第一篇：論民事訴訟中證人證言的效力確認(rèn)

論民事訴訟中證人證言的效力確認(rèn)

作者：姜蕾發(fā)布時間：2012-08-09 10:13:1

1一、民事訴訟中證人的資格條件

證言與其他證據(jù)相比具有一定的主觀因素，證言真實性的程度易受證人主觀意識的干擾。因此，出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實，盡量排除證人作證的主觀臆斷、猜測或者推斷，在作證時也不得使用猜測，推斷或者評論性的語言。證人是聾啞人的，可以其他表達(dá)方式作證。要正確理解證人的資格，應(yīng)當(dāng)掌握以下幾點(diǎn)：

1、凡是知道案件情況并有作證能力的人，都可以作為證人?！爸腊讣闆r”，能夠“辨別事非”，能夠“正確表達(dá)”的人，是取得證人資格的絕對條件。是否作為證人，既不受性別、年齡、民族、出身、成分、文化程度、財產(chǎn)狀況、思想覺悟、表現(xiàn)好壞、社會地位等限制，只要符合證人的條件，都可以作為證人。對案件的同一事實，如果有幾個人同時知道，那么他們都可以作為證人，而不能互相代替。

2、生活上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，待證事項與其年齡、智力狀況或者精神健康狀況不相適應(yīng)的無民事行為能力或者限制民事行為能力人，不能作為證人。這是因為這些人由于感覺器官或者精神上的障礙，或者由于年齡關(guān)系，對于客觀事物分不清是非，不能正確反映，不能正確表達(dá)思想，所以，不能提供對查明案件事實有意義的證言，不能作為證人。如果在生理上或者精神上雖然有某種缺陷，但是還能夠辨別是非，能夠正確表達(dá)的人，自然可以作為證人。不能因為有些知情人在生理精神上的缺陷或者年幼，就

一律取消他們作證的資格，這些人能不能作為證人，關(guān)鍵要看他們對客觀事物能不能分清是非，能不能正確表達(dá)。根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)，對具體人員的具體情況進(jìn)行具

體分析以后，才能夠確定其能否作為證人。必要時，可以進(jìn)行鑒定再作決定。

3、證人只能是當(dāng)事人以外知道案件情況的人。案件的當(dāng)事人由于與案件有直接利害關(guān)系，因此，不能作為證人。與當(dāng)事人有親屬關(guān)系和其他密切關(guān)系的人雖然可以作為證人出庭作證，但由于上述關(guān)系的特殊性，一般而言，這些人作為證人所作的證言在證明力上要小于其他的證人證言。

4、證人有出庭作證的義務(wù)。如果證人不出庭作證，當(dāng)事人就無法對其進(jìn)行質(zhì)詢，不易判斷證言的真實性。如果證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為出庭作證。根據(jù)民事訴訟法和民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，證人確有困難不能出庭的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證詞、視聽資料或者通過視聽傳輸技術(shù)采取作證。這里所指的視聽資料應(yīng)當(dāng)是證人作證的音像資料。所謂“證人確有困難不能出庭”，主要是指以下情形：（1）年邁體弱或者行動不便無法出庭的；（2）特殊崗位確實無法離開的；（3）路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；（4）因自然災(zāi)害不可抗力原因無法出庭的；（5）其他無法出庭的特殊情況。

二、民事訴訟中證人證言的審查判斷

筆者認(rèn)為，從司法實踐來看，對證人證言的審查判斷著重從以下幾個方面進(jìn)行:

第一、審查證人與案件當(dāng)事人和案件處理結(jié)果有無利害關(guān)系。如果證人與當(dāng)事人有親屬、近鄰、恩怨等利害關(guān)系，他就可能從維護(hù)親情、友誼、報恩或泄憤

等思想出發(fā)，提供虛假的證言。其證人證言的真實性就小，甚至可能會是虛假證言；如果沒有利害關(guān)系，則證言的真實性就大，可靠程度高。

第二、審查證人的人品。證人是否誠實，對證人證言的影響是不言而喻的。如果一個人習(xí)慣說假話，那么，此人提供的證言可信度如何，自然不自然的都會在人們心目中打個問號。因此，證人品質(zhì)如何，應(yīng)是法官判定證言是否可采信的因素之一。

第三、審查證人作證的場所、環(huán)境及其是否受到外界干擾。要查明證人是在什么場所、環(huán)境下提供的證言，在寬松的環(huán)境下作證，相對于在緊張的環(huán)境下作證，真實性較大，否則相反；如果證人受到威脅、引誘、欺騙或者受到指使、收買等對外干擾，就可能提供虛假的證言，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查，特別是注意應(yīng)當(dāng)在開庭時進(jìn)行詢問、質(zhì)證，以便查明其證言的真實性和可靠程度。

第四、審查證人證言的來源。我國法律沒有排斥傳聞證據(jù)的使用，但生活實踐表明，原始證據(jù)的客觀性、真實性肯定較傳聞證據(jù)強(qiáng)。因此，要查明證人是怎樣得知案件的有關(guān)情況的，是本人直接感受的，還是間接得知的，自然很有必要。一般來說，直接感受（親眼所見、親耳所聞）而提供的證言，真實性相對大一些；而間接得知（道聽途說）所提供的證言，則真實性相對較小。

第五、審查證人自身感知能力、記憶力、表述力以及案發(fā)時的客觀環(huán)境因素，這些主客觀因素都對證人證言的真實性和可靠程度有影響，一定要認(rèn)真審查，仔細(xì)判斷。

第六、審查證人證言與其他證據(jù)是否一致或協(xié)調(diào)。真實的證人證言與案件的其他確實證據(jù)所證明的案件事實應(yīng)當(dāng)是一致或者協(xié)調(diào)的，這是由它們的相互關(guān)系決定的。如果發(fā)現(xiàn)證人證言與其他證據(jù)有矛盾，就要認(rèn)真分析，核查是證人證言

真實，還是其他證據(jù)真實。如果是其他證據(jù)真實，它們與證人證言的矛盾不能得到合理解決，證人證言往往是虛假的。相反，證人證言就會是真實的。審判人員對案件的全部證據(jù)，應(yīng)當(dāng)從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。

第七、對經(jīng)過公證的證人證言效力的判斷。經(jīng)過公證的證人證言經(jīng)過了公證程序。雖然法律和司法解釋均規(guī)定：經(jīng)過公證的文書較其他文書有較高的證明力。但是，經(jīng)過公證的證言仍然是證人證言的范籌，按照最高人民法院在關(guān)于民事訴訟證據(jù)問題的若干規(guī)定，該證人無正當(dāng)理由不出庭作證仍然效力較低，不能單獨(dú)作為認(rèn)定事實的依據(jù)，仍應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)綜合認(rèn)定。

第八、單一證人證言效力的判斷。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第64 條規(guī)定：“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗，對證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果?！边@就要求法官對原、被告所提供的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)正確運(yùn)用證據(jù)采信規(guī)則，從各證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)程度、各證據(jù)之間的聯(lián)系等方面進(jìn)行綜合審查判斷。我國法律對證人證言的要求是比較嚴(yán)格的，除特殊情況外，證人必須出庭作證，且應(yīng)當(dāng)陳述其親歷的具體事實。證人根據(jù)其經(jīng)歷所作的判斷、推測或者評論不能作為定案的依據(jù)。在司法實踐中，對證人證言真實性的判斷也存在一定困難。一般情況下，如果以單一證據(jù)來評斷，書證的證明效力要稍高于證人證言。因為書證能客觀真實反映民事行為發(fā)生時民事主體的真實意思表示。而證人證言又因證人的思維認(rèn)識的局限性而帶有主觀性的特點(diǎn)。

三、民事訴訟中證人證言的效力確認(rèn)

證人證言的效力認(rèn)定在案件的審理過程中是一個復(fù)雜的問題，要求法官不但具有較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)，法官還應(yīng)具有全面的社會知識及審查判斷能力、綜合分析能力，不應(yīng)因為證人易受認(rèn)為、客觀因素的影響而否定其證明力，應(yīng)依據(jù)具體案件的情況對其效力予以確認(rèn)。

1、一方當(dāng)事人提供了兩個以上無利害關(guān)系的證人證言，對方有異議，但無證據(jù)予以推翻的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。

2、一方當(dāng)事人提供的證人證言，對方有異議，且有足夠證據(jù)予以推翻的或提出異議的理由正確，證言有明顯不實或不符合常理的，應(yīng)確認(rèn)該證言無效。

3、一方當(dāng)事人提供了一個無利害關(guān)系的證人證言，且無其他證據(jù)印證，應(yīng)綜合全案情況確認(rèn)其證明力。

4、一方當(dāng)事人提供了兩個以上無利害關(guān)系的證人證言，但其受作證能力的限制，應(yīng)與其他證據(jù)相印證，如無矛盾的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。

5、一方當(dāng)事人提供的證人證言，對方當(dāng)事人提出其與本案有利害關(guān)系，但無相應(yīng)證據(jù)推翻的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力。

6、一方當(dāng)事人提供多份相互矛盾證言，且證言重疊即證言反復(fù)，法院又無法查清的，應(yīng)確認(rèn)證言無效。

7、一方當(dāng)事人經(jīng)法院允許提交了書面證言，庭審中證人又到庭作證，其書面證言與其當(dāng)庭陳述相互矛盾的，應(yīng)確認(rèn)該證言無效。

8、證人在第一次庭審中作證庭后又反悔，在第二次庭審中又推翻其證言，如果無相應(yīng)證據(jù)證明的，應(yīng)對其在第一次庭審中作證的證言為準(zhǔn)來確定有無證明力。

9、一方當(dāng)事人提供的證言，對方有異議，但當(dāng)庭無證據(jù)反駁，需下次開庭提交的，法院審查后，應(yīng)限定舉證時限，在舉證時限屆滿仍不能提交的，對該證言應(yīng)確定其證明力。

