第一篇：經(jīng)濟(jì)法論文

經(jīng)濟(jì)法論文

專業(yè)：金融學(xué) 班級：金融 學(xué)號： 姓名：

指導(dǎo)教師：郭子禾

二〇一七年四月

大學(xué)本科生經(jīng)濟(jì)法論文

論“萬福生科”財(cái)務(wù)造假的職業(yè)道德建設(shè)

On construction of professional ethics of financial fraud of Wanfu

Biotechnology

專業(yè)：金融學(xué) 班級： 學(xué)號： 姓名：

指導(dǎo)教師：

2017年04月

(Hunan)Agricultural Development Co.,Ltd.摘 要

隨著我國經(jīng)濟(jì)的增長，企業(yè)在經(jīng)濟(jì)利益驅(qū)動下，為實(shí)現(xiàn)自身的經(jīng)濟(jì)利益最大化而采取各種措施，甚者以不法手段弄虛作假，欺上瞞下。會計(jì)造假就是以虛假信息蒙騙信息使用者，致使作出不科學(xué)合宜的判斷與決定，從而造成使用者決策失誤與經(jīng)濟(jì)損失，而其對于社會經(jīng)濟(jì)秩序的正常進(jìn)行、社會經(jīng)濟(jì)資源的合理配置也會造成不利影響。2012年發(fā)生在中國的萬福生科財(cái)務(wù)造假事件引發(fā)了業(yè)界和財(cái)務(wù)專家、學(xué)者對中國財(cái)務(wù)監(jiān)管制度的思考，這起財(cái)務(wù)造假事件的背后也曝露出財(cái)務(wù)人員職業(yè)道德下滑等問題，業(yè)界也一直呼喚重塑財(cái)務(wù)人員職業(yè)道德體系，完善財(cái)務(wù)監(jiān)管和內(nèi)部控制體系。

關(guān)鍵詞：財(cái)務(wù)造假；監(jiān)管；控制；職業(yè)道德

Abstract With the growth of China's economy, enterprise driven by economic interests, to maximize their economic interests and take various measures, even illegal means to practise fraud, accounting fraud is superiors and subordinates.With false information to deceive users, resulting in scientific judgment and decided not to meet, resulting in user errors and economic loss decision but, for the normal social and economic order, reasonable allocation of economic resources will adversely affect.2012, Wanfu Biotechnology(Hunan)Agricultural Department of financial fraud cases occurred in the China financial experts on financial supervision system Chinese scholars behind the financial fraud incidents have exposed financial personnel occupation moral decline and other issues, the industry has been calling for the remodeling of occupation moral system of financial personnel, improve financial supervision and internal control system.Key Words:Financial fraud;Supervision;Control;Professional ethics

目錄

引言..................................................................................................................................................1 第一章 會計(jì)法律制度.....................................................................................................................2 1.1會計(jì)的含義........................................................................................................................2 1.2會計(jì)關(guān)系............................................................................................................................2 1.3會計(jì)法................................................................................................................................2 1.4公司、企業(yè)會計(jì)核算的特別規(guī)定....................................................................................2 1.5會計(jì)職業(yè)道德....................................................................................................................3 1.6會計(jì)職業(yè)道德與會計(jì)法律制度的關(guān)系............................................................................3 第二章 會計(jì)財(cái)務(wù)造假.....................................................................................................................3 2.1會計(jì)財(cái)務(wù)造假的含義........................................................................................................3 2.2會計(jì)財(cái)務(wù)造假的原因........................................................................................................3 2.3會計(jì)財(cái)務(wù)造假的危害........................................................................................................3 第三章 萬福生科財(cái)務(wù)造假案例分析.............................................................................................4 3.1萬福生科公司簡介............................................................................................................4 3.2造假顯形............................................................................................................................4 3.3承認(rèn)造假事實(shí)....................................................................................................................4 3.4財(cái)務(wù)造假事件暴露出的問題............................................................................................4 第四章 會計(jì)職業(yè)道德缺失原因分析.............................................................................................5 4.1市場環(huán)境不健全................................................................................................................5 4.2會計(jì)從業(yè)環(huán)境不利............................................................................................................5 4.3會計(jì)從業(yè)人員素質(zhì)不高....................................................................................................5 4.4違法成本低........................................................................................................................6 4.5會計(jì)職業(yè)道德教育教育缺失............................................................................................6 總 結(jié)................................................................................................................................................6 參考文獻(xiàn)...........................................................................................................................................7 致 謝................................................................................................................................................8

I

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引言

在今天經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展的時(shí)代，財(cái)務(wù)信息的準(zhǔn)確性在世界經(jīng)濟(jì)一體化中起著重要的作用。各市場主體交易是需要合規(guī)的財(cái)務(wù)信息這個(gè)重要媒介的，因此財(cái)務(wù)信息的質(zhì)量決定著資本市場的效率。然而各個(gè)行業(yè)競爭日漸激烈，公司管理日趨復(fù)雜，由此帶來的財(cái)務(wù)造假行為日益嚴(yán)重，近些年來國內(nèi)外曝光的財(cái)務(wù)造假案層出不窮，成為廣泛誤導(dǎo)市場主體的普遍問題。

我國創(chuàng)業(yè)板是在2009年登陸證券市場，應(yīng)該在制度上借鑒已有的經(jīng)驗(yàn)，防止財(cái)務(wù)造假行為的發(fā)生。但創(chuàng)業(yè)板在財(cái)務(wù)造假方面依然沒有減少，造成的危害極其嚴(yán)重。萬福生科公司作為我國創(chuàng)業(yè)板財(cái)務(wù)造假第一股，在上市前后均發(fā)生了一系列的財(cái)務(wù)造假行為并且財(cái)務(wù)造假涉及的金額、采用手段以及影響范圍都比較大，并且涉及到上市公司、保薦機(jī)構(gòu)和會計(jì)事務(wù)所三大主體。因此通過該案件可以對三大主體提出一定的建議，對財(cái)務(wù)造假行為的再次發(fā)生具有一定的警戒作用。所以本文選取萬福生科公司財(cái)務(wù)造假案例具有一定的代表性，對會計(jì)從業(yè)人員的職業(yè)道德建設(shè)具有重要意義。

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第一章 會計(jì)法律制度

1.1會計(jì)的含義

會計(jì)是以貨幣為統(tǒng)一計(jì)量單位，以各種憑證為依據(jù)，按照法定程序，通過專門的會計(jì)技術(shù)方法，對一切國家機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體、企業(yè)和事業(yè)單位、其他組織（統(tǒng)稱單位）的經(jīng)濟(jì)活動和財(cái)務(wù)收支情況進(jìn)行全面系統(tǒng)、真實(shí)、完整、連續(xù)的記錄、計(jì)算、分析、總結(jié)，以取得合法、合理、最佳宏觀和微觀經(jīng)濟(jì)效益為目的，并對它們進(jìn)行經(jīng)濟(jì)管理和經(jīng)濟(jì)監(jiān)督的一種經(jīng)濟(jì)活動。

1.2會計(jì)關(guān)系

會計(jì)關(guān)系是指會計(jì)機(jī)構(gòu)、會計(jì)人員在辦理會計(jì)事務(wù)過程中以及國家在管理會計(jì)工作中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。其特點(diǎn)為：以貨幣為計(jì)量單位，作為統(tǒng)一衡量和計(jì)量尺度；有一套專門的核算、分析、檢查和監(jiān)督方法；根據(jù)會計(jì)憑證，按照規(guī)定程序，全面、系統(tǒng)、真實(shí)、準(zhǔn)確、連續(xù)地記錄和反映經(jīng)濟(jì)活動和財(cái)務(wù)收支情況。

1.3會計(jì)法

狹義的會計(jì)法是指在1985年第六屆全國人大常委會第九次會議上通過的，后經(jīng)1993年修正、1999年修訂的《中華人民共和國會計(jì)法》。它是調(diào)整會計(jì)關(guān)系的基本法，共七章52條。《會計(jì)法》包括總則，會計(jì)核算，公司、企業(yè)會計(jì)核算的特別規(guī)定，會計(jì)監(jiān)督，會計(jì)機(jī)構(gòu)和會計(jì)人員，法律責(zé)任，附則。廣義的會計(jì)法，即指會計(jì)法律體系，它包括含《會計(jì)法》在內(nèi)的一系列調(diào)整會計(jì)關(guān)系的法律、法規(guī)和行政規(guī)章。

1.4公司、企業(yè)會計(jì)核算的特別規(guī)定

公司、企業(yè)必須根據(jù)實(shí)際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，按照國家統(tǒng)一的會計(jì)制度的規(guī)定確認(rèn)、計(jì)量和記錄資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益、收入、費(fèi)用、成本和利潤。

公司、企業(yè)進(jìn)行會計(jì)核算不得有下列行為：

1.隨意改變資產(chǎn)負(fù)債所有者權(quán)益確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)量方法，虛列、多列、或者少列資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益；

2.虛列或者隱瞞收入，推遲或者提前確認(rèn)收入；

3.隨意改變費(fèi)用、成本的確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)量方法，虛列、多列、或者少列費(fèi)用、成本；

