第一篇：PPP合同解讀

一、合同主體與合同體系

（一）合同主體

1.政府方

政府方是指政府或政府授權(quán)機構(gòu)作為PPP項目合同的一方簽約主體。簽訂項目合同的政府主體，應(yīng)是具有相應(yīng)行政權(quán)力的政府，或其授權(quán)的實施機構(gòu)?？h級以上人民政府應(yīng)當授權(quán)有關(guān)部門或單位作為實施機構(gòu)負責特許經(jīng)營項目有關(guān)實施工作，并明確具體授權(quán)范圍。實施機構(gòu)應(yīng)當與依法選定的特許經(jīng)營者簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。

政府或其指定的有關(guān)職能部門或事業(yè)單位可作為項目實施機構(gòu)，負責項目準備、采購、監(jiān)管和移交等工作。公示期滿無異議的項目合同，應(yīng)在政府審核同意后，由項目實施機構(gòu)與中選社會資本簽署。按照地方政府的相關(guān)要求，明確相應(yīng)的行業(yè)管理部門、事業(yè)單位、行業(yè) 運營公司或其他相關(guān)機構(gòu)，作為政府授權(quán)的項目實施機構(gòu)。項目實施機構(gòu)和社會資本依法簽訂項目合同，明確服務(wù)標準、價格管理以及評估論證等內(nèi)容。

簽訂項目合同的政府主體，應(yīng)明確以下內(nèi)容：（1）政府主體的名稱、住所、法定代表人等基本情況。（2）政府主體出現(xiàn)機構(gòu)調(diào)整時的延續(xù)或承繼方式。

項目合同應(yīng)明確政府主體擁有以下權(quán)利：（1）按照有關(guān)法律法規(guī)和政府管理的相關(guān)職能規(guī)定，行使政府監(jiān)管的權(quán)力。（2）行使項目合同約定的權(quán)利。

項目合同應(yīng)概括約定政府主體需要承擔的主要義務(wù)，如遵守項目合同、及時提供項目配套條件、項目審批協(xié)調(diào)支持、維護市場秩序等。

根據(jù)PPP項目運作方式和社會資本參與程度的不同，政府在PPP項目中所承擔的具體職責也不同?？傮w來講，在PPP項目中，政府需要同時扮演以下兩種角色：

作為公共事務(wù)的管理者，政府負有向公眾提供優(yōu)質(zhì)且價格合理的公共產(chǎn)品和服務(wù)的義務(wù)，承擔PPP項目的規(guī)劃、采購、管理、監(jiān)督等行政管理職能，并在行使上述行政管理職能時形成與項目公司（或社會資本）之間的行政法律關(guān)系；

作為公共產(chǎn)品或服務(wù)的購買者（或者購買者的代理人），政府基于PPP項目合同形成與項目公司（或社會資本）之間的平等民事主體關(guān)系，按照PPP項目合同的約定行使權(quán)利、履行義務(wù)。

2.社會資本方

社會資本是指依法設(shè)立且有效存續(xù)的具有法人資格的企業(yè)，包括民營企業(yè)、國有企業(yè)、外國企業(yè)和外商投資企業(yè)。但本級人民政府下屬的政府融資平臺公司及其控股的其他國有企業(yè)（上市公司除外）不得作為社會資本方參與本級政府轄區(qū)內(nèi)的PPP項目。

對已經(jīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度、實現(xiàn)市場化運營的融資平臺公司，在其承擔的地方政府債務(wù)已納入政府財政預算、得到妥善處置并明確公告今后不再承擔地方政府舉債融資職能的前提下，可作為社會資本參與當?shù)卣蜕鐣Y本合作項目。

本法所稱基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營，是指政府采用競爭方式授權(quán)中華人民共和國境內(nèi)外的法人或其他組織，通過協(xié)議明確權(quán)利義務(wù)和風險分擔，約定其在一定期限和范圍內(nèi)建設(shè)運營基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)并獲得收益，提供公共產(chǎn)品或者公共服務(wù)。

3.融資方

PPP項目的融資方通常有商業(yè)銀行、出口信貸機構(gòu)、多邊金融機構(gòu)（如世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等）以及非銀行金融機構(gòu)（如信托公司）等。根據(jù)項目規(guī)模和融資需求的不同，融資方可以是一兩家金融機構(gòu)，也可以是由多家銀行或機構(gòu)組成的銀團，具體的債權(quán)融資方式除貸款外，也包括債券、資產(chǎn)證券化等。

4.保險公司

由于PPP項目通常資金規(guī)模大、生命周期長，在項目建設(shè)和運營期間面臨著諸多難以預料的各類風險，因此項目公司以及項目的承包商、分包商、供應(yīng)商、運營商等通常均會就其面臨的各類風險向保險 公司進行投保，以進一步分散和轉(zhuǎn)移風險。同時，由于項目風險一旦發(fā)生就有可能造成嚴重的經(jīng)濟損失，因此PPP項目對保險公司的資信有較高要求。

5.承包商和分包商

在PPP項目中，承包商和分包商的選擇是影響工程技術(shù)成敗的關(guān)鍵因素，其技術(shù)水平、資歷、信譽以及財務(wù)能力在很大程度上會影響貸款人對項目的商業(yè)評估和風險判斷，是項目能否獲得貸款的一個重要因素。

承包商主要負責項目的建設(shè)，通常與項目公司簽訂固定價格、固定工期的工程總承包合同。一般而言，承包商要承擔工期延誤、工程質(zhì)量不合格和成本超支等風險。

對于規(guī)模較大的項目，承包商可能會與分包商簽訂分包合同，把部分工作分包給專業(yè)分包商。根據(jù)具體項目的不同情況，分包商從事的具體工作可能包括設(shè)計、部分非主體工程的施工，提供技術(shù)服務(wù)以及供應(yīng)工程所需的貨物、材料、設(shè)備等。承包商負責管理和協(xié)調(diào)分包商的工作。

6.以下合同在部分項目上適用

（1）專業(yè)運營商

根據(jù)不同PPP項目運作方式的特點，項目公司有時會將項目部分的運營和維護事務(wù)交給專業(yè)運營商負責。但根據(jù)項目性質(zhì)、風險分配以及運營商資質(zhì)能力等不同，專業(yè)運營商在不同項目中所承擔的工作范圍和風險也會不同。例如，在一些采用政府付費機制的項目中，項 目公司不承擔需求風險或僅承擔有限需求風險的，可能會將大部分的運營事務(wù)交由專業(yè)運營商負責；而在一些采用使用者付費機制的項目中，由于存在較大需求風險，項目公司可能僅僅會將部分非核心的日常運營管理事務(wù)交由專業(yè)運營商負責。

（2）原料供應(yīng)商

在一些PPP項目中，原料的及時、充足、穩(wěn)定供應(yīng)對于項目的平穩(wěn)運營至關(guān)重要，因此原料供應(yīng)商也是這類項目的重要參與方之一。例如在燃煤電廠項目中，為了保證煤炭的穩(wěn)定供應(yīng)，項目公司通常會與煤炭供應(yīng)商簽訂長期供應(yīng)協(xié)議。

（3）產(chǎn)品或服務(wù)購買方

在包含運營內(nèi)容的PPP項目中，項目公司通常通過項目建成后的運營收入來回收成本并獲取利潤。為了降低市場風險，在項目談判階段，項目公司以及融資方通常都會要求確定項目產(chǎn)品或服務(wù)的購買方，并由購買方與項目公司簽訂長期購銷合同以保證項目未來的穩(wěn)定收益。

7.其他

除上述參與方之外，開展PPP項目還必須充分借助投資、法律、技術(shù)、財務(wù)、保險代理等方面的專業(yè)技術(shù)力量，因此PPP項目的參與方通常還可能會包括上述領(lǐng)域的專業(yè)機構(gòu)。

8.項目公司

實施機構(gòu)應(yīng)當在招標或談判文件中載明是否要求成立特許經(jīng)營項目公司。

實施機構(gòu)應(yīng)當與依法選定的特許經(jīng)營者簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。需要成立項目公司的，實施機構(gòu)應(yīng)當與依法選定的投資人簽訂初步協(xié)議，約定其在規(guī)定期限內(nèi)注冊成立項目公司，并與項目公司簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。

項目公司是依法設(shè)立的自主運營、自負盈虧的具有獨立法人資格的經(jīng)營實體。項目公司可以由社會資本（可以是一家企業(yè)，也可以是多家企業(yè)組成的聯(lián)合體）出資設(shè)立，也可以由政府和社會資本共同出資設(shè)立。但政府在項目公司中的持股比例應(yīng)當?shù)陀?0%，且不具有實際控制力及管理權(quán)。如以設(shè)立項目公司的方式實施合作項目，應(yīng)根據(jù)項目實際情況，明確項目公司的設(shè)立及其存續(xù)期間法人治理結(jié)構(gòu)及經(jīng)營管理機制等事項。如政府參股項目公司的，還應(yīng)明確政府出資人代表、投資金額、股權(quán)比例、出資方式等。

