(zhí)行的含義有:
1.民事執(zhí)行由國家機關(guān)進行;
2.民事執(zhí)行以執(zhí)行依據(jù)為前提;
3.民事執(zhí)行須經(jīng)債權(quán)人申請;
4.民事執(zhí)行國家使用公權(quán)力的強制行為;
5.民事執(zhí)行是實現(xiàn)已確定的私權(quán)的程序。
簡述法院調(diào)查取證的范圍:
1.當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的;
2.人民法院認為需要鑒定,勘驗的;
3.當事人提供的證據(jù)互相矛盾,無法認定的;
4.法院認為應當由自己收集的其他證據(jù)。
案例分析
1.李方明在南京市下關(guān)區(qū)有房屋三間,一間自住。他有三個兒子,長子李林現(xiàn)居南京市下關(guān)區(qū),次子李明在上海工作,三子李洪在鎮(zhèn)江工作。二00三年二月,李方明去世,李林即將其父的三間房屋占為己有,并出賣給張帥,該張又將房屋出租給陳家宏居住。陳居住后,發(fā)現(xiàn)房頂有裂縫,雨天漏水,給生活帶來不便,遂要求張帥維修,張又找到李,要求維修,李拒絕。于是張帥把李林告上法庭,要求李履行維修房屋的義務。李明、李洪得悉后,也準備以李林侵犯他倆的繼承權(quán)為由,向人民法院提起訴訟。
請問:(1)李明、李洪應向哪一個人民法院起訴?為什么?
(2)李林、李明、李洪的訴訟地位如何?為什么?
(3)張帥、陳家宏在案中處于何訴訟地位?為什么?
2.浙江省永嘉縣天一公司與江蘇省昆山市東方鋼管廠在濟南市槐蔭區(qū)訂立購銷合同一份,合同履行地為濟南市槐蔭區(qū)。合同履行完畢后,天一公司認為東方鋼
管廠所供鋼管質(zhì)量不合格,遂請求法院追究其民事責任。
請問:1.哪個法院對本案有管轄權(quán)?理由何在?
2.原告同時向有管轄權(quán)的多個法院起訴的,由誰管轄?
3.若管轄權(quán)發(fā)生爭議,由哪個法院管轄?為什么?
3.甲于1996年5月向某縣人民法院起訴,請求法院判決確認被乙搶占的北房三間歸自己所有,并判令被告搬走。經(jīng)審理,原告甲拿不出證據(jù),被告乙堅決否認,但也舉不出證據(jù)。人民法院收集不到證據(jù)。房屋所有權(quán)處于不明狀態(tài)??h法院于8月5日作出判決,駁回原告的訴訟請求,同月15日送達判決書。同月24日,原告甲找到了該房在土改時的所有權(quán)證書,當即送交縣法院要求改判??h法院經(jīng)審查,認為證據(jù)確鑿,原判確有錯誤,即由院長提交審判委員會討論,決定再審。8月30日,縣法院作出再審判決,判甲勝訴。送達判決書后,雙方均表示無異議。請問:某縣法院的做法是否符合有關(guān)程序?為什么?
填空題
當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的————權(quán)利和————權(quán)利。
我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則、————所在地管轄為例外來確定一般地域管轄。
因侵權(quán)行為提起的訴訟,由————或者被告住所地人民法院管轄。
民事訴訟中適用拘留措施必須經(jīng)————批準。
債權(quán)人請求債務人給付金錢、有價證券,符合一定條件的,可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請————。
人民法院對必須到庭的被告,經(jīng)2次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以————。
對妨害民事訴訟的強制措施分為、訓誡、、罰款和五種。
離婚案件和涉及——的案件,當事人申請不公開的,可以不公開審理。當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的——權(quán)利和———權(quán)利。
人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧斣诹钢掌稹獌?nèi)審結(jié)。
簡易程序只適用于—————、—————、—————的民事案件。
各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認為需要再審的,應當提交————討論決定。
我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則、————所在地管轄為例外來確定一般地域管轄。
開庭審理的基本程序為開庭準備、————、————、案件評議和宣告判決等幾個階段。
單項選擇題
當事人可以對()人員申請回避。
A.仲裁員、書記員、證人、鑒定人
B.書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人
C.證人、審判員、書記員、勘驗人
D.調(diào)解員、仲裁員、鑒定人、勘驗人
以主張某種事實的存在或否認對方主張事實的存在為標準來劃分,證據(jù)可分為()。
A.本證與反證B.直接證據(jù)與間接證據(jù)
C.主要證據(jù)與次要證據(jù)D.原始證據(jù)與派生證據(jù)
民事訴訟中的辯論原則,是指雙方當事人可以()。
A.以口頭方式辯論B.以書面方式辯論
C.在法庭辯論階段進行辯論D.在整個訴訟過程中進行辯論
按照民事訴訟證據(jù)與待證事實之間聯(lián)系不同,可以將證據(jù)劃分為()。
A、本證與反證B、直接證據(jù)與間接證據(jù)
C、原始證據(jù)與傳來證據(jù)D、言詞證據(jù)與實物證據(jù)
我國人民法院審理涉外民事案件時,應使用()。
A.當事人選擇的語言、文字B.當事人所在國的語言、文字
C.世界通用的語言、文字D.我國通用的語言、文字
凡能夠證明案件事實的物品及其痕跡的證據(jù),稱為()。
A.書證B.視聽資料C.物證D.鑒定結(jié)論
判決不一般情況下,訴訟費用由()。
A.原告負擔B.被告負擔
C.勝訴人負擔D.敗訴人負擔
準離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在6個月內(nèi)又起訴的,法院()。
A.可酌情受理B.可征求被告的意見決定是否受理
C.應當受理D.不予受理
在民事訴訟中,當事人要求人民法院確認某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴訟,稱為()。
A.確認之訴B.給付之訴C.變更之訴D.撤銷之訴
適用普通程序?qū)徖淼陌讣?,其審限為()?/p>
A.3個月B.6個月C.12個月D.24個月
當事人申請回避時,審判人員的回避由()。
A.審判委員會決定B.院長決定
C.審判長決定D.審判庭庭長決定
因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由()人民法院管轄。
A.被告住所地B.原告住所地
C.糾紛發(fā)生地D.港口所在地
甲在追索乙借用他的100000元訴訟中,向法院提交了乙向他借100000元的親筆借條一份,這借條是()。
A.原始的直接證據(jù)B.原始的間接證據(jù)
C.派生的直接證據(jù)D.派生的間接證據(jù)
依據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,以被告住所地為標準確定的管轄是()。
A.地域管轄B.一般地域管轄
C.特殊地域管轄D.移送管轄
當事人對法院作出可以上訴的裁定不服的,可以在收到裁定書之日起()。
A.15日內(nèi)提起上訴B.10日內(nèi)提起上訴
C.5日內(nèi)提起上訴D.30日內(nèi)提起上訴
不定項選擇
中級人民法院管轄的第一審民事案件有()。
A.重大涉外案件B.涉港、澳、臺案件
C.在本轄區(qū)有重大影響的案件
D.最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件
人民法院裁定先予執(zhí)行,應當符合下列條件()。
A.當事人之間權(quán)利義務關(guān)系明確
B.不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營
C.被申請人有執(zhí)行能力
D.申請人提供了擔保
法院調(diào)解應遵循合法原則,這要求()。
A、調(diào)解的主體應合法B、調(diào)解方式應合法
C、調(diào)解程序應合法D、調(diào)解協(xié)議應合法
民事訴訟法律關(guān)系的要素包括()。
A、主體B、客體C、標的物D、內(nèi)容訴的要素包括()。
A、當事人B、訴訟標的C、訴訟理由D、法院
甲廠欠乙廠貨款5萬元,甲廠并入丙廠之后,乙廠要追索貨款,向法院起訴,應將()列為被告。
A.丙廠B.丙廠廠長C.甲廠D.甲廠廠長
適用特別程序?qū)徖淼陌讣?,包括()?/p>
A、選民資格案件B、宣告公民死亡案件
C、認定財產(chǎn)無主案件D、認定婚姻關(guān)系無效案件
在()中,對原告提出的侵權(quán)事實,被告否認的,由被告負舉證責任。
A.因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟
B.因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟
C.因醫(yī)療過失致人損害的訴訟
D.建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫
落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,中級人民法院管轄()案件。
A.涉外民事案件B.重大涉外案件
C.在本轄區(qū)有重大影響的案件
D.最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件
對人民法院作出的()裁定,可以上訴。
A.不予受理B.駁回起訴C.中止訴訟D.不準許撤訴
按照《民事訴訟法》,人民法院不公開審理的民事案件有()。
A.涉及國家秘密的案件B.離婚案件
C.涉及個人隱私的案件D.涉及商業(yè)秘密的案件下列案件,民事訴訟法規(guī)定由人民法院專屬管轄的有()。
A.因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟B.因登記發(fā)生的訴訟
C.因繼承遺產(chǎn)發(fā)生的訴訟D.因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟
人民法院進行調(diào)解時,應堅持()。
A.事實清楚,是非分明的原則B.當事人自愿的原則
C.合法的原則D.公開原則
人民法院審理上訴案件,可以根據(jù)不同情況,作出()裁判。
A.發(fā)回再審B.按照審判監(jiān)督程序重審
C.維持原判D.依法改判
簡易程序的審理程序簡便,主要表現(xiàn)為()。
A、起訴方式簡便B、開庭審理不公開進行
C、實行獨任審判D、開庭審理的程序簡便
第二篇:《民事訴訟法》復習大綱
《民事訴訟法》復習大綱
名詞解釋
處分原則是指民事訴訟當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利,可以行使,也可以支配。
質(zhì)證是指訴訟當事人、訴訟代理人在法庭的主持下,對所提供的證據(jù)進行宣讀、展示、辨認、質(zhì)疑、辯駁等活動。
司法救助是指人民法院對于民事案件中有充分理由證明自己的合法權(quán)益受到侵害
但經(jīng)濟確有困難的當事人,實行訴訟費用的緩、減、免制度。民事訴訟法律關(guān)系是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利義務為內(nèi)容的具體社會關(guān)系。
法院調(diào)解是指在法院審判人員的主持下,雙方當事人就民事權(quán)益爭議自愿、平等地進行協(xié)商,達成協(xié)議,解決糾紛的訴訟活動和結(jié)案方式。上訴是指當事人不服第一審法院所作的尚未生效的裁判,在法定期限內(nèi)聲明不服,要求上級法院撤消或變更該裁判的訴訟行為。
訴訟代理人是指以當事人一方的名義,在法律規(guī)定能或者當事人授予的權(quán)限范圍內(nèi)
代理實施訴訟行為,接受訴訟行為的人。共同訴訟是指當事人一方或者雙方為兩人以上的訴訟。
認證是指法庭對經(jīng)過質(zhì)證的各種證據(jù)材料作出判斷和決定,確認其能否作為認定案件事實的根據(jù)。
判決是指人民法院在民事案件和非訟案件審理程序終結(jié)時對案件的實體問題作出的權(quán)威性判定。
簡答題
人民檢察院對民事審判活動實現(xiàn)法律監(jiān)督的內(nèi)容主要有:
1.監(jiān)督審判人員貪贓枉法、徇私舞弊等違法行為;
2.對人民法院作出的生效判決、裁定是否正確、合法進行監(jiān)督。
有獨立請求權(quán)的第三人的參加訴訟時必須具備的條件:
1.對原告、被告之間爭議的訴訟標的有全部或部分的獨立請求權(quán);
2.本訴正在進行;
3.以提起訴訟的方式參加。
法院調(diào)解的效力有:
1.結(jié)束訴訟程序;2.確認當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系;
3.不得提起上訴;4.具有強制執(zhí)行效力。
特別程序案件的特點有:
1.性質(zhì)是對某種法律事實或者權(quán)利的實際狀況進行確認;
2.沒有原告和被告;3.實行一審終審;4.審判組織特殊;
5.不適用審判監(jiān)督程序6.案件審結(jié)期限較短
7.免交訴訟費。
申請支付令的條件有:
1.債權(quán)人必須以金錢或有價證券作為訴訟請求的標的;
2.請求給付的金錢或有價證券已經(jīng)到期而且數(shù)額確定;
3.債權(quán)人和債務人之間沒有其他債務糾紛;
4.支付令必須能夠送達債務人。
起訴的條件有:
1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
2.有明確的被告;
3.有具體的訴訟請求和事實、理由;
4.屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄;
民事訴訟中無需證明的事實有:
1.訴訟上自認的事實;2.眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理;
3.推定的事實;4.預決的事實;5.公證證明的事實。
當事人權(quán)利平等原則的含義有:
1.雙方當事人的訴訟地位完全平等;
2.雙方當事人擁有同等的行使訴訟權(quán)利的手段;
3.對當事人在適用法律上一律平等。
書證與物證的主要區(qū)別是:
1.物證是以其存在、外型、特征證明案件事實;書證則以文書或物品所記載的內(nèi)
容證明案件事實;
2.法律對物證無形式上的特定要求,只要能以其存在、外型、特征證明案件事實,就可以作為物證;書證則不同,法律有時規(guī)定必須具備特定形式才具有證據(jù)效力。程序公正的基本要求是:
1.法官中立;2.當事人平等;3.程序參與;
4.程序公開;5.程序維持。
民事執(zhí)行的含義有:
1.民事執(zhí)行由國家機關(guān)進行;
2.民事執(zhí)行以執(zhí)行依據(jù)為前提;
3.民事執(zhí)行須經(jīng)債權(quán)人申請;
4.民事執(zhí)行國家使用公權(quán)力的強制行為;
5.民事執(zhí)行是實現(xiàn)已確定的私權(quán)的程序。
簡述法院調(diào)查取證的范圍:
1.當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的;
2.人民法院認為需要鑒定,勘驗的;
3.當事人提供的證據(jù)互相矛盾,無法認定的;
4.法院認為應當由自己收集的其他證據(jù)。
案例分析
1.李方明在南京市下關(guān)區(qū)有房屋三間,一間自住。他有三個兒子,長子李林現(xiàn)居南京市下關(guān)區(qū),次子李明在上海工作,三子李洪在鎮(zhèn)江工作。二00三年二月,李方明去世,李林即將其父的三間房屋占為己有,并出賣給張帥,該張又將房屋出租給陳家宏居住。陳居住后,發(fā)現(xiàn)房頂有裂縫,雨天漏水,給生活帶來不便,遂要求張帥維修,張又找到李,要求維修,李拒絕。于是張帥把李林告上法庭,要求李履行維修房屋的義務。李明、李洪得悉后,也準備以李林侵犯他倆的繼承權(quán)為由,向人民法院提起訴訟。
請問:(1)李明、李洪應向哪一個人民法院起訴?為什么?
(2)李林、李明、李洪的訴訟地位如何?為什么?
(3)張帥、陳家宏在案中處于何訴訟地位?為什么?
2.浙江省永嘉縣天一公司與江蘇省昆山市東方鋼管廠在濟南市槐蔭區(qū)訂立購銷合同一份,合同履行地為濟南市槐蔭區(qū)。合同履行完畢后,天一公司認為東方鋼
管廠所供鋼管質(zhì)量不合格,遂請求法院追究其民事責任。
請問:1.哪個法院對本案有管轄權(quán)?理由何在?
2.原告同時向有管轄權(quán)的多個法院起訴的,由誰管轄?
3.若管轄權(quán)發(fā)生爭議,由哪個法院管轄?為什么?
3.甲于1996年5月向某縣人民法院起訴,請求法院判決確認被乙搶占的北房三間歸自己所有,并判令被告搬走。經(jīng)審理,原告甲拿不出證據(jù),被告乙堅決否認,但也舉不出證據(jù)。人民法院收集不到證據(jù)。房屋所有權(quán)處于不明狀態(tài)??h法院于8月5日作出判決,駁回原告的訴訟請求,同月15日送達判決書。同月24日,原告甲找到了該房在土改時的所有權(quán)證書,當即送交縣法院要求改判??h法院經(jīng)審查,認為證據(jù)確鑿,原判確有錯誤,即由院長提交審判委員會討論,決定再審。8月30日,縣法院作出再審判決,判甲勝訴。送達判決書后,雙方均表示無異議。請問:某縣法院的做法是否符合有關(guān)程序?為什么?