4.隨意調(diào)整利潤的計(jì)算、分配方法，編造虛報(bào)利潤或隱瞞利潤； 5.違反國家統(tǒng)一的會計(jì)制度規(guī)定的其他行為。

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1.5會計(jì)職業(yè)道德

會計(jì)職業(yè)道德，是指在會計(jì)職業(yè)活動中應(yīng)當(dāng)遵循的、體現(xiàn)會計(jì)職業(yè)特征的、調(diào)整會計(jì)職業(yè)關(guān)系的職業(yè)行為規(guī)則和規(guī)范，會計(jì)職業(yè)道德規(guī)范的對象既有單位會計(jì)人員，也有注冊會計(jì)師。我國會計(jì)職業(yè)道德規(guī)范的主要內(nèi)容包括：愛崗敬業(yè)、誠實(shí)守信、廉潔自律、客觀公正、堅(jiān)持準(zhǔn)則、提高技能、參與管理和強(qiáng)化服務(wù)八項(xiàng)要求。

會計(jì)職業(yè)道德是調(diào)整會計(jì)職業(yè)活動中各種利益關(guān)系的手段，具有相對穩(wěn)定性，具有廣泛的社會性。會計(jì)職業(yè)道德的特征是具有一定的強(qiáng)制性，較多關(guān)注公眾利益，會計(jì)職業(yè)道德的功能是具有指導(dǎo)功能、評價(jià)功能、教化功能。會計(jì)職業(yè)道德的作用是規(guī)范會計(jì)行為的基礎(chǔ)，是實(shí)現(xiàn)會計(jì)目標(biāo)的重要保證，是對會計(jì)法律制度的重要補(bǔ)充，是提高會計(jì)人員職業(yè)素養(yǎng)的內(nèi)在要求。

1.6會計(jì)職業(yè)道德與會計(jì)法律制度的關(guān)系

會計(jì)職業(yè)道德與會計(jì)法律制度有著共同的目標(biāo)、相同的調(diào)整對象、承擔(dān)著同樣的職責(zé)，二者聯(lián)系密切。會計(jì)職業(yè)道德與會計(jì)法律制度的區(qū)別有：兩者的性質(zhì)不同；兩者的范圍不同；兩者的表現(xiàn)形式不同；實(shí)施保障機(jī)制不同；兩者的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)不同。

第二章 會計(jì)財(cái)務(wù)造假

2.1會計(jì)財(cái)務(wù)造假的含義

會計(jì)財(cái)務(wù)造假是指行為人以獲取不正當(dāng)利益為目的，有計(jì)劃、有針對性和有目的地故意違背真實(shí)性原則，違反國家法律、法規(guī)、政策、制度和規(guī)章規(guī)范，導(dǎo)致會計(jì)信息失真的行為。

2.2會計(jì)財(cái)務(wù)造假的原因

會計(jì)財(cái)務(wù)造假的原因有：為逃避稅收的會計(jì)造假，以少確認(rèn)收入和收益，多確認(rèn)成本和費(fèi)用的形式，達(dá)到逃避稅收的目的；為籌集資金的會計(jì)造假，通過虛增收入、降低成本方式，增加企業(yè)利潤，虛造企業(yè)盈利及良好還款能力的假象；會計(jì)造假以獲取特定資質(zhì)，例如：虛增收入以展示銷售實(shí)力，虛構(gòu)固定資產(chǎn)以強(qiáng)調(diào)生產(chǎn)能力，虛構(gòu)注冊資本以表現(xiàn)良好風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力；會計(jì)造假以謀求企業(yè)的政治形象和市場形象，通過粉飾財(cái)務(wù)信息，掩藏缺點(diǎn)，虛增收入，夸大自身優(yōu)勢，以達(dá)到宣傳、升級、檢查等方面的主動權(quán)，最終也是為經(jīng)濟(jì)利益。

2.3會計(jì)財(cái)務(wù)造假的危害

損害國家宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控能力；會計(jì)信息失真會導(dǎo)致政府宏觀調(diào)控失誤，影響

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社會經(jīng)濟(jì)秩序的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。如果依據(jù)不真實(shí)的會計(jì)信息制定國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展計(jì)劃和宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控政策，就會起到誤導(dǎo)作用，給國家造成重大損失。損害有關(guān)會計(jì)信息使用者利益；不真實(shí)的會計(jì)信息引發(fā)的會計(jì)造假，嚴(yán)重扭曲了公司實(shí)際財(cái)務(wù)盈利能力及現(xiàn)金流量的狀況，從而導(dǎo)致各相關(guān)會計(jì)信息使用者作出錯(cuò)誤投資決策，最終使各方的利益不能得到很好的保障，破壞市場運(yùn)行機(jī)制。損害社會風(fēng)氣和職業(yè)道德規(guī)范；通過會計(jì)造假，導(dǎo)致一些單位和個(gè)人謀求不正當(dāng)利益，將會計(jì)職業(yè)道德置之腦后，滋生腐敗導(dǎo)致墮落，敗壞社會風(fēng)氣。

第三章 萬福生科財(cái)務(wù)造假案例分析

3.1萬福生科公司簡介

萬福生科全稱萬福生科（湖南）農(nóng)業(yè)開發(fā)股份有限公司，主營糧油加工和健康食品供應(yīng)，2011年9月27日成功掛牌上市，曾被眾多機(jī)構(gòu)一致看好并被冠以“綠色先鋒”、“小米粒享有大價(jià)值”榮譽(yù)光環(huán)。

3.2造假顯形

2012年8月湖南證監(jiān)局的例行現(xiàn)場檢查中被發(fā)現(xiàn)存在三套賬本：稅務(wù)賬、銀行帳及一套公司管理層查閱的實(shí)際收支的業(yè)務(wù)往來賬，由此萬福生科財(cái)務(wù)造假線索浮現(xiàn)，隨后9月停牌接受證監(jiān)會立案調(diào)查，10月復(fù)牌跌停，11月23日深交所公開譴責(zé)萬福生科財(cái)務(wù)造假。在11月23日深交所互動交流平臺上萬福生科董事長龔永福仍信誓旦旦地說:“作為一名扔掉鐵飯碗自主創(chuàng)業(yè)的民營企業(yè)創(chuàng)始人，我可以自豪地告訴大家，公司的業(yè)績是真實(shí)的?！?/p>

3.3承認(rèn)造假事實(shí)

2013年3月2日披露《關(guān)于重大披露及股票復(fù)牌公告》，經(jīng)自查承認(rèn)在2008年～2011年累計(jì)虛增收入約7.4億元，虛增營業(yè)利潤約1.8億元，虛增凈利潤1.6億元左右，其中2011年虛增營業(yè)收入2.8億元，虛增營業(yè)利潤6,541.36萬元，虛增歸屬上市公司股東凈利潤5,912.69萬元，并隱瞞了停產(chǎn)長達(dá)半年的事實(shí)。

3.4財(cái)務(wù)造假事件暴露出的問題

萬福生科財(cái)務(wù)造假事件暴露出三大問題：公司內(nèi)部管理松散；沒有完善的內(nèi)控體系，財(cái)務(wù)總監(jiān)形同虛設(shè)；財(cái)務(wù)人員職業(yè)道德缺失。

上市公司財(cái)務(wù)造假行為嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益，破壞資本市場公信力，是資本市場的毒瘤，影響了資本市場的穩(wěn)定運(yùn)行和健康發(fā)展，是造成我國資本市場長期“牛短熊長”的主要原因，萬福生科財(cái)務(wù)造假事件呼吁重塑會計(jì)職業(yè)道德體系。

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第四章 會計(jì)職業(yè)道德缺失原因分析

4.1市場環(huán)境不健全

我國目前市場信息披露機(jī)制很不健全，市場信息傳導(dǎo)機(jī)制不暢，導(dǎo)致信息缺乏、市場信息傳播速度緩慢，市場主體各自擁有的信息不對稱，致使好的商譽(yù)難以得到廣泛而迅速的傳播，失信者不能及時(shí)地被曝光和發(fā)現(xiàn)，并得到應(yīng)有的懲罰。社會化誠信機(jī)制尚未形成，缺乏有效的誠信監(jiān)督機(jī)制。市場體系的不完善導(dǎo)致的市場獎(jiǎng)懲機(jī)制的不完備，直接造成誠信保證機(jī)制的缺乏，實(shí)際是對守信者積極性的打擊和對失信者失信行為的放縱，從而使市場主體缺乏遵守和履行誠信的內(nèi)在激勵(lì)。