在項目初期階段，項目公司尚未成立時，政府方會先與社會資本（即項目投資人）簽訂意向書、備忘錄或者框架協(xié)議，以明確雙方的合作意向，詳細約定雙方有關(guān)項目開發(fā)的關(guān)鍵權(quán)利義務(wù)。待項目公司成立后，由項目公司與政府方重新簽署正式PPP項目合同，或者簽署關(guān)于繼承上述協(xié)議的補充合同。在PPP項目合同中通常也會對PPP項目合同生效后政府方與項目公司及其母公司之前就本項目所達成的協(xié)議是否會繼續(xù)存續(xù)進行約定。

（二）合同體系

在PPP項目中，項目參與方通過簽訂一系列合同來確立和調(diào)整彼此之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，構(gòu)成PPP項目的合同體系。PPP項目的合同 通常包括PPP項目合同、股東協(xié)議、履約合同（包括工程承包合同、運營服務(wù)合同、原料供應(yīng)合同、產(chǎn)品或服務(wù)購買合同等）、融資合同和保險合同等。其中，PPP項目合同是整個PPP項目合同體系的基礎(chǔ)和核心。

在PPP項目合同體系中，各個合同之間并非完全獨立、互不影響，而是緊密銜接、相互貫通的，合同之間存在著一定的“傳導關(guān)系”，了解PPP項目的合同體系和各個合同之間的傳導關(guān)系，有助于對PPP項目合同進行更加全面準確的把握。

1.PPP項目合同

PPP項目合同是政府方與社會資本方依法就PPP項目合作所訂立的合同。其目的是在政府方與社會資本方之間合理分配項目風險，明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系，保障雙方能夠依據(jù)合同約定合理主張權(quán)利，妥善履行義務(wù)，確保項目全生命周期內(nèi)的順利實施。PPP項目合同是其他合同產(chǎn)生的基礎(chǔ)，也是整個PPP項目合同體系的核心。

在項目初期階段，項目公司尚未成立時，政府方會先與社會資本（即項目投資人）簽訂意向書、備忘錄或者框架協(xié)議，以明確雙方的合作意向，詳細約定雙方有關(guān)項目開發(fā)的關(guān)鍵權(quán)利義務(wù)。待項目公司成立后，由項目公司與政府方重新簽署正式PPP項目合同，或者簽署關(guān)于承繼上述協(xié)議的補充合同。在PPP項目合同中通常也會對PPP項目合同生效后政府方與項目公司及其母公司之前就本項目所達成的協(xié)議是否會繼續(xù)存續(xù)進行約定。

2.社會資本方之間彼此簽訂股東協(xié)議

股東協(xié)議由項目公司的股東簽訂，用以在股東之間建立長期的、有約束力的合約關(guān)系。股東協(xié)議通常包括以下主要條款：前提條件、項目公司的設(shè)立和融資、項目公司的經(jīng)營范圍、股東權(quán)利、履行PPP項目合同的股東承諾、股東的商業(yè)計劃、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東會、董事會、監(jiān)事會組成及其職權(quán)范圍、股息分配、違約、終止及終止后處理機制、不可抗力、適用法律和爭議解決等。

項目投資人訂立股東協(xié)議的主要目的在于設(shè)立項目公司，由項目公司負責項目的建設(shè)、運營和管理，因此項目公司的股東可能會包括希望參與項目建設(shè)、運營的承包商、原料供應(yīng)商、運營商、融資方等主體。在某些情況下，為了更直接地參與項目的重大決策、掌握項目實施情況，政府也可能通過直接參股的方式成為項目公司的股東（但政府通常并不控股和直接參與經(jīng)營管理）。在這種情形下，政府與其他股東相同，享有作為股東的基本權(quán)益，同時也需履行股東的相關(guān)義務(wù)，并承擔項目風險。

股東協(xié)議除了包括規(guī)定股東之間權(quán)利義務(wù)的一般條款外，還可能包括與項目實施相關(guān)的特殊規(guī)定。以承包商作為項目公司股東為例，承包商的雙重身份可能會導致股東之間一定程度的利益沖突，并在股東協(xié)議中予以反映。例如，為防止承包商在工程承包事項上享有過多的控制權(quán)，其他股東可能會在股東協(xié)議中限制承包商在工程建設(shè)及索賠事項上的表決權(quán)；如果承包商參與項目的主要目的是承擔項目的設(shè)計、施工等工作，并不愿長期持股，承包商會希望在股東協(xié)議中預先做出股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)安排；但另一方面，如果融資方也是股東，融資 方通常會要求限制承包商轉(zhuǎn)讓其所持有的項目公司股權(quán)的權(quán)利，例如要求承包商至少要到工程缺陷責任期滿后才可轉(zhuǎn)讓其所持有的項目公司股權(quán)。

3.融資合同

從廣義上講，融資合同可能包括項目公司與融資方簽訂的項目貸款合同、擔保人就項目貸款與融資方簽訂的擔保合同、政府與融資方和項目公司簽訂的直接介入?yún)f(xié)議等多個合同。其中，項目貸款合同是最主要的融資合同。

在項目貸款合同中一般會包括以下條款：陳述與保證、前提條件、償還貸款、擔保與保障、抵銷、違約、適用法律與爭議解決等。同時，出于貸款安全性的考慮，融資方往往要求項目公司以其財產(chǎn)或其他權(quán)益作為抵押或質(zhì)押，或由其母公司提供某種形式的擔保或由政府作出某種承諾，這些融資保障措施通常會在擔保合同、直接介入?yún)f(xié)議以及PPP項目合同中予以具體體現(xiàn)。

需要特別強調(diào)的是，PPP項目的融資安排是PPP項目實施的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，鼓勵融資方式多元化、引導融資方式創(chuàng)新、落實融資保障措施，對于增強投資者信心、維護投資者權(quán)益以及保障PPP項目的成功實施至關(guān)重要。

4.保險合同

由于PPP項目通常資金規(guī)模大、生命周期長，負責項目實施的項目公司及其他相關(guān)參與方通常需要對項目融資、建設(shè)、運營等不同階段的不同類型的風險分別進行投保。通常可能涉及的保險種類包括貨 物運輸險、工程一切險、針對設(shè)計或其它專業(yè)服務(wù)的職業(yè)保障險、針對間接損失的保險、第三者責任險。

鑒于PPP項目所涉風險的長期性和復雜性，為確保投保更有針對性和有效性，建議在制定保險方案或簽署保險合同前先咨詢專業(yè)保險顧問的意見。

5.工程承包合同

項目公司一般只作為融資主體和項目運營管理者而存在，本身不一定具備自行設(shè)計、采購、建設(shè)項目的條件，因此可能會將部分或全部設(shè)計、采購、建設(shè)工作委托給工程承包商，簽訂工程承包合同。項目公司可以與單一承包商簽訂總承包合同，也可以分別與不同承包商簽訂合同。承包商的選擇要遵循相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

由于工程承包合同的履行情況往往直接影響PPP項目合同的履行，進而影響項目的貸款償還和收益情況。因此，為了有效轉(zhuǎn)移項目建設(shè)期間的風險，項目公司通常會與承包商簽訂一個固定價格、固定工期的“交鑰匙”合同，將工程費用超支、工期延誤、工程質(zhì)量不合格等風險全部轉(zhuǎn)移給承包商。此外，工程承包合同中通常還會包括履約擔保和違約金條款，進一步約束承包商妥善履行合同義務(wù)。

6.履約合同

（1）運營服務(wù)合同

根據(jù)PPP項目運營內(nèi)容和項目公司管理能力的不同，項目公司有時會考慮將項目全部或部分的運營和維護事務(wù)外包給有經(jīng)驗的專業(yè)運營商，并與其簽訂運營服務(wù)合同。個案中，運營維護事務(wù)的外包可 能需要事先取得政府的同意。但是，PPP項目合同中約定的項目公司的運營和維護義務(wù)并不因項目公司將全部或部分運營維護事務(wù)分包給其他運營商實施而豁免或解除。

由于PPP項目的期限通常較長，在項目的運營維護過程中存在較大的管理風險，可能因項目公司或運營商管理不善而導致項目虧損。因此，項目公司應(yīng)優(yōu)先選擇資信狀況良好、管理經(jīng)驗豐富的運營商，并通過在運營服務(wù)合同中預先約定風險分配機制或者投保相關(guān)保險來轉(zhuǎn)移風險，確保項目平穩(wěn)運營并獲得穩(wěn)定收益。