填空題
當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的————權(quán)利和————權(quán)利。
我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則、————所在地管轄為例外來確定一般地域管轄。
因侵權(quán)行為提起的訴訟,由————或者被告住所地人民法院管轄。
民事訴訟中適用拘留措施必須經(jīng)————批準。
債權(quán)人請求債務人給付金錢、有價證券,符合一定條件的,可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請————。
人民法院對必須到庭的被告,經(jīng)2次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以————。
對妨害民事訴訟的強制措施分為、訓誡、、罰款和五種。
離婚案件和涉及——的案件,當事人申請不公開的,可以不公開審理。
當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的——權(quán)利和———權(quán)利。
人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣?,應當在立案之日起———?nèi)審結(jié)。
簡易程序只適用于—————、—————、—————的民事案件。
各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)確有錯誤,認為需要再審的,應當提交————討論決定。
我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則、————所在地管轄為例外來確定一般地域管轄。
開庭審理的基本程序為開庭準備、————、————、案件評議和宣告判決等幾個階段。
單項選擇題
當事人可以對()人員申請回避。
A.仲裁員、書記員、證人、鑒定人
B.書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人
C.證人、審判員、書記員、勘驗人
D.調(diào)解員、仲裁員、鑒定人、勘驗人
以主張某種事實的存在或否認對方主張事實的存在為標準來劃分,證據(jù)可分為()。
A.本證與反證B.直接證據(jù)與間接證據(jù)
C.主要證據(jù)與次要證據(jù)D.原始證據(jù)與派生證據(jù)
民事訴訟中的辯論原則,是指雙方當事人可以()。
A.以口頭方式辯論B.以書面方式辯論
C.在法庭辯論階段進行辯論D.在整個訴訟過程中進行辯論
按照民事訴訟證據(jù)與待證事實之間聯(lián)系不同,可以將證據(jù)劃分為()。
A、本證與反證B、直接證據(jù)與間接證據(jù)
C、原始證據(jù)與傳來證據(jù)D、言詞證據(jù)與實物證據(jù)
我國人民法院審理涉外民事案件時,應使用()。
A.當事人選擇的語言、文字B.當事人所在國的語言、文字
C.世界通用的語言、文字D.我國通用的語言、文字
凡能夠證明案件事實的物品及其痕跡的證據(jù),稱為()。
A.書證B.視聽資料C.物證D.鑒定結(jié)論
判決不一般情況下,訴訟費用由()。
A.原告負擔B.被告負擔
C.勝訴人負擔D.敗訴人負擔
準離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件,沒有新情況、新理由,原告在6個月內(nèi)又起訴的,法院()。
A.可酌情受理B.可征求被告的意見決定是否受理
C.應當受理D.不予受理
在民事訴訟中,當事人要求人民法院確認某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴訟,稱為()。
A.確認之訴B.給付之訴C.變更之訴D.撤銷之訴
適用普通程序?qū)徖淼陌讣鋵徬逓椋ǎ?/p>
A.3個月B.6個月C.12個月D.24個月
當事人申請回避時,審判人員的回避由()。
A.審判委員會決定B.院長決定
C.審判長決定D.審判庭庭長決定
因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟,由()人民法院管轄。
A.被告住所地B.原告住所地
C.糾紛發(fā)生地D.港口所在地
甲在追索乙借用他的100000元訴訟中,向法院提交了乙向他借100000元的親筆借條一份,這借條是()。
A.原始的直接證據(jù)B.原始的間接證據(jù)
C.派生的直接證據(jù)D.派生的間接證據(jù)
依據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,以被告住所地為標準確定的管轄是()。
A.地域管轄B.一般地域管轄
C.特殊地域管轄D.移送管轄
當事人對法院作出可以上訴的裁定不服的,可以在收到裁定書之日起()。
A.15日內(nèi)提起上訴B.10日內(nèi)提起上訴
C.5日內(nèi)提起上訴D.30日內(nèi)提起上訴
不定項選擇
中級人民法院管轄的第一審民事案件有()。
A.重大涉外案件B.涉港、澳、臺案件
C.在本轄區(qū)有重大影響的案件
D.最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件
人民法院裁定先予執(zhí)行,應當符合下列條件()。
A.當事人之間權(quán)利義務關(guān)系明確
B.不先予執(zhí)行將嚴重影響申請人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營
C.被申請人有執(zhí)行能力
D.申請人提供了擔保
法院調(diào)解應遵循合法原則,這要求()。
A、調(diào)解的主體應合法B、調(diào)解方式應合法
C、調(diào)解程序應合法D、調(diào)解協(xié)議應合法
民事訴訟法律關(guān)系的要素包括()。
A、主體B、客體C、標的物D、內(nèi)容
訴的要素包括()。
A、當事人B、訴訟標的C、訴訟理由D、法院
甲廠欠乙廠貨款5萬元,甲廠并入丙廠之后,乙廠要追索貨款,向法院起訴,應將()列為被告。
A.丙廠B.丙廠廠長C.甲廠D.甲廠廠長
適用特別程序?qū)徖淼陌讣?,包括()?/p>
A、選民資格案件B、宣告公民死亡案件
C、認定財產(chǎn)無主案件D、認定婚姻關(guān)系無效案件
在()中,對原告提出的侵權(quán)事實,被告否認的,由被告負舉證責任。
A.因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟
B.因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟
C.因醫(yī)療過失致人損害的訴訟
D.建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫
落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟
根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,中級人民法院管轄()案件。
A.涉外民事案件B.重大涉外案件
C.在本轄區(qū)有重大影響的案件
D.最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件
對人民法院作出的()裁定,可以上訴。
A.不予受理B.駁回起訴C.中止訴訟D.不準許撤訴
按照《民事訴訟法》,人民法院不公開審理的民事案件有()。
A.涉及國家秘密的案件B.離婚案件
C.涉及個人隱私的案件D.涉及商業(yè)秘密的案件下列案件,民事訴訟法規(guī)定由人民法院專屬管轄的有()。
A.因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟B.因登記發(fā)生的訴訟
C.因繼承遺產(chǎn)發(fā)生的訴訟D.因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟
人民法院進行調(diào)解時,應堅持()。
A.事實清楚,是非分明的原則B.當事人自愿的原則
C.合法的原則D.公開原則
人民法院審理上訴案件,可以根據(jù)不同情況,作出()裁判。
A.發(fā)回再審B.按照審判監(jiān)督程序重審
C.維持原判D.依法改判
簡易程序的審理程序簡便,主要表現(xiàn)為()。
A、起訴方式簡便B、開庭審理不公開進行
C、實行獨任審判D、開庭審理的程序簡便
第三篇:民事訴訟法期末復習
《民事訴訟法》復習材料
石志為
一、簡答部分:
1、簡易程序適用案件的限制(課本P268)
《簡易程序規(guī)定》明確將下列五類案件排除在簡易程序的適用范圍之外:
(1)起訴時被告下落不明的;(2)發(fā)回重審的;(3)共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的;(4)法律規(guī)定應當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示催告程序和企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序;(5)法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。
2、民事審判的基本制度(課本P88-P101)
(1)合議制度(簡稱合議制)
由三名以上的審判人員組成審判集體,代表人民法院行使審判權(quán),對案件進行審理并作出裁判的制度。
(2)陪審制度
陪審員比法官更注意當時社會的一般行為和道德標準,從而彌補法條的不足。我國所實行的人民陪審員制度,有利于弘揚司法民主,有利于促進司法公正,有利于保證司法廉潔,有利于增強司法權(quán)威。
(3)回避制度
審判人員和其他有關(guān)人員遇有法律規(guī)定不宜參加案件審理的情形時,推出案件審理活動的制度。
(4)公開審判制度
人民法院的審判活動,除合議庭評議案件外,向群眾和社會公開的制度。所謂向群眾公開,即允許群眾旁聽法院對案件的審判;所謂向社會公開,是指允許新聞記者對案件審判的情況進行采訪報道,將案情公之于眾。
(5)兩審終審制度
民事案件經(jīng)過兩級法院的審判,案件的審理程序即宣告終結(jié)的制度。
3、對妨礙民事訴訟的強制措施種類(課本P185)
(1)拘傳:對于必須到庭的被告,經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚,無正當理由拒絕出庭的,人民法院派出司法警察,強制被傳喚人到庭參加訴訟活動的一種措施。
(2)訓誡:人民法院對妨礙民事訴訟秩序行為較輕的人,以口頭方式予以嚴肅的批評教育,并指出其行為的合法性和危害性,令其以后不得再犯的一種強制措施。
(3)責令退出法庭:人民法院對于違反法庭規(guī)則的人,強制其離開法庭的措施。
(4)罰款:人民法院對實施妨害民事訴訟行為情節(jié)比較嚴重的人,責令其在規(guī)定的時間內(nèi),交納一定數(shù)額的金錢。
(5)拘留:人民法院對實施妨害民事訴訟行為情節(jié)嚴重的人,將其留置在特定的場所,在一定期限內(nèi)限制其人身自由的強制措施。
4、無需證明的事實(課本P224)
無需證明的事實又稱免證事實。這類事實無需證明,就能斷定它的真實性。根據(jù)最高人民法院《適用民訴法意見》第75條及《民事證據(jù)規(guī)定》第8條、第9條的規(guī)定,下列事實,當事人無需舉證證明:
(1)自認的事實;(2)眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理;(3)推定的事實(包括事實推定和法律推定);(4)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實;
(5)已為仲裁機構(gòu)的生效判決所確認的事實;(6)已為有效公證書所證明的事實。
對于上述無需證明的事實,除了自然規(guī)律及頂例外,均允許以相反證據(jù)予以推翻。
二、論述部分:
1、證明責任的分配(課本P228-P229)
(1)證明責任分配的含義:訴訟中人民法院按照一定的標準將事實真?zhèn)尾幻鲿r所要承擔的不利后果在當事人之間進行劃分。
(2)我國證明責任的一般分配原則:以法律要件分類說為基礎來確定證明責任分配:“誰主張,誰舉證”。
(3)幾類特殊案件的證明責任分配:①合同訴訟中的證明責任分配;②勞動爭議案件的證明責任分配;③特殊侵權(quán)案件的證明責任分配。
注:此題應以課本出發(fā),結(jié)合自主觀點進行闡述。
2、普通程序各個階段任務(課本P241-P255)
(1)起訴
①概念:公民、法人或者其他組織在民事權(quán)益發(fā)生爭議或者民事權(quán)益受到侵犯時,向法院提起訴訟,請求法院給予司法保護的訴訟行為。
②條件:a原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織;b有明確的被告;c有具體的訴訟請求和事實、理由;d屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
(2)受理:法院對原告起訴的審查,認為原告的起訴符合法定條件,決定立案審理的行為。
(3)審理前的準備
①概念:人民法院在案件受理之后,開庭審理之前,為保障開庭審理的順利進行和案件及時公正的審理,所作的一系列的準備工作。
②審前準備的主要內(nèi)容:a在法定期間內(nèi)送達訴訟文書;b告知當事人訴訟權(quán)利和訴訟義務;c組成合議庭,并告知當事人合議庭的組成人員;d審核訴訟材料,調(diào)查收集必要的證據(jù);e對專門性問題需鑒定的,應交由有關(guān)部門鑒定;f組織當事人交換證據(jù);g追加當事人。
(4)開庭審理
①概念:又稱言詞辯論,指人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下,依照法定程序,對案件進行實體審理的訴訟活動;②預備階段;③法庭調(diào)查階段:在法庭上審查各種訴訟證據(jù),對案件事實進行全面的調(diào)查;④法庭辯論階段:雙方當事人及其代理人在法庭上就爭議的事實和法律問題進行辯駁和論證;⑤評議宣判階段:合議庭評議、宣告判決。
三、案例分析部分
1、當事人的訴訟地位(課本P138-P140)
(1)程序基本權(quán):①程序主張權(quán):在程序開始之后,當事人享有充分的機會和權(quán)利,就涉及實體法和程序法問題的事實和法律事項,闡述自己意見的權(quán)利。②程序平等權(quán):當事人訴訟權(quán)利平等。③獲得及時裁判權(quán):當事人有權(quán)要求法院在法律規(guī)定的期間內(nèi)及時地審結(jié)案件的權(quán)利。④公證程序請求權(quán):當事人要求獨立的法院和法官在法律規(guī)定的范圍內(nèi)就當事人的請求公正審判的權(quán)利。
(2)我國《民事訴訟法》規(guī)定的當事人的訴訟權(quán)利與訴訟義務:①當事人的訴訟權(quán)利:a保障當事人進行訴訟的權(quán)利;b維護當事人民事權(quán)益的權(quán)利;c處分
實體權(quán)利的權(quán)利。②當事人的訴訟義務:a依法行使訴訟權(quán)利;b遵守訴訟秩序;c履行生效的判決書和調(diào)解書。
另:有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人的區(qū)別:
(1)訴訟第三人:為保護自己的實體權(quán)益,參加他人業(yè)已開始的訴訟程序的第三人。有第三人參加的訴訟,稱為第三人訴訟。
(2)有獨立請求權(quán)的第三人
①概念:對當事人雙方爭議的訴訟標的有獨立請求權(quán)而參加訴訟的人。②有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù):根據(jù)《民事訴訟法》第56條的規(guī)定,有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù),是第三人對本訴原告和被告之間的訴訟標的享有獨立的請求權(quán)。③有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的程序問題:a參加的方式:應以起訴的方式參加訴訟,應具備起訴的一般要件和一般的訴訟要件,須以本訴的原告和被告為被告;b參加的時間:本訴開始后、審理終結(jié)之前;c關(guān)于撤訴:本訴原告撤訴,在法院準許后,有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告,原案原告、被告作為另案被告,訴訟另行進行、有獨立請求權(quán)的第三人可以申請撤訴、有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后,經(jīng)法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法院許可中途退庭的,可以按撤訴處理。
(3)無獨立請求權(quán)的第三人
①概念:對當事人雙方的訴訟標的雖沒有獨立的請求權(quán),但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系,因而參加到訴訟中來的人。②無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的根據(jù):對他人的訴訟標的雖無獨立的請求權(quán),但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系。③無獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟的程序問題:a向?qū)徖硭酥V的法院申請參加訴訟、由法院通知第三人參加訴訟;b參加的時間:本訴已經(jīng)開始而尚未終結(jié)之前;c關(guān)于上訴:通常情況下,對訴訟的結(jié)果無權(quán)上訴,但是,法院判決無獨立請求權(quán)的第三人承擔民事責任的,則該第三人有權(quán)提起上訴。
2、本證、反證的認定(課本P204、P205)
(1)本證、反證的分類標準:證據(jù)與當事人主張的事實的關(guān)系。
(2)本證:負有舉證責任的一方當事人提出的用于證明待定事實的證據(jù)。
(3)反證:能夠證明對方當事人主張的事實不存在的證據(jù)。
(4)區(qū)分本證與反證的關(guān)鍵:提出的證據(jù)是用來支持己方所主張的事實,還是
反駁對方所主張的事實,支持己方所主張的事實的證據(jù)為本證,反駁對方所主張的事實的證據(jù)則為反證。
3、上訴的條件(課本P282-P283)
(1)提起上訴的主體必須合格;(2)提起上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判;(3)必須在法定的期限內(nèi)上訴;(4)必須提交上訴狀。
第四篇:民事訴訟法復習選擇題(模版)
一、單項選擇題:
(2011年)
35.關(guān)于民事訴訟法的性質(zhì),下列哪一說法是正確的?()(2011年卷三單選第35題)
A.根據(jù)其調(diào)整的社會關(guān)系,民事訴訟法是程序法
B.根據(jù)其在法律體系中的地位,民事訴訟法是程序法
C.根據(jù)其規(guī)定的內(nèi)容,民事訴訟法是程序法
D.根據(jù)公法與私法的劃分標準,民事訴訟法是程序法
【答案】C
【考點】民事訴訟法的性質(zhì)
【解析】選項A錯誤。從民事訴訟法調(diào)整的社會關(guān)系看,民事訴訟法是部門法。
選項B錯誤。從民事訴訟法在我國社會主義法律體系中的地位看,民事訴訟法是基本法。
選項C正確,選項D錯誤。從民事訴訟法的內(nèi)容看,民事訴訟法是程序法。
36.關(guān)于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別,下列哪一選項是正確的?()(2011年卷三單選第36題)
A.具有給付內(nèi)容的生效判決書都具有執(zhí)行力,具有給付內(nèi)容的生效裁決書沒有執(zhí)行力
B.訴訟中當事人可以申請財產(chǎn)保全,在仲裁中不可以申請財產(chǎn)保全
C.仲裁不需對案件進行開庭審理,訴訟原則上要對案件進行開庭審理
D.仲裁機構(gòu)是民間組織,法院是國家機關(guān)
【答案】D
【考點】民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別
【解析】選項A錯誤?!吨俨梅ā返诹l規(guī)定,當事人應當履行裁決。一方當事人不履行的,另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應當執(zhí)行。據(jù)此可知,具有給付內(nèi)容的生效裁決書也具有執(zhí)行力。
選項B錯誤?!吨俨梅ā返诙藯l規(guī)定,一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請財產(chǎn)保全。當事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。據(jù)此可知,在仲裁中,也可以申請財產(chǎn)保全。
選項C錯誤?!吨俨梅ā返谌艞l規(guī)定,仲裁應當開庭進行。當事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請書、答辯書以及其他材料作出裁決。據(jù)此可知,仲裁原則上也是應當開庭審理。
選項D正確。仲裁機構(gòu)是民間機構(gòu),而法院是司法審判機構(gòu),是國家機關(guān)。
37.甲因乙久拖房租不付,向法院起訴,要求乙支付半年房租6,000元。在案件開庭審理前,甲提出書面材料,表示時間已過去1個月,乙應將房租增至7,000元。關(guān)于法院對甲增加房租的要求的處理,下列哪一選項是正確的?()(2011年卷三單選第37題)
A.作為新的訴訟受理,合并審理
B.作為訴訟標的變更,另案審理,C.作為訴訟請求增加,繼續(xù)審理
D.不予受理,告知甲可以另行起訴
【答案】C
【考點】訴訟請求的變更
【解析】訴訟標的與訴訟請求具有密切聯(lián)系,但兩者并不等同。訴訟標的是當事人爭議的民事權(quán)利義務關(guān)系,訴訟請求則是基于法律關(guān)系要求法院作出的特定判決。本題中,訴訟標的是房屋租賃關(guān)系,而訴訟請求是要求乙支付拖欠的房租。甲在訴訟過程將之前索要的房租金額從6,000元增至7,000元,僅是訴訟請求的增加,當事人爭議的民事權(quán)利義務關(guān)系并沒有變,即訴訟標的沒有變更。訴訟仍然是原來的訴訟,不是新的訴訟,不能作為新的訴訟來審理。另外,《民事訴訟法》第一百二十六條規(guī)定,原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求,可以合并審理。因此,法院應繼續(xù)審理該案,不存在合并審理的問題。
38.關(guān)于民事訴訟法基本原則在民事訴訟中的具體體現(xiàn),下列哪一說法是正確的?()(2011年卷三單選第38題)
A.當事人有權(quán)決定是否委托代理人代為進行訴訟,是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)
B.當事人均有權(quán)委托代理人代為進行訴訟,是處分原則的體現(xiàn)
C.原告與被告在訴訟中有一些不同但相對等的權(quán)利,是同等原則的體現(xiàn)
D.當事人達成調(diào)解協(xié)議不僅要自愿,內(nèi)容也不得違法,是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)
【答案】D
【考點】民事訴訟的基本原則
【解析】選項A錯誤?!睹袷略V訟法》第十三條規(guī)定,當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。當事人決定是否委托代理人,或是委托誰為訴訟代理人是其對自己權(quán)利的一種行使和處分,此是處分原則的體現(xiàn),而非訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn)。
選項B錯誤。《民事訴訟法》第八條規(guī)定,民事訴訟當事人有平等的訴訟權(quán)利。人民法院審理民事案件,應當保障和便利當事人行使訴訟權(quán)利,對當事人在適用法律上一律平等。當事人在適用法律上一律平等,均有權(quán)委托訴訟代理人,此是訴訟權(quán)利平等原則的體現(xiàn),而非處分原則的體現(xiàn)。
選項C錯誤。《民事訴訟法》第五條規(guī)定,外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴,同中華人民共和國公民、法人和其他組織有同等的訴訟權(quán)利義務。外國法院對中華人民共和國公民、法人和其他組織的民事訴訟權(quán)利加以限制的,中華人民共和國人民法院對該國公民、企業(yè)和組織的民事訴訟權(quán)利,實行對等原則。據(jù)此可知,原告與被告在訴訟中有一些不同但相對等的權(quán)利,是對等原則的體現(xiàn),而非同等原則的體現(xiàn)。另外,同等原則與對等原則僅適用于“外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應訴”,而本題沒有給出這一前提。
選項D正確?!睹袷略V訟法》第九條規(guī)定,人民法院審理民事案件,應當根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解;調(diào)解不成的,應當及時判決。此規(guī)定是法院調(diào)解自愿和合法原則的體現(xiàn)。
39.根據(jù)《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋,關(guān)于中級法院,下列哪一表述是正確的?()(2011年卷三單選第39題)
A.既可受理一審涉外案件,也可受理一審非涉外案件
B.審理案件組成合議庭時,均不可邀請陪審員參加
C.審理案件均須以開庭審理的方式進行
D.對案件所作出的判決均為生效判決
【答案】A
【考點】中院審理案件的相關(guān)規(guī)定
【解析】選項A正確?!睹袷略V訟法》第十九條規(guī)定,中級人民法院管轄下列第一審民事案件:
(一)重大涉外案件;
(二)在本轄區(qū)有重大影響的案件;
(三)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。據(jù)此可知,中院既可受理一審涉外案件,也可以受理一審非涉外案件。
選項B錯誤。《民事訴訟法》第四十條第一款規(guī)定,人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。據(jù)此可知,中院在審理第一審民事案件時,合議庭由審判員、陪審員共同組成或者由審判員組成。
選項C錯誤?!睹袷略V訟法》第一百二十條規(guī)定,人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。第一百五十二條第一款規(guī)定,第二審人民法院對上訴案件,應當組成合議庭,開庭審理。經(jīng)過閱卷和調(diào)查,詢問當事人,在事實核對清楚后,合議庭認為不需要開庭審理的,也可以徑行判決、裁定。若中級法院審理的案件是一審案件則只有上述幾類案件應當不公開或根據(jù)當事人的申請不公開;若中級法院審理的案件是二審案件,則根據(jù)《民事訴訟法》第一百五十二條的規(guī)定,在合議庭認為不需要開庭審理的情況下,也可以徑行判決、裁定。
選項D錯誤?!睹袷略V訟法》第一百四十七條第一款規(guī)定,當事人不服地方人民法院第一審判決的,有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。中院并非僅審理上訴案件,也可以審理第一審民事案件,其審理第一審民事案件時所作出的判決不是生效判決,是可以上訴的。
40.吳某被王某打傷后訴至法院,王某敗訴。一審判決書送達王某時,其當即向送達人鄭某表示上訴,但因其不識字,未提交上訴狀。關(guān)于王某行為的法律效力,下列哪一選項是正確的?()(2011年卷三單選第40題)
A.王某已經(jīng)表明上訴,產(chǎn)生上訴效力
B.鄭某將王某的上訴要求告知法院后,產(chǎn)生上訴效力
C.王某未提交上訴狀,不產(chǎn)生上訴效力
D.王某口頭上訴經(jīng)二審法院同意后,產(chǎn)生上訴效力
【答案】C
【考點】上訴的提起
【解析】《民事訴訟法》第一百四十八條規(guī)定,上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容,應當包括當事人的姓名,法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名;原審人民法院名稱、案件的編號和案由;上訴的請求和理由。據(jù)此可知,上訴必須提交上訴狀,王某未提交上訴狀,不產(chǎn)生上訴的效力。
41.根據(jù)《民事訴訟法》和民事訴訟理論,關(guān)于期間,下列哪一選項是正確的?()(2011年卷三單選第41題)
A.法定期間都是不可變期間,指定期間都是可變期間
B.法定期間的開始日及期間中遇有節(jié)假日的,應當在計算期間時予以扣除
C.當事人參加訴訟的在途期間不包括在期間內(nèi)
D.遇有特殊情況,法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間
【答案】D
【考點】期間
【解析】選項A錯誤,選項D正確。法定期間,是指由法律明文規(guī)定的期間。法定期間包括絕對不可變期間和相對不可變期間。絕對不可變期間,是指該期間經(jīng)法律確定,任何機構(gòu)和人員都不得改變,如上訴期間等。相對不可變期間,是指該期間經(jīng)法律確定后,在通常情況下不可改變,但遇到有關(guān)法定事由,法院可對其依法予以變更,如一審的案件審理期間。指定期間,是指人民法院根據(jù)案件審理時遇到的具體情況和案件審理的需要,依職權(quán)決定當事人及其他訴訟參與人進行或完成某種訴訟行為的期間,如法院指定當事人補正訴狀的期間、限定當事人提供證據(jù)的期間等。指定期間在通常情況下不應任意變更,但如遇有特殊情況,法院可依職權(quán)變更原確定的指定期間。
選項B錯誤。期間開始日,從有關(guān)的訴訟法律關(guān)系的主體接收了有關(guān)法律文書或訴訟文書的次日起開始計算。法定期間或指定期間的最后一日是節(jié)假日的,以節(jié)假日期滿后的第一個工作日為期間屆滿的日期。但法定期間或指定期間的開始日以及期間中的一些日期是節(jié)假日的,應當計算在期間內(nèi)而不應從期間中扣除。
選項C錯誤。法律規(guī)定的在途期間不計算在內(nèi)的期間,只是指訴訟文書的在途期間,而不包括當事人為進行訴訟行為而產(chǎn)生的在途期間。
42.根據(jù)《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋,關(guān)于法院調(diào)解,下列哪一選項是錯誤的?()(2011年卷三單選第42題)
A.法院可以委托與當事人有特定關(guān)系的個人進行調(diào)解,達成協(xié)議的,法院應當依法予以確認
B.當事人在訴訟中自行達成和解協(xié)議的,可以申請法院依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書
C.法院制作的調(diào)解書生效后都具有執(zhí)行力
D.法院調(diào)解書確定的擔保條款的條件成就時,當事人申請執(zhí)行的,法院應當依法執(zhí)行
【答案】C
【考點】法院調(diào)解
【解析】選項A說法正確。《調(diào)解規(guī)定》第三條第二款規(guī)定,經(jīng)各方當事人同意,人民法院可以委托前款規(guī)定的單位或者個人對案件進行調(diào)解,達成調(diào)解協(xié)議后,人民法院應當依法予以確認。
選項B說法正確。《調(diào)解規(guī)定》第四條第一款規(guī)定,當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)當事人的申請依法確認和解協(xié)議制作調(diào)解書。雙方當事人申請庭外和解的期間,不計入審限。
選項C說法錯誤。具有給付內(nèi)容的生效調(diào)解書具有強制執(zhí)行力,不具有給付內(nèi)容的生效調(diào)解書,不具有強制執(zhí)行力。
選項D說法正確?!墩{(diào)解規(guī)定》第十九條第一款規(guī)定,調(diào)解書確定的擔保條款條件或者承擔民事責任的條件成就時,當事人申請執(zhí)行的,人民法院應當依法執(zhí)行。
43.下列哪一選項屬于《民事訴訟法》直接規(guī)定、具有簡易程序特點的內(nèi)容?()(2011年卷三單選第43題)