4.2會計(jì)從業(yè)環(huán)境不利

會計(jì)職業(yè)缺乏獨(dú)立性，目前企業(yè)的會計(jì)人員是受聘、受雇于其所在公司的職員，公司老板對會計(jì)人員擁有絕對的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和支配權(quán)，當(dāng)會計(jì)人員與老板發(fā)生道德沖突時(shí)，會計(jì)人員則面臨著堅(jiān)持原則、堅(jiān)守職業(yè)道德就可能被辭退失業(yè)的痛苦選擇。目前被爆光的會計(jì)造假問題，大多數(shù)是公司經(jīng)理授意、指使、強(qiáng)令會計(jì)人員編制虛假會計(jì)信息造成的，這說明會計(jì)職業(yè)缺乏獨(dú)立性，也是造成會計(jì)職業(yè)道德缺失的原因之一。會計(jì)制度缺失，會計(jì)制度是規(guī)范會計(jì)行為，衡量會計(jì)人員是否遵守職業(yè)道德的重要依據(jù)。盡管我國出臺了一系列會計(jì)法律法規(guī)，如《會計(jì)法》、《會計(jì)人員的職責(zé)條例》等法律法規(guī)，對會計(jì)職業(yè)道德都提出了要求，但實(shí)際執(zhí)行起來收效甚微，甚至形同虛設(shè)，其原因有三：一是會計(jì)制度不健全。由于經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的復(fù)雜性，會計(jì)制度不可能規(guī)范所有會計(jì)活動，會計(jì)制度還存在著規(guī)范不完整，不系統(tǒng)等不足；二是會計(jì)制度沒有得到有效執(zhí)行。會計(jì)制度建設(shè)的關(guān)鍵在于執(zhí)行，會計(jì)監(jiān)督、財(cái)政監(jiān)督、審計(jì)監(jiān)督等監(jiān)督制度也沒有得到有效執(zhí)行，對會計(jì)職業(yè)道德的優(yōu)劣賞罰不明，致使會計(jì)制度執(zhí)行效果甚微；三是會計(jì)法律救濟(jì)制度不完善。會計(jì)人員依法行使職權(quán)與單位負(fù)責(zé)人發(fā)生道德沖突時(shí)，會計(jì)人員始終處于弱勢地位，沒有一套健全且有效執(zhí)行的會計(jì)救濟(jì)制度來保障會計(jì)人員的合法權(quán)益，這也不利于會計(jì)人員形成良好的職業(yè)道德。

4.3會計(jì)從業(yè)人員素質(zhì)不高

會計(jì)人員總體素質(zhì)不高，也是造成會計(jì)職業(yè)道德缺失的原因之一。會計(jì)人員在做出違法違紀(jì)會計(jì)行為是在其職權(quán)范圍內(nèi)，這一方面反映出會計(jì)人員自身道德素質(zhì)偏低，受不良思想和價(jià)值觀念等的影響，在利益的誘惑下，喪失了職業(yè)道德，為了個(gè)人私利參與會計(jì)作假或貪污造假；另一方面由于經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)復(fù)雜性，對會計(jì)人員的專業(yè)知識和技能有較高的要求，一些會計(jì)人員不能對會計(jì)事項(xiàng)進(jìn)行正確的

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職業(yè)判斷也可能表現(xiàn)為會計(jì)職業(yè)道德的缺失。

4.4違法成本低

雖然《會計(jì)法》、《企業(yè)會計(jì)報(bào)告條例》等法律法規(guī)對會計(jì)人員違法責(zé)任進(jìn)行了詳盡地規(guī)范，如《會計(jì)法》的第42條至第49條專門規(guī)范了違反會計(jì)法的法律責(zé)任，但這些懲罰相對于進(jìn)行會計(jì)造假獲得的巨額利潤來說，根本無法配比。對職業(yè)道德的違規(guī)行為懲治不力和對職業(yè)道德優(yōu)劣表現(xiàn)賞罰不明，違法成本低也是某些會計(jì)人員鋌而走險(xiǎn)、違法犯法，喪失職業(yè)道德的原因之一。

4.5會計(jì)職業(yè)道德教育教育缺失

目前各類學(xué)校會計(jì)專業(yè)教學(xué)無論是在課程設(shè)置上，還是在教材內(nèi)容上以及教學(xué)過程中，都普遍存在忽視會計(jì)職業(yè)道德教育的現(xiàn)象。在職會計(jì)人員的繼續(xù)教育中也同樣存在忽視會計(jì)職業(yè)道德教育的現(xiàn)象。實(shí)際上，對于一名稱職的會計(jì)人員而言，專業(yè)知識技能固然重要，但職業(yè)道德修養(yǎng)更重要。

總 結(jié)

萬福生科公司財(cái)務(wù)造假案例揭露在2013年已經(jīng)過去了一段時(shí)間，但該事件帶給人們的啟示時(shí)很深刻的，該事件給一些即將上市公司與企圖財(cái)務(wù)造假的公司一個(gè)提醒，同時(shí)對像平安證券這樣的保薦機(jī)構(gòu)、審計(jì)單位、證監(jiān)會以及政府各方面敲響了警鐘。

本論文對萬福生科公司財(cái)務(wù)造假案例進(jìn)行了分析，回顧了該公司財(cái)務(wù)造假的過

天津職業(yè)技術(shù)師范大學(xué)本科生論文

程，分析了該公司財(cái)務(wù)造假的原因。最后，對防止財(cái)務(wù)造假行為的發(fā)生提出針對會計(jì)從業(yè)人員職業(yè)道德的建議。

我們需要建立健全的法律制度，讓法治與德治相結(jié)合；加強(qiáng)管理機(jī)構(gòu)和社會輿論的監(jiān)督；加強(qiáng)單位內(nèi)部監(jiān)督；提高會計(jì)人員的素質(zhì)，樹立正確的職業(yè)道德理念；建立一個(gè)以誠信為基礎(chǔ)的市場經(jīng)濟(jì)體制。職業(yè)道德建設(shè)是一項(xiàng)長期的、艱苦的實(shí)踐活動，任重而道遠(yuǎn)，要靠我們每個(gè)會計(jì)人員不懈的努力。人無信不立，國無信不強(qiáng)，會計(jì)人員只有進(jìn)一步加強(qiáng)會計(jì)職業(yè)道德建設(shè)，全面提高從業(yè)人員的道德素質(zhì)，牢固樹立良好的職業(yè)道德，讓“誠實(shí)守信”這一道德規(guī)范深深植根于每個(gè)會計(jì)人員的心中，我國的會計(jì)職業(yè)道德水平才會躍上一個(gè)新臺階。

參考文獻(xiàn)

[1]劉文華.經(jīng)濟(jì)法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2017.[2]東奧會計(jì)在線.財(cái)經(jīng)法規(guī)與會計(jì)職業(yè)道德[M].吉林：吉林大學(xué)出版社，2014.[3]王英樺.《從上市公司會計(jì)造假看會計(jì)準(zhǔn)則與制度改進(jìn)和完善的主要路徑》[J],時(shí)代金融 ,2012（8）.[4]萬福生科2012年半年報(bào)、公告（2012-033、039）.[5]李莉.《會計(jì)造假的危害及治理淺析》[J],《中國商界》,2010.9.[6]董治國.從上市公司財(cái)務(wù)造假所引發(fā)的思考[J].中國證券期貨，2010.17 7

天津職業(yè)技術(shù)師范大學(xué)本科生論文

[7]周福源.《會計(jì)國際化與國際會計(jì)準(zhǔn)則》[J],論文天下論文網(wǎng),2007.11.21.[8]廖瑞曉等.會計(jì)職業(yè)道德建設(shè):現(xiàn)狀、原因與途徑[J].南昌大學(xué)學(xué)報(bào),2005(11):44

致 謝

本人的經(jīng)濟(jì)法論文是在我的老師的親切關(guān)懷和悉心指導(dǎo)下完成的。他嚴(yán)肅的科學(xué)態(tài)度，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)精神，認(rèn)真工作的作風(fēng)，深深地感染和激勵(lì)著我。在此，我還要感謝在這次論文幫助過我的同學(xué)們，正是由于你們的幫助和支持，才能克服一個(gè)一個(gè)的困難和疑惑，直至本文的順利完成。

在論文即將完成之際，我的心情無法平靜，在論文寫作過程中有老師、同學(xué)、朋友和知網(wǎng)給了我無言的幫助，在這里請接受我誠摯的謝意!謝謝你們!