（2）原料供應(yīng)合同

有些PPP項目在運營階段對原料的需求量很大、原料成本在整個項目運營成本中占比較大，同時受價格波動、市場供給不足等影響，又無法保證能夠隨時在公開市場上以平穩(wěn)價格獲取，繼而可能會影響整個項目的持續(xù)穩(wěn)定運營，例如燃煤電廠項目中的煤炭。因此，為了防控原料供應(yīng)風險，項目公司通常會與原料的主要供應(yīng)商簽訂長期原料供應(yīng)合同，并且約定一個相對穩(wěn)定的原料價格。

在原料供應(yīng)合同中，一般會包括以下條款：交貨地點和供貨期限、供貨要求和價格、質(zhì)量標準和驗收、結(jié)算和支付、合同雙方的權(quán)利義務(wù)、違約責任、不可抗力、爭議解決等。除上述一般性條款外，原料供應(yīng)合同通常還會包括“照供不誤”條款，即要求供應(yīng)商以穩(wěn)定的價格、穩(wěn)定的質(zhì)量品質(zhì)為項目提供長期、穩(wěn)定的原料。

（3）產(chǎn)品或服務(wù)購買合同

在PPP項目中，項目公司的主要投資收益來源于項目提供的產(chǎn)品 或服務(wù)的銷售收入，因此保證項目產(chǎn)品或服務(wù)有穩(wěn)定的銷售對象，對于項目公司而言十分重要。根據(jù)PPP項目付費機制的不同，項目產(chǎn)品或服務(wù)的購買者可能是政府，也可能是最終使用者。以政府付費的供電項目為例，政府的電力主管部門或國有電力公司通常會事先與項目公司簽訂電力購買協(xié)議，約定雙方的購電和供電義務(wù)。

此外，在一些產(chǎn)品購買合同中，還會包括“照付不議”條款，即項目公司與產(chǎn)品的購買者約定一個最低采購量，只要項目公司按照最低采購量供應(yīng)產(chǎn)品，不論購買者是否需要采購該產(chǎn)品，均應(yīng)按照最低采購量支付相應(yīng)價款。

（4）其他合同

在PPP項目中還可能會涉及其他的合同，例如與專業(yè)中介機構(gòu)簽署的投資、法律、技術(shù)、財務(wù)、稅務(wù)等方面的咨詢服務(wù)合同。

第二篇：ppp文件解讀

一、引言

2014年12月4日財政部和發(fā)改委同日就PPP發(fā)槍，出臺發(fā)布3份PPP文件，為2015年的PPP項目落地打響了發(fā)令槍。想必住建部偷著樂，原建設(shè)部早在2004年頒布126號文就提出要在市政公用領(lǐng)域推行特許經(jīng)營制度，毫無疑問是住建部首發(fā)PPP第一槍。以前，大家都在談要不要PPP，三槍之后，現(xiàn)在則到了如何PPP（實操階段）。毫無疑問，財政部《政府和社會資本合作模式操作指南(試行)》(以下簡稱財金〔2014〕113號文)出臺對“政府和社會資本合作項目”（PPP項目）項目實際操作產(chǎn)生積極正面推動作用。

二、按照中國目前法律規(guī)定PPP項目應(yīng)該適用《中華人民共和國招標投標法》

財金[2014]113號文第一條開宗明義“為科學規(guī)范地推廣運用政府和社會資本合作模式（Public-Private Partnership，PPP），根據(jù)《中華人民共和國預算法》、《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國合同法》、《國務(wù)院關(guān)于加強地方政府性債務(wù)管理的意見》（國發(fā)〔2014〕43號）、《國務(wù)院關(guān)于深化預算管理制度改革的決定》（國發(fā)〔2014〕45號）和《財政部關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》（財金〔2014〕76號）等法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，制定本指南”未提《中華人民共和國招標投標法》，這不是財金[2014]113號文主筆的疏忽而是蓄意。

財金[2014]113號文第十一條“

（七）采購方式選擇”稱“項目采購應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國政府采購法》及相關(guān)規(guī)章制度執(zhí)行，采購方式包括公開招標、競爭性談判、邀請招標、競爭性磋商和單一來源采購。項目實施機構(gòu)應(yīng)根據(jù)項目采購需求特點，依法選擇適當采購方式?！泵鞔_規(guī)定PPP項目采購適用《政府采購法》，這是財政部一貫的觀點，先前的財金[2014]76號文規(guī)定地方財政部門應(yīng)當會同行業(yè)主管部門，按照政府采購規(guī)定選擇項目合作伙伴。

筆者認為，法律適用問題是重大問題，財政部將PPP項目納入《政府采購法》符合中國法律（包括《政府采購法》）嗎？筆者認為將PPP項目納入《政府采購法》不符合現(xiàn)行中國法律規(guī)定。

為什么有人將PPP項目納入《政府采購法》調(diào)整？筆者認為，原因復雜。作為中華人民共和國執(zhí)業(yè)律師，本文僅僅從法律角度分析原因。

首先，主張PPP項目適用《政府采購法》人士不清楚PPP項目并不是“政府投資項目”。

（一）國際實踐證明PPP項目不是政府投資項目。

1、PPP模式中典型的BOT 是發(fā)展中國家的領(lǐng)導人提出的概念。1984年土耳其首相厄扎爾決定引入民間資金興建基礎(chǔ)設(shè)施并制訂了世界上第一個BOT法(土耳其法律No.3096)，首次使用了BOT(Build-Operate-Transfer)的稱謂，后來這一縮略詞成為該模式的通行語。BOT 強調(diào)“民間投資、用者償還”，政府無須投入財政資金就可向公眾提供服務(wù)并且不構(gòu)成政府的外債和內(nèi)債，但政府要提出獎勵計劃以吸引民間投資，例如免稅等。2、2014年10月23日發(fā)布的《第二十一屆APEC財長會聯(lián)合聲明》附件A《APEC區(qū)域基礎(chǔ)設(shè)施PPP項目實施路線圖》明確“考慮到APEC區(qū)域巨大的基礎(chǔ)設(shè)施需求和公共部門有限的財政資源，PPP提供了一個新的、有別于傳統(tǒng)政府采購模式發(fā)展基礎(chǔ)設(shè)施的可行模式”，傳統(tǒng)的政府采購模式無疑是政府投資項目。

3、英國PPP模式最佳實踐表明PPP項目是“私人融資”項目，PFI現(xiàn)在是PF2是也。

（二）財金[2014]113號文第二十四條明確“政府和社會資本合作項目”（PPP項目）不是“政府投資項目”。

財金[2014]113號文比比皆是“政府和社會資本合作項目”，何為“政府和社會資本合作項目”？按照財金[2014]76號文關(guān)于PPP定義（解讀），其實我們可以將“政府和社會資本合作項目”置換成“PPP項目”。那問題來了，PPP項目是政府項目嗎？PPP項目是政府投資項目嗎？PPP項目是私人投資項目（非政府投資項目）嗎？財金[2014]113號文第二十四條明確“項目融資由社會資本或項目公司負責。社會資本或項目公司應(yīng)及時開展融資方案設(shè)計、機構(gòu)接洽、合同簽訂和融資交割等工作。財政部門（政府和社會資本合作中心）和項目實施機構(gòu)應(yīng)做好監(jiān)督管理工作，防止企業(yè)債務(wù)向政府轉(zhuǎn)移?！背浞直砻鱌PP項目是“非政府投資項目”。政府能否“根據(jù)項目情況，通過投資補助、基金注資、擔保補貼、貸款貼息等多種方式，支持社會資本參與重點領(lǐng)域建設(shè)”（國發(fā)[2014]60號文）將PPP項目認定為（轉(zhuǎn)變）為“政府投資項目”？筆者的觀點，如此認定不妥。

