第一篇：集裝箱保險(xiǎn)合同爭議舉證責(zé)任規(guī)則

一、案情

1997年5月18日，被告簽發(fā)集裝箱保險(xiǎn)單。隨附的平安保險(xiǎn)公司集裝箱保險(xiǎn)條款（定期）及附加補(bǔ)充協(xié)議規(guī)定：投保險(xiǎn)別為：集裝箱綜合險(xiǎn)（一切險(xiǎn)），“被保險(xiǎn)集裝箱發(fā)生損失時(shí)，本公司按承保險(xiǎn)別和本條款規(guī)定負(fù)責(zé)賠償。

1、集裝箱的全部損失或部分損失。對集裝箱受損后，被保險(xiǎn)人??防止損失擴(kuò)大而支付的合理費(fèi)用也負(fù)責(zé)補(bǔ)償。除外責(zé)任：本公司對下列損失、費(fèi)用不負(fù)責(zé)賠償：由于集裝箱內(nèi)在缺陷和特性引起的損失和費(fèi)用；正常磨損及修理費(fèi)用；集裝箱全損時(shí)，本公司按保額全部賠付；屬于保險(xiǎn)責(zé)任范圍以內(nèi)的修理應(yīng)事先取得本公司的同意，如損失應(yīng)由船方，其他受托人或任何第三者負(fù)責(zé)時(shí)，應(yīng)辦好向這些責(zé)任方追償?shù)囊磺惺掷m(xù)。對此條補(bǔ)充協(xié)議第五條特別規(guī)定”保險(xiǎn)人不負(fù)責(zé)集裝箱的正常磨損及（其）修理費(fèi)用；對于意外損壞產(chǎn)生的修理費(fèi)用（包括還箱時(shí)發(fā)現(xiàn)的），保險(xiǎn)人將憑具有IICL驗(yàn)箱師資格的人員出具的修箱鑒定報(bào)告給予賠償；在與本保險(xiǎn)原條款有抵觸時(shí)，以本協(xié)議中的條款為準(zhǔn)。

二、爭議問題

本案涉及集裝箱保險(xiǎn)的性質(zhì)、保險(xiǎn)價(jià)值、時(shí)效、保險(xiǎn)險(xiǎn)別解釋及雙方舉證責(zé)任等眾多爭議。本文著重分析集裝箱保險(xiǎn)合同爭議的舉證規(guī)則。

三、評析

欲劃分當(dāng)事雙方的舉證責(zé)任首先必須正確解釋保險(xiǎn)單，確定承保險(xiǎn)別，因?yàn)槌斜ｋU(xiǎn)種的不同必然導(dǎo)致舉證責(zé)任分配的不同。

（一）保險(xiǎn)單條款的解釋

（1）原告投保的險(xiǎn)別是集裝箱綜合險(xiǎn)（一切險(xiǎn)），補(bǔ)充協(xié)議第二條特別強(qiáng)調(diào)：投保險(xiǎn)別為：集裝箱綜合險(xiǎn)（一切險(xiǎn)）。

（2）根據(jù)雙方簽訂的保險(xiǎn)單隨付的集裝箱保險(xiǎn)條款（定期），被保險(xiǎn)集裝箱發(fā)生損失時(shí)，保險(xiǎn)人按承保險(xiǎn)別和本條款規(guī)定負(fù)責(zé)賠償。第（二）條綜合險(xiǎn)：負(fù)責(zé)集裝箱的全部損失或部分損失。其除外責(zé)任為：由于集裝箱內(nèi)在缺陷和特性；正常磨損及（其）修理費(fèi)用。換言之，根據(jù)集裝箱保險(xiǎn)合同一切險(xiǎn)的承保范圍，除了除外責(zé)任之外，集裝箱遭受的一切損失，推定保險(xiǎn)人應(yīng)負(fù)賠償之責(zé)。

（3）根據(jù)對該保險(xiǎn)單條款的文義解釋，只要集裝箱遭受了損失，除非保險(xiǎn)人舉證證明損失原因是除外責(zé)任中的“內(nèi)在缺陷和特性；正常磨損”之外，保險(xiǎn)人便負(fù)有賠償責(zé)任。然而，保險(xiǎn)人卻一直對保單作任意解釋，例如，保險(xiǎn)人始終要求被保險(xiǎn)人承擔(dān)證明修箱費(fèi)是因所謂“意外事故”所致的舉證責(zé)任。無論從海商法還是從保險(xiǎn)法及保險(xiǎn)合同原理或從本案保險(xiǎn)單特別約定來看，保險(xiǎn)人的上述主張均難以成立。

（4）船舶保險(xiǎn)中的一切險(xiǎn)歷來是列明風(fēng)險(xiǎn)，即應(yīng)由被保險(xiǎn)人舉證證明船舶遭受滅失、損害是由于保險(xiǎn)合同承保危險(xiǎn)所致。被保險(xiǎn)人負(fù)有較重量的舉證責(zé)任。但由于集裝箱保險(xiǎn)在性質(zhì)上更接近于海上貨物保險(xiǎn)，特別是箱體保險(xiǎn)一切險(xiǎn)肯定與貨運(yùn)一切險(xiǎn)性質(zhì)相同。而貨運(yùn)一切險(xiǎn)并非列名風(fēng)險(xiǎn)；事實(shí)上集裝箱保險(xiǎn)剛開始時(shí)，直接適用海上貨物保險(xiǎn)合同。更值一提的是：雙方簽定的保險(xiǎn)合同明確規(guī)定承保險(xiǎn)別是一切險(xiǎn)，且并非列名風(fēng)險(xiǎn)。因此，被保險(xiǎn)人的舉證責(zé)任相當(dāng)輕。至于保險(xiǎn)人將“補(bǔ)充協(xié)議”中的“對于意外損壞產(chǎn)生的修理費(fèi)用（包括還箱時(shí)發(fā)現(xiàn)的），保險(xiǎn)人將憑具有IICL驗(yàn)箱師資格的人員出具的修箱鑒定報(bào)告給予賠償”片面地解釋為保險(xiǎn)人只負(fù)責(zé)意外事故所致的修箱費(fèi)。這種解釋不僅違背了雙方當(dāng)事人訂立保險(xiǎn)合同當(dāng)時(shí)的真實(shí)意思，而且明顯違背保險(xiǎn)合同基本原理，因而不足采信。