第二篇：民事證人證言有什么效力

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民事證人證言有什么效力

證人出庭率低是一個司空見慣的現(xiàn)象，證人作偽證在民事訴訟中也屢禁不止，我國現(xiàn)行立法雖將證人證言作為法定證據(jù)來加以規(guī)定，但是證人證言的客用價值在實踐中大大降低，因此，證據(jù)制度設(shè)計的不盡合理，使得證人拒不出庭作證或作虛假證言肆意泛濫而又得不到有效遏制，加劇了法官對證人證言的信任危機(jī)，增加了法官采納證人證言的隨意性，加大了法官對證據(jù)的取舍上“超級”自由裁量

一、關(guān)于證人品格的質(zhì)疑

由于社會倫理價值觀念的影響，證人就有關(guān)事實的陳述可能會有夸大或縮小的情形，甚至完全有意進(jìn)行虛假陳述，總體而言，凡是品格、操行一貫優(yōu)良的證人，其證言則具有更強(qiáng)的真實、可靠性，反之，其證言的真實、可靠性較弱，即證據(jù)力不強(qiáng)。

事實上，證人的誠信問題應(yīng)由任何一方當(dāng)事人通過提供品格證言來進(jìn)行抨擊和支持。在我國的司法實踐中，很少有當(dāng)事人對證人的品格進(jìn)行質(zhì)疑，雖然《民事證據(jù)規(guī)定》第78條規(guī)定:人民法院在對證人

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 證言進(jìn)行認(rèn)定時，可以通過對證人的智力狀況、品德、知識、經(jīng)驗、法律意識和專業(yè)技能等地綜合分析作出判斷，但由于缺乏雙方當(dāng)事人在庭審上對證人品格相互對抗，就很難讓法官去偽存真，從而使法官對該證人證言無法形成內(nèi)心確信。

二、意見證據(jù)排除及例外

意見證據(jù)是指證人所親自經(jīng)歷或體驗的事實進(jìn)行推測提供的意見證言。排除意見證據(jù)規(guī)則即僅對專業(yè)人員以意見或推測的形式提供證言，證人的陳述應(yīng)限于其所直接了解的事實，他一般不得發(fā)表依其直接觀察得出的意見和結(jié)論。最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則第57條規(guī)定:證人作證時，不得使用猜測、推斷或者評論性的語言。這種限制性規(guī)定即規(guī)定就是意見證據(jù)排除規(guī)則。

意見證言排除規(guī)則的例外是指，如果證人不屬于專家，則他以意見或推理形式做出的證言屬于以下情況的可以采納:①合理建立在證人的感覺之上;②對清楚理解該證人的證詞或確定爭議中的事實有益，而且若不以意見證言的形式作證，則對所證明的事實很難表述清楚。

三、傳聞證據(jù)排除規(guī)則及例外。

傳聞在廣義上是指，證人在庭審過程以外進(jìn)行的陳述，該陳述以

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從我國的證據(jù)制度來看，對傳聞證言并不加以限制，證人既可以就涉及親眼目睹的案件事實向法庭作證，也可以轉(zhuǎn)述他人所告知的案件情況。例如《民訴證據(jù)規(guī)定》第 57條第1款規(guī)定:“法庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實?！痹谠O(shè)置傳聞規(guī)則的同時，基于我國目前國情，也設(shè)定了傳聞規(guī)則的例外情形，例如，為了照顧到證人出庭難的問題以及節(jié)約訴訟成本的考慮，《民訴證據(jù)規(guī)定》第55條第2款規(guī)定:“證人在人民法院組織雙方當(dāng)事人交換證據(jù)時出席陳述證言的，可視為作證?！边@是由于我國目前對證人權(quán)益保障以及證人被強(qiáng)制出庭作證在法律上未作出明確規(guī)定，從而對適用傳聞規(guī)則產(chǎn)生了先天不足的缺陷，同時《民訴證據(jù)規(guī)定》第56條:“《民事訴訟法》第七十條規(guī)定的‘證人確有困難不能出庭’，是指有下列情形:(一)年邁體弱或者行動不便無法出庭的;(二)特殊崗位確實無法離開的;(三)路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的;(四)因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的;(五)其他無法出庭的特殊情況。前款情形，經(jīng)人民法院許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過雙向視聽傳輸技術(shù)手段作證”。上述這些例外情形作為一種規(guī)則在相當(dāng)程度上弱化了傳聞規(guī)則的法律效果。

四、補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則

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所謂補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則。是指法律明確規(guī)定某些證據(jù)對案件事實的證明力不足，不能單獨(dú)作為證明該案件事實的根據(jù)，必需還有其他證據(jù)佐證，因此又稱為佐證規(guī)則。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的若干規(guī)定》第69條規(guī)定“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的依據(jù):(1)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言;(2)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;(3)無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言。這些補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)規(guī)則是對法官自由心證的一種限定而并非完全排斥，且在總的價值取向上是保證程序正義，同時兼顧實體正義。

來源：（民事證人證言有什么效力http://s.yingle.com/ss/486520.html）訴訟知識.相關(guān)法律知識

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第三篇：證人證言的效力問題

證人證言的效力問題

實務(wù)中我們常說“違紀(jì)處理難”，無非是說在很多情況下單位不能找到有力的證據(jù)證明單位的主張，于是很多單位試圖找本單位的員工作為證人，用以證明相關(guān)事實的存在。那么證人證言的效力到底應(yīng)該怎么認(rèn)定呢？證人證言不同于書證與物證，具有一定的主觀性，為此一般來講，證人需要出庭作證，并對作證的內(nèi)容承擔(dān)法律責(zé)任，比如公法中刑訴就要求證人需要當(dāng)庭接受公訴人或被告人的質(zhì)證才能作為定案的證據(jù)。但是在私法領(lǐng)域如勞動法，如果證人不能出庭作證，應(yīng)該出示本人的身份證復(fù)印件，以及寫成筆錄的證言簽字（蓋章）也可以作為證據(jù)使用。當(dāng)然如果仲裁庭一定要求證人出庭作證否則不予采信證言也是具有合理性的。

以上我們只分析了證人證言本身的效力，那么對于證人的范圍而言則有不同的認(rèn)定。如單位在發(fā)生爭議以后愿意找自己單位的員工出具證言，應(yīng)該說此時不管員工能否出庭作證，被采納的幾率都非常小甚至不予采納，尤其是在沒有其他實際證據(jù)支撐的時候就更難實現(xiàn)作證的根本目的。因為作證員工大多數(shù)還在職，與單位存在有一定的厲害關(guān)系，很可能因為受脅迫或者被誘導(dǎo)而出具有利于單位不利于員工的不實證言，為此，仲裁庭或法院對于只有員工證言的問題一般不予采納。

我們提醒HR注意，收集證據(jù)不能“討巧”，認(rèn)為最簡潔的方式往往是最不可靠的，還是應(yīng)該注意平時的管理，加強(qiáng)證據(jù)意識，因為只有客觀存在的事實證據(jù)才能最具有說服力。

第四篇：證人證言效力問題的研究

證人證言效力問題的研究

證人出庭作證制度是世界各國訴訟證據(jù)制度的重要組成部分，我國的民訴法也把證人證言作為七大證據(jù)之一，證人作證對于法官查明案件事實以及保證程序公正與透明都有著極為重要的作用，對證人的交叉詢問將成為法庭審理最重要的一環(huán)，因而無論從實現(xiàn)實體公正還是程序正義來說，證人證言都有著不可取代的現(xiàn)實意義，證人出庭作證是審判方式改革的必然要求，但在審判實踐中因為證人證言具有不穩(wěn)定性的特點(diǎn)，審判人員對證人證言效力的確認(rèn)問題上缺乏明確的法律依據(jù)，特別是案件中的單一證言，且又是影響案件定性的單一證言的認(rèn)定上更是無從下手，以至于影響到當(dāng)事人的權(quán)益保護(hù)，影響到法院的公正裁判，雖然我國的法律對證人證言的效力認(rèn)定作了一些相關(guān)的規(guī)定，最新出臺的最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》對證人出庭作證作了一些比較具體的規(guī)定，但只是從證人的資格、作證的程序等方面做出了相應(yīng)的規(guī)定，應(yīng)如何對證人證言的效力的認(rèn)定未做出明確的規(guī)定，僅有第七十八條“人民法院認(rèn)定證人證言，可以通過對證人的智力狀況、品質(zhì)、知識、經(jīng)驗、法律意識和專業(yè)技能等的綜合分析作出判斷”，但該規(guī)定不具體，審判人員在審判實踐中難以把握，靈活性較大，特別是針對我國現(xiàn)在的法官的業(yè)務(wù)水普遍較低、廣大人民法律意識淡薄的實際狀況，法官很難依照民事訴訟證據(jù)規(guī)則第七十八條的規(guī)定對證人證言的真實性作出準(zhǔn)確的判斷，以至于法官只能根據(jù)自己的法律知識、社會經(jīng)驗、審判實踐、知識結(jié)構(gòu)進(jìn)行認(rèn)定，甚至?xí)霈F(xiàn)依照自己的意愿隨意地認(rèn)定的現(xiàn)象，為個別法官營造了腐敗的溫床，影響了法院的公正形象。

證人證言作為向人民法院所作的能夠證明案件情況的陳述，其具有不穩(wěn)定性的特點(diǎn)，是一種最易受客觀環(huán)境、智力水平、法律意識以及各種人為因素影響的非常復(fù)雜的訴訟證據(jù)，其真?zhèn)涡暂^其他證據(jù)難以鑒別，所以，人民法院對證人證言進(jìn)行審核及其效力確認(rèn)時，不但要審查證人證言的真實性、合法性，及與本案的關(guān)聯(lián)性，還要對證人的資格、證人作證的程序、與當(dāng)事人有無利害關(guān)系、證人的智力狀況、品質(zhì)、知識、經(jīng)驗、法律意識和專業(yè)技能、證人的表達(dá)能力、證人作證的表情等方面綜合審查判斷。