其次，主張PPP項目適用《政府采購法》人士無視中國法律規(guī)定。（1）主張PPP項目適用《政府采購法》的人士忽略（忘了）《政府采購法》第四條“政府采購工程進行招標投標的，適用招標投標法”之規(guī)定！（2）主張PPP項目適用《政府采購法》的人士忽略（忘了）《政府采購法》第二條第四款、第五款及第六款對貨物、工程和服務(wù)的定義?！墩少彿ā访鞔_定義“本法所稱貨物，是指各種形態(tài)和種類的物品，包括原材料、燃料、設(shè)備、產(chǎn)品等。本法所稱工程，是指建設(shè)工程，包括建筑物和構(gòu)筑物的新建、改建、擴建、裝修、拆除、修繕等。本法所稱服務(wù)，是指除貨物和工程以外的其他政府采購對象?！睘榱诉m用《政府采購法》，有人就將PPP項目認定為是政府采購服務(wù)。筆者認為，將PPP項目解釋為服務(wù)采購是閉著眼說話，有點點無賴哦。（3）財政部政府采購管理辦公室主任的觀點十分典型，但是似是而非。該主任在第六屆“中國-亞行知識共享平臺：深化公私合作”研討會上有個主題發(fā)言，該主任認為“按照政府采購規(guī)則選擇PPP合作方是國際通行做法”。筆者對該主任的觀點不表示異議，國際上確實是將PPP項目納入政府采購?？梢匝员胤Q國際慣例但不要忘記中國國情和法律規(guī)定。中國《政府采購法》第二條第二款明確“政府采購”內(nèi)涵為“本法所稱政府采購，是指各級國家機關(guān)、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內(nèi)的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務(wù)的行為”，由此可以得出結(jié)論：在中國貨物、工程和服務(wù)是否納入政府采購的標準是否使用“財政性資金”！該主任還稱“各國實踐表明，PPP付費方式及合同類型大體分為兩類：一類是政府付費，也就是公共采購，包括公共產(chǎn)品、公共工程和公共服務(wù)；另一類是使用者付費，也就是特許經(jīng)營。因此，國際上普遍將服務(wù)和工程特許經(jīng)營權(quán)的授予視為政府采購公共服務(wù)的一種方式，并將其納入政府采購制度監(jiān)管，而不是單純地將其作為一種基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)的融資方式。”筆者對此也沒有異議（確實是事實）。但是按照中國《政府采購法》分析，由于“使用者付費”的PPP項目也就是特許經(jīng)營項目還款來源為終端用戶付費政府并沒有財政性資金投入，將“使用者付費”的PPP項目納入政府采購范疇不符合中國采購法。

再次，主張PPP項目適用《政府采購法》人士不懂PPP項目為什么要適用《招標投標法》。法律包括《政府采購法》明確規(guī)定工程采購必須適用《招標投標法》，這是明確無異議的。工程項目為什么要適用《招標投標法》進行公開招投標？相關(guān)的招標投標法律規(guī)定不是從“融資”（錢）角度來規(guī)定的（在此不展開）。

最后，“《招標投標法》強調(diào)工程建設(shè)項目，《政府采購法》強調(diào)使用財政性資金。二者適用于大多數(shù)PPP項目，但有些PPP項目并非工程建設(shè)項目，故不應(yīng)適用《招標投標法》；有些PPP項目是用戶付費，或無法判斷是否屬采購范圍，不應(yīng)適用《政府采購法》。實踐中，兩部法律都以公開招標為主要方式，整個招標過程過于嚴格，對長達十幾、幾十年的合同，沒有給政企雙方足夠的協(xié)商空間?！保ㄍ跏厍逭Z），對教授的觀點筆者十分贊同。筆者也認為《招標投標法》更適合工程采購的傳統(tǒng)模式而不適合PPP項目，故要修法。筆者認為，修法遠遠不夠，要盡快出臺PPP專門法律。

三、結(jié)合本土實踐學習國外最佳實踐（如何理解SPV）

財金[2014]113號文第一條“為科學規(guī)范地推廣運用政府和社會資本合作模式（Public-Private Partnership，PPP），根據(jù)《中華人民共和國預算法》、《中華人民共和國政府采購法》、《中華人民共和國合同法》、《國務(wù)院關(guān)于加強地方政府性債務(wù)管理的意見》（國發(fā)〔2014〕43號）、《國務(wù)院關(guān)于深化預算管理制度改革的決定》（國發(fā)〔2014〕45號）和《財政部關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》（財金〔2014〕76號）等法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，制定本指南”未提《中華人民共和國招標投標法》，對此筆者可以理解。通觀財金[2014]113號內(nèi)容我們可以得出結(jié)論：財金[2014]113號文主筆參照了國際實踐無疑。財金[2014]113號文內(nèi)容包括附2名詞解釋充分證明了“令人欣喜的是，克強總理和樓部長目前在積極推動第三波PPP，而且表面看是真正與國際接軌的一波，以求吸引社會資金、減少政府債務(wù)、進行財稅預算改革”之說是有充分依據(jù)和理由的。

筆者認為財金[2014]113號文關(guān)于“項目公司股權(quán)情況主要明確是否要設(shè)立項目公司以及公司股權(quán)結(jié)構(gòu)”及第二十三條“社會資本可依法設(shè)立項目公司。政府可指定相關(guān)機構(gòu)依法參股項目公司。項目實施機構(gòu)和財政部門（政府和社會資本合作中心）應(yīng)監(jiān)督社會資本按照采購文件和項目合同約定，按時足額出資設(shè)立項目公司”之規(guī)定有點點混亂。第二十三條是三段話，牽涉到至少三個以上主體，“相關(guān)機構(gòu)”是相當神秘（何機構(gòu)）？“相關(guān)機構(gòu)”是否就是“項目實施機構(gòu)”？“相關(guān)機構(gòu)”同“政府”是啥關(guān)系？信托還是代理？“項目實施機構(gòu)”同“政府”也是有區(qū)別的。根據(jù)中國公司法來理解，財金[2014]113號文之二十三條如此規(guī)定有點點混亂，法律關(guān)系不清，存在利益沖突。

筆者不敢妄下結(jié)論，稱財金[2014]113號文參照英國PPP最佳模式.筆者可以結(jié)合英國最新規(guī)定（也不新了）談?wù)動鳳PP項目中項目公司股權(quán)結(jié)構(gòu)（股權(quán)投資）最新實踐。

英國PPP/PFI的新模式PF2。二十年來，公私伙伴關(guān)系在英國取得了巨大的成功，在英國大多數(shù)公私合伙項目采取的私人融資項目（PFI）來進行的。英國在同私人部門以伙伴合作提供公共基礎(chǔ)及服務(wù)及體制創(chuàng)新方面一直保持著引導者（領(lǐng)先）地位。然而，事實上在英國，公私伙伴項目也不是都取得了成功。由于損耗、僵化及缺乏透明性，PFI日益失去了光澤（吸引力）。2012年12月5日，英國財政部（HM Treasury）公布“關(guān)于公私伙伴關(guān)系新模式”（A New Approach to Public Private Partnerships）政策文件(英文簡稱：PF2 Policy)和“私人融資（2）標準化合同指引”（Standardisation of PF2 Contracts（Draft））(英文簡稱：PF2 Guidance)。PF2 Guidance 代替了2007年發(fā)布的私人融資項目指引（PFI guidance）的“私人融資項目標準化合同指引第四版”（Standardisation of PFI Contracts Version 4，SoPC 4)。PF2的公布是對英國基礎(chǔ)設(shè)施采購方式的一次重大變革。PF2繼續(xù)采用公私合營的模式，PF2又對原有的PFI機制作了很多重大的變更。英國財政部長Osborne稱，新的機制將給納稅人提供更高的價值，其更具有確定性且能保證更快的實現(xiàn)交付。PF2新變化有許多，從原有的PFI機制變動中，我們也可以略微看到未來英國中央政府采購模式的趨勢和走向。

PF2關(guān)于股權(quán)投資及SPV組成新變化。PF2新變化之一體現(xiàn)在英國SPV(特殊目的公司或項目公司）不允許具體采購公共部門（對應(yīng)中國“項目實施機構(gòu)”）投資入股并持有SPV股份。但是為了加強公私伙伴關(guān)系，英國財政部在財政部內(nèi)新設(shè)立一個機構(gòu)，名字叫central government unit（CGU）（希望中國財政部擬設(shè)立“中央支持基金”匹配CGU）,由它關(guān)注PPP項目的商務(wù)問題（commercially-focused）。CGU投入并負責公共部門股權(quán)投資安排（the public sector equity investment vehicle），GGU獨立于采購公共部門。具體采購公共部門不投入股權(quán)投資，換句話講，SPV（項目公司）的股東不包含具體采購公共部門，這是解決公共部門作為采購人和投資人雙重角色利益沖突體制安排。

國家發(fā)改委牽頭研究、調(diào)研并起草的“基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營法”“起草說明”中稱，特許經(jīng)營立法，有利于發(fā)揮市場機制作用，促進政府職能轉(zhuǎn)變。通過特許經(jīng)營，政府從市場能有效配置資源的領(lǐng)域退出，有利于解決管辦不分的問題，妥善處理好合同簽訂者與監(jiān)管者的身份。筆者認為，籠統(tǒng)提政府退出是不全面的。在監(jiān)管問題上，英國的經(jīng)驗是地方政府退中央政府進。

筆者提醒PPP專家們高度關(guān)注英國SPV組成的新變化新規(guī)定新安排。互聯(lián)網(wǎng)時代，要跟上別人的步伐，吸收別人好的機制及做法，如此可以少走彎路。

四、如何理解財金[2014]113號部分相應(yīng)條款

（一）如何理解財金[2014]113號文第六條“投資規(guī)模較大、需求長期穩(wěn)定、價格調(diào)整機制靈活、市場化程度較高的基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)類項目，適宜采用政府和社會資本合作模式”？