A.原告起訴或被告答辯時要向法院提供明確的送達地址
B.適用簡易程序?qū)徖淼膭趧雍贤m紛在開庭審理時應先行調(diào)解
C.在簡易程序中,法院指定舉證期限可以少于30天
D.適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣r,審判組織一律采用獨任制
【答案】D
【考點】簡易程序
【解析】選項A錯誤?!逗喴壮绦蛞?guī)定》第五條第一款規(guī)定,當事人應當在起訴或者答辯時向人民法院提供自己準確的送達地址、收件人、電話號碼等其他聯(lián)系方式,并簽名或者捺印確認。因此,這是簡易程序中的直接規(guī)定,而非《民事訴訟法》的直接規(guī)定,不符合題意。
選項B錯誤?!逗喴壮绦蛞?guī)定》第十四條第一款規(guī)定,下列民事案件,人民法院在開庭審理時應當先行調(diào)解:
(一)婚姻家庭糾紛和繼承糾紛;
(二)勞務合同糾紛;
(三)交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛;
(四)宅基地和相鄰關(guān)系糾紛;
(五)合伙協(xié)議糾紛;
(六)訴訟標的額較小的糾紛。據(jù)此可知,適用簡易程序?qū)徖淼膭趧雍贤m紛在開庭審理時應先行調(diào)解,是《簡易程序規(guī)定》中的直接規(guī)定,而非《民事訴訟法》中的直接規(guī)定,不符合題意。
選項C錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定>中有關(guān)舉證時限規(guī)定的通知》第二條規(guī)定,關(guān)于適用簡易程序?qū)徖戆讣呐e證期限問題。適用簡易程序?qū)徖淼陌讣?,人民法院指定的舉證期限不受《證據(jù)規(guī)定》第三十三條第三款規(guī)定的限制,可以少于三十日。簡易程序轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖恚嗣穹ㄔ褐付ǖ呐e證期限少于三十日的,人民法院應當為當事人補足不少于三十日的舉證期限。但在征得當事人同意后,人民法院指定的舉證期限可以少于三十日。據(jù)此可知,在簡易程序中,法院指定舉證期限可以少于30天,是司法解釋中的直接規(guī)定,而非《民事訴訟法》中的直接規(guī)定,不符合題意。
選項D正確。《民事訴訟法》第四十條第二款規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?,由審判員一人獨任審理。
44.二審法院根據(jù)當事人上訴和案件審理情況,對上訴案件作出相應裁判。下列哪一選項是正確的?()(2011年卷三單選第44題)
A.二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚、適用法律正確,裁定駁回上訴,維持原判
B.二審法院認為原判對上訴請求的有關(guān)事實認定清楚,但適用法律有錯誤,裁定發(fā)回重審
C.二審法院認為一審判決是在案件未經(jīng)開庭審理而作出的,裁定撤銷原判,發(fā)回重審
D.原審原告增加獨立的訴訟請求,二審法院合并審理,一并作出判決
【答案】C
【考點】二審裁判
【解析】選項A錯誤?!睹袷略V訟法》第一百五十三條第一款第(一)項規(guī)定,第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,認為原判決認定事實清楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判決。據(jù)此可知,應該是“判決”駁回上訴,而非“裁定”駁回上訴。
選項B錯誤?!睹袷略V訟法》第一百五十三條第一款第(二)項規(guī)定,第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,認為原判決適用法律錯誤的,依法改判。據(jù)此可知,僅是“適用法律錯誤”的,應當依法改判,而不是發(fā)回重審。
選項C正確。《民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(四)項規(guī)定,第二審人民法院對上訴案件,經(jīng)過審理,認為原判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,裁定撤銷原判決,發(fā)回原審人民法院重審。
選項D錯誤?!睹裨V意見》第一百八十四條規(guī)定,在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當事人另行起訴。
45.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案,經(jīng)法院審理后判決兩江公司敗訴。此后,兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務進行審核時,發(fā)現(xiàn)了一份對前述案件事實認定極為重要的證據(jù)。關(guān)于該案的再審,下列哪一說法是正確的?()(2011年卷三單選第45題)
A.應當由兩江公司申請再審并參加訴訟
B.應當由海大公司申請再審并參加訴訟
C.應當由大江公司申請再審并參加訴訟
D.應當由兩江公司申請再審,但必須由大江公司參加訴訟
【答案】C
【考點】再審程序的啟動
【解析】《民訴意見》第五十條規(guī)定,企業(yè)法人合并的,因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)為當事人;企業(yè)法人分立的,因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛,以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。本題中,兩江公司與海大公司合并成立了大江公司,因其之前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)大江公司為當事人。
46.執(zhí)行程序的參與分配制度對適用條件作了規(guī)定。下列哪一選項不屬于參與分配適用的條件?()(2011年卷三單選第46題)
A.被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有的債權(quán)
B.被執(zhí)行人為法人或其他組織而非自然人
C.有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán)
D.參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán)
【答案】B
【考點】執(zhí)行程序中的參與分配制度
【解析】參與分配是指在執(zhí)行過程中,因債務人的財產(chǎn)不足以清償多個債權(quán)人的債權(quán),申請執(zhí)行人以外的其他債權(quán)人憑借有效的執(zhí)行根據(jù)加入到已經(jīng)開始的執(zhí)行過程中,使各個債權(quán)能夠公平受償?shù)闹贫取⑴c分配適用的條件包括:(1)被執(zhí)行人的財產(chǎn)無法清償所有債權(quán);(2)被執(zhí)行人為自然人或其他組織,而非法人;(3)有多個申請人對同一被申請人享有債權(quán);(4)申請人必須取得生效的執(zhí)行根據(jù),起訴后尚未獲得生效判決的債權(quán)人不具備參與分配的資格;(5)參與分配的債權(quán)只限于金錢債權(quán);(6)參與分配必須發(fā)生在執(zhí)行程序開始后,被執(zhí)行人的財產(chǎn)清償完畢之前。據(jù)此可知,選項B不屬于參與分配適用的條件。
47.關(guān)于執(zhí)行行為異議與案外人對訴訟標的異議的比較,下列哪一選項是錯誤的?()(2011年卷三單選第47題)
A.異議都是在執(zhí)行過程中提出
B.異議都應當向執(zhí)行法院提出
C.申請異議當事人有部分相同
D.申請異議人對法院針對異議所作裁定不服,可采取的救濟手段相同
【答案】D
【考點】執(zhí)行異議
【解析】選項A、B說法正確。對執(zhí)行行為的異議,是指當事人、利害關(guān)系人對人民法院的執(zhí)行行為提出質(zhì)疑,從而要求人民法院變更后停止執(zhí)行行為的請求。案外人對執(zhí)行標的的異議,是指在執(zhí)行過程中,案外人對被執(zhí)行的財產(chǎn)的全部或一部分主張實體權(quán)利并要求負責執(zhí)行的人民法院停止并變更執(zhí)行的書面請求。據(jù)此可知,無論是對執(zhí)行行為的異議,還是案外人對訴訟標的的異議,都是在執(zhí)行過程中提出,且必須向負責執(zhí)行的人民法院提出。
選項C說法正確。對執(zhí)行行為提出異議的申請人是當事人及利害關(guān)系人;對執(zhí)行標的提出異議的申請人是案外人,該案外人即利害關(guān)系人。因此,申請異議的當事人有部分相同。
選項D說法錯誤?!睹袷略V訟法》第二百零二條規(guī)定,當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的,可以向負責執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關(guān)系人提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定撤銷或者改正;理由不成立的,裁定駁回。當事人、利害關(guān)系人對裁定不服的,可以自裁定送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復議。第二百零四條規(guī)定,執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知,兩種異議申請人對法院針對異議所作出的裁定不服的,可采取的救濟手段不相同。
48.某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭,潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟,但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人,但丙、丁等人反對。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?()(2011年卷三單選第48題)
A.丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟
B.丙、丁等人推選代表人參加訴訟
C.訴訟代表人由法院指定
D.在丙、丁等人不認可訴訟代表人情況下,本案裁判對丙、丁等人沒有約束力
【答案】C
【考點】訴訟代表人
【解析】《民訴意見》第六十一條規(guī)定,依照民事訴訟法第五十五條規(guī)定,當事人一方人數(shù)眾多在起訴時不確定的,由當事人推選代表人,當事人推選不出的,可以由人民法院提出人選與當事人協(xié)商,協(xié)商不成的,也可以由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。據(jù)此可知,人民法院提出訴訟代表人人選與當事人協(xié)商不成的,可由人民法院在起訴的當事人中指定代表人。
49.甲不履行仲裁裁決,乙向法院申請執(zhí)行。甲擬提出不予執(zhí)行的申請并提出下列證據(jù)證明仲裁裁決應不予執(zhí)行。針對下列哪一選項,法院可裁定駁回甲的申請?()(2011年卷三單選第49題)
A.甲、乙沒有訂立仲裁條款或達成仲裁協(xié)議
B.仲裁庭組成違反法定程序
C.裁決事項超出仲裁機構(gòu)權(quán)限范圍
D.仲裁裁決沒有根據(jù)經(jīng)當事人質(zhì)證的證據(jù)認定事實
【答案】D
【考點】仲裁裁決的不予執(zhí)行
【解析】《仲裁法》第六十三條規(guī)定,被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十七條(新《民事訴訟法》第二百一十三條)第二款規(guī)定的情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行?!睹袷略V訟法》第二百一十三條第二款規(guī)定,被申請人提出證據(jù)證明仲裁裁決有下列情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行:
(一)當事人在合同中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的;
(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機構(gòu)無權(quán)仲裁的;
(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;
(四)認定事實的主要證據(jù)不足的;
(五)適用法律確有錯誤的;
(六)仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。
選項A屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款第(一)項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。
選項B屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款第(三)項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。
選項C屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款第(二)項中規(guī)定的不予執(zhí)行的法定事由。
選項D不屬于《民事訴訟法》第二百一十三條第二款中規(guī)定的任何一項法定事由,甲若以此為由申請不予執(zhí)行的,法院可裁定駁回甲的申請。
50.根據(jù)《仲裁法》,仲裁庭作出的裁決書生效后,在下列哪一情形下仲裁庭不可進行補正?()(2011年卷三單選第50題)
A.裁決書認定的事實錯誤
B.裁決書中的文字錯誤
C.裁決書中的計算錯誤
D.裁決書遺漏了仲裁評議中記錄的仲裁庭已經(jīng)裁決的事項
【答案】A
【考點】仲裁裁決
【解析】《仲裁法》第五十六條規(guī)定,對裁決書中的文字、計算錯誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏的事項,仲裁庭應當補正;當事人自收到裁決書之日起三十日內(nèi),可以請求仲裁庭補正。據(jù)此可知,仲裁裁決書認定的事實錯誤的,不可進行補正。
(2010年)
35.張某與李某產(chǎn)生鄰里糾紛,張某將李某打傷。為解決賠償問題,雙方同意由人民調(diào)解委員會進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解員黃某調(diào)解,雙方達成賠償協(xié)議。關(guān)于該糾紛的處理,下列哪一說法是正確的?()(2010年卷三單選第35題)
A.張某如反悔不履行協(xié)議,李某可就協(xié)議向法院提起訴訟
B.張某如反悔不履行協(xié)議,李某可向法院提起人身損害賠償訴訟
C.張某如反悔不履行協(xié)議,李某可向法院申請強制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議
D.張某可以調(diào)解委員會未組成合議庭調(diào)解為由,向法院申請撤銷調(diào)解協(xié)議
【答案】A
【考點】人民調(diào)解委員會調(diào)解達成協(xié)議后不履行協(xié)議的處理
【解析】選項A正確,選項B錯誤?!度嗣裾{(diào)解法》第32條規(guī)定,經(jīng)人民調(diào)解委員會調(diào)解達成調(diào)解協(xié)議后,當事人之間就調(diào)解協(xié)議的履行或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容發(fā)生爭議的,一方當事人可以向人民法院提起訴訟。
據(jù)此可知,張某如反悔不履行協(xié)議,李某可就協(xié)議向法院提起訴訟。
選項C錯誤。《人民調(diào)解法》第33條第2款規(guī)定,人民法院依法確認調(diào)解協(xié)議有效,一方當事人拒絕履行或者未全部履行的,對方當事人可以向人民法院申請強制執(zhí)行。據(jù)此可知,調(diào)解協(xié)議經(jīng)過司法確認后可以申請法院強制執(zhí)行,本題中的調(diào)解協(xié)議并沒有經(jīng)司法確認,不具有強制執(zhí)行的效力。
選項D錯誤?!度嗣裾{(diào)解法》第19條規(guī)定,人民調(diào)解委員會根據(jù)調(diào)解糾紛的需要,可以指定一名或者數(shù)名人民調(diào)解員進行調(diào)解,也可以由當事人選擇一名或者數(shù)名人民調(diào)解員進行調(diào)解。據(jù)此可知,可以根據(jù)案情決定由一名調(diào)解員進行調(diào)解,因此,本題中由黃某一人進行調(diào)解程序合法。
36.王某以借款糾紛為由起訴吳某。經(jīng)審理,法院認為該借款關(guān)系不存在,王某交付吳某的款項為應支付的貨款,王某與吳某之間存在買賣關(guān)系而非借用關(guān)系。法院向王某作出說明,但王某堅持己見,不予變更訴訟請求和理由。法院遂作出裁定,駁回王某的訴訟請求。關(guān)于本案,下列哪一說法是正確的?()(2010年卷三單選第36題)
A.法院違反了不告不理原則
B.法院適用裁判形式錯誤
C.法院違反了辯論原則
D.法院違反了處分原則
【答案】B
【考點】民事訴訟法的基本原則
【解析】選項A錯誤。不告不理原則是民事訴訟法的基本原則,表現(xiàn)為法院審理民事糾紛的范圍(訴訟內(nèi)容與標的)由當事人確定,法院無權(quán)變更、撤銷當事人的訴訟請求。案件在審理中,法院只能按照當事人提出的訴訟事實和主張進行審理,對超過當事人訴訟主張的部分不得主動審理。本題中,法院就王某提出的訴訟請求進行審理,沒有違反不告不理原則。
選項B正確?!榜g回原告訴訟請求”應該用“判決”的形式,不能用“裁定”。因此,法院適用裁定形式錯誤。
選項C錯誤。題干中給出“……王某堅持己見”,由此可知,王某行使了辯論權(quán),法院并沒有違反辯論原則。
選項D錯誤。本案中“……王某堅持己見,不予變更訴訟請求和理由”正是王某對自己的權(quán)利進行處分的體現(xiàn),法院根據(jù)王某的處分作出相應的處理,并沒有違反處分原則。
37.關(guān)于回避,下列哪一說法是正確的?()(2010年卷三單選第37題)
A.當事人申請擔任審判長的審判人員回避的,應由審委會決定
B.當事人申請陪審員回避的,應由審判長決定
C.法院駁回當事人的回避申請,當事人不服而申請復議,復議期間被申請回避人不停止參與本案的審理工作
D.如當事人申請法院翻譯人員回避,可由合議庭決定
【答案】C
【考點】回避制度
【解析】選項A錯誤?!睹袷略V訟法》第47條規(guī)定,院長擔任審判長時的回避,由審判委員會決定;審判人員的回避,由院長決定;其他人員的回避,由審判長決定。據(jù)此可知,審判人員的回避由院長決定,而非由審判委員會決定。
選項B錯誤?!睹袷略V訟法》第40條第3款規(guī)定,陪審員在執(zhí)行陪審職務時,與審判員有同等的權(quán)利義務。據(jù)此可知,陪審員也屬于審判人員范圍,對陪審員的回避決定由院長作出,而不是由審判長作出。
選項C正確?!睹袷略V訟法》第48條規(guī)定,人民法院對當事人提出的回避申請,應當在申請?zhí)岢龅娜諆?nèi),以口頭或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的,可以在接到?jīng)Q定時申請復議一次。復議期間,被申請回避的人員,不停止參與本案的工作。人民法院對復議申請,應當在三日內(nèi)作出復議決定,并通知復議申請人。
選項D錯誤。翻譯人員屬于《民訴法》47條規(guī)定中的“其他人員”,對翻譯人員的回避由審判長決定,而不是由合議庭決定。
38.關(guān)于合議庭評議案件,下列哪一表述是正確的?()(2010年卷三單選第38題)
A.審判長意見與多數(shù)意見不同的,以其意見為準判決
B.陪審員意見得到支持、形成多數(shù)的,可按該意見判決
C.合議庭意見存在分歧的,也可提交院長審查決定
D.審判人員的不同意見均須寫入筆錄
【答案】D
【考點】合議庭評議
【解析】《民事訴訟法》第43條規(guī)定,合議庭評議案件,實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評議應當制作筆錄,由合議庭成員簽名。評議中的不同意見,必須如實記入筆錄。
39.某省甲市A區(qū)法院受理一起保管合同糾紛案件,根據(jù)被告管轄權(quán)異議,A區(qū)法院將案件移送該省乙市B區(qū)法院審理。乙市B區(qū)法院經(jīng)審查認為,A區(qū)法院移送錯誤,本案應歸甲市A區(qū)法院管轄,發(fā)生爭議。關(guān)于乙市B區(qū)法院的做法,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第39題)
A.將案件退回甲市A區(qū)法院
B.將案件移送同級第三方法院管轄
C.報請乙市中級法院指定管轄
D.與甲市A區(qū)法院協(xié)商不成,報請該省高級法院指定管轄
【答案】D
【考點】移送管轄與指定管轄
【解析】《民事訴訟法》第36條規(guī)定,人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權(quán)的人民法院,受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。第37條第2款規(guī)定,人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的,報請它們的共同上級人民法院指定管轄。
40.甲乙丙三人合伙開辦電腦修理店,店名為“一通電腦行”,依法登記。甲負責對外執(zhí)行合伙事務。顧客丁進店送修電腦時,被該店修理人員戊的工具碰傷。丁擬向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第40題)
A.“一通電腦行”為被告
B.甲為被告
C.甲乙丙三人為共同被告,并注明“一通電腦行”字號
D.甲乙丙戊四人為共同被告
【答案】C
【考點】被告資格的確定
【解析】《民訴意見》第47條規(guī)定,個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的,應在法律文書中注明登記的字號。全體合伙人可以推選代表人;被推選的代表人,應由全體合伙人出具推選書。據(jù)此可知,本題應以甲乙丙三人為共同被告,并注明“一通電腦行”字號。
41.甲為有獨立請求權(quán)第三人,乙為無獨立請求權(quán)第三人,關(guān)于甲、乙訴訟權(quán)利和義務,下列哪一說法是正確的?()(2010年卷三單選第41題)
A.甲只能以起訴的方式參加訴訟,乙以申請或經(jīng)法院通知的方式參加訴訟
B.甲具有當事人的訴訟地位,乙不具有當事人的訴訟地位
C.甲的訴訟行為可對本訴的當事人發(fā)生效力,乙的訴訟行為對本訴的當事人不發(fā)生效力
D.任何情況下,甲有上訴權(quán),而乙無上訴權(quán)
【答案】A
【考點】第三人的訴訟權(quán)利和義務
【解析】選項A正確。《民事訴訟法》第56條規(guī)定,對當事人雙方的訴訟標的,第三人認為有獨立請求權(quán)的,有權(quán)提起訴訟。對當事人雙方的訴訟標的,第三人雖然沒有獨立請求權(quán),但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的,可以申請參加訴訟,或者由人民法院通知他參加訴訟。人民法院判決承擔民事責任的第三人,有當事人的訴訟權(quán)利義務。據(jù)此可知,甲作為有獨立請求權(quán)的第三人只能以起訴的方式參加訴訟,乙是不獨立請求權(quán)的第三人,可以通過自己申請后經(jīng)法院通知的方式參加訴訟。
選項B錯誤。廣義上的當事人,除原告和被告以外,還包括共同訴訟人和第三人,第三人包括有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。根據(jù)《民訴意見》第65、66條的規(guī)定,我國采用廣義當事人的說法,即無論是有獨請求權(quán)的第三人甲,還是無獨立請求權(quán)的第三人乙,都具有當事人的訴訟地位。
選項C錯誤。甲是有獨立請求權(quán)的第三人,他以本訴當事人為被告參加到訴訟中,甲的訴訟行為對參加之訴產(chǎn)生效力,對本訴不產(chǎn)生效力;乙是無獨立請求權(quán)第三人,他在訴訟中只是輔助一方進行訴訟,其訴訟行為對本訴的當事人不發(fā)生效力。
選項D錯誤。在任何情況下,甲有上訴權(quán)沒有問題,但是乙是否有上訴權(quán)需要根據(jù)是否判決其承擔民事責任來判斷。如果判決其承擔民事責任,則有上訴權(quán),如果沒有判決其承擔民事責任,則沒有上訴權(quán)。
42.李某向A公司追索勞動報酬。訴訟中,李某向法院申請先予執(zhí)行部分勞動報酬,法院經(jīng)查駁回李某申請。李某不服,申請復議。法院審查后再次駁回李某申請。李某對復議結(jié)果仍不服,遂向上一級法院申請再審。關(guān)于上一級法院對該再審申請的處理,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第42題)
A.裁定再審
B.決定再審
C.裁定不予受理
D.裁定駁回申請
【答案】D
【考點】人民法院對再審申請的處理
【解析】《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>審判監(jiān)督程序若干問題的解釋》第19條規(guī)定,人民法院經(jīng)審查再審申請書等材料,認為申請再審事由成立的,應當徑行裁定再審。當事人申請再審超過民事訴訟法第一百八十四條規(guī)定的期限,或者超出民事訴訟法第一百七十九條所列明的再審事由范圍的,人民法院應當裁定駁回再審申請。據(jù)此可知,當事人申請再審的,法院有兩種處理方式:一種是裁定再審;另一種是裁定駁回再審申請。本題中,李某對復議結(jié)果“不服”申請再審,不屬于申請再審的法定事由,故法院應該裁定駁回申請。
43.甲、乙因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛,雙方書面約定由某仲裁委員會仲裁。后甲反悔,向遺產(chǎn)所在地法院起訴。法院受理后,乙向法院聲明雙方簽訂了仲裁協(xié)議。關(guān)于法院的做法,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第43題)
A.裁定駁回起訴
B.裁定駁回訴訟請求
C.裁定將案件移送某仲裁委員會審理
D.法院裁定仲裁協(xié)議無效,對案件繼續(xù)審理
【答案】D
【考點】仲裁的范圍和仲裁協(xié)議的效力
【解析】《仲裁法》第3條第(一)項規(guī)定,婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁。據(jù)此可知,甲、乙之間的遺產(chǎn)糾紛不屬于仲裁的范圍。第17條第(一)項規(guī)定,約定的仲裁事項超出法律規(guī)定的仲裁范圍的,仲裁協(xié)議無效。據(jù)此可知,甲、乙之間的仲裁協(xié)議因約定的仲裁事項超出了法律規(guī)定的仲裁范圍而無效。因此,法院應裁定仲裁協(xié)議無效,對案件繼續(xù)審理。
44.關(guān)于法院對仲裁的司法監(jiān)督的說法,下列哪一選項是錯誤的?()(2010年卷三單選第44題)
A.仲裁當事人申請財產(chǎn)保全,應當向仲裁機構(gòu)申請,由仲裁機構(gòu)將該申請移交給相關(guān)法院
B.仲裁當事人申請撤銷仲裁裁決被法院駁回,此后以相同理由申請不予執(zhí)行,法院不予支持
C.仲裁當事人在仲裁程序中沒有提出對仲裁協(xié)議效力的異議,此后以仲裁協(xié)議無效為由申請撤銷或不予執(zhí)行,法院不予支持
D.申請撤銷仲裁裁決或申請不予執(zhí)行仲裁裁決程序中,法院可通知仲裁機構(gòu)在一定期限內(nèi)重新仲裁
【答案】D
【考點】法院對仲裁的司法監(jiān)督
【解析】選項A說法正確?!吨俨梅ā返?8條第2款規(guī)定,當事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提交人民法院。
選項B說法正確?!吨俨梅ń忉尅返?6條規(guī)定,當事人向人民法院申請撤銷仲裁裁決被駁回后,又在執(zhí)行程序中以相同理由提出不予執(zhí)行抗辯的,人民法院不予支持。
選項C說法正確。《仲裁法解釋》第27條規(guī)定,當事人在仲裁程序中未對仲裁協(xié)議的效力提出異議,在仲裁裁決作出后以仲裁協(xié)議無效為由主張撤銷仲裁裁決或者提出不予執(zhí)行抗辯的,人民法院不予支持。
選項D說法錯誤。《仲裁法》第61條規(guī)定,人民法院受理撤銷裁決的申請后,認為可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁,并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的,人民法院應當裁定恢復撤銷程序?!睹裨V意見》第278條規(guī)定,依照民事訴訟法第217條(新民訴《民事訴訟法》的213條)第2款、第3款的規(guī)定,人民法院裁定不予執(zhí)行仲裁裁決后,當事人可以重新達成書面仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。據(jù)此可知,人民法院在撤銷仲裁裁決的同時可以通知仲裁機構(gòu)在一定期限內(nèi)重新仲裁,但是法院在作出不予執(zhí)行仲裁裁決的裁定時,不能同時通知仲裁機構(gòu)在一定期限內(nèi)重新仲裁。
45.法院受理甲出版社、乙報社著作權(quán)糾紛案,判決乙賠償甲10萬元,并登報賠禮道歉。判決生效后,乙交付10萬元,但未按期賠禮道歉,甲申請強制執(zhí)行。執(zhí)行中,甲、乙自行達成口頭協(xié)議,約定乙免于賠禮道歉,但另付甲一萬元。關(guān)于法院的做法,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第45題)
A.不允許,因協(xié)議內(nèi)容超出判決范圍,應當繼續(xù)執(zhí)行生效判決
B.允許,法院視為申請人撤銷執(zhí)行申請
C.允許,將當事人協(xié)議內(nèi)容記入筆錄,由甲、乙簽字或蓋章
D.允許,根據(jù)當事人協(xié)議內(nèi)容制作調(diào)解書
【答案】C
【考點】執(zhí)行和解
【解析】《民事訴訟法》第207條第1款規(guī)定,在執(zhí)行中,雙方當事人自行和解達成協(xié)議的,執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄,由雙方當事人簽名或者蓋章。
46.甲在麗都酒店就餐,顧客乙因地板濕滑不慎滑倒,將熱湯灑到甲身上,甲被燙傷。甲擬向法院提起訴訟。關(guān)于本案當事人的確定,下列哪一說法是正確的?()(2010年卷三單選第46題)
A.甲起訴麗都酒店,乙是第三人
B.甲起訴乙,麗都酒店是第三人
C.甲起訴,只能以乙或麗都酒店為單一被告
D.甲起訴麗都酒店,乙是共同被告
【答案】D
【考點】被告資格的確定
【解析】《侵權(quán)責任法》第37條規(guī)定,賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者,未盡到安全保障義務,造成他人損害的,應當承擔侵權(quán)責任。因第三人的行為造成他人損害的,由第三人承擔侵權(quán)責任;管理人或者組織者未盡到安全保障義務的,承擔相應的補充責任?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條第2款規(guī)定,因第三人侵權(quán)導致?lián)p害結(jié)果發(fā)生的,由實施侵權(quán)行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的,應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內(nèi)承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后,可以向第三人追償。賠償權(quán)利人起訴安全保障義務人的,應當將第三人作為共同被告,但第三人不能確定的除外。本題中,甲的燙傷是第三人乙直接造成的,但是乙之所以會滑倒將熱湯灑到甲身上,是因為麗都酒店的地板濕滑,即麗都酒店作為安全保障義務人存在過錯。權(quán)利人起訴麗都酒店的,乙應該作為共同被告。