（5）補(bǔ)充協(xié)議首先強(qiáng)調(diào)：本保險(xiǎn)險(xiǎn)別為：集裝箱綜合險(xiǎn)（一切險(xiǎn)）。保險(xiǎn)人收取的保險(xiǎn)費(fèi)率也是一切險(xiǎn)的費(fèi)率。因此雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)必須按照一切險(xiǎn)的含義加以解釋。如果保險(xiǎn)人欲否認(rèn)一切險(xiǎn)，而僅愿意承?！耙馔鈸p害”保險(xiǎn)，則不得收取一切險(xiǎn)的保險(xiǎn)費(fèi)率，且必須用毫不含糊的文字明確規(guī)定該意思，而且還必須事先向被保險(xiǎn)人作明確說明方為有效.無論如何本案雙方訂立的保險(xiǎn)合同險(xiǎn)別是一切險(xiǎn)，并非“意外損害”險(xiǎn)。

（6）按照集裝箱保險(xiǎn)一切險(xiǎn)的通常含義，也可以明顯看出被告試圖將本案保險(xiǎn)單解釋為“意外損害”險(xiǎn)毫無根據(jù)。首先，中國人民保險(xiǎn)公司之集裝箱保險(xiǎn)條款（定期）承保的綜合險(xiǎn)：“集裝箱一切險(xiǎn)既負(fù)責(zé)集裝箱箱體的全部損失和部分損失（這里的一切險(xiǎn)屬貨運(yùn)一切險(xiǎn)為非列明風(fēng)險(xiǎn)），又負(fù)責(zé)集裝箱機(jī)器部分因運(yùn)輸途中的意外事故或自然災(zāi)害?等其他意外事故（此處之機(jī)器屬船舶一切險(xiǎn)的列名風(fēng)險(xiǎn)即限制性條件保險(xiǎn)）?！睋Q言之，對箱體而言，只要發(fā)生損害即屬于一切險(xiǎn)承保范圍。其次，平安保險(xiǎn)公司的標(biāo)準(zhǔn)集裝箱保險(xiǎn)一切險(xiǎn)條款也明確規(guī)定：集裝箱一切險(xiǎn)，本保險(xiǎn)在平安險(xiǎn)責(zé)任的基礎(chǔ)上，還負(fù)責(zé)集裝箱的下述損失：平安險(xiǎn)責(zé)任1款中所列風(fēng)險(xiǎn)造成集裝箱的部分損失；由于外來原因所導(dǎo)致的損失。（因此，平安保險(xiǎn)的標(biāo)準(zhǔn)裝箱保險(xiǎn)條款實(shí)際上與PICC條款不一樣，它是一種列明風(fēng)險(xiǎn)而PICC條款并非列明風(fēng)險(xiǎn)。）保險(xiǎn)人在與被保險(xiǎn)人訂立本案保險(xiǎn)合同時(shí)，不采用其自已的標(biāo)準(zhǔn)格式集裝箱保全條款，而是另行明確規(guī)定了與PICC條款一致的非列名風(fēng)險(xiǎn)的一切險(xiǎn)保險(xiǎn)合同，進(jìn)一步證明了雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思。

（7）比較英國保險(xiǎn)協(xié)會集裝箱保險(xiǎn)條款的規(guī)定，有助于正確理解本案合同當(dāng)事雙方的舉證責(zé)任。該協(xié)會條款同樣并非列明風(fēng)險(xiǎn).協(xié)會條款承保的范圍明確具體，且明顯比PICC條款或平安保險(xiǎn)公司的標(biāo)準(zhǔn)條款范圍更窄。例如：其不承保“正常腐爛和銹損或逐漸損壞”、“秘密丟失，在接收時(shí)發(fā)現(xiàn)的不能解釋的損失”。而根據(jù)PICC和平安保險(xiǎn)公司的集裝箱一切險(xiǎn)條款則均在承保之列。

（8）據(jù)此，保險(xiǎn)人欲主張除外免責(zé)，必須負(fù)證明修箱費(fèi)是因正常磨損所致的舉證責(zé)任。反之，根據(jù)本案保險(xiǎn)單條款，被保險(xiǎn)人只需證明實(shí)際發(fā)生了修箱費(fèi)損失，便已完成舉證責(zé)任。

（二）當(dāng)事雙方的舉證順序

（1）如前所述，本案承保險(xiǎn)別為集裝箱保險(xiǎn)一切險(xiǎn)，索賠的是箱體損害的修理費(fèi)，并非列名風(fēng)險(xiǎn)，依該保險(xiǎn)合同被保險(xiǎn)人僅需證明發(fā)生了集裝箱損壞便可。依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議第五條：“對于意外損壞產(chǎn)生的修理費(fèi)用（包括還箱時(shí)發(fā)現(xiàn)的），保險(xiǎn)人將憑具有IICL驗(yàn)箱師資格的人員出具的修箱鑒定報(bào)告給予賠償?！北槐ｋU(xiǎn)人已向法庭舉證由具有IICL驗(yàn)箱師資格的驗(yàn)箱師出具的“損害修理報(bào)告”（damagerepairreport）。