第六條其實是個定性判斷（經(jīng)驗判斷或價值判斷），在法律人士看來第六條其實是可有可無。中國及世界PPP項目的實踐均表明“投資規(guī)模較大、需求長期穩(wěn)定、價格調(diào)整機制靈活、市場化程度較高的基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)類項目”適宜采取PPP模式。能否反過來講“投資規(guī)模不大、但有需求、價格調(diào)整機制不太靈活、市場化程度不高的基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)類項目”不適宜采取PPP模式嗎？恰恰是“投資規(guī)模不大、但有需求、價格調(diào)整機制不太靈活、市場化程度不高的基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)類項目”更需要PPP。那些項目可以采取PPP模式？筆者認為國家發(fā)改委“政府指導下的最新操作模式分為經(jīng)營性項目（具有明確的收費基礎(chǔ)，并且經(jīng)營收費能夠完全覆蓋投資成本的項目）、準經(jīng)營性項目（經(jīng)營收費不足以覆蓋投資成本、需政府補貼部分資金或資源的項目，可通過政府授予特許經(jīng)營權(quán)附加部分補貼或直接投資參股等措施）、非經(jīng)營性項目（缺乏“使用者付費”基礎(chǔ)、主要依靠“政府付費”回收投資成本的項目，可通過政府購買服務(wù)）（發(fā)改投資（2014）2724號文）或許更全面。筆者要指出的是（提醒）“投資規(guī)模較大、需求長期穩(wěn)定、價格調(diào)整機制靈活、市場化程度較高的基礎(chǔ)設(shè)施及公共服務(wù)類項目”是否就必須采取PPP模式嗎？這要結(jié)合物有所值來判斷，詳見下面論述。

筆者認為PPP模式實際是個治國模式，各行各業(yè)都可以適用PPP模式包括政治體制。財政部《關(guān)于推廣運用政府和社會資本合作模式有關(guān)問題的通知》(財金[2014]76號)強調(diào)，PPP“是加快轉(zhuǎn)變政府職能、提升國家治理能力的一次體制機制變革”，如此重要的變革（改革）舉措更應(yīng)該做好頂層設(shè)計。

（二）如何理解財金[2014]113號文第八條“財政部門（政府和社會資本合作中心）會同行業(yè)主管部門，從定性和定量兩方面開展物有所值評價工作”之規(guī)定？

筆者認為，根據(jù)國際上最佳實踐，第八條規(guī)定則是牽住了是否實施PPP模式的牛鼻子。根據(jù)財金（2014）113號文對定性和定量的解釋，筆者可以得出結(jié)論：項目適宜或不適宜采取PPP模式不在于“投資規(guī)模較大、需求長期穩(wěn)定、價格調(diào)整機制靈活、市場化程度較高”而是在于采取PPP模式“與采用政府傳統(tǒng)采購模式相比能否增加供給、優(yōu)化風險分配、提高運營效率、促進創(chuàng)新和公平競爭等”及采取PPP模式“是否降低項目全生命周期成本”。筆者將第八條要表達的觀點提煉出（明確）是否“物有所值”（value for money）是項目是否適用PPP模式的關(guān)鍵（前提條件）。

（三）如何理解財金[2014]113號文第九條“為確保財政中長期可持續(xù)性，財政部門應(yīng)根據(jù)項目全生命周期內(nèi)的財政支出、政府債務(wù)等因素，對部分政府付費或政府補貼的項目，開展財政承受能力論證，每年政府付費或政府補貼等財政支出不得超出當年財政收入的一定比例”？

筆者認為，第九條規(guī)定十分有意思，可以解讀（理解）為財政部門的一票否決制。在財稅體制改革的大的背景下，十分必要。黨的十八屆三中全會對財政的定位是“財政是國家治理的基礎(chǔ)和重要支柱”，這與過去所講的“財政是庶政之母”有異曲同工之處，皆說明了財政的重要地位。筆者認為，財政部門一票否決制這其實是財神爺最最利害之處?！伴_展財政承受能力論證”這是財政部特有的角度，地方政府及其他政府部門行政首長不可能如此考慮問題。是否可以理解第九條實為實施PPP模式前提條件（關(guān)鍵）？如此理解非常正確（當然不錯）。舉輕明重，傳統(tǒng)模式（政府投資項目）更應(yīng)該“開展財政承受能力論證”！筆者認為第九條規(guī)定可以如此理解（引申）：如果政府沒有財政承受能力，甭說PPP模式項目就是傳統(tǒng)模式項目都不能上馬。筆者認為，按照邏輯發(fā)展的脈絡(luò)，第九條之規(guī)定應(yīng)該放在第八條之前：只有通過了財政承受能力的項目（PPP項目和非PPP項目）（項目上不上問題）才可以進行“物有所值”的評價（項目如何上問題）。

（四）如何理解財金[2014]113號文第十二條“財政部門（政府和社會資本合作中心）應(yīng)對項目實施方案進行物有所值和財政承受能力驗證，通過驗證的，由項目實施機構(gòu)報政府審核；未通過驗證的，可在實施方案調(diào)整后重新驗證；經(jīng)重新驗證仍不能通過的，不再采用政府和社會資本合作模式”之規(guī)定？

項目識別是適用PPP模式的前提，這個問題的重要性等同于國際私法中的識別問題。國際上的經(jīng)驗表明，項目適用PPP模式前提條件是物有所值，對此財金[2014]113號文的主筆十分清楚。財金[2014]113號文其實明確了通過“物有所值”和“財政承受能力驗證”是項目適用PPP模式的前提條件。筆者在此要強調(diào)，鑒于“項目識別”中物有所值評價和財政承受能力驗證的重要性，中央部門應(yīng)該出臺相關(guān)操作指南。地方確實需要中央層面的指導，地方政府需要的是實實在在的操作指南、標準合同、技術(shù)規(guī)范，如何Value for money。

（五）如何理解財金[2014]113號文第十七條關(guān)于項目采購方式之規(guī)定？

雖然財金[2014]113號文規(guī)定“項目采用公開招標、邀請招標、競爭性談判、單一來源采購方式開展采購的，按照政府采購法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”，但是財金[2014]113號文編制者十分清楚“競爭性磋商”采購方式是PPP項目采購最佳實踐。故在財金[2014]113號文對“競爭性磋商采購方式”作出十分詳細的規(guī)定。筆者也認為，按照目前法律規(guī)定，PPP項目應(yīng)該適用《招標投標法》。在《招標投標法》管轄下，工程采購采取公開招投標是常態(tài)。如果工程項目實施“競爭性磋商”則要修法。

（六）如何理解財金[2014]113號第二十八條關(guān)于爭議之規(guī)定？

財金[2014]113號第二十八條提到在項目合同執(zhí)行和管理過程中，項目實施機構(gòu)應(yīng)重點關(guān)注“合同修訂、違約責任和爭議解決”都是重大問題。律師對爭議解決條款十分關(guān)注，然而財金[2014]113號第二十八條關(guān)于“

（三）爭議解決”“在項目實施過程中，按照項目合同約定，項目實施機構(gòu)、社會資本或項目公司可就發(fā)生爭議且無法協(xié)商達成一致的事項，依法申請仲裁或提起民事訴訟”沒有采納國際上通行的“爭議解決升級條款”的最佳模式。筆者希望在將來出臺的標準合同文本中見到同國際接軌的關(guān)于糾紛處理升級條款。

五、結(jié)論和建議

（一）筆者沒有能力對推進PPP模式遇到的重大問題談體會遑論談觀點，筆者僅僅是圍繞著財金[2014]113號文部分相關(guān)條款談點學習體會。

（二）建議盡快出臺PPP專門法律，對推進PPP項目法律障礙進行清障，對順利進行PPP項目牽涉的法律問題進行規(guī)范，做好PPP頂層設(shè)計。當務(wù)之急是要參考國際上最佳實踐，總結(jié)中國幾十年BOT/PPP本土實踐，形成中國特色的PPP法律、標準合同文本和操作指引。

（三）建議中央相關(guān)部門出臺一份（二份就多了）“物有所值評價指南”切實指導PPP項目識別工作。

（四）建議在中央層面成立PPP中心，協(xié)調(diào)管理立項、評估、篩選、招投評標、監(jiān)管、統(tǒng)計、經(jīng)驗總結(jié)推廣、實施指南、示范合同等。如果不能成立實體機構(gòu)，則應(yīng)成立一個明確由副總理牽頭的跨部委PPP協(xié)調(diào)機構(gòu)，旅游行業(yè)都有哦。