47.張某訴季某人身損害賠償一案判決生效后,張某以法院剝奪其辯論權(quán)為由申請再審,在法院審查張某再審申請期間,檢察院對該案提出抗訴。關(guān)于法院的處理方式,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第47題)
A.法院繼續(xù)對當事人的再審申請進行審查,并裁定是否再審
B.法院應當審查檢察院的抗訴是否成立,并裁定是否再審
C.法院應當審查檢察院的抗訴是否成立,如不成立,再繼續(xù)審查當事人的再審申請
D.法院直接裁定再審
【答案】D
【考點】再審的啟動
【解析】《民事訴訟法》第188條規(guī)定,人民檢察院提出抗訴的案件,接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起30日內(nèi)作出再審的裁定;有本法第179條第1款第(一)項至第(五)項規(guī)定情形之一的,可以交下一級人民法院再審。據(jù)此可知,檢察院抗訴的,法院應當再審。本題中,當事人申請再審與檢察院抗訴發(fā)生了重合,因法律規(guī)定檢察院提出抗訴,法院必須再審,那么法院就沒有必要再對當事人的再審申請進行審查了,直接裁定再審即可。
48.郭某訴張某財產(chǎn)損害一案,法院進行了庭前調(diào)解,張某承認對郭某財產(chǎn)造成損害,但在賠償數(shù)額上雙方無法達成協(xié)議。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第48題)
A.張某承認對郭某財產(chǎn)造成損害,已構(gòu)成自認
B.張某承認對郭某財產(chǎn)造成損害,可作為對張某不利的證據(jù)使用
C.郭某仍需對張某造成財產(chǎn)損害的事實舉證證明
D.法院無需開庭審理,本案事實清楚可直接作出判決
【答案】C
【考點】自認
【解析】選項A、B錯誤,選項C正確?!睹裨V證據(jù)規(guī)定》第67條規(guī)定,在訴訟中,當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。
選項D錯誤。第一審民事案件,法院未經(jīng)開庭審理,不得徑行裁判。
49.甲公司申請強制執(zhí)行乙公司的財產(chǎn),法院將乙公司的一處房產(chǎn)列為執(zhí)行標的。執(zhí)行中,丙銀行向法院主張,乙公司已將該房產(chǎn)抵押貸款,并以自己享有抵押權(quán)為由提出異議。乙公司否認將房產(chǎn)抵押給丙銀行。經(jīng)審查,法院駁回丙銀行的異議。丙銀行擬向法院起訴,關(guān)于本案被告的確定,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第49題)
A.丙銀行只能以乙公司為被告起訴
B.丙銀行只能以甲公司為被告起訴
C.丙銀行可選擇甲公司為被告起訴,也可選擇乙公司為被告起訴
D.丙銀行應當以甲公司和乙公司為共同被告起訴
【答案】D
【考點】執(zhí)行標的異議中被告的確定
【解析】《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執(zhí)行程序若干問題的解釋》第17條規(guī)定,案外人依照民事訴訟法第204條規(guī)定提起訴訟,對執(zhí)行標的主張實體權(quán)利,并請求對執(zhí)行標的停止執(zhí)行的,應當以申請執(zhí)行人為被告;被執(zhí)行人反對案外人對執(zhí)行標的所主張的實體權(quán)利的,應當以申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告。
本題中,被執(zhí)行人乙公司否認丙的實體權(quán)利,則應當以甲公司和乙公司為共同被告起訴。
50.紅光公司起訴藍光公司合同糾紛一案,A市B區(qū)法院受理后,藍光公司提出管轄權(quán)異議,認為本案應當由A市中級法院管轄。B區(qū)法院裁定駁回藍光公司異議,藍光公司提起上訴。此時,紅光公司向B區(qū)法院申請撤訴,獲準。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第50題)
A.B區(qū)法院裁定準予撤訴是錯誤的,因為藍光公司已經(jīng)提起上訴
B.紅光公司應當向A市中級法院申請撤訴,并由其裁定是否準予撤訴
C.B區(qū)法院應當待A市中級法院就藍光公司的上訴作出裁定后,再裁定是否準予撤訴
D.B區(qū)法院裁定準予撤訴后,二審法院不再對管轄權(quán)異議的上訴進行審查
【答案】D
【考點】管轄權(quán)異議裁定作出前原告申請撤訴的處理
【解析】《最高人民法院關(guān)于審理民事級別管轄異議案件若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定,在管轄權(quán)異議裁定作出前,原告申請撤回起訴,受訴人民法院作出準予撤回起訴裁定的,對管轄權(quán)異議不再審查,并在裁定書中一并寫明。
(2009年)
35.關(guān)于民事案件的級別管轄,下列哪一選項是正確的?()
A.第一審民事案件原則上由基層法院管轄
B.涉外案件的管轄權(quán)全部屬于中級法院
C.高級法院管轄的一審民事案件包括在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的民事案件和它認為應當由自己審理的案件
D.最高法院僅管轄在全國有重大影響的民事案件
答案:A
解析:本題考核民訴案件的級別管轄。
《民事訴訟法》第18條規(guī)定,基層人民法院管轄第一審民事案件,但本法另有規(guī)定的除外。因此,A項正確。
《民事訴訟法》第19條第(一)項規(guī)定,重大涉外案件的一審由中級人民法院管轄。據(jù)此可知,而非所有涉外案件的一審都由中院管轄,而是重大涉外案件的一審才由中院管轄。因此,B項錯誤。
《民事訴訟法》第20條規(guī)定,高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件。因此,C項錯誤。
《民事訴訟法》第21條規(guī)定,最高人民法院管轄下列第一審民事案件:
(一)在全國有重大影響的案件;
(二)認為應當由本院審理的案件。
根據(jù)上述規(guī)定可知,最高院管轄的一審民事案件有兩類,而非僅限于在全國有重大影響的民事案件。因此,D項錯誤。
36.甲公司起訴要求乙公司交付貨物。被告乙公司向法院主張合同無效,應由原告甲公司承擔合同無效的法律責任。關(guān)于本案被告乙公司主張的性質(zhì),下列哪一說法是正確的?()
A.該主張構(gòu)成了反訴
B.該主張是一種反駁
C.該主張僅僅是一種事實主張
D.該主張是一種證據(jù)
答案:A
解析:本題考核反訴。
反訴,是指在訴訟程序進行中,本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反訴請求。反訴不同于反駁,反駁是指被告針對原告提出的訴訟請求和理由,從實體和程序上、從事實上和法律上予以辯駁。反駁的目的雖然也在于使原告的訴訟目的無法實現(xiàn),但是它并非向原告提出獨立的訴訟請求。本題中,被告乙公司向法院提出合同無效的同時,向法院提出了獨立的訴訟請求,即要求原告承擔合同無效的法律責任。故本題中乙公司的主張是反訴,而非反駁。因此,本題的正確答案是A.37.劉某習慣每晚將垃圾袋放在家門口,鄰居王某認為會招引蒼蠅并影響自己出入家門。王某為此與劉某多次交涉未果,遂向法院提起訴訟,要求劉某不得將垃圾袋放在家門口,以保證自家的正常通行和維護環(huán)境衛(wèi)生。關(guān)于本案的訴訟標的,下列哪一選項是正確的?()
A.王某要求劉某不得將垃圾袋放在家門口的請求
B.王某要求法院保障自家正常通行權(quán)的請求
C.王某要求劉某維護環(huán)境衛(wèi)生的請求
D.王某和劉某之間的相鄰關(guān)系
答案:D
解析:本題考核訴訟標的。
訴訟標的是指當事人之間發(fā)生爭執(zhí)并要求法院作出裁判的民事權(quán)利義務關(guān)系。本題中ABC項都屬于訴訟請求,只有D項是“權(quán)利義務關(guān)系”,即訴訟標的。因此,本題的正確答案是D.38.王甲兩歲,在幼兒園入托。一天,為幼兒園送貨的劉某因王甲將其衣服弄濕,便打了王甲一記耳光,造成王甲左耳失聰。王甲的父親擬代兒子向法院起訴。關(guān)于本案被告的確定,下列哪一選項是正確的?()
A.劉某是本案唯一的被告
B.幼兒園是本案唯一的被告
C.劉某和幼兒園是本案共同被告
D.劉某是本案被告,幼兒園是本案無獨立請求權(quán)第三人
答案:C
解析:本題考核民事訴訟的被告。
《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定,對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構(gòu),未盡職責范圍內(nèi)的相關(guān)義務致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害的,應當承擔與其過錯相應的賠償責任。
第三人侵權(quán)致未成年人遭受人身損害的,應當承擔賠償責任。學校、幼兒園等教育機構(gòu)有過錯的,應當承擔相應的補充賠償責任。
根據(jù)上述規(guī)定可知,在本案中,劉某是實際的侵權(quán)人,需要承擔民事賠償責任,是本案的被告。另外,幼兒園對王甲負有安保義務,幼兒園沒有盡到責任造成王甲人身受到侵害,應當承擔補充賠償責任,也是本案的被告。因此,本題的正確答案是C.39.甲與乙對一古董所有權(quán)發(fā)生爭議訴至法院。訴訟過程中,丙聲稱古董屬自己所有,主張對古董的所有權(quán)。下列哪一說法是正確的?()
A.如丙沒有起訴,法院可以依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)第三人
B.如丙起訴后認為受案法院無管轄權(quán),可以提出管轄權(quán)異議
C.如丙起訴后經(jīng)法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,應當視為撤訴
D.如丙起訴后,甲與乙達成協(xié)議經(jīng)法院同意而撤訴,應當駁回丙的起訴
答案:C
解析:本題考核有獨立請求權(quán)的第三人。
有獨立請求權(quán)的第三人,是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權(quán),而參加訴訟的人。本案中,丙聲稱古董屬于自己所有,提出了獨立的訴訟請求,屬于有獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的,不能由法院依職權(quán)主動追加其作為有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟。因此,A項錯誤。
有獨立請求權(quán)的第三人是以起訴的方式參加訴訟的,因此,在第三人參加訴訟的同時就默認受案法院有管轄權(quán)了,不可以再提出管轄權(quán)異議。因此,B項錯誤。
《民訴意見》第159條規(guī)定,有獨立請求權(quán)的第三人經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以對該第三人比照民事訴訟法第一百二十九條的規(guī)定,按撤訴處理。因此,C項正確。
《民訴意見》第160條規(guī)定,有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后,原告申請撤訴,人民法院在準許原告撤訴后,有獨立請求權(quán)的第三人作為另案原告,原案原告、被告作為另案被告,訴訟另行進行。因此,D項錯誤。
40.關(guān)于證據(jù)理論分類的表述,下列哪一選項是正確的?()
A.傳來證據(jù)有可能是直接證據(jù)
B.訴訟中原告提出的證據(jù)都是本證,被告提出的證據(jù)都是反證
C.證人轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于間接證據(jù)
D.一個客觀與合法的間接證據(jù)可以單獨作為認定案件事實的依據(jù)
答案:A
解析:本題考核證據(jù)的分類。
根據(jù)證據(jù)的來源不同將證據(jù)分為原始證據(jù)和傳來證據(jù)。原始證據(jù)是直接來源于案件事實而未經(jīng)中間環(huán)節(jié)傳播的證據(jù);傳來證據(jù)是指經(jīng)過中間環(huán)節(jié)輾轉(zhuǎn)得來,非直接來源于案件事實的證據(jù)。根據(jù)證據(jù)與案件事實的關(guān)系可以將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是指能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù);間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。如果是經(jīng)過了中間環(huán)節(jié)碾轉(zhuǎn)得來,但是單獨可以直接證明案件主要事實的證明,則該證據(jù)既是傳來證據(jù)也是直接證據(jù)。因此,A項正確。
根據(jù)證據(jù)與證明責任承擔者的關(guān)系,將證據(jù)分為本證與反證。本證,是指在民事訴訟中負有證明責任的一方當事人提出的用于證明自己所主張事實的證據(jù);反證,是指沒有證明責任的一方當事人提出的用于證明對方主張事實不真實的證據(jù)。本證與反證與當事人在訴訟中是原告還是被告沒有關(guān)系,而與證據(jù)是否承擔證明責任的人提出有直接關(guān)系。因此,B項錯誤。
證人所轉(zhuǎn)述他人所見的案件事實都屬于傳來證據(jù),傳來證據(jù)也可能是直接證據(jù),而非都屬于間接證據(jù)。因此,C項錯誤。
間接證據(jù)是指不能單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。根據(jù)間接證據(jù)的定義可知,間接證據(jù)本身就是不能單獨、直接的證明案件主要事實,因此,無論什么樣的簡介證據(jù)都不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)。因此,D項錯誤。
41.關(guān)于舉證時限和證據(jù)交換的表述,下列哪一選項是正確的?()
A.證據(jù)交換可以依當事人的申請而進行,也可以由法院依職權(quán)決定而實施
B.民事訴訟案件在開庭審理前,法院必須組織進行證據(jù)交換
C.當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的,可以在舉證期限屆滿之后申請延長,但只能申請延長一次
D.當事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的,在法庭審理過程中無權(quán)再提交證據(jù)
答案:A
解析:本題考核舉證時限和證據(jù)交換的相關(guān)知識點。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第37條規(guī)定,經(jīng)當事人申請,人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。
人民法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件,應當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。
根據(jù)上述規(guī)定可知,證據(jù)交換可以依當事人申請而進行,也可以由法院依職權(quán)決定而實施。因此,A項正確。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第37條第1款規(guī)定,經(jīng)當事人申請的,法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù),而非是應當或必須在開庭審理前組織證據(jù)交換。另外,《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第38條規(guī)定,交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可,也可以由人民法院指定。人民法院組織當事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的,證據(jù)交換日相應順延。因此,B項說法錯誤。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第36條規(guī)定,當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的,應當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證,經(jīng)人民法院準許,可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的,可以再次提出延期申請,是否準許由人民法院決定。據(jù)此可知,申請延期舉證的次數(shù)并不限于1此,只是從第二次開始,是否準許由法院決定。因此,C項錯誤。
《民事訴訟法》第125條第1款規(guī)定,當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第41條第(一)項規(guī)定,一審程序中的新的證據(jù)包括:當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供,經(jīng)人民法院準許,在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。據(jù)此可知,當事人在舉證期限內(nèi)未向法院提交證據(jù)材料的,如果該證據(jù)材料屬于法定的“新證據(jù)”的話,仍然可以在法庭審理過程中提出。因此,D項錯誤。
42.關(guān)于自認的說法,下列哪一選項是錯誤的?()
A.自認的事實允許用相反的證據(jù)加以推翻
B.身份關(guān)系訴訟中不涉及身份關(guān)系的案件事實可以適用自認
C.調(diào)解中的讓步不構(gòu)成訴訟上的自認
D.當事人一般授權(quán)的委托代理人一律不得進行自認
答案:D
解析:本題考核自認的相關(guān)知識點。
所謂自認,是指一方當事人對另一方當事人主張的案件事實予以承認?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8條第4款規(guī)定,當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意,或者有充分證據(jù)證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的,不能免除對方當事人的舉證責任。據(jù)此可知,如果有充分證據(jù)證明當事人承認行為是在受脅迫、重大誤解的情況下作出的,且與事實不符的,該承認是沒有約束力的。因此,A項正確。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8條第1款規(guī)定,訴訟過程中,一方當事人對另一方當事人陳述的案件事實明確表示承認的,另一方當事人無需舉證。但涉及身分關(guān)系的案件除外。據(jù)此可知,自認制度適用案件的范圍是有限的,涉及身份關(guān)系的案件不能適用自認制度。但是在身份關(guān)系的案件中,如不涉及身份關(guān)系的案件事實是可以適用自認制度的。因此,B項正確。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第67條規(guī)定,在訴訟中,當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對案件事實的認可,不得在其后的訴訟中作為對其不利的證據(jù)。據(jù)此可知,在調(diào)解中的讓步是當事人為了更好的解決糾紛,在不承認對方主張事實的情況作出的讓步,而非完全的無條件的承認對方主張事實的行為,該種情況下的讓步不構(gòu)成訴訟上的自認。因此,C項正確。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第8條第3款規(guī)定,當事人委托代理人參加訴訟的,代理人的承認視為當事人的承認。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對事實的承認直接導致承認對方訴訟請求的除外;當事人在場但對其代理人的承認不作否認表示的,視為當事人的承認。據(jù)此可知,在一般授權(quán)的情況下,如果當事人在場,且對其代理人的承認不作否定表示的,代理人的承認是視為當事人的承認,即承認有效。因此,D項錯誤。
43.甲起訴要求與妻子乙離婚,法院經(jīng)審理判決不予準許。書記員兩次到甲住所送達判決書,甲均拒絕簽收。書記員的下列哪一做法是正確的?()
A.將判決書交給甲的妻子乙轉(zhuǎn)交
B.將判決書交給甲住所地居委會轉(zhuǎn)交
C.請甲住所地居委會主任到場見證并將判決書留在甲住所
D.將判決書交給甲住所地派出所轉(zhuǎn)交
答案:C
解析:本題考核訴訟文書的送達。
《民事訴訟法》第79條規(guī)定,受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人應當邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所,即視為送達。據(jù)此可知,本題的正確答案是C.44.下列哪一選項不是民事起訴狀的法定內(nèi)容?()
A.雙方當事人的基本情況
B.案由
C.訴訟請求和所依據(jù)的事實與理由
D.證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名與住所
答案:B
解析:本題考核民事起訴狀的法定內(nèi)容。
《民事訴訟法》第110條規(guī)定,起訴狀應當記明下列事項:
(一)當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
(二)訴訟請求和所根據(jù)的事實與理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所。
根據(jù)上述規(guī)定可知,本題的正確答案是B.45.某借款糾紛案二審中,雙方達成調(diào)解協(xié)議,被上訴人當場將欠款付清。關(guān)于被上訴人請求二審法院制作調(diào)解書,下列哪一選項是正確的?()
A.可以不制作調(diào)解書,因為當事人之間的權(quán)利義務已經(jīng)實現(xiàn)
B.可以不制作調(diào)解書,因為本案屬于法律規(guī)定可以不制作調(diào)解書的情形
C.應當制作調(diào)解書,因為二審法院的調(diào)解結(jié)果除解決糾紛外,還具有對一審法院的判決效力發(fā)生影響的功能
D.應當制作調(diào)解書,因為被上訴人已經(jīng)提出請求,法院應當予以尊重
答案:C
解析:本題考核二審中的調(diào)解的相關(guān)問題。
《民事訴訟法》第155條規(guī)定,第二審人民法院審理上訴案件,可以進行調(diào)解。調(diào)解達成協(xié)議,應當制作調(diào)解書,由審判人員、書記員署名,加蓋人民法院印章。調(diào)解書送達后,原審人民法院的判決即視為撤銷。據(jù)此可知,調(diào)解也是二審程序中的結(jié)案方式之一,但是在二審程序中達成調(diào)解協(xié)議的都應當制作調(diào)解書,調(diào)解書應由審判員和書記員署名,并加蓋人民法院的印章。因此,本題的正確答案是C.46.齊某起訴宋某要求返還借款八萬元,法院適用普通程序?qū)徖聿⑾螂p方當事人送達出庭傳票,因被告宋某不在家,宋某的妻子代其簽收了傳票。開庭時,被告宋某未到庭。經(jīng)查,宋某已離家出走,下落不明。關(guān)于法院對本案的處理,下列哪一選項是正確的?()
A.法院對本案可以進行缺席判決
B.法院應當對被告宋某重新適用公告方式送達傳票
C.法院應當通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟
D.法院應當裁定中止訴訟
答案:A
解析:本題考核送達方式、缺席判決與中止訴訟的相關(guān)知識點。
《民事訴訟法》第78條規(guī)定,送達訴訟文書,應當直接送交受送達人。受送達人是公民的,本人不在交他的同住成年家屬簽收;受送達人是法人或者其他組織的,應當由法人的法定代表人、其他組織的主要負責人或者該法人、組織負責收件的人簽收;受送達人有訴訟代理人的,可以送交其代理人簽收;受送達人已向人民法院指定代收人的,送交代收人簽收。
受送達人的同住成年家屬,法人或者其他組織的負責收件的人,訴訟代理人或者代收人在送達回證上簽收的日期為送達日期。
根據(jù)上述規(guī)定可知,受送達人不在家時,他的成年家屬可以代收。本題中,訴訟文書開始送達的時候,并沒有說此時被告下落不明,只是不在家,他的妻子代其簽收了傳票,其妻子在送達回證上簽收的日期為送達日期。
另外,《民事訴訟法》第130條規(guī)定,被告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。
根據(jù)上述規(guī)定可知,法院對本案可以進行缺席判決。因此,A項正確。
法院已經(jīng)對宋某進行了送達,不因?qū)徖頃r下落不明而重新公告送達。因此,B項錯誤。
法院沒有通知宋某的妻子以訴訟代理人的身份參加訴訟的義務。因此,C項錯誤。
《民事訴訟法》第136條規(guī)定,有下列情形之一的,中止訴訟:
(一)一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;
(二)一方當事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;
(三)作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權(quán)利義務承受人的;
(四)一方當事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;
(五)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;
(六)其他應當中止訴訟的情形。
中止訴訟的原因消除后,恢復訴訟。
根據(jù)《民訴法》第136條規(guī)定的情況看,本案不屬于中止訴訟的情況,因此,D項錯誤。
47.甲起訴與乙離婚,一審法院判決不予準許。甲不服一審判決提起上訴,在甲將上訴狀遞交原審法院后第三天,乙遇車禍死亡。此時,原審法院尚未將上訴狀轉(zhuǎn)交給二審法院。關(guān)于本案的處理,下列哪一選項是正確的?()
A.終結(jié)訴訟
B.駁回上訴
C.不予受理上訴
D.中止訴訟
答案:D
解析:本題考核訴訟中止和終結(jié)。
《民事訴訟法》第137條規(guī)定,有下列情形之一的,終結(jié)訴訟:
(一)原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的;
(二)被告死亡,沒有遺產(chǎn),也沒有應當承擔義務的人的;
(三)離婚案件一方當事人死亡的;
(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當事人死亡的。
本題存在爭議,根據(jù)上述法律規(guī)定可知,本網(wǎng)校認為A項更準確。
48.張某訴江某財產(chǎn)所有權(quán)糾紛案經(jīng)判決進入執(zhí)行程序,案外人李某向法院主張對該項財產(chǎn)享有部分權(quán)利。關(guān)于本案,下列哪一說法是錯誤的?()
A.李某有權(quán)向法院申請再審
B.李某有權(quán)向法院起訴
C.如法院啟動了再審程序,應當追加李某為當事人
D.李某有權(quán)向法院提出執(zhí)行異議
答案:B
解析:本題考核執(zhí)行異議。
《民事訴訟法》第204條規(guī)定,執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。據(jù)此可知,本題中案外人李某如果對執(zhí)行異議的裁定不服,且認為原案判決、裁定錯誤的,有權(quán)向法院申請再審。因此,A項說法正確。
如果案外人李某對異議裁定不服,且認為與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起15日內(nèi)針對執(zhí)行異議裁定向人民法院起訴,而非是針對原來判決、裁定向法院起訴。本題問的是針對“本案”,也就是說的“原案”,根據(jù)法律規(guī)定李某是無權(quán)對“原案”向法院起訴的。因此,B項說法錯誤。
案外人李某向法院主張對執(zhí)行財產(chǎn)享有部分權(quán)利,說明李某對執(zhí)行標的物提出了獨立的訴訟請求,如果法院啟動再審的話,法院應追加李某為當事人。因此,C項說法正確。
本案中,李某是案外人,且認為自己對執(zhí)行標的物享有部分權(quán)利,根據(jù)《民訴法》第204條的規(guī)定可以提出執(zhí)行異議。因此,D項說法正確。
49.在基層人大代表換屆選舉中,村民劉某發(fā)現(xiàn)選舉委員會公布的選民名單中遺漏了同村村民張某的名字,遂向選舉委員會提出申訴。選舉委員會認為,劉某不是本案的利害關(guān)系人無權(quán)提起申訴,故駁回了劉某的申訴,劉某不服訴至法院。下列哪一選項是錯誤的?()
A.張某、劉某和選舉委員會的代表都必須參加訴訟
B.法院應該駁回劉某的起訴,因劉某與案件沒有直接利害關(guān)系
C.選民資格案件關(guān)系到公民的重要政治權(quán)利,只能由審判員組成合議庭進行審理
D.法院對選民資格案件做出的判決是終審判決,當事人不得對此提起上訴
答案:B
解析:本題考核選民資格案件。
《民事訴訟法》第165條第2款規(guī)定,選民資格案件審理時,起訴人、選舉委員會的代表和有關(guān)公民必須參加。本案中,劉某是起訴人,張某是有關(guān)公民,另加上選舉委員會的代表都必須參加訴訟。因此,A項正確。
《民事訴訟法》第164條規(guī)定,公民不服選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定,可以在選舉日的五日以前向選區(qū)所在地基層人民法院起訴。據(jù)此可知,只要是公民如果對選舉委員會對選民資格的申訴所作的處理決定不服的,就可以在選舉日的5日以前向選區(qū)所在地基層人民法院起訴。本案中,劉某是同村的合法公民,他有權(quán)對選舉委員申訴的處理決定向法院提起訴訟。因此,B項錯誤。
《民事訴訟法》第161條規(guī)定,依照本章程序?qū)徖淼陌讣?,實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。據(jù)此可知,選民資格案件由審判員組成合議庭審理,且實行一審終審。因此,CD項正確。
50.在民事執(zhí)行中,被執(zhí)行人朱某申請暫緩執(zhí)行,提出由吳某以自有房屋為其提供擔保,申請執(zhí)行人劉某同意。法院作出暫緩執(zhí)行裁定,期限為六個月。對于暫緩執(zhí)行期限屆滿后朱某仍不履行義務的情形,下列哪一選項是正確的?()
A.劉某應起訴吳某,取得執(zhí)行依據(jù)可申請執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)
B.朱某財產(chǎn)不能清償全部債務時劉某方能起訴吳某,取得執(zhí)行依據(jù)可申請執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)
C.朱某財產(chǎn)不能清償劉某債權(quán)時法院方能執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)
D.法院可以直接裁定執(zhí)行吳某的擔保房產(chǎn)
答案:D
解析:本題考核暫緩執(zhí)行的相關(guān)知識點。
《民訴意見》第270條規(guī)定,被執(zhí)行人在人民法院決定暫緩執(zhí)行的期限屆滿后仍不履行義務的,人民法院可以直接執(zhí)行擔保財產(chǎn),或者裁定執(zhí)行擔保人的財產(chǎn),但執(zhí)行擔保人的財產(chǎn)以擔保人應當履行義務部分的財產(chǎn)為限。因此,D項正確。
(2008年)
33.王某承包了20畝魚塘。某日,王某發(fā)現(xiàn)魚塘里的魚大量死亡,王某認為魚的死亡是因為附近的騰達化工廠排污引起,遂起訴騰達化工廠請求賠償。騰達化工廠辯稱,根本沒有向王某的魚塘進行排污。關(guān)于化工廠是否向魚塘排污的事實舉證責任,下列哪一選項是正確的?