第二篇：經(jīng)濟(jì)法論文

獨(dú)立董事制度在我國上市公司治理中的作用

［摘要］獨(dú)立董事制度作為現(xiàn)在上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中非常重要的一個(gè)環(huán)節(jié)，是不可或缺的，本文首先對獨(dú)立董事制度進(jìn)行描述，然后就我國獨(dú)立董事制度的發(fā)展歷程、獨(dú)立董事在上市公司治理中的作用進(jìn)行了論述，以期對我國上市公司的治理及獨(dú)立董事的推廣提供一些有益的參考。

關(guān)鍵詞：上市公司；獨(dú)立董事制度；公司治理 機(jī)制；利益

獨(dú)立董事制度是包括獨(dú)立董事“獨(dú)立性”的規(guī)定、獨(dú)立董事在董事會中的角色與作用、必備的素質(zhì)能力、推選與任免程序、任期、報(bào)酬、獨(dú)立董事會議、獨(dú)立董事發(fā)揮作用的機(jī)構(gòu)等的一系列制度安排。獨(dú)立董事制度首創(chuàng)于美國，由于一些公司的高層管理人員(如 CEO)和內(nèi)部董事能對董事提名產(chǎn)生影響，使得以高層管理人員為核心的利益集團(tuán)可以長時(shí)間地占有公司董事會的控制權(quán)，從而使公司被內(nèi)部人所控制，使董事會失靈。于是人們提出了在董事會中引入獨(dú)立董事這一問題。根據(jù)美國法學(xué)研究所公布的《公司治理原則》，獨(dú)立董事被界定為與公司沒有“重要關(guān)系”的董事。獨(dú)立董事又稱作外部董事，在英國或英聯(lián)邦國家，則又稱為“非執(zhí)行董事”或獨(dú)立非執(zhí)行董事。1992年倫敦幾家著名的從事審計(jì)和管理規(guī)范的研究機(jī)構(gòu)在《社團(tuán)法人管理財(cái)務(wù)概述》報(bào)告中提出的“最佳經(jīng)營準(zhǔn)則”指出：“董事會中應(yīng)有足夠多的有能力的非執(zhí)行董事，以保證他們的意見能在董事會的決策中受到充分的重視?！?/p>

獨(dú)立董事獨(dú)立于公司的管理和經(jīng)營活動以及那些有可能影響他們做出獨(dú)立判斷的事務(wù)之外，不能與公司有任何影響其客觀、獨(dú)立地做出判斷的關(guān)系，在公司戰(zhàn)略、運(yùn)作、資源、經(jīng)營標(biāo)準(zhǔn)以及一些重大問題上做出自己獨(dú)立的判斷。他既不代表出資人(包括大股東)，也不代表公司管理層。

一、我國獨(dú)立董事制度的發(fā)展歷程

“青島啤酒”1993年在香港聯(lián)合交易所上市，開創(chuàng)我國上市公司引入獨(dú)立董 事之先河，其后逐漸有上市公司在董事會中主動引入獨(dú)立董事機(jī)制。

1997年12月中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布《上市公司章程指引》，其中指出 “公司根據(jù)需要，可以設(shè)立獨(dú)立董事。”1999年3月，國家經(jīng)貿(mào)委員會、中國證券

監(jiān)督管理委員會聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)境外上市公司規(guī)范運(yùn)作和深化改革 的意見》，要求境外上市公司設(shè)立獨(dú)立董事；《意見》規(guī)定公司應(yīng)增加外部董事 的比重，董事會換屆時(shí)外部董事應(yīng)占董事會人數(shù)的1/2以上，并應(yīng)有2名以上的獨(dú)立

董事獨(dú)立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職。

上海證券交易所在2000年11月3日發(fā)布的《上市公司治理指引(草案)》中建議，上市公司應(yīng)至少擁有兩名獨(dú)立董事且獨(dú)立董事至少應(yīng)占董事總?cè)藬?shù)的20%。2000年9月，國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)了《國有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng) 管理的基本規(guī)范(試行)》，提出“董事會中可以設(shè)立非公司股東且不在公司內(nèi)部任

職的獨(dú)立董事”。

2001年8月，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》(以下簡稱《指導(dǎo)意見》)，標(biāo)志著獨(dú)立董事制度步入實(shí)施階段;《指導(dǎo)意見》第一

次對獨(dú)立董事的比例、任職資格條件、提名和選舉、職權(quán)范圍、必要條件、薪酬 等問題做了詳細(xì)的規(guī)定，要求獨(dú)立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義 務(wù)，獨(dú)立董事應(yīng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受上市公司的主要股東實(shí)際控制人或者其他與 上市公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響，維護(hù)公司整體利益尤其要關(guān)注中小 股東的合法權(quán)益不受損害。

2002年，中國證監(jiān)會正式發(fā)布了《上市公司治理準(zhǔn)則》，進(jìn)一步推動了我國 獨(dú)立董事制度的建立與完善?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》規(guī)定，為進(jìn)一步發(fā)揮董事會 的內(nèi)部制衡作用，在董事會下設(shè)審計(jì)、提名、薪酬、考核等委員會并具體規(guī)定其 職能。這些委員會的主要成員將是具有“獨(dú)立性”的獨(dú)立董事。

2005年10月27日，我國《公司法》進(jìn)行了修訂，增加了一條規(guī)定：“上市公

司設(shè)獨(dú)立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定?！彪m然具體辦法目前尚未出臺，但這是 我國《公司法》首次明文規(guī)定獨(dú)立董事制度，這一規(guī)定解決了長久以來困擾法學(xué) 界的立法未給獨(dú)立董事預(yù)留法定監(jiān)督權(quán)限的問題，可謂意義重大。

二、獨(dú)立董事制度在我國上市公司治理中的作用

1、建立獨(dú)立董事制度有利于推動公司治理革命

作為一個(gè)公眾上市公司，必須具有比較完善的公司治理結(jié)構(gòu)，以便廣大投資 者能夠放心的進(jìn)來，只作產(chǎn)品和業(yè)績的判斷。公司治理結(jié)構(gòu)包括股東會、董事會、經(jīng)理層、監(jiān)事會，以及他們之間的作用和相互制約機(jī)制。我國的國情非常特殊，1129家上市公司中，80—90％是國有股占主導(dǎo)地位的公司。必須使上市公司的各種高級管理人員明白，無論是國有股還是國有法人股的代表，都不是所有者，只是“代理人”。完善公司治理結(jié)構(gòu)，就是要?jiǎng)?chuàng)造一種機(jī)制，使得“代理人”之間形成有效的制約，使得“內(nèi)部人”必須更加盡責(zé)。上市公司要按照法律機(jī)制，股東大會、董事會、高層管理人員三方之間要建立起一種互相制約的運(yùn)作機(jī)制，提高企業(yè)持續(xù)發(fā)展能力，保護(hù)中小投資者。這種有效的機(jī)制就是要引進(jìn)獨(dú)立董事制度，把它作為推動公司治理結(jié)構(gòu)革命的重要內(nèi)容。

2、建立獨(dú)立董事制度可以提高企業(yè)持續(xù)發(fā)展能力

由于獨(dú)立董事以其獨(dú)立性的觀察報(bào)告和良好的市場形象，勢必給廣大投資者 以信心，也更有利于投資者進(jìn)一步了解上市公司一段時(shí)期以來的經(jīng)營狀況、總經(jīng) 理班子的績效水平以及公司前景展望等狀況。同時(shí)就上市公司本身而言，獨(dú)立董 事的引進(jìn)將促進(jìn)上市公司業(yè)務(wù)和管理水平的提高，并形成有效的制約機(jī)制，使上 市公司在激勵(lì)和制約兩方面達(dá)到雙贏局面，形成董事會的強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合。

3、建立獨(dú)立董事制度可以增強(qiáng)董事會對公司經(jīng)營管理的監(jiān)督職能

由于我國還處在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初期，公司的內(nèi)部治理與控制都不很完善。相當(dāng)一部分由上級行政主管部門或投資機(jī)構(gòu)推薦委派的董事，只代表其出資方的利益，沒有體現(xiàn)股份公司“股東利益最大化”的基本特征。公司經(jīng)營者集決策、經(jīng)營大權(quán)于一身，股東會、董事會和監(jiān)事會失去了對股份公司經(jīng)營管理的有效監(jiān)督，從而導(dǎo)致了企業(yè)經(jīng)營的各種違規(guī)行為，嚴(yán)重?fù)p害了廣大投資者的合法權(quán)益。由于獨(dú)立董事能夠超脫于公司利益之外，建立獨(dú)立董事制度，可以通過獨(dú)立董事的獨(dú)立性和責(zé)任心對公司經(jīng)營者進(jìn)行有效的監(jiān)督和控制，從而使公司董事會制度更加完善。

4、建立獨(dú)立董事制度可以有利于股份有限公司兩權(quán)分離和完善法人治理機(jī)制

公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心，科學(xué)的公司法人治理結(jié)構(gòu)，應(yīng)該是一種由公司股東大會、董事會和監(jiān)事會之間的“權(quán)力―制衡”關(guān)系的制度安排。他通過對公司決策權(quán)、執(zhí)行權(quán)、監(jiān)督權(quán)的機(jī)構(gòu)及其職責(zé)設(shè)置，建立起公司權(quán)力機(jī)構(gòu)之間的制衡關(guān)系。獨(dú)立董事制度的確立，改變了股份公司董事會成員的利益結(jié)構(gòu)，彌補(bǔ)了國有資產(chǎn)管理部門、投資機(jī)構(gòu)推薦或委派董事的缺陷和不足，使董事會決策職能被大股東控制的現(xiàn)象得以有效的制衡；獨(dú)立董事依照法律規(guī)定享有代表全體股東行使對公司經(jīng)營管理的決策權(quán)和監(jiān)督權(quán)，這從法律制度、組織機(jī)構(gòu)兩個(gè)方面保證了股份公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。在股份公司法人治理結(jié)構(gòu)中，設(shè)立獨(dú)立董事制度對于完善董事會內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)，改善股東會、董事會和經(jīng)營管理層三者之間的分工協(xié)調(diào)關(guān)系，提供了組織機(jī)構(gòu)上的保障。