一、證人作證程序的審查判斷

（一）證人應(yīng)出庭作證

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十五條規(guī)定“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，并接受當(dāng)時的質(zhì)詢……..”，依照該條的規(guī)定一般情況下證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，這是證人出庭作證的原則性規(guī)定，同時民訴法第七十七條又規(guī)定了證人不能出庭作證的特殊情況，民訴法第七十七條規(guī)定“證人出庭作證確有困難的，經(jīng)人民法院許可，可以提交書面證言”，民事訴訟證據(jù)規(guī)定第五十六條又對證人確有困難不能出庭的情況作了具體的規(guī)定，即

1、年邁體弱或行動不便無法出庭的；

2、特殊崗位確實無法離開的；

3、路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；

4、應(yīng)自然災(zāi)害等不可抗力的原因無法出庭的；

5、其他無法出庭的特殊情況。而提交書面證言只是證人確有特殊事由無法到庭的情況下采取的補(bǔ)救措施，是法律規(guī)定的一種例外，對當(dāng)事人提交書面證言的情況必須嚴(yán)格掌握，必須符合“確有困難”“經(jīng)人民法院允許”這兩個前提條件，不然會造成證人有條件出庭作證而依據(jù)該規(guī)定提交書面證言的局面，從而使證人證言的真?zhèn)涡噪y以判斷，造成裁判不公的局面，影響法院的公信度。若當(dāng)事人提交的書面證言不能同時具備這兩個條件，該證人證言的真實性、合法性就難以確認(rèn)，人民法院應(yīng)以該證人證言的作證程序不符合法律規(guī)定為由不予采信。對證人出庭作出的證言和符合“確有困難”“經(jīng)人民法院允許”這兩個條件當(dāng)事人提交的書面證言在審查判斷其證明力時應(yīng)區(qū)別對待，證人出庭作證的證言的證明力高于當(dāng)事人提交的書面證言的證明力，因為當(dāng)事人提交的書面證言所證明的事實必然受到客觀環(huán)境及人為因素的影響，或者是出現(xiàn)對己有利的事實寫的多而細(xì)，對己不利的少些甚至不寫，從而不能客觀全面地反映事實情況，影響公正審判。既使當(dāng)事人提交的書面證言同時具備“確有困難”“經(jīng)人民法院允許”這兩個條件，在庭審中亦應(yīng)當(dāng)有其他證據(jù)予以佐證，且證據(jù)之間不相互矛盾，否則該書面證言不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)。除民事訴訟證據(jù)規(guī)則第五十六條規(guī)定的幾種特殊情況外，還應(yīng)注意以下幾種情形：

1、當(dāng)事人雙方對證詞無異議，一致同意證人可以不出庭的；

2、已經(jīng)死亡的證人留下的親筆證言；

3、在開庭審理期間患嚴(yán)重疾病或行動極為不便的。但是，對確有必要到庭作證的證人，如其在短期內(nèi)可以康復(fù)的，應(yīng)暫緩開庭，待其痊愈或者可以到庭后再開庭審理，但須提交醫(yī)院有關(guān)證人病情的證明；

4、喪失了記憶的證人在失憶前所留下的親筆證言；

5、在開庭時已出行遠(yuǎn)方的證人，如到國外學(xué)習(xí)、工作，短期內(nèi)不可能返回，或者通訊地址不詳，無法傳喚的證人。對于這類證人應(yīng)區(qū)別對待，不能因為證人不能出庭，而造成案件長期不能審結(jié)，造成當(dāng)事人的訴累，應(yīng)以具體情況限定舉證時限，逾期舉證的承擔(dān)舉證不能的法律后果。同時為了促使證人客觀反映案件事實，確保法院公正裁判，根據(jù)我國的國情和文化傳統(tǒng)，可以采用寫保證書或當(dāng)庭宣誓的形式進(jìn)行宣誓。因為證人作證不是一種任意行為，它是一種法律行為，這也就決定了它必然應(yīng)當(dāng)遵循一定的法律規(guī)范和程序規(guī)則。即要求證人在出庭作證時向法庭保證絕不作偽證或作虛假陳述，否則將承擔(dān)法律責(zé)任。這從形式上考驗了證人、設(shè)臵了一道防止證人作偽的防線，并且有助于嚴(yán)肅法庭的秩序，維護(hù)法律的權(quán)威。

（二）證人出庭作證的時間性

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十四條規(guī)定“當(dāng)事人申請證人出庭作證，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前十日內(nèi)提出，并經(jīng)人民法院許可……”,依照該條的規(guī)定，當(dāng)事人申請證人出庭作證的時間限制在當(dāng)事人之間協(xié)商的舉證時間或人民法院限定的舉證時間屆滿前十日內(nèi)提出，且須經(jīng)人民法院許可，逾期提出的，人民法院對其申請應(yīng)予駁回，按該當(dāng)事人舉證不能處理；再者證人出庭作證應(yīng)經(jīng)當(dāng)事人申請，我國的現(xiàn)行法律無明確的規(guī)定人民法院應(yīng)傳喚證人出庭作證，這是由證人在訴訟中所起的作用所決定的，一方當(dāng)事人申請證人出庭作證其目的是為證明其主張事實及訴訟理由的成立，是為其訴訟主張能夠得到法院的支持而服務(wù)的，也是依照民訴法所規(guī)定的“誰主張、誰舉證”的原則，強(qiáng)化當(dāng)事人的舉證責(zé)任，體現(xiàn)法院審理案件的透明度，如果人民法院在案件審理過程中依職權(quán)介入證人出庭作證的訴訟程序，勢必會弱化當(dāng)事人的舉證責(zé)任，出現(xiàn)雙方當(dāng)事人舉證責(zé)任分配不公的局面，從而影響法院的公正形象，只有符合《民訴法》第六十四條及民事訴訟證據(jù)規(guī)則第十五條規(guī)定的情形，人民法院才依職權(quán)傳喚證人出庭作證；其次當(dāng)事人申請證人出庭作證須經(jīng)人民法院許可，這兩個條件須同時具備，否則當(dāng)事人的該項訴訟主張不能實現(xiàn)。設(shè)立舉證時限，若當(dāng)事人申請證人出庭作證并經(jīng)人民法院許可后，人民法院應(yīng)當(dāng)限定舉證時限，若當(dāng)事人在舉證時限屆滿后不能提供證人出庭作證，由其承擔(dān)舉證不能的法律后果。

二、證人資格的審查判斷

證人是指在法律上除當(dāng)事人外能對案件提供證據(jù)的第三人。雖然我國的民訴法也把證人證言作為七大證據(jù)之一，但嚴(yán)格意義上來講，證人證言應(yīng)作為一種間接證據(jù)來對待，其證明效力我個人認(rèn)為應(yīng)低于書證、物證、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄的證明力，因為其證明的事實是通過當(dāng)事人外的第三人所反映的，且易受外部環(huán)境及人為因素的影響，因此證人證言應(yīng)從多方考察，庭審中應(yīng)與其他證據(jù)佐印證后方可采信。我國《民事訴訟法》第七十條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個人都有義務(wù)出庭作證.....不能正確表達(dá)意志的人不能作證”，民事訴訟法的該條明確了證人的范圍為單位和個人，但須具備一定的條件：知道案件情況，能正確表達(dá)意志。

（一）自然人證言效力的審查 自然人作證必須具備以下條件，1必須是知道案件情況的公民，2必須能正確表達(dá)自己的意志。民事訴訟證據(jù)規(guī)則第五十七條規(guī)定“出庭作證的證人應(yīng)當(dāng)客觀陳述其親身感知的事實……證人作證時，不得使用猜疑、推斷或者評論行的語言”，自然人作為證人必須是能夠獨(dú)立地借助其感覺器官對案件事實進(jìn)行感知，從而得出有關(guān)事實的印象和感受，且該種感知須是親身感知，并且能夠把自己感知到事實較完全的通過自己的語言表述或其他方式在庭審中反應(yīng)出來。對于證人非親身感受而使用猜疑、推斷或者評論行的語言或者是聽說的證言系傳聞性證言，人民法院應(yīng)以證人所作的證言系傳聞不具有證明力為由不予采信；證人在庭審作證時不得向法庭宣讀事先準(zhǔn)備好的證詞，應(yīng)向法庭陳述其感受，否則該證言不予采信。

審查和確定證人資格時應(yīng)注意以下幾個方面：

一、證人生理上有缺陷的證言效力認(rèn)定，有些證人雖然生理上存在缺陷，但并不影響其感知事物辨別事物和正確表達(dá)意志，如證人是聾啞人的，其可親眼看到事物及事情的發(fā)生，其雖不能用語言表達(dá)其感受到的事實，可通過其他方式作證，盲人看不到事物，但其可聽到聲音，所以他們?nèi)钥蓱{其他器官感知案件情況，可作為證人作證，但對于該類證人應(yīng)當(dāng)分別對待，因為其作為證人其證明的事實受到某些客觀條件的限制，其證言是不完全的，應(yīng)與其他證言佐印證。

二、無民事行為能力的人、限制民事行為的人作證的問題，因為我國的法律未對證人的年齡未做出明確的規(guī)定，只是說明不能正確表達(dá)意志的人不能作證。我們應(yīng)當(dāng)依照《民法通則》和民事訴訟證據(jù)規(guī)則的有關(guān)規(guī)定區(qū)別對待，證人一般情況下應(yīng)是具有完全行為民事行為能力的人，無民事行為能力的人因缺乏辨別是非的能力不能正確表達(dá)意志，故其不能作為證人。限制民事行為能力的人也只能是包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人可作為證人，但期待證事實應(yīng)與其年齡、智力狀況、或者精神健康狀況相適應(yīng)，但其證明的事實與完全行為民事行為能力的人所證明的事實的效力是不相同的，因為限制民事行為能力的人所證明的事實受到其自身條件的限制，應(yīng)與其他證言佐印證方可作為證據(jù)使用。在具體的審判活動當(dāng)中，是否需要限制行為能力的未成年人或精神病人出庭作證，則應(yīng)根據(jù)未成年人的身體智力發(fā)育情況或精神病人的身體健康狀況以及需要他們作證的案件事實的復(fù)雜程度而定。如果限制行為能力的未成年人和精神病人智力發(fā)展遲緩，精神健康狀況極差，或需要證明的案件事實復(fù)雜，他們不能正確理解和表達(dá)，就不能對他們的證人證言予以認(rèn)定。間歇性精神病人，如果他在案件發(fā)生時精神病發(fā)作或在案件發(fā)生時精神狀態(tài)正常而需其出庭作證時精神處于不正常狀態(tài)，則不應(yīng)準(zhǔn)其作為證人出庭作證。