第三篇：PPP,投資合同

篇一：ppp投資合作協(xié)議 ppp投資合作協(xié)議

(5)本協(xié)議是甲乙雙方合作實施本項目的投資、建設(shè)、運營的原則依據(jù)，雙方將共同維護和遵守。

甲乙雙方在此達成如下條款：

2一、項目內(nèi)容 1.1項目概況

1.1.1 項目建設(shè)規(guī)模：本項目建設(shè)成本約億元(含前期征遷安置補償費、土地費用及建設(shè)期利息)。項目總體規(guī)劃用地面積約畝，建筑面積約 萬平方米(地下室建筑面積約 萬平方米)。1.1.2 項目公司融資利息：項目公司的融資利息以項目公司融資實際發(fā)生的費用為準，計入項目公司的投資總費用。項目公司融資利率水平原則上不高于基準利率（可視項目情況適當上浮%，%以內(nèi)部分由政府給予融資補貼，超出20%部分的利息由中標人承擔）。1.1.3項目實施：計劃201 年初開工建設(shè)，201 年初建成使用。本項目項目特許經(jīng)營期年，其中計劃建設(shè)期 年，運營期 年。1.2項目合作范圍

3.2.1 項目項下的投融資、施工總承包建設(shè)（含土建工程、機電工程、弱電工程、專業(yè)設(shè)備設(shè)施、室外工程及其他工程等）、竣工移交以及質(zhì)量缺陷責任期內(nèi)的整改修復、項目運營、維護管理等；具體工程范圍以本項目經(jīng)有資質(zhì)單位審核的設(shè)計文件、施工圖紙及相關(guān)技術(shù)標準和要求為準。

3.2.2甲乙雙方按照本協(xié)議的約定負責項目合作期間涉及的債務(wù)償還、風險承擔及享受相應(yīng)的運營收益。

3.2.3項目運營期的績效考評。1.3項目批準文件

(1)項目建議書的批復文件。(2)發(fā)改委的招標核準文件。

3二、項目公司 2.1項目公司成立條件

5.1.1項目公司必須按本協(xié)議約定的條件設(shè)立。項目公司的住所地設(shè)在項目所在地。

5.1.2甲方應(yīng)協(xié)助項目公司獲得設(shè)立項目公司所必需的政府有權(quán)部門的批文，以使項目公司能夠按照《中華人民共和國公司法》等相關(guān)法律、法規(guī)的要求，辦理組建、設(shè)立項目公司的工商登記手續(xù)。2.2項目公司注冊

5.2.1項目公司注冊資本金為項目總投資的20%，即萬元，其中：甲方出資萬元，占項目公司 %的股權(quán)；乙方出資萬元，占項目公司 %的股權(quán)。股東注冊資本金根據(jù)項目實施的資金需求，同時同股權(quán)比例到位，具體事項在項目公司章程中約定。項目公司注冊資本的增加、減少、股東變更、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定及本協(xié)議相關(guān)條款執(zhí)行。2.3 項目公司的出資方式

甲乙雙方均以現(xiàn)金方式對項目公司出資。甲乙雙方按照本協(xié)議支付給項目公司的注冊資本金以外的款項作為甲乙雙方各自對項目公司的債權(quán)。2.4項目公司成立時限

乙方必須保證配合甲方在本協(xié)議簽訂之日起60日內(nèi)設(shè)立項目公司完畢，獲得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證等，并達到可以對外營業(yè)的法定條件。2.5項目公司的組織結(jié)構(gòu) 4 項目公司采用現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)，成立股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會，保證項目公司順利運行。甲方在董事會擁有控制權(quán)。2.5.1股東會

由甲乙雙方組成，是本協(xié)議項下項目公司的最高權(quán)力機構(gòu)，具體職權(quán)按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

下列事項由股東會決定，并由全體股東一致同意才能發(fā)生法律效力：

（1）任何一方轉(zhuǎn)讓所持有的全部或部分股權(quán)，或在全部或部分股權(quán)上設(shè)置擔保的；（2）項目公司對與本項目建設(shè)、運營無關(guān)的融資及擔保的；（3）對公司增加或減少注冊資本的；

（4）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式的；（5）選舉和更換由非職工代表擔任的董事、監(jiān)事。2.5.2董事會

項目公司設(shè)立董事會，董事會由（5）人組成，甲方委派（3）人，乙方委派（2）人。董事會按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

下列事項由董事會決定，并經(jīng)董事會過半數(shù)后生效：（1）選舉公司董事長、副董事長、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)；（2）制定項目運作方案和管理團隊考核目標；（3）制定項目運營方案；

（4）決定項目公司員工的勞動報酬。5篇二：ppp投資合作人招標投資合作協(xié)議 ppp投資合作人招標投資合作協(xié)議

(5)本協(xié)議是甲乙雙方合作實施本項目的投資、建設(shè)、運營的原則依據(jù)，雙方將共同維護和遵守。

甲乙雙方在此達成如下條款：

2一、項目內(nèi)容 1.1項目概況

1.1.1 項目建設(shè)規(guī)模：本項目建設(shè)成本約億元(含前期征遷安置補償費、土地費用及建設(shè)期利息)。項目總體規(guī)劃用地面積約畝，建筑面積約 萬平方米(地下室建筑面積約 萬平方米)。1.1.2 項目公司融資利息：項目公司的融資利息以項目公司融資實際發(fā)生的費用為準，計入項目公司的投資總費用。項目公司融資利率水平原則上不高于基準利率（可視項目情況適當上浮%，%以內(nèi)部分由政府給予融資補貼，超出20%部分的利息由中標人承擔）。1.1.3項目實施：計劃201 年初開工建設(shè)，201 年初建成使用。本項目項目特許經(jīng)營期年，其中計劃建設(shè)期 年，運營期 年。1.2項目合作范圍

3.2.1 項目項下的投融資、施工總承包建設(shè)（含土建工程、機電工程、弱電工程、專業(yè)設(shè)備設(shè)施、室外工程及其他工程等）、竣工移交以及質(zhì)量缺陷責任期內(nèi)的整改修復、項目運營、維護管理等；具體工程范圍以本項目經(jīng)有資質(zhì)單位審核的設(shè)計文件、施工圖紙及相關(guān)技術(shù)標準和要求為準。

3.2.2甲乙雙方按照本協(xié)議的約定負責項目合作期間涉及的債務(wù)償還、風險承擔及享受相應(yīng)的運營收益。

3.2.3項目運營期的績效考評。1.3項目批準文件

(1)項目建議書的批復文件。(2)發(fā)改委的招標核準文件。

3二、項目公司 2.1項目公司成立條件

5.1.1項目公司必須按本協(xié)議約定的條件設(shè)立。項目公司的住所地設(shè)在項目所在地。5.1.2甲方應(yīng)協(xié)助項目公司獲得設(shè)立項目公司所必需的政府有權(quán)部門的批文，以使項目公司能夠按照《中華人民共和國公司法》等相關(guān)法律、法規(guī)的要求，辦理組建、設(shè)立項目公司的工商登記手續(xù)。2.2項目公司注冊

5.2.1項目公司注冊資本金為項目總投資的20%，即萬元，其中：甲方出資萬元，占項目公司 %的股權(quán)；乙方出資萬元，占項目公司 %的股權(quán)。股東注冊資本金根據(jù)項目實施的資金需求，同時同股權(quán)比例到位，具體事項在項目公司章程中約定。項目公司注冊資本的增加、減少、股東變更、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定及本協(xié)議相關(guān)條款執(zhí)行。2.3 項目公司的出資方式

甲乙雙方均以現(xiàn)金方式對項目公司出資。甲乙雙方按照本協(xié)議支付給項目公司的注冊資本金以外的款項作為甲乙雙方各自對項目公司的債權(quán)。2.4項目公司成立時限

乙方必須保證配合甲方在本協(xié)議簽訂之日起60日內(nèi)設(shè)立項目公司完畢，獲得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證等，并達到可以對外營業(yè)的法定條件。2.5項目公司的組織結(jié)構(gòu) 4 項目公司采用現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)，成立股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會，保證項目公司順利運行。甲方在董事會擁有控制權(quán)。2.5.1股東會

由甲乙雙方組成，是本協(xié)議項下項目公司的最高權(quán)力機構(gòu)，具體職權(quán)按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

下列事項由股東會決定，并由全體股東一致同意才能發(fā)生法律效力：

（1）任何一方轉(zhuǎn)讓所持有的全部或部分股權(quán)，或在全部或部分股權(quán)上設(shè)置擔保的；（2）項目公司對與本項目建設(shè)、運營無關(guān)的融資及擔保的；（3）對公司增加或減少注冊資本的；

（4）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式的；（5）選舉和更換由非職工代表擔任的董事、監(jiān)事。2.5.2董事會

項目公司設(shè)立董事會，董事會由（5）人組成，甲方委派（3）人，乙方委派（2）人。董事會按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