5、建立獨(dú)立董事制度可以保護(hù)中小投資者的利益

公司制實(shí)行“資本民主”，即每股代表一張選票，因此絕對或相對控股的股東可以利用選票優(yōu)勢把公司變成實(shí)現(xiàn)自身利益的工具，偏離整體股東利益，甚至損害中小股東利益，例如我國股市的圈錢游戲、大股東惡意分紅等行為。有關(guān)研究表明，上市公司內(nèi)部人控制問題與股權(quán)向國家股股東或法人股股東的集中度成正相關(guān)關(guān)系，股權(quán)越集中，上市公司的內(nèi)部人控制度就越高，因此在決策層中安排代表中小股東利益的獨(dú)立董事就是平衡權(quán)力的重要的制度設(shè)計(jì)。引進(jìn)獨(dú)立董事，將形成對大股東權(quán)力的有力制約，可以保障中小股東的權(quán)益。獨(dú)立董事的比例越高，對中小投資者的保護(hù)就越好。獨(dú)立董事的設(shè)立，對于上市公司的日常經(jīng)營和資金運(yùn)作都有直接的制約，可以防止大股東侵犯中小股東的利益，避免類似 ST猴王、濟(jì)南輕騎等事件的發(fā)生，促進(jìn)上市公司和證券市場的健康規(guī)范發(fā)展。

參考文獻(xiàn)：

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3、關(guān)建華，倪友波.論我國上市公司獨(dú)立董事獨(dú)立性之保障〔J].法商論叢，2009(4)

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6、王紅梅.獨(dú)立董事在中國運(yùn)行狀況的研究[J].會計(jì)之友,2007(11).

第三篇：經(jīng)濟(jì)法論文

安徽科技學(xué)院

2013—2014學(xué)年第 1 學(xué)期

《經(jīng)濟(jì)法基礎(chǔ)》課程

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合同法在生活中應(yīng)用

主考教師

內(nèi)容摘要：合同法顧名思義就是一部針對合同的法律，是指調(diào)整因合同產(chǎn)生的以權(quán)力、義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行等問題。合同法是經(jīng)濟(jì)法的重要組成部分，也與人們的日常生活息息相關(guān)。只要日常生活中與合同相關(guān)的，都要用合同法來維護(hù)相關(guān)利益。本文通過自己生活中的實(shí)例談?wù)労贤ㄔ谏钪械膽?yīng)用。尤其是在合同的訂立、合同的效力，合同的履行方面說一下合同法對日常生活中合同的作用，及對人們生活產(chǎn)生的影響。

教師評語

合同法在生活中應(yīng)用

摘要：合同法顧名思義就是一部針對合同的法律，是指調(diào)整因合同產(chǎn)生的以權(quán)力、義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力、合同的履行等問題。合同法是經(jīng)濟(jì)法的重要組成部分，也與人們的日常生活息息相關(guān)。只要日常生活中與合同相關(guān)的，都要用合同法來維護(hù)相關(guān)利益。本文通過自己生活中的實(shí)例談?wù)労贤ㄔ谏钪械膽?yīng)用。尤其是在合同的訂立、合同的效力，合同的履行方面說一下合同法對日常生活中合同的作用，及對人們生活產(chǎn)生的影響。關(guān)鍵詞：合同法，經(jīng)濟(jì)法，生活中合同

引言：合同是什么？《合同法》規(guī)定：“合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?！焙芏嗳苏J(rèn)為自己只是一個(gè)普通人，不從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，也不進(jìn)行商業(yè)銷售，合同與自己無關(guān)。其實(shí)，這樣的認(rèn)識是錯(cuò)誤的。

一、生活中合同的訂立

合同的訂立就是指當(dāng)事人為締結(jié)合同關(guān)系所實(shí)施的一系列行為。我們在從事與生活息息相關(guān)的活動的時(shí)候都在不斷地訂立合同、履行合同，大部分對合同的概念不了解，還沒有認(rèn)識到是在訂立合同。很多人認(rèn)為只有舉行簽約的才是合同，其實(shí)是錯(cuò)誤的概念。合同的外在表現(xiàn)形式有多種多樣，如：書面形式、口頭形式和其他形式，可以涵蓋生活的方方面面。大到購買價(jià)值連城的商品，小到購買柴米油鹽，都是在雙方協(xié)商的基礎(chǔ)上成立合同，這些協(xié)商其實(shí)就是合同的訂立過程。人們的衣、食、住、行都伴隨著合同，只是有很多人沒意識到。合同在生活中頻頻出現(xiàn)。衣：我們在與店家經(jīng)過討價(jià)還價(jià)最終達(dá)成一致，一手交錢一手交貨，這一過程就是一次合同訂立和達(dá)成合同的過程。與店家討價(jià)還價(jià)的過程是合同內(nèi)容訂立的過程，價(jià)格雙方都滿意時(shí)，便是雙方意思表示一致，而“一手交錢，一手交貨”便是雙方履行合同。食：去菜市場買菜也是合同關(guān)系。當(dāng)我們?nèi)ゲ耸袌鲑I菜的時(shí)候，很多時(shí)候都沒有標(biāo)價(jià)。當(dāng)我們要價(jià)，老板同意賣，這就是合同的訂立完整過程。去食堂吃飯，選擇食物并付錢，食堂方面賣出食物，這也是合同的完整訂立。?。嘿I房時(shí)會簽訂買房合同的訂立，這里面包括很多，有房子的大小，位置，同時(shí)還有房子的質(zhì)量問題，包括房子出現(xiàn)問題誰承擔(dān)修理的義務(wù)。買房合同還規(guī)定交房時(shí)間，與此同時(shí)還會規(guī)定如果房地產(chǎn)商違約后的處理方法等等一系列的問題，是非常全面完善的約定。這就是合同，規(guī)定合同雙方的權(quán)利和義務(wù)?，F(xiàn)在很多人在租房子，這時(shí)就會有租賃合同，租賃合同也是規(guī)定雙方之間的權(quán)利和義務(wù)，其中定有租金，租房時(shí)間，使用的范圍，還有房子的維護(hù)。這些出現(xiàn)在合同中都是雙方約定好的，達(dá)成共識的，較大限度的平衡了雙方之間的利益。行：當(dāng)在馬路上揮手?jǐn)r出租車，司機(jī)停車并答應(yīng)要求，這時(shí)候運(yùn)輸合同關(guān)系就建立了。在公交站臺，公交司機(jī)停車，我們投幣上車就是一種合同的訂立。這兩類都是隱形的。以上這些都屬于合同的訂立，當(dāng)然主要是列舉了合同訂立的形式，除此之外合同的訂立還包括合同的條款、格式條款等內(nèi)容。這些具體內(nèi)容和詳細(xì)條款比較多，在這里就不一一列舉。

二、合同的效力

合同的效力是指已經(jīng)成立的合同的法律效力，含義是依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。這里的合同成立并不是指合同簽訂過程的完成。不是所有已經(jīng)成立的合同都有法律效力，有效力的合同成立是要依法成立。這些就牽扯到合同的效力狀態(tài)。合同的效力狀態(tài)可能有一下幾種情形：有效合同：無效合同：可撤銷或者可變更合同：效力待定合同。有效合同是指依法成立并符合生效條件的合同。效力待定合同是指合同成立但不完全符合有關(guān)合同生效要件的規(guī)定。本文主要結(jié)合實(shí)例說一下無效合同，個(gè)人感覺無效合同在生活中容易被利用來損害他人利益。

無效合同是指合同雖然成立但是因?yàn)榍啡鄙У囊允季筒痪邆浞杉s束力的合同。最主要的就是一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同。欺詐表現(xiàn)為一方故意告知對方虛假信息，或者故意隱瞞真實(shí)情況。最常見的是在商家故意欺瞞下買到假冒偽劣的商品并且顧客發(fā)現(xiàn)之后可以要求退貨而不是遵照合同一手付錢一手交貨。因?yàn)榘凑铡逗贤ā返?48條規(guī)定：“因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物損毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)?！碑?dāng)合同一方故意不告知真實(shí)情況，另一方可以不遵照合同條約。例如在一些二手商品買賣中故意不告知有哪些缺陷，尤其是比較貴重的商品，如二手車輛，賣方為了更大利益不告知缺陷則買方可以要求解除合同并退款。脅迫表現(xiàn)為以將來發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼而與之訂立合同。比較常見的是一些霸王合同，如強(qiáng)買強(qiáng)賣情況。以前就有發(fā)生的如衣服等商品試以后店家要求必須購買，否則就要對顧客施加暴力等。均屬于無效合同，不必遵守合同。即使當(dāng)場受迫購買商品，也可事后要求店家賠償。

合同的效力對合同雙方都有約束力，所以雙方在制定合同內(nèi)容時(shí)都要慎重考慮，否則合同生效才發(fā)現(xiàn)對自己不利的條款就會付出極大的代價(jià)。