三、證人與當(dāng)事人之間的關(guān)系的審查?！睹袷略V訟法》第七十條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個人都有義務(wù)出庭作證.....”，并未對證人的身份做出嚴(yán)格的限制，你只要知道案件情況，無論你是當(dāng)事人的近親屬還是無關(guān)的第三人均可出庭作證，這是證人的法定義務(wù)，但應(yīng)當(dāng)對證人的身份進(jìn)行審查，證人首先能夠證明自己的身份，如身份證、戶口薄等，與當(dāng)事人有無利害關(guān)系，如證人與當(dāng)事人有特殊關(guān)系在作證時就會夸大或縮小事實，偏袒一方當(dāng)事人，甚至?xí)霈F(xiàn)偽證，影響案件的公正判決。與當(dāng)事人有無利害關(guān)系包括雙方當(dāng)事人，即包括提供證人的當(dāng)事人，也包括對方當(dāng)事人，防止出現(xiàn)與一方當(dāng)事人有矛盾或者糾紛，而給對方當(dāng)事人出庭作證，借案件審理對當(dāng)事人進(jìn)行打擊報復(fù)的現(xiàn)象發(fā)生。證人與當(dāng)事人有無利害關(guān)系的舉證責(zé)任應(yīng)在提供證人的一方當(dāng)事人，因為證據(jù)具有完整性，及包括證人的身份、與其有無利害關(guān)系、作證的能力等，如對方當(dāng)事人對證人的身份提出異議，提供證人的一方當(dāng)事人應(yīng)舉證證明對方當(dāng)事人的異議是不成立的，否則即視為證人與當(dāng)事人存有某種利害關(guān)系，從而影響到證人證言的效力。同時應(yīng)當(dāng)注意即使證人與一方當(dāng)事人由利害關(guān)系，也不能剝奪該證人作證的義務(wù)，也應(yīng)當(dāng)允許其出庭作證，在審查該證人的證言效力時應(yīng)特別注意，應(yīng)與其他證據(jù)對印證時方可使用。

四、本案的審判人員、書記員、鑒定人員及訴訟代理人不能兼作證人，我國民訴法規(guī)定凡是知道案件情況的單位和個人都有義務(wù)出庭作證，因此上述人員一不列外，因此在訴訟開始前，本案的審判人員、書記員、鑒定人員及訴訟代理人不應(yīng)參與本案的審理，應(yīng)作為證人出庭作證，履行公民的作證義務(wù)，如即參與本案的審理，又履行作證義務(wù)，其作證的意圖受到案件審理的誘導(dǎo)，影響案件的公正裁判。

五、證人的知識層次，證人是把自己感知到事實在庭審中較完全的通過自己的語言表述出來，因為證人知識水平的不同，其語言表達(dá)能力以不同，所以要針對不同知識水平的證人法官要有所側(cè)重，對文化水平較高的證人要求其要把事件的表達(dá)清楚；對文化水平較低的證人只要把事情的重點(diǎn)表述明白就可以了，不應(yīng)要求其做到面面俱到。

六、證人的來源，證人到庭作證是否系證人自愿，又無脅迫、賄買、當(dāng)事人對證人作證的內(nèi)容有無事先說明等問題查明，以便正確判斷證言的效力。

七、證人在該糾紛中所起的作用的大小，如離婚案件中的彩禮問題，一般情況下當(dāng)事人只能提供媒人這唯一的證人來證明雙方的彩禮來往，媒人系雙方彩禮來往的主要見證人和經(jīng)手人，考慮到其在糾紛中所起的作用，對其證言應(yīng)予采信。

八、看證人當(dāng)時所處的環(huán)境，如天氣情況、能見度、證人位臵和距離。在天氣晴好條件下能見的情況，天氣惡劣時不一定可見。

九、證人在離案發(fā)現(xiàn)場距離較近的一般比距離較遠(yuǎn)的感受的信息多。

十、要看案件事實的強(qiáng)度系數(shù)，即案件事實對證人可能造成的印象程度。一件比較重大的事情，給證人留下的印象肯定比一件不起眼的小事更深刻。

（二）證人證言效力的確認(rèn)

證人證言的效力認(rèn)定在案件的審理過程中是一個復(fù)雜的問題，特別是直接影響到案件定性的單一證言的認(rèn)定關(guān)系到當(dāng)事人訴訟主張是否能夠成立，其認(rèn)定問題更加難以操作，這就要求法官不但具有較高的業(yè)務(wù)素質(zhì)，法官還應(yīng)具有全面的社會知識及審查判斷能力、綜合分析能力，不應(yīng)因為證人證言易受認(rèn)為、客觀因素的影響而否定其證明力，應(yīng)依據(jù)具體案件的情況對其效力予以確認(rèn)。

1、一方當(dāng)事人提供了兩個以上五利害關(guān)系的證人證言，對方有異議，但無證據(jù)予以推翻的，應(yīng)但確認(rèn)其證明力。

2、一方當(dāng)事人提供的證人證言，對方有異議，且有足夠證據(jù)予以推翻的或提出異議的理由正確，證言有明顯不實或不符合常理的，應(yīng)確認(rèn)該證言無效。

3、一方當(dāng)事人提供了一個無利害關(guān)系的證人證言，且無其他證據(jù)印證，應(yīng)綜合全案情況確認(rèn)其證明力。

4、一方當(dāng)事人提供了兩個以上五利害關(guān)系的證人證言，但其受作證能力的限制，應(yīng)與其他證據(jù)相印證，如無矛盾的，應(yīng)但確認(rèn)其證明力。

5、一方當(dāng)事人提供的的證人證言，對方當(dāng)事人提出其與本案有利害關(guān)系，但無相應(yīng)證據(jù)推翻的，應(yīng)但確認(rèn)其證明力。

6、一方當(dāng)事人提供多份相互矛盾證言，且證言重疊即證言反復(fù)，法院又無法查清的，應(yīng)確認(rèn)證言無效。

7、一方當(dāng)事人經(jīng)法院允許提交了書面證言，庭審中證人又到庭作證，其書面證言與其當(dāng)庭陳述相互矛盾的，應(yīng)確認(rèn)該證言無效。

8、證人在第一次庭審中作證庭后又反悔，在第二次庭審中又推翻其證言，如果無相應(yīng)證據(jù)證明的，應(yīng)對其在第一次庭審中作證的證言為準(zhǔn)來確定有無證明力。

9、一方當(dāng)事人提供的證言，對方有異議，但當(dāng)庭無證據(jù)反駁，需下次開庭提交的，法院審查后，應(yīng)限定舉證時限，在舉證時限屆滿仍不能提交的，對該證言應(yīng)確定其證明力。

（三）單位證言效力的確認(rèn)

民事訴訟法第七十條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個人都有義務(wù)出庭作證.....”民事訴訟法的該條明確了作證義務(wù)主體為單位和自然人，但與最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十五條“證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，并接受當(dāng)時的質(zhì)詢……”的規(guī)定相矛盾，因為證人必須是能夠獨(dú)立地借助其感覺器官對案件事實進(jìn)行感知。而單位作為法人或非法人機(jī)構(gòu)，不具有自然屬性的社會組織，既沒有獨(dú)立的意識，也沒有感覺器官，是無法認(rèn)識客觀事物的。它必然借助特定的自然人的生理本能對案件事實進(jìn)行感知，從而得出有關(guān)事實的印象和感受。因此，單位具有證人的適格性是不科學(xué)的和符合證人的本質(zhì)要求。雖然單位不能作為證人，但單位證明作為某些案件查明事實的依據(jù)，仍可作為證據(jù)使用，這就對單位證明的作證范圍做了限制，1、該單位必須是現(xiàn)存的合法單位，非法設(shè)立或被撤銷取締的單位不能作證。

2、該單位必須在其經(jīng)營的范圍內(nèi)提供證明，如企業(yè)須由工商行政機(jī)關(guān)出具的有關(guān)登記證明、事業(yè)單位須在依法確定的范圍內(nèi)出具證明、行政單位須在依法確定的職責(zé)范圍內(nèi)出具證明等。

3、單位出具證明材料須加蓋單位公章，且有法定代表人的簽名，或在法定代表人的委托下進(jìn)行。只有同時具備上述三條，才對單位證明的效力予以確認(rèn)。否則對單位證明的效力不予認(rèn)定。