A.根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則,應當由主張存在污染事實的王某負舉證責任
B.根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則,應當由主張自己沒有排污行為的騰達化工廠負舉證責任
C.根據(jù)“舉證責任倒置”的規(guī)則,應當由騰達化工廠負舉證責任
D.根據(jù)本證與反證的分類,應當由騰達化工廠負舉證責任
答案:A
解析:在環(huán)境污染致人損害的案件中,對于免責事由以及行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系的舉證責任,是由加害人來承擔的,而對于排污的事實和受損的事實,則應該由受害人承擔舉證責任,所以本題正確答案是A.34.居民甲與金山房地產(chǎn)公司簽訂了購買商品房一套的合同,后因甲未按約定付款。金山公司起訴至法院,要求甲付清房款并承擔違約責任。在訴訟中,甲的妻子乙向法院主張甲患有精神病,沒有辨別行為的能力,要求法院認定購房合同無效。關(guān)于本案的說法,下列哪一選項是正確的?
A.法院應當通知甲的妻子作為法定訴訟代理人出庭進行訴訟
B.由乙或金山公司申請對甲進行鑒定,鑒定過程中,訴訟繼續(xù)進行
C.法院可以依職權(quán)決定對甲進行鑒定
D.乙或金山公司可以向法院申請認定甲為無民事行為能力人,法院應裁定訴訟中止
答案: D
解析:《民訴意見》第193條規(guī)定,在訴訟中,當事人的利害關(guān)系人提出該當事人患有精神病,要求宣告該當事人無民事行為能力或限制民事行為能力的,應由利害關(guān)系人向人民法院提出申請,由受訴人民法院按照特別程序立案審理,原訴訟中止。所以本題正確答案是D.35.趙某與黃某因某項財產(chǎn)所有權(quán)發(fā)生爭議,趙某向法院提起訴訟,經(jīng)一、二審法院審理后,判決該項財產(chǎn)屬趙某所有。此后,陳某得知此事,向二審法院反映其是該財產(chǎn)的共同所有人,并提供了相關(guān)證據(jù)。二審法院經(jīng)審查,決定對此案進行再審。關(guān)于此案的說法,下列哪一選項是正確的?
A.陳某不是本案一、二審當事人,不能參加再審程序
B.二審法院可以直接通知陳某參加再審程序,并根據(jù)自愿原則進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知陳某另行起訴
C.二審法院可以直接通知陳某參加再審程序,并根據(jù)自愿原則進行調(diào)解,調(diào)解不成的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審法院重審
D.二審法院只能裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審法院重審
答案:C
解析:《民事訴訟法意見》第211條規(guī)定,依照審判監(jiān)督程序再審的案件,人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應當參加的當事人的,可以根據(jù)當事人自愿的原則予以調(diào)解,調(diào)解不成的,裁定撤銷一、二審判決,發(fā)回原審人民法院重審。因此,本題的正確答案是C.36.甲公司與乙公司因合同糾紛向A市B區(qū)法院起訴,乙公司應訴。經(jīng)開庭審理,法院判決甲公司勝訴。乙公司不服B區(qū)法院的一審判決,以雙方簽訂了仲裁協(xié)議為由向A市中級法院提起上訴,要求據(jù)此撤銷一審判決,駁回甲公司的起訴。A市中級法院應當如何處理?
A.裁定撤銷一審判決,駁回甲公司的起訴
B.應當首先審查仲裁協(xié)議是否有效,如果有效,則裁定撤銷一審判決,駁回甲公司的起訴
C.應當裁定撤銷一審判決,發(fā)回原審法院重審
D.應當裁定駁回乙公司的上訴,維持原判決
答案: D
解析:《民訴意見》第148條規(guī)定,當事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,對方當事人又應訴答辯的,視為該人民法院有管轄權(quán)。《仲裁法》第26條 當事人達成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,人民法院受理后,另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的,人民法院應當駁回起訴,但仲裁協(xié)議無效的除外;另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應當繼續(xù)審理。由此本題正確答案是D.37.張某因?qū)O某欠款不還向法院起訴。在案件審理中,孫某因盜竊被刑事拘留。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
A.法院應當裁定中止訴訟,待對孫某的刑事審判結(jié)束后再恢復訴訟程序
B.法院應當裁定終結(jié)訴訟,并告知張某提起刑事附帶民事訴訟
C.法院應當繼續(xù)審理此案
D.法院應當將此案與孫某盜竊案合并審理
答案: C
解析:本題中,張某和孫某之間的欠款糾紛與孫某因盜竊被拘留沒有關(guān)系,所以二者分別審理,本題正確答案是C.38.甲向法院起訴,要求判決乙返還借款本金2萬元。在案件審理中,借款事實得以認定,同時,法院還查明乙逾期履行還款義務近一年,法院遂根據(jù)銀行同期定期存款利息,判決乙還甲借款本金2萬元,利息520元。關(guān)于法院對該案判決的評論,下列哪一選項是正確的?
A.該判決符合法律規(guī)定,實事求是,全面保護了權(quán)利人的合法權(quán)益
B.該判決不符合法律規(guī)定,違反了民事訴訟的處分原則
C.該判決不符合法律規(guī)定,違反了民事訴訟的辯論原則
D.該判決不符合法律規(guī)定,違反了民事訴訟的平等原則
答案: B
解析:《民事訴訟法》第13條規(guī)定,當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。即,人民法院只能就當事人請求裁判的事項進行裁判,對于當事人沒有請求的事項,不能作出裁判,這是司法被動性、當事人處分權(quán)的體現(xiàn)。本題中,法院就當事人未提出的事項——利息問題進行裁判,實際上是違反了民事訴訟的處分原則,正確答案是B.39.南沙公司與北極公司因購銷合同發(fā)生爭議,南沙公司向仲裁委員會申請仲裁,在仲裁中雙方達成和解協(xié)議,南沙公司向仲裁庭申請撤回仲裁申請。之后,北極公司拒不履行和解協(xié)議。下列哪一選項是正確的?
A.南沙公司可以根據(jù)原仲裁協(xié)議申請仲裁
B.南沙公司應與北極公司重新達成仲裁協(xié)議后,才可以申請仲裁
C.南沙公司可以直接向法院起訴
D.仲裁庭可以裁定恢復仲裁程序
答案:A
解析:《仲裁法》第49條規(guī)定,當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。第50條規(guī)定,當事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。由此本題正確答案是A.40.法院對于訴訟中有關(guān)情況的處理,下列哪一做法是正確的?
A.楊某與趙某損害賠償一案,楊某在去往法院開庭的路上,突遇車禍,被送至醫(yī)院急救。法院遂決定中止訴訟
B.毛某與安某專利侵權(quán)糾紛一案,法庭審理過程中,發(fā)現(xiàn)需要重新進行鑒定,法院裁定延期審理
C.甲公司訴乙公司合同糾紛一案,審理過程中,甲公司與其他公司合并,法院裁定訴訟終結(jié)
D.丙公司訴丁公司租賃糾紛一案,法院審理中,發(fā)現(xiàn)本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而該案又尚未審結(jié),遂裁定訴訟中止
答案: D
解析:根據(jù)《民訴》第140條,訴訟中止,應該是用“裁定”,而不是“決定”,所以A錯誤。根據(jù)《民訴》第132條,B的確應該延期審理,但是法院應該用“決定”延期審理,而不是“裁定”延期審理,B錯誤;對于合并問題,《民訴意見》第50條規(guī)定,企業(yè)法人合并的,因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛,以合并后的企業(yè)為當事人,因此C是錯誤的;D是正確的,當選。
41.某仲裁委員會對甲公司與乙公司之間的買賣合同一案作出裁決后,發(fā)現(xiàn)該裁決存在超裁情形,甲公司與乙公司均對裁決持有異議。關(guān)于此仲裁裁決,下列哪一選項是正確的?
A.該仲裁委員會可以直接變更已生效的裁決,重新作出新的裁決
B.甲公司或乙公司可以請求該仲裁委員會重新作出仲裁裁決
C.該仲裁委員會申請法院撤銷此仲裁裁決
D.甲公司或乙公司可以請求法院撤銷此仲裁裁決
答案: D
解析:《仲裁法》第58條規(guī)定,當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:……
(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的……人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應當裁定撤銷。由此,本題正確答案是D.42.張某將鄰居李某和李某的父親打傷,李某以張某為被告向法院提起訴訟。在法院受理該案時,李某的父親也向法院起訴,對張某提出索賠請求。法院受理了李某父親的起訴,在征得當事人同意的情況下決定將上述兩案并案審理。在本案中,李某的父親居于什么訴訟地位?
A.必要共同訴訟的共同原告
B.有獨立請求權(quán)的第三人
C.普通共同訴訟的共同原告
D.無獨立請求權(quán)的第三人
答案: D
解析:本題中可以通過兩種方式來確定答案。第一,張某對李某及其父親的人身侵害不是同一個訴訟標的,雖然侵權(quán)主體都是一樣的,但是被害人是不同的,實際上客體是兩個行為,因此訴訟標的屬于同一種類,只能是普通的共同訴訟;第二,題干中已經(jīng)明確“法院在征得當事人的同意的情況下決定將上述兩案合并審理”,因此一定是普通共同訴訟,因為必要的共同訴訟不需要經(jīng)過當事人同意合并審理,法院就可以自行合并審理。因此本題正確答案是C.43.甲公司以乙公司為被告向法院提起訴訟,要求乙公司支付拖欠的貨款100萬元。在訴訟中,甲公司申請對乙公司一處價值90萬元的房產(chǎn)采取保全措施,并提供擔保。一審法院在作出財產(chǎn)保全裁定之后發(fā)現(xiàn),乙公司在向丙銀行貸款100萬時已將該房產(chǎn)和一輛小轎車抵押給丙銀行。關(guān)于本案,下列哪一說法是正確的?
A.一審法院不能對該房產(chǎn)采取保全措施,因為該房產(chǎn)已抵押給丙銀行
B.一審法院可以對該房產(chǎn)采取保全措施,但是需要征得丙銀行的同意
C.一審法院可以對該房產(chǎn)采取保全措施,但是丙銀行仍然享有優(yōu)先受償權(quán)
D.一審法院可以對該房產(chǎn)采取保全措施,同時丙銀行的優(yōu)先受償權(quán)喪失
答案: C
解析:《民訴意見》第一百零二條規(guī)定,人民法院對抵押物、留置物可以采取財產(chǎn)保全措施,但抵押權(quán)人、留置權(quán)人有優(yōu)先受償權(quán)。由此本題答案是C.44.關(guān)于當事人適格的表述,下列哪一選項是錯誤的?
A.當事人訴訟權(quán)利能力是作為抽象的訴訟當事人的資格,它與具體的訴訟沒有直接的聯(lián)系;當事人適格是作為具體的訴訟當事人資格,是針對具體的訴訟而言的
B.一般來講,應當以當事人是否是所爭議的民事法律關(guān)系的主體,作為判斷當事人適格標準,但在某些例外情況下,非民事法律關(guān)系或民事權(quán)利主體,也可以作為適格當事人
C.清算組織、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人是適格的當事人,原因在于根據(jù)權(quán)利主體意思或法律規(guī)定對他人的民事法律關(guān)系享有管理權(quán)
D.檢察院就生效民事判決提起抗訴,抗訴的檢察院是適格的當事人
答案: D
解析:民事訴訟中的當事人包括原告、被告、共同訴訟人和第三人。其中不包括檢察院等國家機關(guān),因此本題錯誤的是D,當選。
45.關(guān)于證人的表述,下列哪一選項是正確的?
A.王某是未成年人,因此,王某沒有證人資格,不能作為證人
B.原告如果要在訴訟中申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿前提出,并經(jīng)法院許可
C.甲公司的訴訟代理人乙律師是目擊案件情況發(fā)生的人,對方當事人丙可以向法院申請乙作為證人出庭作證,如法院準許,則乙不得再作為甲公司的訴訟代理人
D.李某在法庭上宣讀未到庭的證人的書面證言,該書面證言能夠代替證人出庭作證
答案: C
解析:《民訴》第七十條規(guī)定,凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關(guān)單位的負責人應當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。不能正確表達意志的人,不能作證。由此A、D是錯誤的;《證據(jù)規(guī)定》第五十四條 當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。由此,B是錯誤的,不當選;本題正確答案是C,這是因為證人的身份和其他訴訟法律關(guān)系主體的身份發(fā)生沖突的時候,證人身份優(yōu)先。
46.甲與乙因借款合同發(fā)生糾紛,甲向某區(qū)法院提起訴訟,法院受理案件后,準備適用普通程序進行審理。甲為了能夠盡快結(jié)案,建議法院適用簡易程序?qū)Π讣M行審理,乙也同意適用簡易程序。下列哪一選項是正確的?
A.普通程序?qū)徖淼陌讣荒苓m用簡易程序,因此,法院不可同意適用簡易程序
B.法院有權(quán)將普通程序?qū)徖磙D(zhuǎn)為簡易程序,因此,甲、乙的意見無意義
C.甲、乙可以自愿協(xié)商選擇適用簡易程序,無須經(jīng)法院同意
D.甲、乙有權(quán)自愿選擇適用簡易程序,但須經(jīng)法院同意
答案: D
解析:《簡易程序規(guī)定》第2條規(guī)定,基層人民法院適用第一審普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣?,當事人各方自愿選擇適用簡易程序,經(jīng)人民法院審查同意的,可以適用簡易程序進行審理。本題中,因為法院只是準備適用普通程序,而不是已經(jīng)適用了普通程序,所以當事人仍然可以協(xié)商選擇簡易程序,但是要由法院審查同意,本題正確答案是D.47.甲訴乙侵權(quán)賠償一案,經(jīng)A市B區(qū)法院一審、A市中級法院二審,判決乙賠償甲損失。乙拒不履行生效判決所確定的義務,甲向B區(qū)法院申請強制執(zhí)行,B區(qū)法院受理后委托乙的財產(chǎn)所在地C市D區(qū)法院執(zhí)行,在執(zhí)行中,案外人丙向D區(qū)法院提出執(zhí)行異議。對于丙的執(zhí)行異議,D區(qū)法院應當采取下列哪種處理方式?
A.應當對異議進行審查,異議不成立的,應當裁定駁回;異議成立的,應當裁定中止執(zhí)行,并函告B區(qū)法院
B.應當函告B區(qū)法院,由B區(qū)法院作出處理
C.應當報請C市中級法院處理
D.應當報請A市中級法院處理
答案:B
解析:《民訴意見》第二百六十四條規(guī)定,委托執(zhí)行中,案外人對執(zhí)行標的提出異議的,受委托人民法院應當函告委托人民法院,由委托人民法院通知駁回或者作出中止執(zhí)行的裁定,在此期間,暫緩執(zhí)行。由此本題正確答案是B.48.A廠生產(chǎn)的一批醬油由于香精投放過多,對人體有損害。報紙披露此消息后,購買過該批醬油的消費者紛紛起訴A廠,要求賠償損失。甲和乙被推選為訴訟代表人參加訴訟。下列哪一選項是正確的?
A.甲和乙因故不能參加訴訟,法院可以指定另一名當事人為訴訟代表人代表當事人進行訴訟
B.甲因病不能參加訴訟,可以委托一至兩人作為訴訟代理人,而無需征得被代表的當事人的同意
C.甲和乙可以自行決定變更訴訟請求,但事后應當及時告知其他當事人
D.甲和乙經(jīng)超過半數(shù)原告方當事人同意,可以和A廠簽訂和解協(xié)議
答案:B
解析:A項的說法沒有法律依據(jù),因此錯誤不選;《民訴意見》第六十二條規(guī)定,民事訴訟法第五十四條和第五十五條規(guī)定的代表人為二至五人,每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人。由此B答案是正確的。《民事訴訟法》第五十四條規(guī)定,當事人一方人數(shù)眾多的共同訴訟,可以由當事人推選代表人進行訴訟。代表人的訴訟行為對其所代表的當事人發(fā)生效力,但代表人變更、放棄訴訟請求或者承認對方當事人的訴訟請求,進行和解,必須經(jīng)被代表的當事人同意。因此,CD項錯誤,不選。
49.甲公司向乙公司購買了5萬元的蘋果,甲公司以乙公司提供的蘋果不符合約定為由拒絕付款。為此,乙公司向法院申請支付令,要求甲公司支付貨款。在支付令異議期間,甲公司既不提出異議又不履行義務,而是向另一法院提起訴訟,要求退貨。下列說法中哪一項是正確的?