下列事項由董事會決定，并經(jīng)董事會過半數(shù)后生效：（1）選舉公司董事長、副董事長、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)；（2）制定項目運作方案和管理團隊考核目標；（3）制定項目運營方案；

（4）決定項目公司員工的勞動報酬。5篇三：ppp投資合作協(xié)議

一、項目內(nèi)容 1.1項目概況

1.1.1 項目建設(shè)規(guī)模：本項目建設(shè)成本約億元(含前期征遷安置補償費、土地費用及建設(shè)期利息)。項目總體規(guī)劃用地面積約畝，建筑面積約 萬平方米(地下室建筑面積約 萬平方米)。1.1.2 項目公司融資利息：項目公司的融資利息以項目公司融資實際發(fā)生的費用為準，計入項目公司的投資總費用。項目公司融資利率水平原則上不高于基準利率（可視項目情況適當上浮%，%以內(nèi)部分由政府給予融資補貼，超出20%部分的利息由中標人承擔）。1.1.3項目實施：計劃201 年初開工建設(shè)，201 年初建成使用。本項目項目特許經(jīng)營期年，其中計劃建設(shè)期 年，運營期 年。1.2項目合作范圍

3.2.1 項目項下的投融資、施工總承包建設(shè)（含土建工程、機電工程、弱電工程、專業(yè)設(shè)備設(shè)施、室外工程及其他工程等）、竣工移交以及質(zhì)量缺陷責任期內(nèi)的整改修復、項目運營、維護管理等；具體工程范圍以本項目經(jīng)有資質(zhì)單位審核的設(shè)計文件、施工圖紙及相關(guān)技術(shù)標準和要求為準。

3.2.2甲乙雙方按照本協(xié)議的約定負責項目合作期間涉及的債務(wù)償還、風險承擔及享受相應(yīng)的運營收益。

3.2.3項目運營期的績效考評。1.3項目批準文件

(1)項目建議書的批復文件。(2)發(fā)改委的招標核準文件。

(3)由甲方建設(shè) 項目的雙流縣人民政府會議紀要。

二、項目公司

2.1項目公司成立條件

5.1.1項目公司必須按本協(xié)議約定的條件設(shè)立。項目公司的住所地設(shè)在項目所在地。22.2項目公司注冊

5.2.1項目公司注冊資本金為項目總投資的20%，即萬元，其中：甲方出資萬元，占項目公司 %的股權(quán)；乙方出資萬元，占項目公司 %的股權(quán)。股東注冊資本金根據(jù)項目實施的資金需求，同時同股權(quán)比例到位，具體事項在項目公司章程中約定。項目公司注冊資本的增加、減少、股東變更、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等，應(yīng)按國家有關(guān)規(guī)定及本協(xié)議相關(guān)條款執(zhí)行。2.3 項目公司的出資方式

甲乙雙方均以現(xiàn)金方式對項目公司出資。甲乙雙方按照本協(xié)議支付給項目公司的注冊資本金以外的款項作為甲乙雙方各自對項目公司的債權(quán)。2.4項目公司成立時限

乙方必須保證配合甲方在本協(xié)議簽訂之日起60日內(nèi)設(shè)立項目公司完畢，獲得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、組織機構(gòu)代碼證、稅務(wù)登記證等，并達到可以對外營業(yè)的法定條件。2.5項目公司的組織結(jié)構(gòu)

項目公司采用現(xiàn)代法人治理結(jié)構(gòu)，成立股東會、董事會或執(zhí)行董事、監(jiān)事會，保證項目公司順利運行。甲方在董事會擁有控制權(quán)。2.5.1股東會

由甲乙雙方組成，是本協(xié)議項下項目公司的最高權(quán)力機構(gòu)，具體職權(quán)按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

下列事項由股東會決定，并由全體股東一致同意才能發(fā)生法律效力：

（1）任何一方轉(zhuǎn)讓所持有的全部或部分股權(quán)，或在全部或部分股權(quán)上設(shè)置擔保的；（2）項目公司對與本項目建設(shè)、運營無關(guān)的融資及擔保的；（3）對公司增加或減少注冊資本的；

（4）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式的；（5）選舉和更換由非職工代表擔任的董事、監(jiān)事。2.5.2董事會

項目公司設(shè)立董事會，董事會由（5）人組成，甲方委派（3）人，乙方委派（2）人。董事會按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

下列事項由董事會決定，并經(jīng)董事會過半數(shù)后生效： 3（1）選舉公司董事長、副董事長、總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)；（2）制定項目運作方案和管理團隊考核目標；（3）制定項目運營方案；（4）決定項目公司員工的勞動報酬。2.5.3監(jiān)事會

項目公司設(shè)監(jiān)事會，監(jiān)事會由三名監(jiān)事組成，其中一人任監(jiān)事會主席。甲方委派一名監(jiān)事，乙方委派一名監(jiān)事，一名監(jiān)事由項目公司的職工擔任。監(jiān)事會主席由甲方委派的監(jiān)事?lián)?。除本合同約定外，監(jiān)事會按照公司法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。2.5.4總經(jīng)理

總經(jīng)理由公司董事會選聘。2.5.5財務(wù)人員

甲乙雙方同意項目公司設(shè)財務(wù)總監(jiān)一人由甲方委派，財務(wù)經(jīng)理一人由乙方委派。2.6項目公司的運營

5.6.1項目公司成立后，乙方負責組織項目施工管理團隊，負責合作項目的建設(shè)、管理和運營。

5.6.2項目管理團隊應(yīng)當接受董事會、監(jiān)事會的監(jiān)督。2.7項目公司財務(wù)管理

5.7.1項目公司所涉的會計、稅務(wù)由項目公司統(tǒng)一處理。5.7.2項目所需資金實行統(tǒng)一管理、統(tǒng)一支出的原則。2.8項目公司風險

5.8.1除本協(xié)議另有約定外，因項目風險而形成的損失由甲乙雙方按項目公司股權(quán)比例進行負擔。

2.9項目退出及移交

項目移交：特許經(jīng)營期屆滿，項目無償移交給政府，政府也可以根據(jù)實際需要和項目運營情況提前接收。2.10其他

5.11.1項目公司的章程及相關(guān)管理制度，均應(yīng)當符合本協(xié)議的約定。

45.11.2除本合同約定外：甲乙雙方根據(jù)項目公司的股權(quán)比例行使股東會的表決權(quán)；項目公司的成立時間及組織機構(gòu)的設(shè)立、運作程序、利潤分配等按本協(xié)議的相關(guān)約定執(zhí)行。

三、相關(guān)建議 目前我縣實施ppp投資有兩個政策限制有待突破

1.建議項目公司與甲方簽訂《項目投資建設(shè)合作合同》進行投資建設(shè)，與乙方簽訂《施工總承包合同》進行工程施工總承包。

2.我縣項目為純公益性項目和提供公共產(chǎn)品的項目，須配置資源給項目公司作為項目公司回報的保證，而我縣目前有現(xiàn)金流的資源只有土地收益權(quán)的出讓，建議盡快完善土地作為匹配資源注入項目的相關(guān)手續(xù)。5

第四篇：2018年P(guān)PP項目合同體系要點解讀試卷-86分

1.單選題 【本題型共5道題】

1.需要成立項目公司的PPP項目，實施機構(gòu)應(yīng)當與依法選定的投資人簽訂初步協(xié)議，約定其在規(guī)定期限內(nèi)注冊成立（），并與其簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。

A．項目公司

B．運營公司

C．咨詢/顧問機構(gòu)

D．擔保機構(gòu)

2.簽訂項目合同的雙方分別為社會資本方和（價格管理以及評估論證等內(nèi)容。

A．項目實施機構(gòu)

B．縣級以上人民政府

C．運營公司

D．咨詢機構(gòu)

3.以下各項不是承包商需要承擔的風險是（A．工期延誤

B．服務(wù)范圍變化），明確服務(wù)標準、）。C．工程質(zhì)量不合格

D．成本超支

4.戰(zhàn)爭、武裝沖突、罷工、騷亂、暴動、疫情等情況屬于以下哪種不可抗力（）

A．政治不可抗力

B．自然不可抗力

C．可預見不可抗力

D．以上均不是

5.在PPP項目中涉及到項目用地時，應(yīng)由哪一方負責取得土地（A．必須為政府方

B．必須為項目方

C．考慮難易程度及優(yōu)勢，擇優(yōu)選取

D．由項目方?jīng)Q定

2.多選題 【本題型共5道題】

1.以下的哪些機構(gòu)可以作為PPP項目中的社會資本方（）

A．民營企業(yè)。）B．國有企業(yè)

C．外國企業(yè)

D．外商投資企業(yè)