（四）有關(guān)國家機(jī)關(guān)對雙方當(dāng)事人以外的第三人所做筆錄的效力問題

在訴訟開始前，有關(guān)國家行政機(jī)關(guān)依其職權(quán)對某些事件進(jìn)行調(diào)查處理，除對雙方當(dāng)事人依法進(jìn)行調(diào)查外，為查明事實還需對案外人進(jìn)行調(diào)查，并制作筆錄，如人身傷害案件中派出所對旁觀人的詢問筆錄、交通事故案件中交警部門對乘坐人或者旁觀人的詢問筆錄等。在訴訟開始后，案外人的筆錄能否直接作為證人證言采用呢？審判人員對這個問題存有分歧，有的人認(rèn)為依照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十五條 “證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，并接受當(dāng)時的質(zhì)詢……..”的規(guī)定，在訴訟過程中，雙方當(dāng)事人以外的第三人應(yīng)作為證人，履行證人作證的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)出庭作證，不應(yīng)把其在有關(guān)國家行政機(jī)關(guān)所作的筆錄直接作為證人證言使用,而免除其作為證人出庭作證的義務(wù)，在庭審中若該證人不能出庭作證，將由承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)舉證不能的法律后果。筆者認(rèn)為上述觀點(diǎn)不能成立，有關(guān)國家行政機(jī)關(guān)對當(dāng)事人及案外人所作的筆錄，是依其職權(quán)所進(jìn)行的，也是在該事件發(fā)生的第一時間，為查明案件事實所掌握的第一手資料，對于當(dāng)事人以外的第三人所作的調(diào)查，因事件發(fā)生時間短，第三人印象較深刻，且受人為因素、外界因素影響較小，該筆錄能夠較全面、較客觀的反應(yīng)案件的真實情況。而在訴訟開始后與事件發(fā)生時存有時間間隔，甚至在事件發(fā)生后較長時間后，當(dāng)事人才提起訴訟，有的當(dāng)事人以外的第三人受年齡、智力等因素的制約，且易受人為因素、外界因素影響，使其在庭審中出庭作證時有一定的心理準(zhǔn)備，不能客觀的反映案件的真實情況，且有關(guān)國家機(jī)關(guān)對雙方當(dāng)事人及第三人所做筆錄，一般情況下當(dāng)事人不能直接提供給法院，而是經(jīng)當(dāng)事人申請人民法院依職權(quán)調(diào)取，依照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十一條“摘錄有關(guān)單位制作的與案件事實有關(guān)的文件、材料，應(yīng)當(dāng)注明出處，并加蓋該制作單位或保管單位印章,摘錄人和其他調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在摘錄件上簽名過這蓋章……”、第七十七條“人民法院就數(shù)個證據(jù)對統(tǒng)一事實的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定：

（一）國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證……”的規(guī)定，有關(guān)國家機(jī)關(guān)對第三人所做筆錄在庭審時不應(yīng)是證人證言性質(zhì)，應(yīng)屬書證類，應(yīng)依照證據(jù)認(rèn)定的原則，即如對方當(dāng)事人有異議，但無相應(yīng)證據(jù)推翻的，應(yīng)確認(rèn)其證明力，務(wù)需證人出庭再次作出。

院勝坨法庭副庭長）

（作者系墾利縣人民法

第五篇：刑事訴訟中證人證言的審查評斷140422

刑事訴訟中證人證言的審查評斷

鄧雪鴻，陳沖，陳嘉慧，陳宣霖，張宇鴻,張也弛

二〇一四年四月

（蘭州大學(xué) 法學(xué)院，甘肅 蘭州 730107）

Reviewing and Judgement on Competency of Evidence and Probative Force of Testimony of Witness in Criminal Proceedings

Via Deng Xue-hong,Chen Chong,Chen Jia-hui,Chen Xuan-lin,Zhang Yu-hong，Zhang Ye-chi

April,2014

（Lanzhou University Law School,Lanzhou,Gansu

Proince 730107）

摘要

證人證言是刑事訴訟中運(yùn)用最普遍的法定證據(jù)之一。證人證言有易變性等主要特點(diǎn)，基于主觀、客觀的原因，很容易失實。因此，應(yīng)該加強(qiáng)對證人證言的審查評斷。本文從證人證言審查評斷導(dǎo)論、證人證言證據(jù)能力的審查評斷、證人證言證明力的審查評斷的內(nèi)容、證人證言證明力的審查評斷的規(guī)則四章展開。I

ABSTRACT Testimony of Witness is one of the most universal legal evidence used in criminal proceedings which based on a multitude of subjective and objective reasons is apt to be inconsistent with the facts.Therefore , it is of an enormous significance to enhance the reviewing and judgement on competency of evidence and probative force of testimony of witness in criminal proceedings.This thesis contains 4 parts :introduction to reviewing and judgement on testimony of witness , reviewing and judgement on competency of evidence of testimony of witness , substance of reviewing and judgement on probative force of testimony of witness and rules of reviewing and judgement on probative force of testimony of witness.II

目錄

摘要...................................................................................................................................................I ABSTRACT.....................................................................................................................................II 第一章 導(dǎo)論.....................................................................................................................................1 第一節(jié) 證人證言的概念.........................................................................................................1

一、英美法系中證人證言的概念...................................................................................1

二、大陸法系中證人證言的概念...................................................................................1

三、我國刑事訴訟中證人證言的概念...........................................................................2 第二節(jié) 證人的種類.................................................................................................................3

一、普通證人和特殊證人...............................................................................................3

二、健康證人和殘疾證人...............................................................................................3

三、關(guān)系證人和無關(guān)證人...............................................................................................3

四、清白證人和污點(diǎn)證人...............................................................................................4

五、目擊證人和傳聞證人...............................................................................................4 第三節(jié) 證人證言的特點(diǎn).........................................................................................................4

一、證人證言具有較強(qiáng)的主觀性...................................................................................4

二、證人證言具有不穩(wěn)定性...........................................................................................4 第二章 證人證言證據(jù)能力的審查評斷.........................................................................................5 第一節(jié) 概述.............................................................................................................................5 第二節(jié) 證人證言的客觀性標(biāo)準(zhǔn).............................................................................................5

一、證人證言的內(nèi)容必須具有一定的客觀性，必須是對客觀事物的反映。...........5

二、證人證言必須以一定的客觀能為人類所感知的方式表現(xiàn)出來。.......................5 第三節(jié) 證人證言的關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn).............................................................................................5

一、證人證言是否與案件事實或其他爭議事實有關(guān)...................................................6

二、證人證言對證明案件事實或解決案件中的爭議問題是否具有實質(zhì)性意義.......6

三、證人證言與與案件事實或其他爭議事實的關(guān)聯(lián)須達(dá)到一定程度或水平...........6 第四節(jié) 證人證言的合法性標(biāo)準(zhǔn).............................................................................................6

一、證人證言的主體必須符合有關(guān)法律的規(guī)定...........................................................6

二、證人證言的程序必須符合有關(guān)法律的規(guī)定...........................................................7

三、證人證言的來源必須符合有關(guān)法律的規(guī)定...........................................................8 第三章 證人證言證明力的審查評斷的內(nèi)容.................................................................................9 第一節(jié) 概述.............................................................................................................................9 第二節(jié) 審查證人證言的真實性.............................................................................................9

一、審查證人證言來源的可靠性...................................................................................9

二、證人證言內(nèi)容的可信度.........................................................................................10 第四章 證人證言證明力的審查評斷的規(guī)則...............................................................................12 第一節(jié) 證人資格規(guī)則...........................................................................................................12 第二節(jié) 非法證言排除規(guī)則...................................................................................................12 第三節(jié) 關(guān)聯(lián)性規(guī)則...............................................................................................................12 第四節(jié) 直接言辭規(guī)則...........................................................................................................12 第五節(jié) 意見證言規(guī)則...........................................................................................................12 第六節(jié) 交叉詢問規(guī)則...........................................................................................................12 第七節(jié) 傳來證言規(guī)則...........................................................................................................12 第八節(jié) 優(yōu)先證言規(guī)則...........................................................................................................12

第九節(jié) 補(bǔ)強(qiáng)證言規(guī)則...........................................................................................................12 第十節(jié) 品格證言規(guī)則...........................................................................................................12 參考文獻(xiàn).........................................................................................................................................13 致謝................................................................................................................................................16

缺少總的反思

第一章 導(dǎo)論

第一節(jié) 證人證言的概念

證人證言是一個歷史范疇，在歷史不同時期往往表現(xiàn)出不同的內(nèi)涵和外延。與此同時，證人證言還是一種地方性知識[1]，以空間差異為轉(zhuǎn)移。下面，我們將介紹當(dāng)代世界主流的英美法系和大陸法系的證人證言的概念與我國刑事訴訟中證人證言的概念。

一、英美法系中證人證言的概念

英美法系囊括了大量的國家和地區(qū)，而這些國家和地區(qū)關(guān)于證人證言各有其立法和學(xué)理定義。但從這些林林總總的定義中我們可以抽象出一些一般特點(diǎn)。

（一）證人證言是且必是證人在法庭上宣誓后以口頭方式作出的陳述；

（二）證人證言包括當(dāng)事人證人、第三人證人和專家證人證人證言；

（三）證人證言是訴訟關(guān)系人之外的第三人和當(dāng)事人敘述的自己直接了解的實質(zhì)性事實和和專家證人提供的意見[2]。訴訟關(guān)系人之外的第三人和當(dāng)事人一般不得就其觀察而發(fā)表意見或結(jié)論。

據(jù)此，我們認(rèn)為在英美法系中證人證言，是指訴訟關(guān)系人之外的第三人和當(dāng)事人就自己直接了解的實質(zhì)性事實在法庭上宣誓后以口頭方式作出的陳述和專家證人就專業(yè)知識在法庭上宣誓后以口頭方式作出的意見[3]。

二、大陸法系中證人證言的概念

德國證據(jù)法學(xué)界對證人證言一般理解為“感知案件事實的第三人，就其感知

[4]的事實向法庭所作的陳述”，這一觀點(diǎn)亦體現(xiàn)于立法；日本證據(jù)法學(xué)界認(rèn)為證人證言是“訴訟的第三者根據(jù)自己的經(jīng)歷向法院敘述自己所知道的事實”[5]。據(jù)此，我們可以看出，較之英美法系寬泛的證人和證人證言概念，大陸法系的的證人和證人證言概念是很狹窄的。在證人證言的陳述主體方面，證人限于訴訟關(guān)系人之外的第三人；在證人證言的外延方面，證人證言限于訴訟關(guān)系以外的第三人提供的證言。但在證人證言的內(nèi)容上，一方面要求證人根據(jù)自己親身感驗的案件 [1] Local Knowledge: Further Essays In Interpretive Anthropology[M]New York:Basic Books,1985 [2] [3] 陳光中主編.刑事訴訟法[M].北京：北京大學(xué)出版社，2013：197