三、合同的履行

合同的履行就是當(dāng)事人按照約定全面完成自己的合同義務(wù)。首先合同得到履行則訂立合同的目的才能實(shí)現(xiàn)，而且合同的履行是依法成立的合同所必然發(fā)生的法律效果。當(dāng)合同雙方都能夠很好遵守合同條約時(shí)，合同法的作用不是很好的顯現(xiàn)出來。然而在生活中不難看到有的人不按照合同規(guī)定的去做，或者故意在合同中找茬，總之目的就是不想履行合同，從而對合同有自己一套套的解釋。這時(shí)，合同法就發(fā)揮了其作用，對生活中合同的一些內(nèi)容做一些規(guī)定，對合同中表述不明的內(nèi)容做了詳細(xì)注解，和出現(xiàn)問題時(shí)的解決方法。合同法就像一個(gè)天平一樣，保護(hù)著雙方的合法利益，保證合同可以正常，有效，按時(shí)進(jìn)行。合同訂立及效力明確以后則合同的履行就沒有爭議了，想要在合同履行方面做手腳的都是違反合同法的。例如依法進(jìn)行合同訂立，明確合同效力的合同簽訂以后，合同一方不按照合同條約執(zhí)行或者反悔了。這些就構(gòu)成違反行為。合同法會強(qiáng)制按照合同條約執(zhí)行。例如簽訂就業(yè)合同，但是沒有能夠按照合同條款要求去做。工作者不想就業(yè)，則合同法會要求對公司進(jìn)行毀約賠償或強(qiáng)制就業(yè)。公司不想履行合同。則要賠償就業(yè)者金錢或給予工作崗位。

四、結(jié)語

合同存在我們生活的每個(gè)角落，我們生活的環(huán)境中各個(gè)方面都涉及合同，也許在我們不經(jīng)意間也許我們就簽訂了合同，并且履行了合同。因此合同具有其廣泛性。有合同的地方就需要合同法，合同從訂立一直到執(zhí)行完畢都需要合同法，當(dāng)我們的合同得不到正常履行的時(shí)候，當(dāng)合同規(guī)定我們的合法權(quán)益受到損害的時(shí)候，合同法就會發(fā)揮其作用，協(xié)調(diào)保障雙方利益，讓合同正常進(jìn)行。合同是生活中不可或缺的一部分，而合同法則是合同的安全衛(wèi)士。

參考文獻(xiàn)：

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第四篇：經(jīng)濟(jì)法論文

論合同法的精神

摘要：合同法是市場經(jīng)濟(jì)中調(diào)整平等主體間交換關(guān)系最重要的法律，其主旨在于保障合同雙方能從自由的交易行為中實(shí)現(xiàn)利益。作為調(diào)節(jié)經(jīng)濟(jì)行為的法律規(guī)范，它的各種精神自然是起主導(dǎo)作用的，合同法的精神包括合同自由、合同正義、合同效率等。合同法精神在合同法使用過程中實(shí)現(xiàn)且是相互作用相互促進(jìn)的有機(jī)整體。關(guān)鍵字:

一、合同法精神：自由、正義、效率、相互促進(jìn) 1.合同自由

只要市場主體的交易行為不違反國家法律法規(guī)、不違背社會公序良俗、不損害社會公共秩序，國家則對該行為不予以否認(rèn)，體現(xiàn)了國家尊重當(dāng)事人意愿，賦予當(dāng)事人自主選擇、自愿接受交易的權(quán)利，此權(quán)利即為合同自由。合同自由是在合同法中最重要，最古老的精神，是貫穿合同法始終的靈魂，應(yīng)該得到正確的認(rèn)識，這對于我們建設(shè)社會主義市場經(jīng)濟(jì)起著至關(guān)重要的作用。

首先，合同自由要求交易相對人合理信賴和期待，《合同法》第42條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：1．假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；2．故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；3．其他違背誠實(shí)信用原則的行為。自由原則的確立極大地鼓舞了合同當(dāng)事人的主動性和積極性。但另一方面，自治原則又有天然的擴(kuò)展性，即自由很容易越軌，且強(qiáng)勢群體根本沒有選擇自由的實(shí)力，一味地堅(jiān)持傳統(tǒng)自由，之后帶來顯失公平的結(jié)果。于是，立法政策和法官判決開始調(diào)整，通過給當(dāng)事人的合同自由施加一定限制。對合同自由的限制體現(xiàn)在：第一，強(qiáng)制締約制度，強(qiáng)制性締約是合同一方當(dāng)事人對相對人的要約，非有正當(dāng)理由不得拒絕。這種制度保障了當(dāng)事人的基本生存，促進(jìn)了整個(gè)社會的福利。第二，依據(jù)誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)。誠實(shí)信用原則以社會為本位，追求衡平正義，要求人們在尊重他人利益和社會利益的前提下實(shí)現(xiàn)自己的個(gè)人利益，對合同自由原則起到了引導(dǎo)和限制的作用。第三，格式合同制度。其實(shí)質(zhì)是方便合同訂立，節(jié)約交易時(shí)間和交易成本，規(guī)制合同自由，實(shí)現(xiàn)公平正義，保護(hù)雙方當(dāng)事人的利益。合同法自由原則的產(chǎn)生和發(fā)展與各種對這一原則的限制都是隨著社會的發(fā)展而逐漸發(fā)發(fā)展的，如有新的社會實(shí)踐就會有新的理論突破，產(chǎn)生新的規(guī)則。對此我們必須用一種發(fā)展的眼光來看待這個(gè)問題，也只有這樣才能使合同自由原則在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下具有靈活的市場適應(yīng)性，煥發(fā)出更強(qiáng)大的生命力。2.合同正義

合同正義首先表現(xiàn)為雙方當(dāng)事人地位平等。不因?qū)Ψ降某錾?、種族等給予不適當(dāng)?shù)南拗啤Ｆ浯危裱绦蛘x的原則。程序正義，指合同談判過程中，合同法設(shè)計(jì)了一系列制度來保障當(dāng)事人意思表示的真實(shí)性，誤解、欺詐、脅迫等可能導(dǎo)致合同無效或被撤銷。通過這些程序的控制，讓當(dāng)事人能做出真實(shí)的意思表示。再次，雙方當(dāng)事人不得濫用優(yōu)勢地位。該規(guī)定旨在使雙方當(dāng)事人合理分配合同上的危險(xiǎn)和負(fù)擔(dān)。對于無名合同，由于法律上沒有明確規(guī)定，要求法官在審判中裁決當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，正確解決違約后果，以及合理分配風(fēng)險(xiǎn)和損害。最后，合同正義體現(xiàn)為對弱者的保護(hù)?，F(xiàn)代合同法產(chǎn)生的背景是社會日益分化為兩個(gè)階層，消費(fèi)者等個(gè)體與大公司、大集團(tuán)階層力量對比懸殊，要求合同法傾斜保護(hù)弱者利益，舍形式公平，求實(shí)質(zhì)公平。3.合同效率

合同是有效利用資源，實(shí)現(xiàn)資源優(yōu)化配置的手段，所以，合同及其法律具有追求、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效益的作用。合同法設(shè)計(jì)的許多制度是有助于交易的進(jìn)行，整個(gè)合同法是一部增進(jìn)市場效率的法律。只要當(dāng)事人意思表示不違反法律法規(guī)、不違背社會公序良俗、不損害社會公共利益，合同法就不應(yīng)進(jìn)行干預(yù)。合同法設(shè)置了清晰明確的訂立程序、履行規(guī)則，使交易便捷。合同法初創(chuàng)時(shí)的合同保全、合同擔(dān)保、違約責(zé)任三項(xiàng)制度，促使債務(wù)人履行債務(wù)，確保債權(quán)人的債權(quán)實(shí)現(xiàn)，從而取得理想的經(jīng)濟(jì)效益；合同法的變更和解除制度是隨情況的變化而調(diào)整合同關(guān)系，將損失降到最低限度的制度，也是效率精神的體現(xiàn)。

二、合同法精神相互作用相互促進(jìn)

在現(xiàn)代合同法上，對合同自由的限制之一，就是確認(rèn)了其他一些諸如誠實(shí)信用原則、公平原則等。但是在合同法的諸原則中，各原則的地位是有所不同的，公平原則也好，誠信原則也好，都不能動搖合同自由原則為合同法的最基本原則的地位。法律不再強(qiáng)調(diào)形式自由，而是通過給當(dāng)事人的合同自由施加一定限制，從而達(dá)到人與人之間總體的平衡。所以，現(xiàn)代合同法發(fā)展的一條主線是合同自由及其限制，只是在不同時(shí)期，“自由”和“限制”的比重不同。實(shí)際上，現(xiàn)代合同法對合同自由的限制，反映了合同法對合同正義的追求。而現(xiàn)代合同法發(fā)展的另一條主線就是合同自由、合同效率與合同正義的相互博弈過程。

事實(shí)上，正是堅(jiān)持合同自由原則，合同正義、合同效率才得以實(shí)現(xiàn)。但是，合同自由不是絕對的自由，堅(jiān)持傳統(tǒng)合同法上的合同自由原則，最終只會損害合同正義，破壞合同正義，影響合同效率。為了保證合同正義，需要對合同自由加以限制。只是對合同自由的限制，必須符合比例原則或者最小干預(yù)原則。這樣，一方面可以保證合同正義，另一方也可以促進(jìn)合同效率。從而使合同自由、合同正義、合同效率形成一個(gè)有機(jī)聯(lián)系的整體。參考文獻(xiàn)：《中華人民共和國合同法》、《給管理人看的81堂法律課》、《論合同自由原則》、《論合同自由與合同正義》、《合同法原理與應(yīng)用》