A.甲公司的起訴行為使支付令失去效力
B.甲公司的起訴行為不能阻止支付令的效力
C.甲公司的起訴行為產(chǎn)生債務人異議的法律后果
D.甲公司起訴后,受理支付令申請的法院應裁定終結(jié)督促程序
答案:B
解析:《民訴意見》第223條規(guī)定,債務人在收到支付令后,不在法定期間提出書面異議,而向其他人民法院起訴的,不影響支付令的效力。因此,本題的正確答案是B.50.關(guān)于涉外民事訴訟及仲裁中相關(guān)問題的說法,下列哪一選項是錯誤的?
A.涉外民事訴訟的財產(chǎn)保全,只能依申請開始,法院不能依職權(quán)進行
B.涉外財產(chǎn)保全中的訴前財產(chǎn)保全,法院可以責令申請人提供擔保
C.涉外仲裁裁決在外國的承認與執(zhí)行,只能由當事人向有關(guān)外國法院申請
D.涉外民事判決的承認與執(zhí)行,既可以由當事人向有管轄權(quán)的外國法院申請,也可以由人民法院請求外國法院承認與執(zhí)行
答案:B
解析:《民事訴訟法》第249條規(guī)定,當事人依照本法第九十二條的規(guī)定可以向人民法院申請財產(chǎn)保全。利害關(guān)系人依照本法第九十三條的規(guī)定可以在起訴前向人民法院申請財產(chǎn)保全。由此,A本身的說法是正確的,不符合題意,不選;第250條規(guī)定,人民法院裁定準許訴前財產(chǎn)保全后,申請人應當在三十日內(nèi)提起訴訟。逾期不起訴的,人民法院應當解除財產(chǎn)保全。這里并沒有規(guī)定法院可以責令申請人提供擔保,由此,B的說法錯誤,符合本題題意,當選。第264條第2款規(guī)定,中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi),應當由當事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行。由此,C的說法本身是正確的,不符合本題題意,不當選;第264條第1款規(guī)定,人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi),當事人請求執(zhí)行的,可以由當事人直接向有管轄權(quán)的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行。由此,D的說法本身是正確的,不符合本題的題意,不當選。本題正確答案是B.(2008年·四川)
33.1997年6月,劉某與張某離婚,法院判決2歲的兒子由劉某撫養(yǎng),張某每月給付200元撫養(yǎng)費。2005年8月,劉某覺得每月200元的撫養(yǎng)費根本無法維持兒子的基本生活與學習,在與張某協(xié)商無果的情況下,劉某應當通過怎樣的程序加以解決?
A.可以向法院申請再審,要求增加撫養(yǎng)費
B.可以向法院起訴,要求增加撫養(yǎng)費
C.可以向仲裁委員會申請仲裁,要求增加撫養(yǎng)費
D.可以向民政部門申請裁決,要求增加撫養(yǎng)費
答案:B
解析:《婚姻法》第37條規(guī)定,離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,另一方應負擔必要的生活費和教育費的一部或全部,負擔費用的多少和期限的長短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決,不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。故A項說法錯誤,B項說法正確。
《仲裁法》第3條規(guī)定,婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁。故C項說法錯誤。
民政部門并沒有對此類案件的裁決權(quán),D項說法錯誤。
本題的正確答案為B.34.某仲裁委員會仲裁某一合同爭議案件時,根據(jù)甲、乙雙方當事人的意愿首先進行了調(diào)解并達成調(diào)解協(xié)議,甲方愿意賠償乙方經(jīng)濟損失1萬元,仲裁庭根據(jù)調(diào)解協(xié)議制作了裁決書。根據(jù)上述情況,下列哪一選項是正確的?
A.仲裁庭制作完成裁決書后該裁決書即發(fā)生法律效力
B.裁決書需經(jīng)雙方當事人簽收后才發(fā)生法律效力
C.甲方在簽收裁決書前反悔的,仲裁庭應當依法重新作出裁決
D.甲方在簽收裁決書后反悔的,可以以裁決書是根據(jù)調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作為由向法院申請撤銷該裁決
答案:A
解析:《仲裁法》第51條規(guī)定,仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應當調(diào)解。調(diào)解不成的,應當及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。第57條規(guī)定,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。故A項說法正確,B、C兩項說法錯誤。
《仲裁法》第58條規(guī)定,當事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決:
(一)沒有仲裁協(xié)議的;
(二)裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的;
(三)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;
(四)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;
(五)對方當事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;
(六)仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實裁決有前款規(guī)定情形之一的,應當裁定撤銷。人民法院認定該裁決違背社會公共利益的,應當裁定撤銷。從以上規(guī)定可知甲方以裁決書是根據(jù)調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容制作為由申請撤銷并不屬于申請撤銷裁決的法定情形,故D項說法錯誤。
本題的正確答案是A.35.關(guān)于反訴,下列哪一選項是正確的?
A.甲訴乙侵權(quán)糾紛一案,乙提出反訴后,甲自覺理虧而撤回了本訴,法院則應當將反訴終結(jié)審理
B.某法院對自己作出的某案件的二審判決進行再審時,被告提出反訴,法院對此應當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知另行起訴
C.丙訴丁交付貨物,丁聘請了律師,并出具了僅寫明“全權(quán)委托”字樣的授權(quán)委托書,庭審中丁的律師可以代替丁提出反訴
D.戊訴己借款糾紛案,己在庭審中對戊提出人身損害賠償?shù)姆凑埱?,法院對此應當進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知另行起訴
答案:B
解析:反訴是指在訴訟程序進行中,本訴的被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反請求。本訴和反訴雖然有牽連關(guān)系,但是二者屬于兩個獨立的訴。反訴提出后,即使本訴的訴訟請求被放棄或者撤回,也不影響反訴的存在,法院仍然要對反訴進行審理并作出裁判,故A項說法錯誤。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第184條規(guī)定,在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當事人另行起訴。本題B項中“法院對自己作出的某案件的二審判決進行再審”應當適用第二審程序,根據(jù)上述法律規(guī)定,B項說法正確。
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第69條規(guī)定,當事人向人民法院提交的授權(quán)委托書,應在開庭審理前送交人民法院。授權(quán)委托書寫“全權(quán)代理”而無具體授權(quán)的,訴訟代理人無權(quán)代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴。故C項說法錯誤。
反訴必須與本訴之間存在牽連關(guān)系,即存在法律上或者事實上的聯(lián)系。D項中戊對己提出的是借款糾紛方面的請求,而己對戊提出的是關(guān)于人身損害賠償方面的請求,二者不論從法律上還是事實上都沒有聯(lián)系,所以己不能因此提起反訴,法院應當告知己提起新的訴訟,更談不上調(diào)解,故D項說法錯誤。
綜上,本題的正確答案為B.36.關(guān)于民事訴訟的基本原則,下列哪一選項是正確的?
A.當事人訴訟權(quán)利平等原則意味著當事人擁有相同的訴訟權(quán)利
B.處分原則意味著法院無權(quán)干涉當事人訴訟權(quán)利的行使
C.原告提起訴訟與被告進行答辯是辯論原則的表現(xiàn)
D.調(diào)解原則適用于民事審判程序和民事執(zhí)行程序
答案:C
解析:當事人訴訟權(quán)利平等原則是指雙方當事人的訴訟地位平等;雙方當事人有平等地行使訴訟權(quán)利的手段,同時,人民法院平等地保障雙方當事人行使訴訟權(quán)利;對當事人在適用法律上一律平等。訴訟權(quán)利平等并不意味著雙方當事人的訴訟權(quán)利相同,故A項說法錯誤。
處分原則是指民事訴訟當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi),處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。這里強調(diào)“法律規(guī)定的范圍內(nèi)”,意味著當事人行使處分權(quán)并不是完全沒有限制的,需要在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進行,因此選項B說法錯誤。
辯論原則是指訴訟當事人有權(quán)對爭議的問題進行辯論,具體是指在人民法院主持下,當事人有權(quán)就案件事實和爭議問題,各自陳述自己的主張和根據(jù),互相進行反駁和答辯,以維持自己的合法權(quán)益。原告起訴和被告答辯都是辯論原則的體現(xiàn),故C項說法正確。
調(diào)解原則是指人民法院在審理民事案件的時候,可以根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解。也就是說調(diào)解原則只適用于審判程序中,并不包括執(zhí)行程序,故D項說法錯誤。
綜上,本題的正確答案為C.37.甲公司因與乙公司合同糾紛起訴至法院,乙公司提出的管轄權(quán)異議被一審法院裁定駁回,乙公司不服提起上訴。在二審法院對此進行審理期間,甲公司向一審法院提出撤回起訴的申請。根據(jù)法律規(guī)定,下列哪一選項是正確的?
A.應由一審法院裁定準予撤訴
B.應由二審法院裁定準予撤訴
C.應由二審法院先對被告乙關(guān)于駁回管轄權(quán)異議裁定的上訴作出裁定后,再由一審法院根據(jù)二審法院的裁定作出相應處理
D.若二審法院查明一審法院無管轄權(quán),應直接裁定將案件移送到有管轄權(quán)的法院
答案:C
解析:人民法院受理案件后,當事人對管轄權(quán)有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。管轄權(quán)異議提出后,人民法院對管轄權(quán)異議成立與否的裁定生效前,有權(quán)管轄的法院尚未確定,最終未必由受訴法院進行管轄審理,因此受訴法院的審理權(quán)是待定的。而裁定準許撤訴與否,是審理權(quán)的一部分,當然受訴法院暫時無權(quán)對原告的撤訴申請作出準許與否的裁定,只有等二審法院先對被告的上訴作出裁定后,一審法院再根據(jù)裁定做出處理。本題的正確答案為C.38.甲、乙、丙三人合伙經(jīng)營一小食品店,并依法登記取得了字號。因該合伙組織分別與A、B、C三公司糾紛的訴訟全部敗訴而進入到執(zhí)行程序。在執(zhí)行中,該合伙組織的財產(chǎn)不足以清償A、B、C三公司的債務。對此,法院應當如何處理?
A.裁定追加甲、乙、丙為被執(zhí)行人
B.就合伙組織的財產(chǎn)依A、B、C三公司申請執(zhí)行的先后順序進行清償
C.應當按A、B、C三公司的債權(quán)比例進行清償
D.應當告知A、B、C三公司申請該合伙組織破產(chǎn),按破產(chǎn)程序清償
答案:A
解析:《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第77條規(guī)定,被執(zhí)行人為個人合伙組織或合伙型聯(lián)營企業(yè),無能力履行生效法律文書確定的義務的,人民法院可以裁定追加該合伙組織的合伙人或參加該聯(lián)營企業(yè)的法人為被執(zhí)行人。故本題的正確答案為A.39.下列哪一類案件可以由被告住所地法院管轄?
A.專利侵權(quán)案件
B.海難救助費用案件
C.共同海損案件
D.遺產(chǎn)繼承案件
答案:A
解析:《民事訴訟法》第22條規(guī)定,對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由經(jīng)常居住地人民法院管轄。因此,只要法律沒有特殊規(guī)定,對于一般案件都適用被告住所地法院管轄。
《民事訴訟法》第32條規(guī)定,因海難救助費用提起的訴訟,由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。第33條規(guī)定,因共同海損提起的訴訟,由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。第34條第(三)項規(guī)定,因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。因此,B、C兩項屬于特殊地域管轄,D項屬于專屬管轄,三者都不屬于一般地域管轄的案件。
本題的正確答案為A.40.田某和陳某合伙經(jīng)營一打印社,由甲公司負責供應耗材。田某發(fā)現(xiàn)甲公司送的一批貨質(zhì)量存在問題,經(jīng)協(xié)商無果,田某向法院提起訴訟,要求甲公司接受退貨并承擔違約責任。案件受理后,陳某得知此事,也向該法院提起訴訟,要求甲公司賠償損失。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
A.本案屬于訴的客體合并,法院應當合并審理
B.法院應當受理陳某提起之訴,并作為另案處理
C.法院應當裁定駁回田某提起之訴,告知田某與陳某共同提起訴訟
D.法院應當裁定不予受理陳某提起之訴,但應追加陳某為共同原告
答案:D
解析:《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第47條規(guī)定,個人合伙的全體合伙人在訴訟中為共同訴訟人。第57條規(guī)定,必須共同進行訴訟的當事人沒有參加訴訟的,人民法院應當依照民事訴訟法第一百一十九條的規(guī)定,通知其參加;當事人也可以向人民法院申請追加。本題中,田某和陳某合伙經(jīng)營打印社,屬于合伙關(guān)系,二人應該作為共同訴訟人參加訴訟,且該共同訴訟是必要共同訴訟,故法院應當追加陳某為共同原告,故本題的正確答案為D.41.甲對乙提起的返還借款的訴訟,就乙向甲借款事實的證明,根據(jù)民事訴訟理論,下列哪一選項屬于直接證據(jù)?
A.甲向法院提交的乙向其借款時出具的借據(jù)的復印件
B.甲向法院提交的其向乙的銀行卡轉(zhuǎn)款的銀行憑條
C.甲的朋友丙向法院提供的曾聽甲說乙要向甲借錢的證詞
D.甲的同事丁向法院提供的曾見到甲交給過乙錢的證詞
答案:A
解析:直接證據(jù)是指能夠單獨、直接證明案件主要事實的證據(jù)。A項中“借據(jù)的復印件”,雖然其證明力比原件的證明力小一些,但是其能單獨、直接證明借款事實,因此屬于直接證據(jù)。B項中的“銀行卡轉(zhuǎn)款憑條”、C項中的“曾經(jīng)聽說的證人證言”、D項中的“曾見到甲交給過乙錢的證詞”都不足以證明乙向甲借錢的事實,因此不是直接證據(jù),而屬于間接證據(jù),故本題的正確答案是A.42.甲有兩個兒子乙和丙,甲死之后遺有房屋6間。乙乘丙外出之機,將房屋全部賣給丁,后因支付價款發(fā)生糾紛,乙將丁訴至法院。在訴訟過程中,丙知道了這一情況,要求參加訴訟。丙在訴訟中的地位是什么?
A.必要的共同原告
B.普通的共同原告
C.有獨立請求權(quán)的第三人
D.無獨立請求權(quán)的第三人
答案:C
解析:有獨立請求權(quán)的第三人是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權(quán),而參加訴訟的人。其應該符合如下條件:第一,對本訴中的原告和被告爭議的訴訟標的,主張獨立的請求權(quán);第二,所參加的訴訟正在進行中;第三,以起訴的方式參加。本題中,乙和丙同為所繼承房屋的共同共有人,乙擅自處分共有房屋,侵犯了丙對房屋的所有權(quán),所以丙在乙、丁的房屋買賣糾紛的訴訟中享有獨立的請求權(quán),故丙屬于有獨立請求權(quán)的第三人。本題正確答案是C.43.甲公司因遺失一張匯票向A縣法院申請公示催告,在公示催告期滿后,乙公司向A縣法院申報權(quán)利。經(jīng)審查,乙公司的權(quán)利申報成立。法院應當如何處理此案?
A.法院應當直接判決匯票權(quán)利歸乙公司享有
B.法院應當裁定將公示催告程序轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖泶税?/p>
C.因乙公司未能在公示催告期間屆滿前申報權(quán)利,法院應當作出除權(quán)判決
D.法院應當裁定終結(jié)公示催告程序
答案:D
解析:《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第230條規(guī)定,利害關(guān)系人在公示催告期間向人民法院申報權(quán)利的,人民法院應當裁定終結(jié)公示催告程序。利害關(guān)系人在申報期屆滿后,判決作出之前申報權(quán)利的,同樣應裁定終結(jié)公示催告程序。本題中,乙公司是在申報期滿后,判決作出之前申報權(quán)利的,所以法院應當裁定終結(jié)公示催告程序,故本題的正確答案為D.44.關(guān)于檢察機關(guān)民事抗訴的表述,下列哪一選項是正確的?
A.各級檢察機關(guān)均享有法律規(guī)定的抗訴權(quán)
B.檢察機關(guān)提出抗訴,應當經(jīng)當事人同意
C.對于檢察機關(guān)提出抗訴的案件,法院應當再審
D.對于檢察機關(guān)提出抗訴而進行再審的案件,法院應當組成由審判員組成的合議庭進行審理
答案:C
解析:《民事訴訟法》第187條規(guī)定,最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。根據(jù)上述規(guī)定可知,并不是各級檢察機關(guān)均享有抗訴權(quán),故A項說法錯誤。抗訴權(quán)是檢察機關(guān)法定的權(quán)利,并不需要經(jīng)當事人同意,故B項說法錯誤。
《民事訴訟法》第188條規(guī)定,人民檢察院提出抗訴的案件,接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定;有本法第一百七十九條第一款第(一)項至第(五)項規(guī)定情形之一的,可以交下一級人民法院再審。故C項說法正確。
《民事訴訟法》第186條規(guī)定,人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,按照第一審程序?qū)徖?,所作的判決、裁定,當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。故D項說法太絕對,再審案件按照第一審程序?qū)徖淼?,合議庭成員也可以有人民陪審員。故本題的正確答案為C.45.趙某與江某路經(jīng)一棟居民樓時,六樓黃某家陽臺上的花盆墜落砸中趙某,致其重傷,共花費醫(yī)療費3萬元。趙某將黃某告至法院要求賠償,而黃某否認趙某受傷系自家花盆墜落所致。對此爭議事實的舉證責任,下列哪一選項是正確的?
A.趙某
B.黃某
C.趙某和黃某
D.趙某和江某
答案:A
解析:《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條規(guī)定,當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。第4條規(guī)定,建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟,由所有人或者管理人對其無過錯承擔舉證責任。本題中,黃某家陽臺上的花盆屬于建筑物上的擱置物,其墜落致人損害的侵權(quán)訴訟,根據(jù)規(guī)定,所有人黃某只是對自己無過錯承擔舉證責任,而趙某主張的事實應當由趙某承擔舉證責任,因此本題的正確答案是A.46.在民事訴訟中,下列哪一選項屬于當事人可以協(xié)商確定的事項?
A.審判組織形式
B.合同案件的管轄法院
C.案件是否開庭審理
D.舉證責任的分配
答案:B
解析:《民事訴訟法》第25條規(guī)定,合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定,合同案件的管轄法院可以由當事人協(xié)商確定,而A、C、D三項均是由法律直接予以規(guī)定,不能由當事人協(xié)商確定,故本題的正確答案為B.47.甲區(qū)基層法院因裝修辦公大樓,與所在區(qū)的向陽建筑公司簽訂了裝修合同。工程竣工后,雙方就工程款的決算產(chǎn)生了糾紛,在協(xié)商無果的情況下,向陽建筑公司就該糾紛向甲區(qū)基層法院提起了民事訴訟,要求甲區(qū)基層法院支付尚未支付的工程款。鑒于本案的特殊情況,下列哪一選項是正確的?
A.本案為合同糾紛,應適用特殊地域管轄的規(guī)定
B.本案情況特殊,應由上級法院指定管轄
C.本案情況特殊,應適用移送管轄制度
D.本案涉及不動產(chǎn),應適用專屬管轄的規(guī)定
答案:B
解析:《民事訴訟法》第37條規(guī)定,有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因,不能行使管轄權(quán)的,由上級人民法院指定管轄。這里的“特殊原因”,從理論上說可以包括三種情形:第一,法院的全體法官均須回避;第二,有管轄權(quán)的法院所在地發(fā)生了嚴重的自然災害。第三,其他特殊情況。本題中,因為糾紛本身涉及到甲區(qū)法院,因此不宜由其自己審理,依法應當由上級法院指定管轄,故B項說法正確。移送管轄是指法院受理案件后,發(fā)現(xiàn)自己對案件并無管轄權(quán),依法將案件移送到有管轄權(quán)的法院審理。移送管轄是為法院受理案件出現(xiàn)管轄權(quán)錯誤時提供的一種糾錯辦法,而本題所述的情形中,甲區(qū)法院本身是具有管轄權(quán)的法院,不存在無管轄權(quán)而移送的情況,所以不是移送管轄,C項說法錯誤。本題并不屬于不動產(chǎn)糾紛,而是涉及工程款糾紛,所以不適用專屬管轄的規(guī)定,故本題的正確答案是B.48.依據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定及相關(guān)訴訟理論,關(guān)于當事人訴訟權(quán)利能力,下列哪一選項是正確的?
A.民事訴訟權(quán)利能力都是以民事權(quán)利能力為基礎的 B.民事訴訟權(quán)利能力都是以民事行為能力為基礎的 C.具有民事訴訟權(quán)利能力者在實體上就具有民事權(quán)利能力
D.具有民事訴訟權(quán)利能力者在實體上不一定就具有民事權(quán)利能力
答案:D
解析:民事訴訟權(quán)利能力是指成為民事訴訟當事人,享有民事訴訟權(quán)利和承擔民事訴訟義務所必需的訴訟法上的資格。在通常情況下,有民事權(quán)利能力的人才具有民事訴訟權(quán)利能力,如公民、法人。但在特殊情況下,沒有民事權(quán)利能力的人,也可以有民事訴訟權(quán)利能力,成為民事訴訟中的當事人。比如清算組(破產(chǎn)管理人)不具有民事權(quán)利能力,但也可以成為民事訴訟當事人,因此民事權(quán)利能力和民事訴訟權(quán)利能力二者不能等同,故A、C項說法錯誤,D項說法正確。
至于民事訴訟權(quán)利能力和民事行為能力之間的關(guān)系,應該說,雖然無民事行為能力人和限制民事行為能力人的民事行為能力本身不存在或者受到限制,但是其同樣具有作為訴訟當事人的資格。例如不滿十周歲的未成年人,雖然其無民事行為能力,他所為的民事行為需要由他的法定代理人代理,但是他本身可以成為民事糾紛的當事人,可以成為原告或者被告,因此不能說民事訴訟權(quán)利能力都是以民事行為能力為基礎的,B項說法錯誤,故本題的正確答案是D.49.A縣法院對甲訴乙侵權(quán)糾紛一案未經(jīng)開庭審理即作出了判決,該審判行為直接違反了下列哪一項原則或者制度?
A.違反了當事人訴訟權(quán)利平等原則
B.違反了辯論原則
C.違反了合議制度
D.違反了回避制度
答案:B
解析:《民事訴訟法》第12條規(guī)定,人民法院審理民事案件時,當事人有權(quán)進行辯論。A縣法院未經(jīng)開庭審理即作出了判決,侵犯了當事人的辯論權(quán)。故選項B正確,根據(jù)題意,并沒有信息表示A縣法院違反了A、C、D三項所涉及的原則及制度。本題的正確答案為B.50.朱某訴孫某合同糾紛一案,法院判決孫某賠償朱某損失5萬元。孫某拒不履行賠償義務,朱某申請強制執(zhí)行。因無金錢可供執(zhí)行,法院遂將孫某僅有的某項財產(chǎn)拍賣得8萬元。在執(zhí)行中,發(fā)現(xiàn)并查實孫某已將該項財產(chǎn)作為抵押向某銀行貸款6萬元且尚未清償,該銀行現(xiàn)提出行使抵押權(quán)。關(guān)于本案,下列哪一選項是正確的?