美國證據(jù)法學(xué)領(lǐng)域的Rolando Carmen教授認(rèn)為證人證言就是“有生命的證人在法庭上宣宗玉琨.德國刑事訴訟法典[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社,2013:165

誓所提供的口頭證據(jù)”。

[4]

[5] [日]田口守一.刑事訴訟法，劉迪、張凌、穆津譯，北京：法律出版社,2000：230 1

事實提供證言，一方面又一般允許證人根據(jù)自己感驗的事實作一些必要的分析、判斷或推測，不如英美法系嚴(yán)格。

三、我國刑事訴訟中證人證言的概念

根據(jù)2012年3月14日第十一屆全國人民代表大會第五次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》第二次修正的《中華人民共和國刑事訴訟法》（下簡稱為《刑事訴訟法》）第四十八條規(guī)定了我國刑事訴訟中的八種法定證據(jù)形式，其中第三項即“證人證言”。

但我國《刑事訴訟法》未對“證人證言”做出具體定義。不同于關(guān)于證據(jù)概念的爭論，我國學(xué)界對證人證言的理解是較為一致的。譬如樊崇義認(rèn)為：“證人證言是指知道案件真實情況的人，向辦案人員所做的有關(guān)案件部分或全部事實的[6]陳述”；何家弘認(rèn)為：“證人證言是指證人就自己所知道的案件事實情況向司法機(jī)關(guān)所作的陳訴”[7]。可見，二者的觀點(diǎn)大同小異。但這些定義過于宏觀，以下我們將通過與前述的英美法系和大陸法系的證人證言概念與特點(diǎn)的對比進(jìn)一步闡釋我國刑事訴訟中證人證言的內(nèi)涵、外延與特點(diǎn)。

（一）我國刑事訴訟中的證人證言可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。

在我國，證人既可以以口頭敘述的方式向司法機(jī)關(guān)提供證人證言，也可以以書面陳述的方式向司法機(jī)關(guān)提供證人證言，這區(qū)別于英美法系中證人證言必須以口頭方式陳述的要求。

值得注意的是，書面形式的證人證言不屬于書證。形式邏輯要求各子項之間沒有共同分子，各子項不相容，呈全異關(guān)系；母項的每一個分子都屬于某個子項，各子項窮盡母項；同一劃分必須依照同一根據(jù)；同一劃分不能越級。因此，以同一內(nèi)容證明的材料不可能同時屬于八項法定證據(jù)形式中的兩項或多項[8]。當(dāng)書面形式的證據(jù)以證人的陳述為內(nèi)容時，書面形式的證據(jù)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為證人證言而非書證。

（二）我國刑事訴訟中的證人證言的陳述主體的資格 1.證人不包括訴訟當(dāng)事人、鑒定人和勘驗檢查人 根據(jù)我國刑事訴訟法，訴訟當(dāng)事人、鑒定人和勘驗檢查人的口頭或書面陳述分別屬于“被害人陳述”或“犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解”、“鑒定意見”、“勘驗、檢查、辨認(rèn)、偵查實驗等筆錄”。

2.證人必須是了解案件情況的人

這是證人的基本特征，不了解案件情況者不得為證人。3.證人必須是能夠辨別是非，能夠正確表達(dá)意思的人

[6] 樊崇義:證據(jù)法學(xué)[M].北京：法律出版社.2012:158 [7] [8] 何家弘，劉品新.證據(jù)法學(xué)[M].北京：法律出版社.2012:166 但以不同內(nèi)容證明的材料可能屬于八項法定證據(jù)形式中的兩項或多項。譬如書面形式的證據(jù)可能既是物證也是書證。當(dāng)書面形式證據(jù)以其內(nèi)在屬性、外部形態(tài)、空間方位等客觀存在的特征證明案件事實的物體和痕跡證明一定案件事實時，它屬于物證；當(dāng)書面形式的證據(jù)以文字、符號、圖形等方式記載的內(nèi)容來證明一定案件事實時，它屬于書證。

我國《刑事訴訟法》第六十條第二款規(guī)定：“生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人?！标P(guān)于此項規(guī)定，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到：因為“生理上、精神上有缺陷或者年幼”所以“不能辨別是非、不能正確表達(dá)”的人不得作為證人；如果“生理上、精神上有缺陷或者年幼”并沒有造成該人“不能辨別是非、不能正確表達(dá)”，那么該人仍然可以作為證人。譬如，盲人可以提供關(guān)于耳聞證據(jù)的證言；聾啞人可以提供目睹事實的證言；間歇性精神病患者在神智正常期間可以提供證言；年幼的人可以就與其年齡相適應(yīng)的、具備了識別能力、能正確表達(dá)的事實提供證言。

4.證人必須是自然人

在我國，證據(jù)必須是自然人。單位不具備證人資格，不屬于證人的范疇。自然人代表單位提供證人時，作為證人的是單位的代表而不是單位。

第二節(jié) 證人的種類

一、普通證人和特殊證人

根據(jù)證人的身份、職業(yè)等情況，可以把證人分為普通證人和特殊證人。特殊證人，是指因為身份或職業(yè)特殊而需要享受特殊待遇或適用特殊規(guī)定的證人，前者如國家元首或政府首腦，后者如律師、醫(yī)生、心理咨詢?nèi)藛T、神職人員等。

這種分類的意義在于指導(dǎo)立法。

二、健康證人和殘疾證人

更具證人的身體健康狀況，可以把證人分為健康證人和殘障證人。

健康證人，是指沒有影響其正常作證的心理、生理缺陷或疾患的證人。殘障證人，是指有影響其正常作證的心理、生理缺陷或疾患的證人，一般包括聾啞人、盲人、弱智人、精神病人等。

值得注意的是，此處的健康與殘障是針對作證而言的，不能從一般意義上的健康與否去理解。

這種分類的意義在于明確對不同證人應(yīng)當(dāng)采取不同的詢問方法和手段。

三、關(guān)系證人和無關(guān)證人

根據(jù)證人與案件或訴訟當(dāng)事人的關(guān)系，可以把證人分為關(guān)系證人和無關(guān)證人。

關(guān)系證人，是指與案件有某種利害關(guān)系或者與當(dāng)事人有某種親友關(guān)系的證人。

無關(guān)證人，是指與案件沒有利害關(guān)系，與當(dāng)事人沒有親友關(guān)系的證人。這種分類的意義在于有助于司法人員對不同證人證言的審查判斷。

四、清白證人和污點(diǎn)證人

更具證人本身有無罪錯或犯罪嫌疑，可以把證人分為清白證人和污點(diǎn)證人。清白證人，是指本身沒有罪錯也沒有違法犯罪嫌疑的證人。污點(diǎn)證人，是指本身有罪錯或有違法犯罪嫌疑的證人。

這種分類的意義在于有助于司法人員對不同證人的利用和保護(hù)。

五、目擊證人和傳聞證人

根據(jù)證人了解事實的信息來源或途徑不同，可以把證人分為募集證人和傳聞證人。

目擊證人，是指自己直接或親自感知案件事實的證人。傳聞證人，是指通過他人的陳述了解案件事實的證人。

值得注意的是，目擊證人僅僅為一種代稱，不局限于“目擊”，還可以通過“耳擊”、“鼻擊”、“舌擊”、“觸擊”等。

這種分類的意義在于有助于司法人員對不同證人證言的審查判斷。

第三節(jié) 證人證言的特點(diǎn)

一、證人證言具有較強(qiáng)的主觀性

證人證言的形成過程包括感知、記憶和表述三個階段。在這三個階段中，首先，證人的主觀傾向會影響證言的內(nèi)容，嚴(yán)重的可能造成證人提供虛假證言；其次，證人的主觀能力會影響證言的內(nèi)容，使之信春哥某種認(rèn)知誤差，包括感知誤差、記憶誤差和表述誤差。

二、證人證言具有不穩(wěn)定性

證人感知了特定案件事實之后，有關(guān)信號便經(jīng)過一定的分類組合，以暫時神經(jīng)聯(lián)系的方式儲存于大腦皮層的神經(jīng)元內(nèi)。隨著實踐的推移，這些感知信號會淡化、模糊甚至完全消失。在其他感知信號的干擾下，原來的信號也會發(fā)生變異。

第二章 證人證言證據(jù)能力的審查評斷

第一節(jié) 概述

在大陸法系證據(jù)法律制度中，證據(jù)能力（Competency of Evidence），亦即“證據(jù)資格”，是指在有關(guān)人員所提出的證據(jù)材料是否能被采納的能力；而在英美證據(jù)法律制度中，證據(jù)能力問題則采用“可采性”（Admissibility of Evidence）的提法，意指“訴訟當(dāng)事人或其他有關(guān)人員提交的證據(jù)符合了法律規(guī)定的資格，法官應(yīng)該在審判中采納之。”[9] 證據(jù)能力、證據(jù)資格與可采性存在細(xì)微差別，但基本可以等同。證據(jù)資格的標(biāo)準(zhǔn)和證據(jù)的采納標(biāo)準(zhǔn)一般也可以相互替換。

一般認(rèn)為，證據(jù)資格的標(biāo)準(zhǔn)或證據(jù)的采納標(biāo)準(zhǔn)主要有客觀性標(biāo)準(zhǔn)、關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)與合法性三項標(biāo)準(zhǔn)；對證人證言證據(jù)能力的審查評斷就是對這客觀性標(biāo)準(zhǔn)、關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)與合法性三項標(biāo)準(zhǔn)的審查評斷。

第二節(jié) 證人證言的客觀性標(biāo)準(zhǔn)