（2）保險(xiǎn)人拒賠的理由是：必須提交具IICL驗(yàn)箱師資格人員根據(jù)其現(xiàn)場受損箱體進(jìn)行檢驗(yàn)后出具正式的鑒定報(bào)告：包括損壞部位草圖、損失情況描述，修理費(fèi)估價(jià)等。我司需根據(jù)驗(yàn)箱師的報(bào)告判定箱損的原因、程度、所發(fā)生的修理費(fèi)是否因意外所致而應(yīng)由保險(xiǎn)公司賠償。我們認(rèn)為保險(xiǎn)人事后提出的所謂單據(jù)要求遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了其在保險(xiǎn)單條款中規(guī)定的各項(xiàng)要求，如果保險(xiǎn)人要求如此詳細(xì)的鑒定報(bào)告，就必須在保險(xiǎn)合同中規(guī)定明確具體要求，否則應(yīng)根據(jù)《保險(xiǎn)法》第30條之規(guī)定精神，作對保險(xiǎn)人不利的解釋。

（3）事實(shí)上，《IICL檢驗(yàn)操作指南》表明屬于正常磨損的修理范圍十分有限。凡不屬于正常磨損的修理，均屬于應(yīng)由保險(xiǎn)人賠償?shù)姆秶?/p>

（4）凡屬損壞者保險(xiǎn)人在綜合險(xiǎn)項(xiàng)下即應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。

（5）被保險(xiǎn)人業(yè)已完成法定的舉證責(zé)任。保險(xiǎn)人欲主張免責(zé)則應(yīng)舉證證明集裝箱損失是由于除外責(zé)任所致。在保險(xiǎn)人完成其法定舉證責(zé)任之前，被保險(xiǎn)人無需繼續(xù)舉證。

如何解釋“修箱鑒定報(bào)告”是本案爭議的焦點(diǎn)之一。我們認(rèn)為本術(shù)語的規(guī)定本身含義不明。應(yīng)作對被保險(xiǎn)人有利的解釋。被保險(xiǎn)人已向法庭提交了充分的由具有IICL驗(yàn)箱師資格的驗(yàn)箱師出具的修箱估價(jià)報(bào)告。這些修箱估價(jià)報(bào)告是這些修箱公司根據(jù)國際統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)出具，作為被保險(xiǎn)人已盡責(zé)取得這些正式國際標(biāo)準(zhǔn)的修箱報(bào)告。其名稱為：estimateofrepairs；orrepairestimate；damageamp;repairreport；damagereport/estimate；（修理估價(jià)；損害和修理報(bào)告；損害報(bào)告及估價(jià)）“損害修理報(bào)告”名稱雖略有差別，但其內(nèi)容已充分反映了修箱的具體事項(xiàng)，包括損壞部位、損壞方式、修理方式、修理費(fèi)用等項(xiàng)，完全符合修箱鑒定報(bào)告的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。至于其名稱如何，這是由各家修箱公司自已的習(xí)慣做法決定的，并非作為租箱使用人所能控制的。值得一提的是，保險(xiǎn)人的主張明顯不合法，沒有依據(jù)且極不合理。本案被保險(xiǎn)人索賠的修理費(fèi)絕大部分是箱體在退箱時(shí)檢驗(yàn)修箱費(fèi)，數(shù)額相對而言均很小，按保險(xiǎn)人的那種要求，則每個(gè)箱的所謂鑒定費(fèi)必將成倍超出實(shí)際修箱費(fèi)，這顯然不應(yīng)是雙方當(dāng)事人訂約時(shí)的真實(shí)意圖。只有在集裝箱機(jī)器損壞索賠的情況下，保險(xiǎn)人的主張才是合理的。但本案并非裝箱機(jī)器損壞的索賠。

綜上，集裝箱保險(xiǎn)性質(zhì)上屬于海上保險(xiǎn)，是介于船舶保險(xiǎn)與海上貨物運(yùn)輸保險(xiǎn)之間的特殊保險(xiǎn)。就箱體而言，與海上貨物保險(xiǎn)相同；至于集裝箱機(jī)器，則更近似于船舶保險(xiǎn)。船舶保險(xiǎn)一切險(xiǎn)為列明風(fēng)險(xiǎn)，海上貨運(yùn)保險(xiǎn)一切險(xiǎn)則不是列明風(fēng)險(xiǎn)，兩者舉證責(zé)任大不相同。本案保險(xiǎn)合同約定的承保險(xiǎn)別為集裝箱綜合險(xiǎn)（一切險(xiǎn)）。該合同明確規(guī)定為非列明危險(xiǎn)，亦即被保險(xiǎn)人沒有證明損害原因的舉證責(zé)任，只需證明保標(biāo)的遭受了損失即可。保險(xiǎn)人同意根據(jù)具有CCIL驗(yàn)箱資格者出具的修箱鑒定報(bào)告賠償被保險(xiǎn)人。被保險(xiǎn)人已完成證明集裝箱遭受損失的舉證責(zé)任，若保險(xiǎn)人欲主張免責(zé)，必須承擔(dān)證明損失是由于除外危險(xiǎn)即正常磨損所致的舉證責(zé)任，但保險(xiǎn)人并未舉出任何此種證據(jù)。本案為集裝箱一切險(xiǎn)而非意外損害險(xiǎn)。因此只要有損失的事實(shí)發(fā)生，保險(xiǎn)人即應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任，除非其能證明損失原因是除外責(zé)任造成的。當(dāng)保險(xiǎn)單用語本身含義不明時(shí)，應(yīng)作對被保險(xiǎn)人有利的解釋。

第二篇：勞動爭議舉證責(zé)任

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條 發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。第三十九條 當(dāng)事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實(shí)的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將其作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》第十三條因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第九條 勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 第六條在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》