A.某銀行應當優(yōu)先受償
B.朱某應當優(yōu)先受償,因其主張權(quán)利在先
C.某銀行可以直接申請參與分配,與朱某按比例受償
D.某銀行應先行向法院起訴,取得執(zhí)行依據(jù)后再向法院申請參與分配,與朱某按比例受償
答案:A
解析:《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第40條規(guī)定,人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)或留置權(quán)的財產(chǎn),可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣、變賣后所得價款,應當在抵押權(quán)人、質(zhì)押權(quán)人或留置權(quán)人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權(quán)。根據(jù)規(guī)定可知,銀行應當優(yōu)先受償,故本題的正確答案是A.(2007年)
33.在民事訴訟普通程序中,根據(jù)有關(guān)司法解釋,關(guān)于舉證期限,下列哪一選項是正確的?
A.舉證期限只能由法院指定
B.舉證期限可以由當事人協(xié)商確定,不需法院認可
C.當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)確有困難的,可以在舉證期限屆滿之后申請延長
D.法院指定的舉證期限不得少于30日
答案:D
解析:《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第33條,人民法院應當在送達案件受理通知書和應訴通知書的同時向當事人送達舉證通知書。舉證通知書應當載明舉證責任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調(diào)查取證的情形、人民法院根據(jù)案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據(jù)的法律后果。舉證期限可以由當事人協(xié)商一致,并經(jīng)人民法院認可。由人民法院指定舉證期限的,指定的期限不得少于三十日,自當事人收到案件受理通知書和應訴通知書的次日起計算,所以D是正確的,A、B是錯誤的。
第36條規(guī)定,當事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的,應當在舉證期限內(nèi)向人民法院申請延期舉證,經(jīng)人民法院準許,可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料仍有困難的,可以再次提出延期申請,是否準許由人民法院決定,所以C是錯誤的。本題正確答案是D.34.對民事訴訟法規(guī)定的督促程序,下列哪一選項是正確的?
A.向債務人送達支付令時,債務人拒絕簽收的,法院可以留置送達
B.向債務人送達支付令時法院發(fā)現(xiàn)債務人下落不明的,可以公告送達
C.支付令送達債務人之后,在法律規(guī)定的異議期間,支付令不具有法律效力
D.債務人對支付令提出異議,通常以書面的形式,但書寫異議書有困難的,也可以口頭提出
答案:A
解析:《民訴意見》第220條規(guī)定,向債務人本人送達支付令,債務人拒絕接收的,人民法院可以留置送達。因此,A項正確。根據(jù)《民訴意見》第218條的規(guī)定,債務人下落不明的,不適用督促程序,更不能公告送達。因此,B項錯誤。在法律規(guī)定的異議期內(nèi),支付令具有法律效力。根據(jù)《民訴法》第192條的規(guī)定,如果債務人在此期間提出書面異議,人民法院裁定終結(jié)督促程序的,支付令自行失效??梢姡Ц读钭鞒龊蠹淳哂蟹尚Я?。因此,C項錯誤。根據(jù)《民訴意見》第221條的規(guī)定,債務人的口頭異議無效。因此,異議只能以書面形式提出,而不能口頭提出。因此,D項錯誤。
35.關(guān)于民事訴訟中的公開審判制度,下列哪一選項是錯誤的?
A.公開審判制度是指法院審理民事案件,除法律規(guī)定的情況外,審判過程及結(jié)果應當向群眾、社會公開
B.公開審判是指法院審理案件和宣告判決一律公開進行的制度
C.涉及國家秘密的案件,屬于法定不公開審理的案件
D.離婚案件,屬于當事人申請不公開審理,法院決定可以不公開審理的案件
答案:B
解析:《民事訴訟法》第120條,人民法院審理民事案件,除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規(guī)定的以外,應當公開進行。離婚案件,涉及商業(yè)秘密的案件,當事人申請不公開審理的,可以不公開審理。由此,ACD是正確的;第134條,人民法院對公開審理或者不公開審理的案件,一律公開宣告判決。由此,B的說法是錯誤的,公開審判并不要求法院審理案件一律公開進行。
36.關(guān)于涉外民事訴訟,下列哪一選項是正確的?
A.涉外民事訴訟中的司法豁免是無限的
B.當事人可以就涉外合同糾紛或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛協(xié)議確定管轄法院
C.涉外民事訴訟中,雙方當事人的上訴期無論是不服判決還是不服裁定一律都是30日
D.對居住在國外的外國當事人,可以通過我國住該國的使領館代為送達訴訟文書
答案:B
解析:我國的司法豁免不是無限的,A的說法錯誤。根據(jù)《民訴法》第244條的規(guī)定,涉外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄,B的說法是正確的?!睹裨V意見》第311條規(guī)定,當事人雙方分別居住在我國領域內(nèi)和領域外,對第一審人民法院判決、裁定的上訴期,居住在我國領域內(nèi)的為民事訴訟法第147條所規(guī)定的期限;居住在我國領域外的為三十日。雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的,第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力。C項的說法太籠統(tǒng),是錯誤的。根據(jù)《民訴法》第247條的規(guī)定,由使領館代為送達的對象只能是在我國境內(nèi)沒有住所的具有我國國籍的受送達人,而不能是外國當事人,所以D的說法是錯誤的。本題正確答案是B.37.甲有兩子乙和丙,甲死亡后留有住房3間。乙乘丙長期外出之機,將3間房屋賣給丁,后因支付房款發(fā)生糾紛,乙將丁訴至法院。在訴訟過程中,丙知道了這一情況,要求參加訴訟。關(guān)于丙在訴訟中的地位,下列哪一選項是正確的?
A.必要的共同原告
B.普通的共同原告
C.有獨立請求權(quán)的第三人
D.無獨立請求權(quán)的第三人
答案:C
解析:這里要注意區(qū)分原告與第三人。所謂原告是指為了維護自己的或自己管理的民事權(quán)益,而以自己名義向法院起訴,從而引起民事訴訟程序發(fā)生的人。共同訴訟人(原告)可以分為必要的共同訴訟人(原告)和普通的共同訴訟人(原告),在共同訴訟中只要原告一方為兩人以上,訴訟標的是同一的或者是同一種類,那么該些人就是共同訴訟人(原告)。第三人分為有獨立請求權(quán)的第三人和無獨立請求權(quán)的第三人。有獨立請求權(quán)的第三人是指對原告和被告爭議的訴訟標的有獨立的請求權(quán),而參加訴訟的人。無獨立請求權(quán)的第三人是指雖然對原告和被告之間爭議的訴訟標的沒有獨立的請求權(quán),但與案件的處理結(jié)果有法律上的厲害關(guān)系而參加訴訟的人。結(jié)合本案,對乙、丁爭議的標的物房屋屬于乙、丙共同共有,乙擅自處分,侵害了丙的所有權(quán),其參加訴訟當然不是為了支持乙、丁的訴訟請求,而是主張自己的權(quán)利,他和甲、丙的訴訟標的既不是同一的又不是同種類的,而對乙、丁爭議的訴訟標的物有獨立的請求權(quán),所以丙在訴訟中處于有獨立請求權(quán)的第三人。由此得出ABD選項錯誤,C項正確。
38.甲與乙系父子關(guān)系,甲起訴乙請求給付贍養(yǎng)費。法院確定開庭審理后,對甲和乙都進行了傳票傳喚。但法院開庭審理時,乙未到庭,也沒有向法院說明理由。在這種情況下,法院如何處理?
A.應延期審理
B.應中止訴訟
C.可以拘傳乙到庭
D.可以缺席判決
答案:A
解析:《民事訴訟法》第100條規(guī)定,人民法院對必須到庭的被告,經(jīng)兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以拘傳。所謂“必須到庭的被告”是指《民訴意見》第112條規(guī)定的負有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務和不到庭就無法查清案情的被告。本題中,乙是負有贍養(yǎng)義務的被告,所以屬于必須到庭的被告,對乙,經(jīng)過法院兩次傳票傳喚,無正當理由不到庭,可以拘傳;但是本題中,由于題干并沒有說明傳票傳喚的次數(shù),所以一般理解為只傳喚了一次,此時,屬于“企業(yè)可以延期審理的理由”,法院應該延期審理,繼續(xù)對乙進行傳票傳喚,如果兩次傳喚之后,乙仍然不到庭,則可以拘傳乙。通過以上分析,本題正確答案是A.39.根據(jù)我國訴訟費用制度的有關(guān)規(guī)定,下列哪一選項是正確的?
A.甲狀告同事侵犯其名譽權(quán),法院因甲主張的事實證據(jù)不足,作出駁回其訴訟請求的判決。法院應退還甲預交的案件受理費
B.乙因一起債務糾紛案,二審敗訴,想申請再審,某律師告訴他,當事人申請再審的案件一律不需要交納受理費
C.丙向法院起訴與丁離婚。雙方經(jīng)法院調(diào)解達成協(xié)議而結(jié)案,法院應當減半收取案件受理費
D.中止訴訟、中止執(zhí)行的案件,已交納的受理費、申請費應退還給當事人
答案:C
解析:《訴訟費用交納辦法》第8條,下列案件不交納案件受理費:
(一)依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序?qū)徖淼陌讣?/p>
(二)裁定不予受理、駁回起訴、駁回上訴的案件;
(三)對不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議裁定不服,提起上訴的案件;
(四)行政賠償案件。第二十七條第二款規(guī)定,第一審人民法院裁定不予受理或者駁回起訴的,應當退還當事人已交納的案件受理費,這里不包括駁回訴訟請求。由此,駁回訴訟請求的情況下,當事人起訴時應交納訴訟費,駁回后也不應該退還,A的說法是錯誤的。第9條,根據(jù)民事訴訟法和行政訴訟法規(guī)定的審判監(jiān)督程序?qū)徖淼陌讣?,當事人不交納案件受理費。但是,下列情形除外:
(一)當事人有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定,向人民法院申請再審,人民法院經(jīng)審查決定再審的案件;
(二)當事人對人民法院第一審判決或者裁定未提出上訴,第一審判決、裁定或者調(diào)解書發(fā)生法律效力后又申請再審,人民法院經(jīng)審查決定再審的案件,所以B是錯誤的。第15條,以調(diào)解方式結(jié)案或者當事人申請撤訴的,減半交納案件受理費,所以C是正確的。第26條中止訴訟、中止執(zhí)行的案件,已交納的案件受理費、申請費不予退還。中止訴訟、中止執(zhí)行的原因消除,恢復訴訟、執(zhí)行的,不再交納案件受理費、申請費。所以D是錯誤的。本題正確答案是C.40.關(guān)于管轄權(quán)異議的表述,下列哪一選項是錯誤的?
A.當事人對一審案件的地域管轄和級別管轄均可提出異議
B.通常情況下,當事人只能在提交答辯狀期間提出管轄異議
C.管轄權(quán)異議成立的,法院應當裁定將案件移送有管轄權(quán)的法院;異議不成立的,裁定駁回
D.對于生效的管轄權(quán)異議裁定,當事人可以申請復議一次,但不影響法院對案件的審理
答案:D
解析:《民事訴訟法》第38條,人民法院受理案件后,當事人對管轄權(quán)有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。所以ABC都是正確的,D管轄權(quán)異議,法律沒有固定當事人可以申請復議,所以D是錯誤的,為應選項。
41.甲的鄰居乙買來建筑材料,準備在房后建一雜物間,甲認為會擋住自己出入的通道,堅決反對。乙不聽。甲向法院起訴,請求法院禁止乙的行為。該訴訟屬于哪類訴?
A.確認之訴
B.形成之訴
C.給付之訴
D.變更之訴
答案:C
解析:按照當事人訴訟請求的目的和內(nèi)容的不同,可以把訴分為確認之訴,給付之訴、變更之訴。確認之訴是指原告請求法院確認與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認之訴的客體為法律關(guān)系。給付之訴,是指原告請求法院判令被告向其履行某種特定給付義務的訴訟。原告要求被告履行的給付義務既包括給付一定數(shù)額的貨幣和財產(chǎn),也包括為或不為某種特定的行為。變更之訴又稱形成之訴,是指法院以判決改變或既存的某種法律關(guān)系的訴。據(jù)此,本題中甲請求法院禁止乙的行為屬于給付之訴,因此C項正確。
42.在執(zhí)行程序中,甲和乙自愿達成和解協(xié)議:將判決中確定的乙向甲償還1萬元人民幣改為給付價值相當?shù)幕省⑥r(nóng)藥。和解協(xié)議履行完畢后,甲以化肥質(zhì)量不好向法院提出恢復執(zhí)行程序。下列哪一選項是正確的?
A.和解協(xié)議無效,應恢復執(zhí)行原判決
B.和解協(xié)議有效,但甲反悔后應恢復執(zhí)行原判決
C.和解協(xié)議已履行完畢,應執(zhí)行回轉(zhuǎn)
D.和解協(xié)議已履行完畢,法院應作執(zhí)行結(jié)案處理
答案:D
解析:《民事訴訟法》第207條規(guī)定,在執(zhí)行中,雙方當事人自行和解達成協(xié)議的,執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄,由雙方當事人簽名或者蓋章。一方當事人不履行和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請,恢復對原生效法律文書的執(zhí)行?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第87條規(guī)定,當事人之間達成的和解協(xié)議合法有效并已履行完畢的,人民法院作執(zhí)行結(jié)案處理。本題中,因為和解協(xié)議已經(jīng)執(zhí)行完畢,所以法院應該作執(zhí)行結(jié)案處理,不能恢復執(zhí)行原判,D的選項是正確的。這里注意,如果和解協(xié)議尚未履行完畢,當事人申請恢復執(zhí)行的,則B就是對的。
43.甲在某報發(fā)表紀實報道,對明星乙和丙的關(guān)系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及報社共同侵害了他們的名譽權(quán)為由提起訴訟,要求甲及報社賠償精神損失并公開賠禮道歉。一審判決甲向乙和丙賠償1萬元,報社賠償3萬元,并責令甲及報社在該報上書面道歉。報社提起上訴,請求二審法院改判甲和自己各承擔2萬元,以甲的名義在該報上書面道歉。二審法院如何確定當事人的地位?
A.報社是上訴人,甲是被上訴人,乙和丙列為原審原告
B.報社是上訴人,甲、乙、丙是被上訴人
C.報社是上訴人,乙和丙是被上訴人,甲列為原審被告
D.報社和甲是上訴人,乙和丙是被上訴人
答案:A
解析:《民訴意見》第177條規(guī)定,必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的,按下列情況處理:(1)該上訴是對與對方當事人之間權(quán)利義務分擔有意見,不涉及其他共同訴訟人利益的,對方當事人為被上訴人,未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明;(2)該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利義務分擔有意見,不涉及對方當事人利益的,未上訴的同一方當事人為被上訴人,對方當事人依原審訴訟地位列明;(3)該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務承擔有意見的,未提出上訴的其他當事人均為被上訴人。本題中,甲和報社共同侵權(quán),為必要共同訴訟的被告。報社上訴,僅對其和甲之間的權(quán)利義務分擔有意見,未涉及對方當事人乙和丙,因此,報社是上訴人,甲是被上訴人,乙和丙依原審列明,即列為原審原告。A項正確?!咀ⅰ克痉ú拷o的參考答案是B,將甲、乙、丙列為被上訴人,老師認為是沒有道理的,因為報社的上訴請求只牽涉到了和甲之間的義務承擔的問題,沒有牽涉到乙和丙。法院判決的兩項義務:賠償原告4萬和報上書面道歉。而報社并沒有對這兩項義務的承擔有異議,而只是對和甲之間關(guān)于義務的分配有異議。
44.甲與乙系夫妻關(guān)系,四年前乙下落不明。甲提起離婚之訴。對于該起訴,法院應如何處理?
A.法院應不予受理,并告知甲應當依照特別程序申請宣告乙死亡
B.法院應不予受理,并告知甲應先依照特別程序申請宣告乙為失蹤人
C.法院應當受理,但在受理后應當裁定中止訴訟,并依照特別程序認定乙為失蹤人后,再對離婚之訴作出判決
D.法院應當受理,并向乙公告送達有關(guān)的訴訟文書
答案:D
解析:《民訴意見》第151條規(guī)定,夫妻一方下落不明,另一方訴至人民法院,只要求離婚,不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的案件,人民法院應當受理,對下落不明人用公告送達訴訟文書,所以本題D是正確的。
45.甲養(yǎng)的寵物狗將乙咬傷,乙起訴甲請求損害賠償。訴訟過程中,甲認為乙被咬傷是因為乙故意逗狗造成的。關(guān)于本案中舉證責任的分配,下列哪一選項是正確的?
A.甲應當就乙受損害與自己的寵物狗沒有因果關(guān)系進行舉證
B.甲應當對乙故意逗狗而遭狗咬傷的事實負舉證責任
C.乙應當就自己沒有逗狗的故意負舉證責任
D.乙應當就自己受到甲的寵物狗傷害以及自己沒有逗狗的故意負舉證責任
答案:B
解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條規(guī)定:下列侵權(quán)訴訟按照以下規(guī)定承擔舉證責任:…
(五)飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟,由動物飼養(yǎng)人或者管理人就受害人有過錯或者第三人有過錯承擔舉證責任;…由此,本題中,甲作為動物的飼養(yǎng)人,應該就受害人乙有過錯承擔舉證責任,答案B是正確的。
46.甲的匯票遺失,向法院申請公示催告。公告期滿后無人申報權(quán)利,甲申請法院作出了除權(quán)判決。后乙主張對該票據(jù)享有票據(jù)權(quán)利,只是因為客觀原因而沒能在判決前向法院申報權(quán)利。乙可以采取哪種法律對策?
A.申請法院撤銷該除權(quán)判決
B.在知道或者應當知道判決公告之日起一年內(nèi),向作出除權(quán)判決的法院起訴
C.依照審判監(jiān)督程序的規(guī)定,申請法院對該案件進行再審
D.在2年的訴訟時效期間之內(nèi),向作出除權(quán)判決的法院起訴
答案:B
解析:《民事訴訟法》第199條(票據(jù)的利害關(guān)系人)沒有人申報的,人民法院應當根據(jù)申請人的申請,作出判決,宣告票據(jù)無效。判決應當公告,并通知支付人。自判決公告之日起,申請人有權(quán)向支付人請求支付。第198條,利害關(guān)系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的,自知道或者應當知道判決公告之日起一年內(nèi),可以向作出判決的人民法院起訴。由此,本題B是正確答案。
47.甲向乙借款20萬元,后未能按期還本付息,乙訴甲還款。在訴訟中,雙方達成調(diào)解協(xié)議,并由丙為該調(diào)解協(xié)議的履行提供擔保。但在法院送達調(diào)解書時,丙拒不簽收。關(guān)于丙拒簽行為對調(diào)解書效力的影響,下列哪一選項是正確的?
A.不影響調(diào)解書的效力,但其中擔保的約定不產(chǎn)生效力
B.不影響調(diào)解書的效力,丙不履行調(diào)解書時,乙可訴丙要求其承擔擔保責任
C.調(diào)解書不發(fā)生效力,法院應當及時作出判決
D.不影響調(diào)解書生效,調(diào)解書確定的擔保條款的條件成就時,乙可以申請法院依法執(zhí)行
答案:D
解析:根據(jù)《最高院關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第11條的規(guī)定,調(diào)解協(xié)議約定一方提供擔保或者案外人同意為當事人提供擔保的,人民法院應當準許。案外人提供擔保的,人民法院制作調(diào)解書應當列明擔保人,并將調(diào)解書送交擔保人。擔保人不簽收調(diào)解書的,不影響調(diào)解書生效。當事人或者案外人提供的擔保符合擔保法規(guī)定的條件時生效。由此,我們可以知道D項是正確的。
48.A市水天公司與B市龍江公司簽訂一份運輸合同,并約定如發(fā)生爭議提交A市的C仲裁委員會仲裁。后因水天公司未按約支付運費,龍江公司向C仲裁委員會申請仲裁。在第一次開庭時,水天公司未出庭參加仲裁審理,而是在開庭審理后的第二天向A市中級人民法院申請確認仲裁協(xié)議無效。C仲裁委員會應當如何處理本案?
A.應當裁定中止仲裁程序
B.應當裁定終結(jié)仲裁程序
C.應當裁定駁回仲裁申請
D.應當繼續(xù)審理
答案:D
解析:《仲裁法》第20條規(guī)定,當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定,另一方請求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議,應當在仲裁庭首次開庭前提出?!吨俨梅ń忉尅返?3條規(guī)定,依照仲裁法第二十條第二款的規(guī)定,當事人在仲裁庭首次開庭前沒有對仲裁協(xié)議的效力提出異議,而后向人民法院申請確認仲裁協(xié)議無效的,人民法院不予受理。
因此,根據(jù)上述規(guī)定,既然人民法院不予受理,仲裁協(xié)議就繼續(xù)有效,既然仲裁協(xié)議繼續(xù)有效,則C仲裁庭仍應繼續(xù)審理。所以本題應選D.49.張某根據(jù)與劉某達成的仲裁協(xié)議,向某仲裁委員會申請仲裁。在仲裁審理中,雙方達成和解協(xié)議并申請依和解協(xié)議作出裁決。裁決作出后,劉某拒不履行其義務,張某向法院申請強制執(zhí)行,而劉某則向法院申請裁定不予執(zhí)行該仲裁裁決。法院應當如何處理?
A.裁定中止執(zhí)行,審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形
B.終結(jié)執(zhí)行,審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形
C.繼續(xù)執(zhí)行,不予審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形
D.先審查是否具有不予執(zhí)行仲裁裁決的情形,然后決定后續(xù)執(zhí)行程序是否進行
答案:C
解析:《仲裁法》解釋第28條規(guī)定,當事人請求不予執(zhí)行仲裁調(diào)解書或者根據(jù)當事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書的,人民法院不予支持。本題中,劉某請求不予執(zhí)行根據(jù)當事人之間的和解協(xié)議作出的仲裁裁決書,人民法院不予支持,而是應該繼續(xù)執(zhí)行,所以C是正確的。
50.某仲裁委員會在開庭審理蘭屯公司與九龍公司合同糾紛一案時,九龍公司對仲裁庭中的一名仲裁員提出了回避申請,經(jīng)審查后該仲裁員被要求予以回避,仲裁委員會依法重新確定了仲裁員。關(guān)于仲裁程序如何進行,下列哪一選項是正確的?
A.已進行的仲裁程序應當重新進行
B.已進行的仲裁程序有效,仲裁程序應當繼續(xù)進行
C.當事人請求已進行的仲裁程序重新進行的,仲裁程序應當重新進行
D.已進行的仲裁程序是否重新進行,仲裁庭有權(quán)決定
答案:D
解析:《仲裁法》第37條,仲裁員因回避或者其他原因不能履行職責的,應當依照本法規(guī)定重新選定或者指定仲裁員。因回避而重新選定或者指定仲裁員后,當事人可以請求已進行的仲裁程序重新進行,是否準許,由仲裁庭決定;仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行。由此,本題正確答案是D.(2006年)
35.下列關(guān)于民事訴訟和仲裁異同的哪一表述是正確的?