第五篇：經(jīng)濟(jì)法論文

經(jīng)濟(jì)法論文

——有關(guān)合同法中締約過失責(zé)任問題

【內(nèi)容提要】：締約過失責(zé)任，也稱之締約上過失責(zé)任。它的提出其目的是解決在合同訂立的過程中，可能會出現(xiàn)由于締約當(dāng)事人一方的不謹(jǐn)慎或惡意而使將要或締結(jié)的合同歸于無效，或被撤銷，從而給信賴其合同有效成立的對方當(dāng)事人帶來損失，也可能一方當(dāng)事人的過失而導(dǎo)致對方當(dāng)事人的損失。簡言之，就是合同締結(jié)當(dāng)事人一方因違背誠實(shí)信用原則所應(yīng)盡的義務(wù)，而致使另一方當(dāng)事人的信賴?yán)嬖馐軗p失時(shí)，所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這正是合同法上締約過失責(zé)任所要解決的問題，也是締約過失責(zé)任存在的重要意義。締約過失責(zé)任制度的產(chǎn)生，正是由于合同法和侵權(quán)法在各自調(diào)整范圍上出現(xiàn)的真空地帶，對在締約階段因一方過失、過錯(cuò)致他方受損害均無法解決。為了彌補(bǔ)這一漏洞需要從法律上建立締約過失責(zé)任。又因?yàn)榫喖s過失責(zé)任與合同責(zé)任密切相關(guān)，在新的合同法中將締約過失責(zé)任納入其中，實(shí)是一種創(chuàng)舉。本文試從分析締約過失責(zé)任的特點(diǎn)、構(gòu)成要件著手，準(zhǔn)確把握締約過失責(zé)任、違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任的不同點(diǎn)。

【關(guān)鍵詞】：締約過失責(zé)任；損害賠償；信賴?yán)妫磺謾?quán)責(zé)任；違約責(zé)任

【正文】：

（一）締約過失責(zé)任的概念及特點(diǎn)

締約過失責(zé)任是德國學(xué)者椰林提出的，但是它的概念在法學(xué)理論界仍然存在較大的爭議，在我們所學(xué)習(xí)的締約過失責(zé)任主要是指在合同訂立過程中，一方因違背其誠實(shí)信用原則和法律規(guī)定的義務(wù)致另一方的信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)該承擔(dān)的損失賠償責(zé)任。我國《合同法》第42、43條中專門規(guī)定了締約過失責(zé)任的制度，這不僅僅完善了我國債法制度的體系，而且也完善了交易的規(guī)則。在締約階段，當(dāng)事人因社會接觸而進(jìn)入可以彼此影響的范圍，依誠實(shí)信用的原則，應(yīng)盡交易商的必要注意，以維護(hù)他人的財(cái)產(chǎn)和人身利益，因此，締約階段也應(yīng)該受到法律的調(diào)整。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，認(rèn)真履行所負(fù)有的義務(wù)，不得無合同拘束，而隨意撤回邀約或?qū)嵤┢渌氯藫p害的不正當(dāng)行為。否則，不僅將嚴(yán)重妨礙合同法的依法成立和生效，影響到交易的安全，也影響到人與人之間正常關(guān)系的建立。

締約過失責(zé)任的概念及特點(diǎn)：

1、締約過失責(zé)任是產(chǎn)生于締結(jié)合同過程的一種民事責(zé)任。締約過失責(zé)任產(chǎn)生于何時(shí)，何時(shí)終結(jié)，存在著不同的觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)以要約生效作為起點(diǎn)。主要理由是因?yàn)橐s以到達(dá)受要約人時(shí)生效，此時(shí)要約分別對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束力，雙方才能進(jìn)入一個(gè)特定信賴領(lǐng)域。在這種特定的信賴領(lǐng)域內(nèi)，合同當(dāng)事人雙方才可能基于信賴對方而作出締約合同的必要的準(zhǔn)備。另種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于締約過程是一個(gè)不斷變化的過程，想要確立一個(gè)時(shí)間點(diǎn)非常困難，而且是僵化的。因此，應(yīng)根據(jù)不同的先合同義務(wù)，靈活確立一個(gè)可變的時(shí)間點(diǎn)較為理想。

本文基本同意第一種觀點(diǎn)。締約過失責(zé)任以要約生效為起始，是因?yàn)榫喖s過程中是一種雙邊行為，締約之初雙方不具有締約上的實(shí)際聯(lián)系，不可能產(chǎn)生信賴?yán)妫膊划a(chǎn)生先合同義務(wù)。必須是雙方之間接觸、了解、確信后才能產(chǎn)生一種信賴關(guān)系，如一方當(dāng)事人違反先合同義務(wù)對相對方構(gòu)成損害，才能產(chǎn)生締約過失責(zé)任。締約過失責(zé)任產(chǎn)生于要約生效，終止于合同生效，判斷是否適用締約過失責(zé)任，其關(guān)鍵是看締約雙方是否具有締結(jié)合同的目的，一方或雙方是否有違反先合同義務(wù)，而致使相對方的信賴?yán)娴膿p失。

2、締約過失責(zé)任是以民法的誠實(shí)信用原則為基礎(chǔ)的民事責(zé)任。締約過失責(zé)任的基礎(chǔ)是在誠實(shí)信用原則下的產(chǎn)生先契約義務(wù)，或稱之為先合同義務(wù)1。根據(jù)誠實(shí)信用原則，當(dāng)事人在締結(jié)合同過程中，負(fù)有相互協(xié)助、通知、說明、照顧、保密、保護(hù)等附隨義務(wù)。正是由于締約當(dāng)事人在締約過程中違反了誠實(shí)信用原則所負(fù)的先合同義務(wù)，才導(dǎo)致了不同于違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的締約過失責(zé)任。

3、締約過失責(zé)任保護(hù)的是一種信賴?yán)?。根?jù)“無損失、無責(zé)任”原則，締約過失責(zé)任也須有損失，但這種損失須為信賴?yán)娴膿p失。信賴?yán)婊蚍Q消極利益，一般是指無過錯(cuò)一方因合同無效、不成立等原因遭受的實(shí)際損失。對于信賴?yán)娴膿p失界定，在目前法律上無明確規(guī)定的情況，較難以把握，在司法中可能會出現(xiàn)賠償過寬、過窄，也可能出現(xiàn)同一類案件有不同的裁決結(jié)果。本人認(rèn)為，信賴?yán)娴膿p失，其范圍可以包括：締約費(fèi)用；履約準(zhǔn)備費(fèi)用。

4、締約過失責(zé)任是一種補(bǔ)償性的民事責(zé)任。締約過失責(zé)任在現(xiàn)行法中盡管已經(jīng)得到明確，但附隨的先合同義務(wù)法律無明確的規(guī)定，只是適用了民法的基本原則，即：誠實(shí)信用原則。因此，締約過失責(zé)任不是履行利益或期待利益。他只存在于締結(jié)合同過程中，一方因信其合同有效成立而產(chǎn)生的信賴?yán)娴膿p失，即損害的是對方的信賴?yán)?。故締約過失責(zé)任救濟(jì)方式僅為補(bǔ)償性，其目的是為了達(dá)到與契約磋商未發(fā)生時(shí)相同的狀態(tài)。

（二）、締約過失責(zé)任的其構(gòu)成要件

締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：締約過失責(zé)任采取的是過錯(cuò)責(zé)任原則，所以其構(gòu)成要件應(yīng)當(dāng)包括客觀要件和主觀要件這兩個(gè)方面。具體來說，締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件有以下四個(gè)： 1．當(dāng)事人在訂立合同過程中有違反先合同義務(wù)的行為

先合同義務(wù)是指當(dāng)事人在訂立合同過程中負(fù)有的依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的附隨義務(wù)，也有人稱為誠信義務(wù)。違反先合同義務(wù)的行為，稱之為締約過失行為，一般情況下是不作為，如應(yīng)盡協(xié)助、告知、照顧、保護(hù)義務(wù)而不進(jìn)行協(xié)力、告知、照顧、保護(hù);也可以是作為，如泄露或不正當(dāng)?shù)氖褂盟说纳虡I(yè)秘密等。違反先合同義務(wù)的行為發(fā)生在合同訂立過程中，即合同締結(jié)階段。合同締結(jié)階段是指一方發(fā)出要約，另一方做出承諾以前的階段，即雙方合意形成以前的階段。在合同締結(jié)階段，當(dāng)事人之間負(fù)有誠信義務(wù)，因?yàn)樵诖穗A段當(dāng)事人之間己經(jīng)具有某種訂約上的聯(lián)系，為締結(jié)合同一方實(shí)施了某種有法律意義的行為(如發(fā)生要約或要約邀請)，并受該行為的約束，而另一方對此行為將產(chǎn)生合同能夠成立的合理信賴，也就是說當(dāng)事人之間己進(jìn)行實(shí)際的接觸、磋商，已由原來的普通關(guān)系進(jìn)入到特殊的聯(lián)系階段，當(dāng)事人之間可能某種信賴關(guān)系，此時(shí)一方就應(yīng)對另一方負(fù)有誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，即互相協(xié)助、告知、照顧、保護(hù)等義務(wù)。這種義務(wù)隨著雙方當(dāng)事人的聯(lián)系的密切而逐漸加深。當(dāng)事人一方如不履行這種義務(wù)，不僅會給他方產(chǎn)生損害，而且也會妨害社會經(jīng)濟(jì)秩序。所以，為了加強(qiáng)締約當(dāng)事人的責(zé)任心，防止當(dāng)事人因故意或過失使合同不能成立或生效，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序，法律要求當(dāng)事人必須履行上述誠信義務(wù)。否則，就要承擔(dān)締約過失責(zé)任。因此，締約過失責(zé)任的第一個(gè)要件是要有締約過失行為。2．違反先合同義務(wù)的當(dāng)事人具有過錯(cuò)