二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；

(四)考勤記錄；

(五)其他勞動者的證言等。

《山東省企業(yè)工資支付辦法》第四十三條 企業(yè)與勞動者因工資支付發(fā)生糾紛或者爭議的，企業(yè)應(yīng)當(dāng)負(fù)舉證責(zé)任。

第三篇：工資爭議由誰承擔(dān)舉證責(zé)任

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第四篇：勞動爭議案件中的舉證責(zé)任

勞動爭議案件中的舉證責(zé)任

引言

近年來，隨著勞動者法律意識的提高，用工成本的增大，加之《中華人民共和國勞動合同法》、《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》的出臺，勞動爭議案件數(shù)量逐年遞增。某些用人單位因疏忽了勞動關(guān)系過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)而付出了高昂的成本，其中大部分是因舉證責(zé)任而導(dǎo)致的。為此，筆者拋磚引玉，在總結(jié)勞動爭議案件辦理經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上提出以下拙見。

一、舉證責(zé)任的定義

舉證責(zé)任是指當(dāng)事人對其提出的主張有收集或提供證據(jù)的義務(wù)，并有運(yùn)用該證據(jù)證明主張的案件事實(shí)成立或有利于其主張的責(zé)任，否則將承擔(dān)其主張不能成立的危險(xiǎn)。

在一般證據(jù)規(guī)則中，“誰主張誰舉證”是舉證責(zé)任分配的一般原則，而舉證責(zé)任的倒置則是這一原則的例外。所謂舉證責(zé)任倒置，指基于法律規(guī)定，將通常情形下本應(yīng)由提出主張的一方當(dāng)事人（一般是原告）就某種事由不負(fù)擔(dān)舉證責(zé)任，而由他方當(dāng)事人（一般是被告）就某種事實(shí)存在或不存在承擔(dān)舉證責(zé)任，如果該方當(dāng)事人不能就此舉證證明，則推定原告的事實(shí)主張成立的一種舉證責(zé)任分配制度。

在勞動爭議案件中，舉證責(zé)任同時(shí)存在著“誰主張誰舉證”的一般原則，同時(shí)也存在舉證責(zé)任的倒置，這是由勞資雙方的法律地位來決定的。

二、勞動爭議案件舉證責(zé)任之規(guī)定

《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第六條“發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。”

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（三）》第九條“勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有

證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。”

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條“在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！?/p>

上述之規(guī)定明確了勞動爭議案件舉證責(zé)任的一般原則，即大部分舉證責(zé)任都將由用人單位來承擔(dān)，這無形加重了用人單位義務(wù)，但這也使得用人單位不得不完善其用工體制，以規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。

三、舉證責(zé)任之法律實(shí)務(wù)

（一）用人單位須對勞動合同的訂立承擔(dān)舉證責(zé)任

《勞動合同法》規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。

在《勞動合同法》出臺之前，很多公司特別是人員流動較大的公司都沒有與員工簽訂書面的《勞動合同》，即使是《勞動合同法》出臺，亦有某些公司、個(gè)體工商經(jīng)營者抱著僥幸的心理，不愿與勞動者簽訂勞動合同，而勞動糾紛往往就會在勞動者離職時(shí)出現(xiàn)。

勞動仲裁委員會或者人民法院在處理這類型糾紛時(shí)，一般要求用人單位就是否簽訂勞動合同承擔(dān)舉證責(zé)任，比如是否有簽訂的《勞動合同》。如果用人單位不能提供證據(jù)，那么就會被認(rèn)定為未簽訂勞動合同，用人單位將會承擔(dān)雙倍支付工資的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然在此之前，須先確定是否存在勞動關(guān)系，而是否存在勞動關(guān)系大部分由勞動者承擔(dān)舉證責(zé)任，但這對勞動者要求相對比較簡單，像工號牌、名片、公司通訊錄、工資表等都可以作為存在勞動關(guān)系的直接證據(jù)。如果勞動者確實(shí)提供了上述證據(jù)而用人單位不能提供相關(guān)證據(jù)證明已簽訂《勞動合同》的，那么用人單位必然將敗訴。

鑒于上述實(shí)際情況，筆者建議用人單位與每位勞動者簽訂《勞動合同》，妥善保管好已簽訂的《勞動合同》，對已到期的《勞動合同》及時(shí)續(xù)簽（到期未續(xù)簽的亦按照未簽訂《勞動合同》處理），以避免發(fā)生糾紛。

（二）用人單位須對規(guī)章制度的制定程序是否合法承擔(dān)舉證責(zé)任

《勞動合同法》第四條規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中，工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，有?quán)向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知勞動者。

按照上述規(guī)定，規(guī)章制度的制定必須履行以下的程序：草案——職工代表大會（工會）協(xié)商（不一定取得勞動者同意，但須有會議紀(jì)要，勞動者須在會議紀(jì)要簽字）——公示或者告知勞動者（最好是勞動者人手一份）。違反上述程序制定的規(guī)章制度將不會被勞動仲裁委員會或人民法院認(rèn)可。

在筆者辦理的一件勞動爭議案件中就涉及這個(gè)問題，用人單位在勞動者離職時(shí)克扣了一半的績效提成。用人單位主張規(guī)章制度明確規(guī)定員工離職的，剩余的績效提成公司不再支付。經(jīng)查證用人單位確實(shí)有此類規(guī)章制度，但是勞動者反駁其并不知情。勞動仲裁委員會要求用人單位拿出證明已將該規(guī)章制度告知勞動者的相關(guān)證據(jù)。但是該用人單位不能提供，于是勞動仲裁委員會并未認(rèn)定規(guī)章制度對該名員工的約束，進(jìn)而裁決用人單位支付剩余的績效提成。