證人證言的客觀性，是指證人證言應(yīng)該具有客觀存在的屬性，或者說，證人證言應(yīng)該是客觀存在的東西。這要求：

一、證人證言的內(nèi)容必須具有一定的客觀性，必須是對客觀事物的反映。雖然作為一種對客觀事物的主觀反映可能會出現(xiàn)錯誤或偏差，但證人證言必須基于客觀事物。純粹的主觀臆測不具有證據(jù)能力。

二、證人證言必須以一定的客觀能為人類所感知的方式表現(xiàn)出來。值得注意的是，證人證言具有客觀性不代表其為純粹客觀的東西。事實上，一切證據(jù)都是人的主觀認(rèn)識和客觀事物相結(jié)合的產(chǎn)物。

今年來，我國證據(jù)法學(xué)界傾向于以“真實性”取代客觀性的語詞使用。這實質(zhì)上是以法律真實的證據(jù)能力要求取代客觀真實的證據(jù)能力要求。只要證明案件相關(guān)事實的證人證言在形式上或表面上是真實的，即可被采納。至于證人證言在實質(zhì)上的真實程度，則屬于證人證言證明力審查評斷的內(nèi)容。

第三節(jié) 證人證言的關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)

證人證言的關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)，又稱證人證言的相關(guān)性標(biāo)準(zhǔn)，是指證據(jù)必須與需要證明的案件事實或其他爭議事實具有一定的聯(lián)系。在證人證言的關(guān)聯(lián)性審查評斷上，要注意以下幾點(diǎn)：

[9] 何家弘，劉品新.證據(jù)法學(xué)[M].北京：法律出版社.2012:111

一、證人證言是否與案件事實或其他爭議事實有關(guān)

雖然界定關(guān)聯(lián)性是困難的，但正如美國證據(jù)學(xué)家Waltz所認(rèn)為的，“有關(guān)性（是）容易識別（的）”。在審查證人證言時應(yīng)注意證人證言是否與案件事實或其他爭議事實有關(guān)。如果無關(guān)，那么該證人證言便不具有關(guān)聯(lián)性，因而不具有證據(jù)能力。

二、證人證言對證明案件事實或解決案件中的爭議問題是否具有實質(zhì)性意義 但對證人證言的審查評斷不能局限于一般意義上的“有關(guān)”，但同時也不同于哲學(xué)意義上寬泛的聯(lián)系標(biāo)準(zhǔn)，在證人證言證據(jù)能力審查評斷上，關(guān)聯(lián)性標(biāo)準(zhǔn)要求每一個具體的證據(jù)必須對證明案件事實具有實質(zhì)性意義或每一個具體的證據(jù)的使用必須對證明案件事實或者其他爭議事實有確實的幫助。

三、證人證言與與案件事實或其他爭議事實的關(guān)聯(lián)須達(dá)到一定程度或水平證人證言與案件事實的關(guān)聯(lián)性有大有小，有強(qiáng)有弱，而司法證明活動受到諸多因素限制。一方面，一定時期的司法資源總是一定的，有限的時間和人力決定對證人證言的審查評斷不可能無限期無范圍的進(jìn)行；一方面，關(guān)聯(lián)過弱的證人證言可能造成對司法證明的不必要干擾或混亂。因此關(guān)聯(lián)性要求證人證言與案件事實或其他爭議事實的關(guān)聯(lián)必須達(dá)到一定程度或水平。

第四節(jié) 證人證言的合法性標(biāo)準(zhǔn)

證據(jù)的合法性是我國當(dāng)前證據(jù)法學(xué)界最富于爭議的問題之一。一派學(xué)者認(rèn)為證據(jù)必須具有合法性或合法性是證據(jù)的基本特征；另一派學(xué)者則認(rèn)為證據(jù)不必具有合法性或合法性并非證據(jù)的基本特征。我們認(rèn)為，這是混淆了證據(jù)的概念與證據(jù)的證明能力所造成的。我國《刑事訴訟法》第四十八條第一款規(guī)定：“可以用于證明案件事實的材料，都是證據(jù)?！敝劣诤戏ㄅc否，在所不問。證據(jù)可能不具有合法性，但這只是證據(jù)能力的審查評斷標(biāo)準(zhǔn)，只代表其不能被采納，不代表其本身并非證據(jù)。

合法性標(biāo)準(zhǔn)要求：

一、證人證言的主體必須符合有關(guān)法律的規(guī)定

（一）證人證言的收集主體必須符合有關(guān)法律的規(guī)定 1.辯護(hù)律師依同意或依申請可以成為證人證言的收集主體 我國《刑事訴訟法》第四十一條規(guī)定，“辯護(hù)律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料，也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)，或者申請人民法院通知證人出庭作證。辯護(hù)律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可，并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意，可以向他們收集與本案有關(guān)的材料?！?/p>

2.審判人員、檢察人員、偵查人員依法可以成為證人證言的收集主體 我國《刑事訴訟法》第五十條規(guī)定，“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序，收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的各種證據(jù)。嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據(jù)，不得強(qiáng)迫任何人證實自己有罪。必須保證一切與案件有關(guān)或者了解案情的公民，有客觀地充分地提供證據(jù)的條件，除特殊情況外，可以吸收他們協(xié)助調(diào)查?！?/p>

（二）證人證言的陳述主體必須符合有關(guān)法律的規(guī)定 1.證人不得為本案的審判人員、檢察人員、偵查人員 我國《刑事訴訟法》第二十八條第一款規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避”，第二十八條第三項則是“擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的”。

2.證人不得為生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人

我國《刑事訴訟法》第六十條第二款規(guī)定：“生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達(dá)的人，不能作證人?！?/p>

二、證人證言的程序必須符合有關(guān)法律的規(guī)定

1.證人證言須經(jīng)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方質(zhì)證并且查實

我國《刑事訴訟法》第五十九條規(guī)定：“證人證言必須在法庭上經(jīng)過公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方質(zhì)證并且查實以后，才能作為定案的根據(jù)。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時候，應(yīng)當(dāng)依法處理?！?/p>

2.證人出庭的法定情形和出庭的義務(wù)

我國《刑事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定：“公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。”

我國《刑事訴訟法》第一百八十八條規(guī)定：“經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。”

4.未到庭的證人的證言筆錄應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀 我國《刑事訴訟法》第一百九十條規(guī)定：“公訴人、辯護(hù)人應(yīng)當(dāng)向法庭出示物證，讓當(dāng)事人辨認(rèn)，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定意見、勘驗筆錄和其他作為證據(jù)的文書，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀。審判人員應(yīng)當(dāng)聽取公訴人、當(dāng)事人和辯護(hù)人、訴訟代理人的意見?！?/p>

5.證人對證人證言的簽字確認(rèn)

我國《刑事訴訟法》第二百零一條第二款規(guī)定：“法庭筆錄中的證人證言部分，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀或者交給證人閱讀。證人在承認(rèn)沒有錯誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章?！?/p>

6.未成年證人訊問和審判規(guī)定

我國《刑事訴訟法》第二百七十條規(guī)定：“對于未成年人刑事案件，在訊問和審判的時候，應(yīng)當(dāng)通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的法定代理人到場。無法通

知、法定代理人不能到場或者法定代理人是共犯的，也可以通知未成年犯罪嫌疑人、被告人的其他成年親屬，所在學(xué)校、單位、居住地基層組織或者未成年人保護(hù)組織的代表到場，并將有關(guān)情況記錄在案。到場的法定代理人可以代為行使未成年犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利。“

“到場的法定代理人或者其他人員認(rèn)為辦案人員在訊問、審判中侵犯未成年人合法權(quán)益的，可以提出意見。訊問筆錄、法庭筆錄應(yīng)當(dāng)交給到場的法定代理人或者其他人員閱讀或者向他宣讀?！?/p>

“訊問女性未成年犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)有女工作人員在場?！?/p>

“審判未成年人刑事案件，未成年被告人最后陳述后，其法定代理人可以進(jìn)行補(bǔ)充陳述?！?/p>

“詢問未成年被害人、證人，適用第一款、第二款、第三款的規(guī)定?！?/p>

三、證人證言的來源必須符合有關(guān)法律的規(guī)定

我國《刑事訴訟法》第五十四條規(guī)定：“采用刑訊逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法方法收集的證人證言、被害人陳述，應(yīng)當(dāng)予以排除。收集物證、書證不符合法定程序，可能嚴(yán)重影響司法公正的，應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)正或者作出合理解釋；不能補(bǔ)正或者作出合理解釋的，對該證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。在偵查、審查起訴、審判時發(fā)現(xiàn)有應(yīng)當(dāng)排除的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不得作為起訴意見、起訴決定和判決的依據(jù)?！?/p>

《刑事訴訟法》第五十八條 對于經(jīng)過法庭審理，確認(rèn)或者不能排除存在本法第五十四條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，對有關(guān)證據(jù)應(yīng)當(dāng)予以排除。

《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》（下簡稱為《辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》）第一條：“采用刑訊逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威脅等非法手段取得的證人證言、被害人陳述，屬于非法言詞證據(jù)?！?/p>

《辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第二條規(guī)定：“經(jīng)依法確認(rèn)的非法言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，不能作為定案的根據(jù)?！?/p>

《辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“人民檢察院在審查批準(zhǔn)逮捕、審查起訴中，對于非法言詞證據(jù)應(yīng)當(dāng)依法予以排除，不能作為批準(zhǔn)逮捕、提起公訴的根據(jù)?！?/p>

第三章 證人證言證明力的審查評斷的內(nèi)容

第一節(jié) 概述

對證人證言證明力的審查評斷是指司法人員等在訴訟過程中對證人證言進(jìn)行分析、研究和判斷，找出它們與案件事實之間的客觀聯(lián)系，確定其證據(jù)能力有無和證明力大小的一種特殊活動。

證人證言的證據(jù)能力反映了證人證言的社會屬性，需要結(jié)合各國的具體證據(jù)規(guī)則進(jìn)行審查評斷，故法官等主體在這一方面可發(fā)揮的主觀能動性較小。