A.法院調(diào)解達成協(xié)議一般不能制作判決書,而仲裁機構(gòu)調(diào)解達成協(xié)議可以制作裁決書
B.從理論上說,訴訟當事人無權(quán)確定法院審理和判決的范圍,仲裁當事人有權(quán)確定仲裁機構(gòu)審理和裁決的范圍
C.對法院判決不服的,當事人有權(quán)上訴或申請再審,對于仲裁機構(gòu)裁決不服的可以申請重新仲裁
D.當事人對于法院判決和仲裁裁決都有權(quán)申請法院裁定不予執(zhí)行
答案:A
解析:《民事訴訟法》第89條第1款規(guī)定,調(diào)解達成協(xié)議,人民法院應當制作調(diào)解書。調(diào)解書應當寫明訴訟請求、案件的事實和調(diào)解結(jié)果?!吨俨梅ā返?1條規(guī)定,仲裁庭在作出裁決前,可以先行調(diào)解。當事人自愿調(diào)解的,仲裁庭應當調(diào)解。調(diào)解不成的,應當及時作出裁決。調(diào)解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。故此,法院調(diào)解達成協(xié)議不能制作判決書,而仲裁機構(gòu)調(diào)解達成協(xié)議可以制作裁決書。所以A項是正確的。在法理,訴訟和仲裁都遵循“不告不理”原則,法院審理和判決的范圍都是以當事人的訴訟請求為依據(jù)的,因此B項是錯誤的。根據(jù)《仲裁法》第9條的規(guī)定,仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的,當事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達到的仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院起訴。所以C項也是錯誤的。根據(jù)《仲裁法》第63條的規(guī)定,被申請人提出證據(jù)證明裁決有民事訴訟法第二百一十三條第二款規(guī)定的情形之一的,經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實,裁定不予執(zhí)行。所以D項是錯誤的。綜上所述,本題的正確答案是A.36.甲公司與乙公司就某一合同糾紛進行仲裁,達成和解協(xié)議,向仲裁委員會申請撤回仲裁申請。后乙公司未按和解協(xié)議履行其義務。甲公司應如何解決此糾紛?
A.甲公司可以依據(jù)原仲裁協(xié)議重新申請仲裁
B.甲公司只能向法院提起訴訟
C.甲公司既可以向法院提起訴訟,也可以與乙公司重新達成仲裁協(xié)議申請仲裁
D.甲公司可以向仲裁委員會申請恢復仲裁程序
答案:A
解析:《仲裁法》第49條規(guī)定,當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。第50條規(guī)定,當事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。根據(jù)以上兩個法條可知,本題正確選項是A.37.根據(jù)我國民事訴訟法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,下列關(guān)于審判組織的哪一表述是錯誤的?
A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭
B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件,原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭
C.法院適用特別程序,只能采用獨任制
D.獨任制只適用于基層法院及其派出法庭
答案:C
解析:《民事訴訟法》第41條第1款規(guī)定,人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。所以A項是正確的。第41條第2款規(guī)定,發(fā)回重審的案件,原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。而第40條第1款規(guī)定,人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。所以B項內(nèi)容是正確的。第40條第2款規(guī)定,適用簡易程序?qū)徖淼拿袷掳讣?,由審判員一人獨任審理。根據(jù)第142條的規(guī)定,基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權(quán)利義務關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件,適用本章規(guī)定。所以D項內(nèi)容是正確的。根據(jù)第161條的規(guī)定,依照本章程序?qū)徖淼陌讣?,實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。所以C項內(nèi)容是錯誤的。故此本題的正確選項是C.38.甲、乙為夫妻,育有一女丙。甲向法院起訴要求與乙離婚,一審法院判決準予離婚,乙不服提起上訴。在二審中,乙因病去世。下列關(guān)于本案后續(xù)程序的哪一表述是正確的?
A.因上訴人死亡無法到庭參加審理,應當視為撤回上訴
B.法院可以根據(jù)上訴材料缺席判決
C.法院應當通知其女兒丙參加訴訟
D.法院應當裁定終結(jié)訴訟程序
答案:D
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第137條,有下列情形之一的,終結(jié)訴訟:
(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當事人死亡的。因此本題選D是正確的。
39.甲起訴乙支付貨款。一審判決后,乙提起上訴,并提出產(chǎn)品質(zhì)量存在問題,要求甲賠償損失。下列關(guān)于二審法院處理本案方式的哪一表述是正確的?
A.應當將雙方的請求合并審理一并作出判決
B.應當將雙方的請求合并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審
C.應當將雙方的請求合并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,對賠償損失的請求發(fā)回重審
D.應當將雙方的請求合并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知乙對賠償損失的請求另行起訴
答案:D
解析:《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第184條規(guī)定,在第二審程序中,原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的,第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調(diào)解,調(diào)解不成的,告知當事人另行起訴。因此本題的正確選項是D.40.甲縣居民劉某與乙縣大江房地產(chǎn)公司在丙縣售房處簽訂了房屋買賣合同,購買大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發(fā)生糾紛后,可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發(fā)生爭議,劉某欲向法院起訴。下列關(guān)于管轄權(quán)的哪種說法是正確的?
A.甲縣和丙縣法院有管轄權(quán)
B.只有丁縣法院有管轄權(quán)
C.乙縣和丁縣法院有管轄權(quán)
D.丙縣和丁縣法院有管轄權(quán)
答案:B
解析:《民事訴訟法》第25條規(guī)定,合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第34條第(三)項規(guī)定,下列案件,由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄:
(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。因此甲、乙之間的協(xié)議管轄因違反專屬管轄的規(guī)定而無效,本題中糾紛應由房屋所在地丁縣法院管轄,所以B項是正確選項。
41.乙租住甲的房屋,甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中,甲放棄乙支付房租的請求,但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。下列關(guān)于本案的哪種說法是正確的?
A.甲的主張是訴訟標的的變更
B.甲的主張是訴訟請求的變更
C.甲的主張是訴的理由的變更
D.甲的主張是原因事實的變更
答案:B
解析:訴由訴訟主體、訴訟標的、訴訟理由構(gòu)成。訴訟標的指雙方當事人發(fā)生爭議而請求法院做出裁判的民事法律關(guān)系,訴的理由指當事人向人民法院請求裁判保護和進行訴訟的根據(jù)。訴訟請求指當事人向法院提出的具體請求。本題中,甲、乙因租賃合同發(fā)生爭議,甲放棄要求乙支付房租的請求,要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。在這個過程中,訴訟標的一直是租賃合同糾紛,訴訟理由、原因、事實一直是乙拖欠房租,故訴訟標的、訴的理由和原因事實都沒有變更,而僅變更了訴訟請求,因此選B是正確的。
42.甲起訴乙請求離婚,一審判決不準離婚,甲不服提起上訴。二審法院審理后認為應當判決離婚。本案訴訟程序應當如何進行?
A.對離婚、子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題一并進行調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審
B.直接改判離婚,并對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題進行調(diào)解,調(diào)解不成的,將子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題發(fā)回重審
C.直接改判離婚,并對子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題進行調(diào)解,調(diào)解不成的,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題另案處理
D.直接改判離婚,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題一并判決
答案:A
解析:《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第185條規(guī)定,一審判決不準離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應當判決離婚的,可以根據(jù)當事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審。所以本題選A是正確的。
43.甲公司董事會作出一項決議,部分股東認為該決議違反公司章程,欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決議。這些股東應當如何提起訴訟?
A.以股東會名義起訴公司
B.以公司名義起訴董事會
C.以股東名義起訴董事會
D.以股東名義起訴公司
答案:D
解析:根據(jù)《公司法》第22條第2款規(guī)定,股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程,或者決議內(nèi)容違反公司章程的,股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi),請求人民法院撤銷。因此股東可以以自己的名義起訴要求撤銷董事會決議。董事會是公司的執(zhí)行機關(guān),不具有訴訟主體資格,因此股東起訴時應該以公司為被告。因此本題選D是正確的。
44.張某起訴周某人身損害賠償一案,被告答辯提出原告的請求超過訴訟時效,法院應當如何處理?
A.裁定不予受理
B.裁定駁回起訴
C.受理后通過審理判決駁回訴訟請求
D.受理后通過審理裁定駁回起訴
答案:C
解析:《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第153條規(guī)定,當事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。根據(jù)本條可知,C項為正確選項。
45.某法院對齊某訴黃某借款一案作出判決,黃某提起上訴。在一審法院將訴訟材料報送二審法院前,齊某發(fā)現(xiàn)黃某轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。下列關(guān)于本案財產(chǎn)保全的哪種說法是正確的?
A.齊某向二審法院提出申請,由二審法院裁定財產(chǎn)保全
第五篇:復習大綱
復習要點:
第一章 第一章第一節(jié)
一、馬克思主義中國化的提出
1、第一個提出,李大釗提出要把馬列主義應用到中國的實踐當中去的思想2、1935年遵義會議認識到這個問題的嚴重性3、1938年毛澤東在六屆三中全會上《論新階段》報告中提出:“馬克思中國化”
4、實現(xiàn)馬克思主義中國化,是解決中國問題的需要,也是馬克思主義理論的內(nèi)在要求
5、馬克思的科學內(nèi)涵:將馬克思主義基本原理同中國具體實際相結(jié)合第一,馬克思主義中國化就是運用馬克思主義解決中國革命、建設和改革的實際問題 第二,把中國革命、建設和改革的實踐經(jīng)驗和歷史經(jīng)驗提升為理論。
第三,把馬克思主義植根于中國的優(yōu)秀文化。
5、馬克思主義中國化的最新成果:中國特色社會主義理論體系(鄧小平理論,“三個代表”重要思想,科學發(fā)展觀(毛澤東思想不在其中))
第二章 第二節(jié)
一、實事求是思想路線的基本內(nèi)容是
什么?
二、闡述實事求是思想路線的理論意義和
實踐意義?
實事求是思想路線的基本內(nèi)容是什么?:(背)
1、一切從實際出發(fā)(最大的實際就是中國目前正處于并講長期處于社會主義初級階段)
2、理論聯(lián)系實際
3、實事求是
4、在實踐中檢驗真理和發(fā)展真理
*事實求是思想路線具有重要的理論意義和實踐意義(看)
第一,它是它是馬克思主義認識論在馬克思主義中國化實際過程中的運用、豐富和發(fā)展 第二,它是指定并貫徹執(zhí)行正確的政治路線的思想基礎
第三,它是加強黨的思想作風建設和提高領導能力的重要內(nèi)容
1、實事求是是馬克思中國化理論成果的精髓
2、解放思想是發(fā)展中國特色社會主義的一大法寶(毛澤東確立,鄧小平恢復,重新確立)
3、不斷推進理論創(chuàng)新(具體看書,不用背)
* 大力弘揚與時俱進精神,不斷推進理論創(chuàng)新,不斷開拓馬克思主義發(fā)展的新境界 *在理論創(chuàng)新問題上要堅持正確的方向和思想方法
*理論創(chuàng)新必須服務于、落腳于實踐創(chuàng)新
第三章 第二節(jié)
二、新民主主義革命的總路線。總路線是相對于具體路線而言的根本指導路線
1、新民主主義革命的對象(帝國主義、封建主義和官僚資本主義)
2、新民主主義革命的動力(中國無產(chǎn)階級、農(nóng)民、知識分子和其他小資產(chǎn)階級,乃是決定
國家命運的基本勢力)
3、新民主主義革命的領導(無產(chǎn)階級的領導權(quán)是中國革命的中心問題,也是新民主主義革
命理論的核心問題)
4、新民主主義革命的性質(zhì)和前途(與社會主義革命性質(zhì)不同,新民主主義革命屬于資產(chǎn)階
級民族主義的范疇,它推翻帝國主義、封建主義和官僚資本主義的反動統(tǒng)治,在政治上爭取和聯(lián)合民族資產(chǎn)階級去反對共同的敵人;在經(jīng)濟上保護民族工商業(yè),容許有利于國計民生的私人資本主義發(fā)展。它要建立的是無產(chǎn)階級領導的各革命階級的聯(lián)合專政,而不是物產(chǎn)階級專政)
第四章 黨在過渡時期的總路線
總路線的主要內(nèi)容概括為:“一化三改”?!耙换保ā爸黧w”)即社會主義工業(yè)化,“三改”(“兩翼”)即對個體農(nóng)業(yè)、手工業(yè)和對資本主義工商業(yè)的社會主義改造。它們之間相互聯(lián)系,不可分離。兩者相輔相成,相互促進。
第五章第二節(jié)
一、社會主義本質(zhì)理論的提出?
1980,第一個提出(鄧小平)
1992年,鄧小平提出了關(guān)于社會主義本質(zhì)的科學論斷:“社會主義的本質(zhì),是解放生產(chǎn)力,發(fā)展生產(chǎn)力,消滅剝削,消除兩極分化,最終達到共同富裕。
第六章第一節(jié)社會主義初級階段是我國最大的實際
1、社會主義初級階(從1956年生產(chǎn)資料私有制的社會主義改造基本完全算起,到21世紀中葉社會主義現(xiàn)代化的基本實現(xiàn),社會主義初級階段至少需要100年時間)
2、初級階段的長期性從根本上說是由中國進入社會主義的歷史條件和建成社會主義所需要的物質(zhì)基礎所決定的。
3、社會主義初級階段的主要矛盾:人民日益增長的物質(zhì)文化需要同落后的社會主義生產(chǎn)之間的矛盾
4、社會主義初級階段的基本路線:領導和團結(jié)全國各族人民,以經(jīng)濟建設為中心,堅持四項基本原則,堅持改革開放,自力更生,艱苦創(chuàng)業(yè),為把我國建設成富強、民主、文明、和諧的社會主義現(xiàn)代化國家和奮斗。
第七章第二節(jié)
一、改革是全面的改革
1、中國的改革是全面的改革,這是由改革的任務決定的。
2、“三個有利于”標準:是否有利于發(fā)展社會主義社會的生產(chǎn)力、是否有利于增強社會主義國家的綜合國力、是否有利于提高人民生活水平作為判斷改革得失成敗的標準
二、如何正確處理改革、發(fā)展、穩(wěn)定的關(guān)系。
改革是動力,發(fā)展是目的,穩(wěn)定是前提。
第一,保持改革、發(fā)展、穩(wěn)定在動態(tài)中的相互協(xié)調(diào)和相互促進
第二,把改革的力度、發(fā)展的速度和社會可以承受的程度統(tǒng)一起來
第三,把不斷改善人民生活作為處理改革、發(fā)展、穩(wěn)定關(guān)系的重要結(jié)合點。
第三節(jié)
二、對外開放是全方位、多層次、寬領域的開放
多層次:經(jīng)濟特區(qū)——沿海特區(qū)——內(nèi)地
第八章第二節(jié)
*十五大明確提出,以公有制為主體、多種所有制共同發(fā)展,是我國社會主義初級階段的一項基本經(jīng)濟制度
三、要鼓勵、支持和引導非公有制經(jīng)濟的發(fā)展?
*非公有制經(jīng)濟包括個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟、混合所有制經(jīng)濟中的非公有制成分。
*毫不動搖地鼓勵、支持和引導非公有制經(jīng)濟的發(fā)展,是因為它是我國社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分。是堅持和完善社會主義初級階段基本經(jīng)濟制度必須遵循的又一條基本原則。
第三節(jié)社會主義初級階段的分配制度
二、多種分配方式并存
1、按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度。
2、按勞分配以外的多種分配方式,其實質(zhì)就是對生產(chǎn)要素的占有狀況的分類。
3、生產(chǎn)要素有兩類:一類是各種物質(zhì)生產(chǎn)條件,如土地等自然資源以及生產(chǎn)廠房、設備、原材料等;另一類則是人的勞動,包括人們在生產(chǎn)過程中提供的活勞動、技術(shù)、信息、管理等。
4、按生產(chǎn)要素分配有多種不同的分配方式,就其內(nèi)容可以分為三種類型:(學會區(qū)分)一是以勞動作為生產(chǎn)要素參與分配(不包括公有制中的按勞分配)(個體勞動者和被雇于非公制經(jīng)濟的雇傭勞動者。
二是勞動以外的生產(chǎn)要素所有者參與分配(憑借資本獲得的利潤,利息,租金)
三是管理和知識產(chǎn)權(quán)類的生產(chǎn)要素參與分配(科技發(fā)明、創(chuàng)造、信息、專利)書本19
5三、深化分配制度改革
必須注意的兩個問題:第一,正確認識“先富”與“共富”的關(guān)系。(共同富裕絕不等于也不可能是完全平均,絕不等于也不可能是所有社會成員在同一時間以同等速度富裕起來。有先有后,有快有慢)看書本196~197的那一段。
第二,注重社會公平,防止兩極分化。
1、黨的十七大進一步提出,初次分配和再次分配都要處理好效率和公平的關(guān)系,再分配更加注重公平。把公平問題提到了更加突出的位置。
2、健全社會保障體系——遏制差距的拉大
第四節(jié)
二、提高自主創(chuàng)新能力,建設創(chuàng)新型國家(培養(yǎng)高水平創(chuàng)新人才)(看書本203)
注意書本218頁課后第五題(十一章有答案P287)
第九章第一節(jié)一如何正確理解堅持黨的領導(保證)、人民當家作主(本質(zhì)、核心)和依法治國的有機統(tǒng)一(基本方略)
第十章 第二節(jié) 社會主義核心價值體系
一、社會主義核心價值體系是社會主義意識形態(tài)的本質(zhì)體現(xiàn)
社會主義核心價值體系的基本內(nèi)容:包括馬克思主義指導思想、中國特色社會主義共同理想、以愛國主義為核心的民族精神和以改革創(chuàng)新為核心的時代精神、社會主義榮辱觀。這四個方面的內(nèi)容,相互聯(lián)系、相互貫通、相互促進,是一個有機統(tǒng)一的整體
四、弘揚民族精神和時代精神P2601、民族精神和時代精神作為社會主義核心價值體系的精髓
2、中華民族形成了以愛國主義為核心的團結(jié)統(tǒng)一、愛好和平、勤勞勇敢、自強不息的偉大的民族精神。
3、民族精神和時代精神相互交融
三、如何深化深化文化體制改革,大力發(fā)展文化事業(yè)和文化產(chǎn)業(yè)P266
堅持發(fā)展為主題,以改革為動力,以體制機制創(chuàng)新為重點,以創(chuàng)造更多更好適應人民群眾需求的精神文化產(chǎn)品為目標,促進文化事業(yè)全面繁榮和文化產(chǎn)業(yè)快速發(fā)展、牢固樹立新的文化發(fā)展觀
堅持一手抓公益性文化事業(yè),一手抓經(jīng)營性文化產(chǎn)業(yè)。
堅持以體制機制創(chuàng)新為重點,在關(guān)鍵環(huán)節(jié)上實現(xiàn)新突破。
第十一章第二節(jié)
二、如何加快推進以改善民生為重點的社會建設。
如何推進:
1、優(yōu)先發(fā)展教育,建設人力資源強國
2、實施擴大就業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略,促進以創(chuàng)業(yè)帶動就業(yè)
3、深化收入分配制度改革,增加城鄉(xiāng)居民收入(P286~287)
第一,堅持按勞分配為主體,多種分配方式并存的分配制度
第二,逐步提高居民收入在國民收入分配中的比重,提高勞動報酬在初次分配中的比重。第三:加大個人收入分配調(diào)節(jié)力度,合理調(diào)整收入分配格局。
一要著力提高低收入者收入
二要努力擴大中等收入者比重
三要切實對過高收入進行有效調(diào)節(jié)
四要取締非法收入
五要規(guī)范壟斷行業(yè)的收入
4、加快建立覆蓋城鄉(xiāng)居民的社會保障體系,保障人民基本生活
5、建立基本醫(yī)療衛(wèi)生制度,提高全民健康水平
6、完善社會管理,維護社會安定團結(jié)
第十二章祖國完全統(tǒng)一的構(gòu)想
1、香港、澳門:殖民統(tǒng)治遺留問題
2、臺灣問題是中國國內(nèi)戰(zhàn)爭遺留下來的問題
3、臺灣問題實質(zhì)是中國的內(nèi)政問題
4、和平解決臺灣
5、“和平統(tǒng)一,一國兩制”。
第十三章國際戰(zhàn)略和外交政策
1、和平與發(fā)展是當今時代的整體
2、鄧小平指出:和平問題是東西問題,發(fā)展問題是南北問題(核心)P3183、世界多極化,(20世紀50年代是兩極格局,以美國為首的資本主義陣營和以蘇聯(lián)為首的社會主義陣營,冷戰(zhàn)時期)
4、一超多強 :一超(美國),多強(中、日、俄羅斯、歐盟)
潛在力量(印度、埃及、南非、印尼、巴西、尼日利亞)
5、經(jīng)濟全球化的兩重性P32
2一把“雙刃劍”,它在推動全球生產(chǎn)力大發(fā)展、加速世界經(jīng)濟增長的同時,也帶來了一些負面影響,增多了各國和全球共同面臨的社會經(jīng)濟問題,加劇了國際競爭,增加了國際風險,并對國家主權(quán)和發(fā)展中國家的民族工業(yè)造成了嚴重沖擊。(對發(fā)展中國家來說,經(jīng)濟全球化是一個難得的歷史機遇,也是一個巨大的挑戰(zhàn))
6、中國堅持走和平發(fā)展的道路
第二節(jié) 獨立自主的和平外交政策(目標:維護世界和平,促進共同發(fā)展)
1、毛澤東強調(diào),中國必須獨立自主。三大方針:“一邊倒”“另起爐灶”“打掃干凈屋子再
請客”。P3272、周恩來——和平共處五項基本原則:互相尊重主權(quán)和領土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)
政、平等互利、和平共處。(我國處理對外關(guān)系的基本準則)
3、鄧小平鮮明地堅持獨立自主,奉行真正的不結(jié)盟政策P328
32字方針:冷靜觀察、穩(wěn)住陣腳、沉著應對、韜光養(yǎng)晦、有所作為、善于守拙、決不當頭。
4、江澤民——和平的周邊環(huán)境P329
第十四章中國特色社會主義事業(yè)的依靠力量
一、工人、農(nóng)民和知識分子是建設中國特色社會主義事業(yè)的根本力量
1、工人階級是國家的領導階級
2、農(nóng)民階級是人數(shù)最多的基本依靠力量
3、知識分子是中國工人階級的一部分
二、新的社會階層是中國特色社會主義事業(yè)的建設者
新的社會階層:民營科技企業(yè)的創(chuàng)業(yè)人員和技術(shù)人員、受聘于外資企業(yè)的管理技術(shù)人員、個體戶、私營企業(yè)主、中介組織從業(yè)人員、自由職業(yè)人員等。
第二節(jié)
一、統(tǒng)一戰(zhàn)線是中國革命、建設和改革的重要法寶。(中國革命三大法寶之一)
第三節(jié)
二、加強黨的執(zhí)政能力建設P381(看)