（三）用人單位對解除勞動合同是否合法承擔(dān)舉證責(zé)任

《勞動合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條賦予了用人單位單方解除《勞動合同》的權(quán)利，但這些權(quán)利同時(shí)也對用人單位形成了約束。勞動合同不同于《合同法》上的“合同”，合同條款當(dāng)事人除須協(xié)商一致外，還須遵守勞動法、勞動合同法及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。勞動合同的單方解除權(quán)以法律的形式固定下來，而不以雙方約定為準(zhǔn)，即無論勞動合同是否有解除合同的條款，解除勞動合同都須按照勞動合同法的規(guī)定，如勞動合同約定的解除條件與勞動合同法相沖突的，那么也應(yīng)以法律規(guī)定為準(zhǔn)。所以如果勞動合同中約定的解除情形不在法律規(guī)定范圍內(nèi)的，那么將會被認(rèn)定為無效。用人單位在解除勞動合同時(shí)，必須要有法定的情形，且須遵循法定的程序，同時(shí)須有相關(guān)證據(jù)予以證明。

用人單位在解除勞動合同時(shí)須提交的證據(jù)，如“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，用人單位在招聘時(shí)就應(yīng)當(dāng)規(guī)定詳盡的錄用條件；“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”，在規(guī)章制度中就須明確出現(xiàn)哪些情形就屬于嚴(yán)重的情形，假如設(shè)定連續(xù)曠工達(dá)7天或者一年內(nèi)累計(jì)曠工達(dá)20天的屬于嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的情況可以解除勞動合同，那么這個(gè)過程中用人單位就須提供該名勞動者曠工的相關(guān)證據(jù)，比如考勤表。

用人單位在解除勞動合同時(shí)須遵循法定的程序，如用人單位依據(jù)《勞動合同法》第四十條第三款“勞動合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的”之規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)提交其與勞動進(jìn)行協(xié)商但未能協(xié)商一致的相關(guān)證據(jù)，否則就不能以此款解除勞動合同，擅自解除的，將承擔(dān)違法解除勞動合同的雙倍責(zé)任。

所以用人單位在解除勞動合同之前，一定要遵循法律規(guī)定，履行法定程序，否則將會造成不必要的損失。

（四）用人單位須對減少勞動報(bào)酬和計(jì)算工作年限承擔(dān)舉證責(zé)任

用人單位在用工過程中不能擅自減少勞動報(bào)酬，否則勞動者將可按照《勞動合同法》第八十五條的規(guī)定追究用人單位的責(zé)任?，F(xiàn)目前，很多用人單位制定的薪酬制度中將勞動報(bào)酬分為兩大類：基本工資和績效工資?；竟べY是確定不變的，而績效工資確是浮動的。曾經(jīng)發(fā)生過這樣一個(gè)案子，勞動合同中明確規(guī)定了基本工資和績效工資的數(shù)額，而績效工資的數(shù)額確定是最高的，即勞動者在各項(xiàng)考核合格后的數(shù)額。但是在實(shí)際過程中，勞動者發(fā)生了曠工的情況致使績效工資須下調(diào)，進(jìn)而勞資雙方發(fā)生了糾紛，進(jìn)入到仲裁環(huán)節(jié)，由于用人單位規(guī)章制度制定程序不合法而最終導(dǎo)致敗訴。鑒于這樣的情況，筆者建議用人單位在確定績效工資時(shí)只確定最低標(biāo)準(zhǔn)，每月進(jìn)行考核時(shí)，在此基礎(chǔ)上增加，這樣可避免發(fā)生上述情況。

勞動者工作年限的計(jì)算一般由用人單位提供相關(guān)證據(jù)證明。因?yàn)檫@塊兒的證據(jù)主要是由用人單位來掌握的，如果用人單位不能提供的，那么勞動者的相關(guān)證據(jù)將會被仲裁委或者法院認(rèn)可。所以用人單位的人力資源部一定要妥善保管好員工入職的相關(guān)資料，以便以后查證或者提交證據(jù)。

（五）加班事實(shí)的舉證責(zé)任在用人單位與勞動者之間的分?jǐn)?/p>

勞動爭議案件司法解釋三對加班事實(shí)的舉證確定了一個(gè)基本原則，即勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。如勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。

舉個(gè)簡單的例子，勞動者提出考勤卡可以看出其加班，那么此時(shí)用人單位就須提供考勤卡以便仲裁委或人民法院查證，如考勤卡顯示節(jié)假日有打卡記錄的而又沒有安排補(bǔ)休的，那么就會認(rèn)定勞動者加班；如果用人單位拒絕提供的，那么也認(rèn)定勞動者加班。

當(dāng)然，現(xiàn)在很多用人單位要求勞動者在節(jié)假日上班毋須打卡，那么以避免通過考勤卡來主張加班費(fèi)。但是某些用人單位在這一方面也做得不是很完善，像筆者接觸過的一個(gè)用人單位，工資表中寫明每個(gè)月的工作天數(shù)，本來5月實(shí)際工作日為24天的，結(jié)果登記的工作天數(shù)確是26天，那么這多出的兩天就應(yīng)該算作加班，如果勞動者向用人單位提供該證據(jù)的，那么加班費(fèi)必定得到支持。

四、建立規(guī)范的用工制度

結(jié)合上述論述，雖用人單位在勞動爭議案件中承擔(dān)的舉證責(zé)任較重，但是只要用人單位運(yùn)用勞動法相關(guān)法律法規(guī)恰當(dāng)，也可避免承擔(dān)不利的后果，減少損失。就如何建立規(guī)范的用工制度，筆者建議如下：

（一）結(jié)合公司實(shí)際情況，根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，擬定相關(guān)法律文件。如員工入職表、離職表、變更工作崗位通知書、解除勞動合同通知書、解除勞動合同協(xié)議書、各類簽收單等。