E．本級人民政府下屬的政府融資平臺公司

2.政府方在PPP項目中，以下哪個不是其需要扮演的角色：（）

A．公共事務(wù)的管理者

B．公共產(chǎn)品或服務(wù)的購買者

C．項目發(fā)起人

D．擔保機構(gòu)

E．運營公司

3.以下可以出資設(shè)立項目公司的有：（）

A．一家企業(yè)獨立出資

B．多家企業(yè)組成的聯(lián)合體出資

C．政府和社會資本共同出資，且政府擁有管理權(quán)

D．政府單獨全部出資

E．政府和社會資本共同出資，且政府持股低于50%、無控制力與管理權(quán)

4.在PPP項目移交前，通常需要對項目的資產(chǎn)狀況進行評估并對項目狀況能否達到合同約定的移交條件和標準進行測試。實踐中，上述評估和測試工作通常由（）負責。

A．政府方委托的獨立專家

B．由政府方和項目公司共同組成的移交工作組

C．政府方

D．項目公司

E．股東/投資者

5.以下的哪些機構(gòu)可以作為PPP項目中的項目實施機構(gòu)（）

A．具有相應(yīng)行政權(quán)力的政府

B．政府指定的某些部門

C．政府授權(quán)的事業(yè)單位

D．咨詢/顧問機構(gòu)

E．項目公司

3.判斷題 【本題型共3道題】

1.使用量付費機制中，最低使用量的付費安排為政府的支付義務(wù)設(shè)置了一個下限，可以有效防止政府因項目使用量持續(xù)增加而承擔過度的財政風險。Y．對

N．錯

2.如果項目公司的資信水平和項目本身機制足以確保項目公司不提供履約擔保同樣能夠按照合同約定履約，且在項目公司違約的情形下，政府有足夠的救濟手段，則可以不需要項目公司提供履約擔保。

Y．對

N．錯

3.在使用者付費機制中，政府可以考慮設(shè)定一些限制超額利潤的機制，包括約定投資回報率上限，超出上限的部分歸政府所有，或者就超額利潤部分與項目公司進行分成等。

Y．對

N．錯

第五篇：PPP項目合同問答

《PPP項目合同》問與答之法律變更風險承擔與不可抗力

1、《PPP項目合同》中關(guān)于“法律”的概念應(yīng)該如何定義？

答：法律通常是一個比較寬泛的概念。根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定，廣義的法律主要包括：(一)全國人民代表大會及常務(wù)委員會制定的法律（狹義的 “法律”）；(二)全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的法律解釋（“法律解釋”）；(三)國務(wù)院制定的行政法規(guī)，各省、自治區(qū)、直轄市人民 代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)、自治條例、單行條例（“行政法規(guī)”）；(四)國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)制定的部門規(guī)章（“部門規(guī)章”）；(五)省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府制定的地方政府規(guī)章（“地方政府規(guī)章”）。

2、各級政府和政府部門出臺的一些政策性文件，是否屬于《立法法》規(guī)定的法律范疇？

答： 在司法實踐中,由各級政府和政府部門出臺的一些政策性文 件,雖然并不屬于《立法法》規(guī)定的嚴格意義上的法律范疇,但 也具有一定的強制性效力。因此此類規(guī)范性文件通常也會包含在 PPP 項目合同中“法律”的范圍內(nèi)。

3、《PPP項目合同》中的“法律變更”應(yīng)該如何定義？

答：在我國法律中，對于“法律變更”并沒有明文的規(guī)定。在 PPP 項目合同中，法律變更通常會被定義為在 PPP 項目合同生效日之后頒布的各級人民代表大會或其常務(wù)委員會或有關(guān)政府部門對任何法律的施行、修訂、廢止或?qū)ζ浣忉尰驁?zhí)行的任何變動。

4、政府方可控的法律變更的后果有哪些？

答：在 PPP 項目中，某些法律變更事件可能是由作為 PPP 項目合同簽約主體的政府方直接實施或者在政府方職權(quán)范圍內(nèi)發(fā)生的，例如由該政府方、或其內(nèi)設(shè)政府部門、或其下級政府所頒行的法律。對于此類法律變更，可認定為政府方可控的法律變更,具體后果可能包括：

1.在建設(shè)期間，如果因發(fā)生政府方可控的法律變更導致項 目發(fā)生額外費用或工期延誤，項目公司有權(quán)向政府方索賠額外費用或要求延長工期（如果是采用政府付費機制的項目，還可以要 求認定“視為已開始運營”）；

2.在運營期間,如果因發(fā)生政府方可控的法律變更導致項目公司運營成本費用增加，項目公司有權(quán)向政府方索賠額外費用或申請延長項目合作期限；

3.如果因發(fā)生政府方可控的法律變更導致合同無法繼續(xù)履行，則構(gòu)成“政府違約事件”，項目公司可以通過違約條款及提前終止機制等進行救濟。

5、政府方不可控的法律變更的后果有哪些？

答：對于超出政府方可控范圍的法律變更，如由國家或上級政府統(tǒng)一頒行的法律等，應(yīng)視為不可抗力，按照不可抗力的機制進行處理。在某些 PPP 項目合同中，也有可能將此類法律變更直接定義為政治不可抗力，并約定由政府方承擔該項風險。

6、PPP項目合同中不可抗力條款的含義如何？

答：不可抗力條款是 PPP 項目合同中一個重要的免責條款，用于明確一些雙方均不能控制又無過錯的事件的范圍和后果，通常包括不可抗力的定義和種類以及不可抗力的法律后果兩部分內(nèi)容。

7、不可抗力的定義和界定方式如何？

答：我國《合同法》第 117 條規(guī)定，“不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況”。實踐中,合同中有時會約定只有不可抗力事件發(fā)生且其效果持續(xù)一定期間以上足以影響合同的正常履行，才構(gòu)成合同約定的不可抗力。常見的不可抗力界定方式包括概括式、列舉式和概括加列舉式三種。

8、不可抗力有哪些特殊分類？

答：鑒于 PPP 項目合同的簽約主體一方為政府，其所控制風險的范圍和能力與一般的簽約主體不同，因此實踐中一些PPP項目合同會將不可抗力事件分為政治不可抗力和自然不可抗力，并對不同類型不可抗力事件的法律后果進行區(qū)別處理。

9、政治不可抗力的細節(jié)？

答：政治不可抗力事件通常包括非因簽約政府方原因?qū)е碌?、且不在其控制下的征收征用、法律變更（即“政府不可控的法律變更”）、未獲審批等政府行為引起的不可抗力事件。

在 PPP 實踐中,考慮到政府方作PPP 項目合同的簽約主體，對于上述不可抗力事件具有一定的影響能力，因此一些 PPP 項目合同中，將此類政治不可抗力事件歸為政府方應(yīng)承擔的風險，并約定如下的法律后果：

(1)發(fā)生政治不可抗力事件,項目公司有權(quán)要求延長工期、獲得額外補償或延長項目合作期限；

(2)如因政治不可抗力事件導致項目提前終止，項目公司還可獲得比其他不可抗力事件更多的回購補償，甚至可能包括利潤損失。

9、自然不可抗力的細節(jié)？

答：自然不可抗力主要是指臺風、冰雹、地震、海嘯、洪水、火山爆發(fā)、山體 滑坡等自然災害;有時也可包括戰(zhàn)爭、武裝沖突、罷工、騷亂、暴動、疫情等社會異常事件。這類不可抗力則通常按照一般不可抗力的法律后果處理。

10、不可抗力的法律后果是怎樣的？

答：在 PPP 項目合同中，除政治不可抗力外，一般不可抗力的法律后果通常包括：

(一)免于履行。

如在 PPP 項目合同履行過程中，發(fā)生不可抗力并導致一方完全或部分無法履行其合同義務(wù)時，根據(jù)不可抗力的影響可全部或部分免除該方在合同項下的相應(yīng)義務(wù)。但在一些 PPP 項目、特別是采用政府付費機制的項目中，也可能在 PPP 項目合同中約定由政府方承擔全部或部分不可抗力風險，在不可抗力影響持續(xù)期間，政府仍然有義務(wù)履行全部或部分付款義務(wù)。(二)延長期限。

如果不可抗力發(fā)生在建設(shè)期或運營期，則項目公司有權(quán)根據(jù)該不可抗力的影響期間申請延長建設(shè)期或運營期。

(三)免除違約責任。

不可抗力條款啟動后，在不可抗力事件持續(xù)期間(或雙方另外約定的期間)，受影響方無需為其中止履約或履約延誤承擔違約責任。

(四)費用補償。

對于不可抗力發(fā)生所產(chǎn)生的額外費用，原則上由各方自行承擔，政府不會給予項目公司額外的費用補償。

(五)解除合同。

如果不可抗力發(fā)生持續(xù)超過一定期間，例如12個月，任何一方均有權(quán)提出解除合同。