締約過失責(zé)任顧名思義，違反義務(wù)的當(dāng)事人須具有過失，過失是構(gòu)成締約過失責(zé)任的要件之一。什么是過失?一般認(rèn)為，所謂過失是指行為人的一種主觀心理狀態(tài)，這實(shí)際上是一種主觀過失。但是締約過失責(zé)任種所說的過失還包括客觀的過失。所謂客觀的過失是指依據(jù)行為人的行為是否違反了某種行為標(biāo)準(zhǔn)來確定其是否具有過失。締約上的過失是指行為人的行為違反了依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，破壞了締約關(guān)系。無論行為人在實(shí)施違背誠信義務(wù)的行為時(shí)的心理狀態(tài)是故意還是過失，都不影響締約上過失的成立，行為人都要承擔(dān)締約過失責(zé)任。因此，締約過失制度采用的歸責(zé)原則是過錯(cuò)責(zé)任原則。當(dāng)然，過錯(cuò)責(zé)任原則作為締約過失的歸責(zé)原則，同樣也會有例外情況出現(xiàn)，但是，對于締約過程中的無過錯(cuò)(失)責(zé)任，應(yīng)以法律明文規(guī)定為限，除法律有例外規(guī)定外，締約過失責(zé)任應(yīng)以過錯(cuò)為條件。3．造成他人信賴?yán)娴膿p失

民事責(zé)任一般以損害事實(shí)的存在為構(gòu)成要件，損害事實(shí)的發(fā)生也是締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件之一。如果只有締約過失行為，當(dāng)事人也有過錯(cuò)，而沒有損害事實(shí)的發(fā)生，也不構(gòu)成締約過失責(zé)任。締約上的損害通常指信賴?yán)娴膿p失。締約過失責(zé)任中所說的信賴?yán)妫褪侵敢环交趯α硪环綄⑴c其訂立合同的合理信賴所產(chǎn)生的利益。信賴?yán)娴膿p失，是指因另一方的締約過失行為而使合同不能成立和生效，導(dǎo)致信賴方所支付的各種費(fèi)用和其他損失不能得到彌補(bǔ)。當(dāng)然，這些利益必須是當(dāng)事人可以客觀的預(yù)見到的范圍內(nèi)。法律所保護(hù)的信賴?yán)?，必須是基于合理的信賴而產(chǎn)生的利益，這種合理的信賴意味著，當(dāng)事人雖然處于締約階段，但因?yàn)橐环降男袨椋咽沽硪环阶阋韵嘈藕贤某闪⒒蛏?，由于另一方的締約過失破壞了締約關(guān)系，使信賴一方的利益喪失。如果從客觀的事實(shí)中，不能對合同的成立或生效產(chǎn)生信賴，即使當(dāng)事人己經(jīng)支付了大量的費(fèi)用，也不能視為信賴?yán)娴膿p失。比如甲打算借一部分錢建造新房，于是向乙借錢10萬，乙出于面子問題而表面上答應(yīng)了甲，并且約定三天后把錢給甲，于是甲回家后便叫工程隊(duì)開始施工，三天后，甲去找乙取錢卻被告知乙已近去美國留學(xué)需要大量費(fèi)用，所以乙無法借錢給甲，于是甲的建造新房的計(jì)劃遙遙無期，并且損失了部分財(cái)產(chǎn)。在這個(gè)案例中甲在與乙達(dá)成要約后，甲相信乙的承諾并開始實(shí)施自己的計(jì)劃，然而卻因?yàn)橐业乃s而造成甲的損失，那么甲對乙信任后所花費(fèi)的財(cái)產(chǎn)就是信賴?yán)娴膿p失。

4．違反先合同義務(wù)的行為與信賴?yán)娴膿p失之間存在因果關(guān)系

作為民事責(zé)任構(gòu)成要件的因果關(guān)系，是指侵害行為與損害后果之間存在著前因后果的聯(lián)系。損害是行為的結(jié)果，行為是損害的原因。在締約過失責(zé)任中，違反先合同義務(wù)的行為即締約過失行為是造成信賴?yán)鎿p失的原因，信賴?yán)鎿p失是締約過失行為的結(jié)果。締約過失行為所侵害的對象是當(dāng)事人的信賴?yán)?，只有?dāng)信賴?yán)娴膿p失與締約過失責(zé)任為有因果關(guān)系的情況下，信賴人才能要求過錯(cuò)方承擔(dān)締約過失責(zé)任。

以上四個(gè)要件缺一不可，否則就不能產(chǎn)生締約過失責(zé)任。

（三）、締約過失責(zé)任與其他責(zé)任的區(qū)別

1、締約過失責(zé)任與違約責(zé)任

締約過失責(zé)任產(chǎn)生于合同訂立階段，即當(dāng)事人為了訂立合同而形成了一定的接觸和信賴關(guān)系，因一方的過失而使合同不能訂立，使另一方遭受了損害，所以它與違約責(zé)任關(guān)系密切，然而締約過失責(zé)任與違約責(zé)任是兩種不同的責(zé)任，存在明顯的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：

第一，從責(zé)任形式上看，違約責(zé)任是因?yàn)檫`反有效合同而產(chǎn)生的責(zé)任，它是以合同關(guān)系的存在為前提條件的；而締約過失責(zé)任產(chǎn)生的宗旨就是為解決沒有合同關(guān)系的情況下因一方的過失而造成另一方信賴?yán)娴膿p失問題，所以，區(qū)分違約責(zé)任和締約過失責(zé)任的首先要以合同關(guān)系是否成立為認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

第二，違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定責(zé)任形式，而締約過失責(zé)任只是一種法定的責(zé)任，不能由當(dāng)事人自由約定。從責(zé)任形式上面看，違約責(zé)任形式包括了違約金、損害賠償、實(shí)際履行等多種形式，而締約過失責(zé)任只以損害賠償作為其賠償形式。

第三，從賠償范圍上看，違約責(zé)任通常要求賠償期待利益的損失，期待利益既包括了可得利益，也包括了履行本身，在賠償了期待利益后，受害人就達(dá)到了合同猶如如期履行的狀態(tài)，因此賠償期待利益可以作為實(shí)際履行的替代方法來使用。而在締約過失責(zé)任的情況下，當(dāng)事人只能根據(jù)信賴?yán)娴膿p失要求賠償，對信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)，旨在使非違約方因信賴合同的履行而支付的各種費(fèi)用得到返還和賠償，從而使當(dāng)事人處于合同從未訂立之前的良好狀態(tài)。

2、締約過失責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任

可以看出侵權(quán)責(zé)任所產(chǎn)生的請求權(quán)與締約過失責(zé)任所產(chǎn)生的請求權(quán)具有很多相似之處，一方面，它們大都是在沒有合同關(guān)系的情況下所產(chǎn)生的責(zé)任，另一反面，兩種責(zé)任都是以損害賠償為內(nèi)容，并且都是以過失為要件，但是兩者也據(jù)偶很大的區(qū)別，主要表現(xiàn)在：

第一，締約過失責(zé)任產(chǎn)生具有兩個(gè)條件：一是雙方已近開始實(shí)施社會上的一種接觸，即雙方已形成了一種實(shí)際接觸和磋商關(guān)系；二是接觸使當(dāng)事人形成一種特殊的信賴關(guān)系，但是對于侵權(quán)責(zé)任來說，侵權(quán)責(zé)任的發(fā)生并不需要當(dāng)事人之間存在任何關(guān)系。

第二，違反的義務(wù)不同。締約過失行為在本質(zhì)上違反了依誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)，而侵權(quán)行為則違反了他人財(cái)產(chǎn)和人身的一般義務(wù)。

第三，締約過失的賠償范圍是信賴?yán)娴膿p失，只要確有締約過失行為造成所保護(hù)的信賴關(guān)系的破壞，從而使另一方的信賴?yán)媸艿綋p失，受害人就有權(quán)要求賠償。然而侵權(quán)責(zé)任所保護(hù)的是物權(quán)、人格權(quán)等絕對權(quán)。信賴?yán)嬉驗(yàn)椴⒎且环N實(shí)有財(cái)產(chǎn)，很難受到侵權(quán)法的保護(hù)。