（二）合理制定規(guī)章制度，完善規(guī)章制度制定程序，以保障規(guī)章制度合法有效。嚴(yán)格執(zhí)行規(guī)章制度，對違反規(guī)章制度的行為按照規(guī)章制度的程序及要求予以處理。

（三）勞動合同解除須謹(jǐn)慎，解除前須收集并保留相關(guān)證據(jù)，解除時(shí)須履行合法程序。

（四）建立商業(yè)秘密保護(hù)制度，制定競業(yè)禁止協(xié)議和服務(wù)期協(xié)議。

（五）其他需要規(guī)范的事宜。

從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，凡事做大、做強(qiáng)的公司都會建立規(guī)范的用工制度。“天時(shí)、地利、人和”，對于公司來說，“人和”體現(xiàn)在規(guī)范的用工制度。筆者認(rèn)為，用人

單位應(yīng)當(dāng)防患于未然，對現(xiàn)有勞動關(guān)系站在法律層面進(jìn)行梳理，建立一套行之有效的勞動人事體制，以構(gòu)建和諧的勞動人事關(guān)系。

第五篇：六類典型勞動爭議的舉證責(zé)任

六類典型勞動爭議的舉證責(zé)任（經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，詳細(xì)實(shí)

用?。﹟ 勞動法庫

【法條梳理】

? 仲裁法

1、《勞動爭議調(diào)解仲裁法》：

第6條 發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第37條 仲裁庭對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的，可以交由當(dāng)事人約定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定；當(dāng)事人沒有約定或者無法達(dá)成約定的，由仲裁庭指定的鑒定機(jī)構(gòu)鑒定。

根據(jù)當(dāng)事人的請求或者仲裁庭的要求，鑒定機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)派鑒定人參加開庭。當(dāng)事人經(jīng)仲裁庭許可，可以向鑒定人提問。

第39條 當(dāng)事人提供的證據(jù)經(jīng)查證屬實(shí)的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)將其作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。勞動者無法提供由用人單位掌握管理的與仲裁請求有關(guān)的證據(jù)，仲裁庭可以要求用人單位在指定期限內(nèi)提供。用人單位在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

2、勞動部《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》：

第17條 當(dāng)事人對自己提出的主張有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第18條 在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)則第十七條規(guī)定無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，仲裁庭可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。

第19條 承擔(dān)舉證責(zé)任的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會指定的期限內(nèi)提供有關(guān)證據(jù)。當(dāng)事人在指定期限內(nèi)不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。

第20條 當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，仲裁委員會可以根據(jù)當(dāng)事人的申請，參照《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集；仲裁委員會認(rèn)為有必要的，也可以決定參照《中華人民共和國民事訴訟法》有關(guān)規(guī)定予以收集。

? 訴訟法

1、民事訴訟法第64條第1款：當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。

2、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》:

第2條

當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。

沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。

第6條 在勞動爭議糾紛案件中，因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生勞動爭議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

第7條 在法律沒有具體規(guī)定，依本規(guī)定及其他司法解釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí)，人民法院可以根據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則，綜合當(dāng)事人舉證能力等因素確定舉證責(zé)任的承擔(dān)。

第73條 雙方當(dāng)事人對同一事實(shí)分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。

因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實(shí)難以認(rèn)定的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。

3、《民事訴訟法司法解釋》:

第90條 當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。

在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果。

第91條

人民法院應(yīng)當(dāng)依照下列原則確定舉證證明責(zé)任的承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外：

（一）主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任；

（二）主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。

第108條 對負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，確信待證事實(shí)的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。

對一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實(shí)而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，認(rèn)為待證事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)不存在。

法律對于待證事實(shí)所應(yīng)達(dá)到的證明標(biāo)準(zhǔn)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

4、《勞動爭議司法解釋》

（一）第13條：

因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報(bào)酬、計(jì)算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

5、《勞動爭議司法解釋》

（三）第9條：

勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果。

【正文】

勞動爭議案件在人民法院受理的民事案件數(shù)量占有相當(dāng)大的比例，且是審理難點(diǎn)之一，其中一個(gè)重要表現(xiàn)就是事實(shí)認(rèn)定困難。對于事實(shí)認(rèn)定，無疑涉及到舉證責(zé)任的分配問題。勞動爭議案件作為民事案件類型之一，無論是按照《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第6條還是依據(jù)《民事訴訟法》第64條第1款的規(guī)定，仍然遵循舉證責(zé)任的一般原則即“誰主張，誰舉證”。但是按照此舉證責(zé)任的一般原則，大多數(shù)勞動爭議案件，會陷入事實(shí)難以查清處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，導(dǎo)致案件難以決斷。在此情況下，有必要適時(shí)引入舉證責(zé)任的其它規(guī)則來破解案件真?zhèn)尾幻鞯钠款i問題。下面，從舉證責(zé)任分配規(guī)則入手，就實(shí)踐中五類常見勞動爭議案件的舉證責(zé)任問題進(jìn)行一下歸納梳理，以期能夠?qū)趧訝幾h案件的審理和裁判有所幫助。

一、舉證責(zé)任及其分配規(guī)則 一般而言，裁判的做出是以法律規(guī)范為大前提，以具體的事實(shí)為小前提，進(jìn)而得出結(jié)論的三段論的過程。

舉例：

《勞動合同法》第82條：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。---大前提

事實(shí)：某甲于2015年3月1日入職于乙公司任業(yè)務(wù)員，同年9月1日乙公司和甲才簽訂為期二年的勞動合同。現(xiàn)甲要求乙公司支付未簽訂勞動合同的雙倍工資，乙公司抗辯稱甲拒簽勞動合同。---小前提