而證人證言的證明力更多地反映了證據(jù)的自然屬性。在內(nèi)心確信制度廣泛確立的今天，對證人證言的證據(jù)能力的審查評斷則特別強(qiáng)調(diào)司法人員主觀能動性的充分發(fā)揮。

英美法系中，法官掌握證據(jù)能力問題而陪審團(tuán)掌握證明力問題可能正反映了這一點(diǎn)。

第二節(jié) 審查證人證言的真實性

證人證言的真實性，是指證人證言的真實可靠程度。審查證人證言的真實性可以從下面兩點(diǎn)入手，即審查證人證言來源的可靠性與證人證言內(nèi)容的可信度。

一、審查證人證言來源的可靠性

證人證言來源，是指證人證言是如何形成的或者由誰提供的。審查證人證言就是審查證人證言在形成過程中是否受到外界因素的影響以及影響的程度，就是審查證人有無影響證人證言內(nèi)容可信度的因素。

（一）證人的能力與知識（1）證人的一般能力和知識

證人的一般能力和知識，是指人的感知能力、記憶能力、表達(dá)能力和生活常識。這些能力和知識往往是證據(jù)形成的基礎(chǔ)或者是影響證據(jù)內(nèi)容的重要因素。對證人的一般能力和知識的了解是司法人員判斷證據(jù)的可靠性的重要依據(jù)。譬如患阿爾茨海默病的證人就其記憶提供的證言可靠性較低；色弱者關(guān)于顏色的證言可靠性亦有限；語言障礙的Rett綜合征兒童的證言可靠性須甄別等。

（2）證人的專門能力和知識 證人的專門能力和知識，是指證人從事某種工作或進(jìn)行某種活動時使用的特有能力和知識以及某種職業(yè)或某個學(xué)科領(lǐng)域內(nèi)專有的能力和知識。譬如在分析關(guān)于某肇事汽車速度的證言時，證人是沒有駕車經(jīng)驗的人還是常年駕駛的司機(jī)對證言的可靠性將產(chǎn)生極大影響。

（二）證人的身份與動機(jī) 1.證人的身份

證人是否為某一方當(dāng)事人的親友、與案件是否具有利害關(guān)系對其證言的可靠性有重要影響。譬如作為被告仇人的證人提出的關(guān)于被告不利的證言可靠性便較低。

2.證人的動機(jī)

證人的動機(jī)，是指證人提供證言的內(nèi)在起因或動力，如為了獲得某種利益、為了幫助某一方當(dāng)事人、為了報復(fù)某一方當(dāng)事人、為了幫助司法機(jī)關(guān)查明案件事實等。譬如期許從作證中獲益的證人做出的證言可靠性便值得懷疑。

（三）證人的品格、操行

雖然證人過去長期良好的品格、操行記錄或惡劣的品格、操行記錄并不能決定這個證人人這次證言的真或偽。但證人過往的誠信與否的狀況可以作為司法人員審查評斷證人證言可靠性的參考。

（四）審查證人證言的形成過程 1.感知階段

在具體的案件事實的感知過程中，證人會無可避免地受到各種主客觀因素的制約或干擾。主觀因素如出于種族偏見，證人可能認(rèn)為從謀殺現(xiàn)場逃走的是一個黑人；客觀因素如出于光線昏暗，證人可能認(rèn)為從謀殺現(xiàn)場逃走的是一個黑人。特點(diǎn)案件情況中主客觀因素對特定證人證言影響是司法人員審查評斷證人證言的

2.記憶階段

人的記憶是儲存和建構(gòu)兩種作用的結(jié)合，證人證言既不是單純的印刻和單調(diào)的提取，也非毫無根據(jù)的編造，而是將感知的事實通過記憶選擇、記憶興趣及記憶材料的互相干擾進(jìn)行事實整合，這使得案件記憶的事實情況不全面、失真甚至遺忘。司法人員在審查評斷證人證言的可靠性時須厘清證人證言哪些部分可能是對案件的客觀表述而哪些是證人有意無意的加工處理。

3.回憶階段

證人證言的形成離不開一個回憶或提取記憶儲存的過程。證人回憶的事件距離回憶時有多長的時間間隔甚至是證人回憶的次數(shù)都極大地影響證人證言的可靠性。因為反復(fù)回憶意味著記憶的多次整合，在整合過程中對案件事實的客觀描述將愈來愈少而插入的主觀判斷愈來愈多。

4.采集階段

證人證言的形成過程一般認(rèn)為止于前三個階段，但上面三個階段事實上是對過去事實的陳述形成的一般性的自然過程。而對于過去的案件事實的陳述要上升為證人證言還需要經(jīng)采集這一階段。采集主體適格與否、適格采集主體的特點(diǎn)、采集方式的合法與否、采集方式的特點(diǎn)等都是司法人員審查評斷證人證言的重要依據(jù)。譬如嚴(yán)刑逼供得來的證據(jù)一般而言可靠性很低。

（五）證人證言是現(xiàn)場親歷還是傳聞所得

如果證人證言直接來源于證人親身感受，證人證言便具有較強(qiáng)的真實性；如果證人證言是間接來源于他人的轉(zhuǎn)述，其真實性便值得懷疑。在英美法系國家，傳聞證據(jù)往往喪失其證據(jù)能力。在我國，傳聞證據(jù)雖然不喪失證據(jù)能力，但其證明力受影響。

二、證人證言內(nèi)容的可信度

所謂證人證言內(nèi)容，即證人證言所反映的人、事、物的情況。

（一）證人證言內(nèi)容的可能性[10]

司法人員在審查評斷證人證言的可靠性時需要分析證人證言內(nèi)容反映的情況是否可能以及可能性大小。譬如證人聲稱原告從三十樓墜落而原告幸存的證言可能性便較小。

（二）證人證言內(nèi)容的一致性

內(nèi)容一致的證人證言一般而言比內(nèi)容不一致的證人證言具有更高的可信度。所謂證人證言內(nèi)容不一致包括一下三種情況：

1.證人證言內(nèi)部自相矛盾抵捂或證人證言內(nèi)容的不同組成部分之間有不一致之處；

2.證人證言內(nèi)容與本案中其他證據(jù)內(nèi)容不一致； 3.證人證言與本案中已知事實的不一致。已知事實，是指訴訟雙方都無爭議的事實和來源于毋庸置疑的證據(jù)所表明的事實，如公證機(jī)關(guān)業(yè)已公證的文件所表明的事實。

（三）證人證言內(nèi)容的合理性 在審查評斷證人證言的合理性中，司法人員須分析證據(jù)所表明的情況是否和合理以及證人證言內(nèi)容與其要證明的案件事實之間的關(guān)系是否合理或者說從證明到事實之間的推論是否合理。這里的“理”，既包括人們在日常生活中熟稔的道理與情理，亦包括某個專門領(lǐng)域內(nèi)掌握的定理、定律。

（四）證人證言內(nèi)容的詳細(xì)性 證人證言內(nèi)容的詳細(xì)性，是指證人證言是否反映了某事件的具體細(xì)節(jié)或某客體的細(xì)節(jié)特征。真實的證人證言往往伴隨著大量細(xì)節(jié)而虛假的證人證言往往缺乏那些證人應(yīng)當(dāng)知曉的案件細(xì)節(jié)。同時，超出了正常人類對細(xì)節(jié)的感知與記憶程度的詳細(xì)的難以置信的證據(jù)的可信度也會受到影響。

[10] 此處的證人證言內(nèi)容的可能性是一種狹義的可能性。廣義的可能性還包括了證人證言內(nèi)容的可信度與證人證言內(nèi)容的一致性。證人證言內(nèi)容的的合理性與證人證言內(nèi)容的一致性實際上是分析證據(jù)內(nèi)容可能性的擴(kuò)展和延伸。

第四章 證人證言證明力的審查評斷的規(guī)則

第一節(jié) 證人資格規(guī)則 第二節(jié) 非法證言排除規(guī)則

第三節(jié) 關(guān)聯(lián)性規(guī)則 第四節(jié) 直接言辭規(guī)則 第五節(jié) 意見證言規(guī)則 第六節(jié) 交叉詢問規(guī)則 第七節(jié) 傳來證言規(guī)則 第八節(jié) 優(yōu)先證言規(guī)則 第九節(jié) 補(bǔ)強(qiáng)證言規(guī)則 第十節(jié) 品格證言規(guī)則

第六節(jié) 交叉詢問規(guī)則

參考文獻(xiàn)

[1]Local Knowledge: Further Essays In Interpretive Anthropology[M]New York:Basic Books,1985 [2]陳光中主編.刑事訴訟法[M].北京：北京大學(xué)出版社，2013 [3]宗玉琨.德國刑事訴訟法典[M].北京：知識產(chǎn)權(quán)出版社,2013 [4][日]田口守一.刑事訴訟法，劉迪、張凌、穆津譯，北京：法律出版社,2000 [5]樊崇義:證據(jù)法學(xué)[M].北京：法律出版社.2012 [6]何家弘，劉品新.證據(jù)法學(xué)[M].北京：法律出版社.2012 15

致謝

論文的寫作過程中小組遇到了不少的困難和障礙，在此感謝撰寫第一章、第二章和第三章的鄧雪鴻同學(xué)，感謝撰寫第四章第一節(jié)、第二節(jié)、第三節(jié)、第四節(jié)、第五節(jié)的陳沖同學(xué)，感謝撰寫第四章第六節(jié)、第七節(jié)、第八節(jié)、第九節(jié)和第十節(jié)的陳嘉慧同學(xué)，以及提供了大量幫助的陳宣霖同學(xué)、張宇鴻同學(xué)和張也弛同學(xué)。沒有六位同學(xué)的相互幫助，論文的完成將不具備可能性。感謝這篇論文所涉及到的各位學(xué)者。本文引用了數(shù)位學(xué)者的研究文獻(xiàn)，如果沒有各位學(xué)者的研究成果的幫助和啟發(fā)，小組將很難完成本篇論文的寫作。