乙公司與甲未簽訂勞動合同事實(shí)客觀存在，如乙公司想免除未簽訂勞動合同雙倍工資的法律責(zé)任，則需舉證證明是因甲的原因而拒簽，如乙公司不能證明甲拒絕簽訂勞動合同，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)支付甲雙倍工資的責(zé)任；如乙公司能夠證明甲拒簽勞動合同的事實(shí)存在，則判決駁回甲的訴訟請求。—-結(jié)論

通過前述案例看出，法律規(guī)定是明確的，關(guān)鍵在于事實(shí)的認(rèn)定，即乙公司違反規(guī)定不予甲簽訂勞動合同還是甲拒簽勞動合同。在此情況下，無疑產(chǎn)生舉證責(zé)任的分配問題。

說起舉證，首先要明確，在什么情況下，需要當(dāng)事人負(fù)擔(dān)舉證義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。如果案件事實(shí)清楚，是用不得舉證責(zé)任的。只有在案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯那闆r下，迫不得已才涉及舉證責(zé)任的問題。在此情況下，不分配舉證責(zé)任，將無法查清案件事實(shí)，將無法作出對誰不利的裁決。

舉證責(zé)任也稱證明責(zé)任，是指“應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人對其主張的事實(shí)提供證據(jù)并予以證明，若訴訟終結(jié)時(shí)根據(jù)全案證據(jù)仍不能判明當(dāng)事人主張的事實(shí)真?zhèn)?，則由該當(dāng)事人承擔(dān)不利的訴訟后果”。抽象的法律規(guī)范在適用中必然以具體的事實(shí)為對象，而事實(shí)的認(rèn)定須是以證據(jù)為基礎(chǔ)，在事實(shí)不能認(rèn)定時(shí)，就會產(chǎn)生由誰承擔(dān)不利后果的問題，也由此引起舉證責(zé)任問題。

《民訴法司法解釋》第90條規(guī)定“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果?！痹摋l規(guī)定便是舉證責(zé)任的法定含義。理論上通常認(rèn)為，舉證責(zé)任具有雙重含義，即行為意義的舉證責(zé)任和結(jié)果意義的舉證責(zé)任。行為意義的舉證責(zé)任也稱為主觀上的舉證責(zé)任，是指當(dāng)事人在具體的民事訴訟中，為避免敗訴的風(fēng)險(xiǎn)而向法院提出證據(jù)證明其主張的一種行為責(zé)任。結(jié)果意義的舉證責(zé)任又稱客觀上的證明責(zé)任，是指待證事實(shí)的存在與否不能確定、真?zhèn)尾幻鲿r(shí)，由哪一方當(dāng)事人對不利后果進(jìn)行負(fù)擔(dān)的責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)。

在絕大多數(shù)民事訴訟中，當(dāng)事人通過積極履行行為意義上的舉證責(zé)任，裁判者完全能夠從雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)中形成內(nèi)心確信，案件事實(shí)便會查清，實(shí)際上用不到結(jié)果意義的舉證責(zé)任。如果當(dāng)事人的主張沒有爭議，或者如果裁判者對有爭議的主張的真實(shí)與否獲得一個(gè)特定的心證，不管該心證是證據(jù)確認(rèn)的結(jié)果，還是在無證據(jù)的情況下從審理過程中得出的，都不會出現(xiàn)證明責(zé)任問題。

1、舉證責(zé)任分配的基礎(chǔ)---要件事實(shí)。

《民訴法司法解釋》第91條 “人民法院應(yīng)當(dāng)依照下列原則確定舉證證明責(zé)任的承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外：

（一）主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任；

（二）主張法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對該法律關(guān)系變更、消滅或者權(quán)利受到妨害的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任?！睋?jù)此規(guī)定，在對民事實(shí)體法律規(guī)范進(jìn)行識別分析的基礎(chǔ)上，識別權(quán)利發(fā)生規(guī)范、權(quán)利消滅規(guī)范、權(quán)利限制規(guī)范和妨礙規(guī)范，并以此確定舉證責(zé)任的分擔(dān)。

2、證明標(biāo)準(zhǔn)---高度蓋然性。

證明標(biāo)準(zhǔn)也稱證明要求、證明度，是指在訴訟證明活動中，對于當(dāng)事人之間爭議的事實(shí)，法官根據(jù)證明的情況對該事實(shí)作出肯定或者否定性評價(jià)的最低要求。

《民訴訟司法解釋》第108條規(guī)定“對負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，確信待證事實(shí)的存在具有高度可能性的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)存在。對一方當(dāng)事人為反駁負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人所主張事實(shí)而提供的證據(jù)，人民法院經(jīng)審查并結(jié)合相關(guān)事實(shí)，認(rèn)為待證事實(shí)真?zhèn)尾幻鞯?，?yīng)當(dāng)認(rèn)定該事實(shí)不存在。法律對于待證事實(shí)所應(yīng)達(dá)到的證明標(biāo)準(zhǔn)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！痹摋l文中的“高度可能性”便是高度蓋然性。無論大陸法系國家還是英美法系國家，均以蓋然性作為民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)，只是對蓋然性程度的要求不同。蓋然性是指一種可能的狀態(tài)，是一種可能而非必然的性質(zhì)。大陸法系國家和地區(qū)在民事訴訟中普遍采用高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，“就是在證據(jù)無法達(dá)到確實(shí)充分的情況下，如果一方當(dāng)事人提出的證據(jù)已經(jīng)證明事實(shí)的發(fā)生具有高度蓋然性，法官即可予以確認(rèn)”。英美法系國家民事訴訟的蓋然性證明標(biāo)準(zhǔn)，通常表述為蓋然性占優(yōu)或蓋然性權(quán)衡，是指負(fù)有證明責(zé)任的當(dāng)事人必須證明他所主張的事實(shí)存在的可能性大于不存在，如果蓋然性對等，亦即事實(shí)審理者無法做出判斷，負(fù)擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人將敗訴。

綜上，理解舉證責(zé)任可以概括為三句話：（1）案件事實(shí)真?zhèn)尾幻鳌l(fā)舉證責(zé)任分配；（2）要件事實(shí)要素—決定舉證責(zé)任分配基礎(chǔ)；（3）高度蓋然性—達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)。

二、確認(rèn)勞動關(guān)系的舉證責(zé)任

確認(rèn)勞動關(guān)系案件，是審判實(shí)踐中的難點(diǎn)，難就難在于事實(shí)認(rèn)定上，大多數(shù)此類案件會讓裁判者限于困境，案件事實(shí)似是而非，有時(shí)難以決斷。確認(rèn)勞動關(guān)系案件屬于確認(rèn)之訴，即確認(rèn)勞動關(guān)系是否存在的訴訟，通常情況下都是勞動者作為申請人或者原告申請仲裁或起訴用人單位，要求確認(rèn)事實(shí)勞動關(guān)系存在。《民訴法司法解釋》第91條規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)依照下列原則確定舉證證明責(zé)任的承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外：

（一）主張法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任；……”據(jù)此規(guī)定，勞動者主張和用人單位之間存在勞動關(guān)系，即屬于權(quán)利發(fā)生規(guī)范，無疑應(yīng)當(dāng)對產(chǎn)生該勞動法律關(guān)系的基本事實(shí)承擔(dān)舉證證明責(zé)任。按照該規(guī)定，確認(rèn)勞動關(guān)系的舉證責(zé)任完全由申請者承擔(dān)，屬于勞動者的單方舉證責(zé)任。

實(shí)踐中，大多數(shù)勞動者手中并不持有和用人單位存在勞動關(guān)系等基本事實(shí)的證據(jù)，如機(jī)械地按此規(guī)定理解和操作，恐怕絕大多數(shù)的確認(rèn)勞動關(guān)系案件，都會以勞動者舉證不足而敗訴，顯然和現(xiàn)實(shí)生活脫節(jié)，社會效果不好，有失公允?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》第6條 “發(fā)生勞動爭議，當(dāng)事人對自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)。與爭議事項(xiàng)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！痹摋l文的后段為解決此類案件的舉證責(zé)任分配問題提供了法律指引，勞動者只能提供其有能力提供且可能持有的證據(jù)，對于由用人單位持有的證據(jù)，則勞動者不持有而不可能提供，則用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，按照前述規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果?！秳趧訝幾h調(diào)解仲裁法》雖然是作為仲裁機(jī)構(gòu)審理勞動爭議案件的程序法依據(jù)，但是考慮到勞動爭議案件裁審銜接程序的密不可分性以及訴訟標(biāo)的和裁審認(rèn)證對象的一致性，在無相反的禁止性規(guī)定的情況下，人民法院完全可以參照適用。在事實(shí)勞動關(guān)系的確認(rèn)上，《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號文），自頒布生效之時(shí)，無論是仲裁機(jī)構(gòu)還是人民法院實(shí)際上都一直在適用或參照適用，目前仍然在適用。前述《通知》“

二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認(rèn)定雙方存在勞動關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：

（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；

（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；

（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；

（四）考勤記錄；

（五）其他勞動者的證言等。其中，（一）、（三）、（四）項(xiàng)的有關(guān)憑證由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！痹摗锻ㄖ穼?shí)質(zhì)是將勞動關(guān)系存在與否的舉證責(zé)任在勞動者和用人單位之間進(jìn)行了合理分配，與《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第6條的相關(guān)規(guī)定精神相契合。對于單位和勞動者之間客觀上存在事實(shí)勞動關(guān)系的話，這樣分配舉證責(zé)任是正確的，但是適用該通知的前提是勞動者完成了初步的舉證責(zé)任，即讓裁判者產(chǎn)生合理信賴，勞動者主張和用人單位存在勞動關(guān)系具有某種可能性，比如勞動者提供了該通知中的用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件，此時(shí)情況下，仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院完全可以將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給用人單位來承擔(dān)，如用人單位不承擔(dān)，則可援引《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第6條的規(guī)定裁決用人單位和勞動者存在勞動關(guān)系。但是，如果勞動者根本舉不出和用人單位存在任何勞動關(guān)系的證據(jù)，則不發(fā)生舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移問題，用人單位不負(fù)有舉證責(zé)任的義務(wù)。

綜上，在事實(shí)勞動關(guān)系的確認(rèn)上，舉證責(zé)任的分配原則呈三個(gè)遞進(jìn)的關(guān)系：勞動者首先負(fù)初步的舉證責(zé)任，如不能完成初步的舉證責(zé)任，則裁決其和單位之間不存在勞動關(guān)系；如勞動者完成初步證明責(zé)任，則舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給用人單位承擔(dān)；如果用人單位拒不舉證，則適用推定規(guī)則，推定勞動者主張和用人單位存在勞動關(guān)系的事實(shí)成立。

三、解除勞動合同支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金案件的舉證責(zé)任

《勞動合同法》第四十六條共規(guī)定四種解除勞動合同時(shí)要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形，分別是：

（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；

（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；

（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的。這四種情形中只有一種是勞動者單方提出解除勞動合同，用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，即用人單位有過錯(cuò)的情形下，賦予勞動者單方解除勞動合同的權(quán)利，而其余三種情形均是用人單位提出解除勞動合同，要么是與勞動者協(xié)商一致解除，要么是基于勞動者無過失性辭退，要么是基于經(jīng)濟(jì)性裁員。實(shí)際上，只要排除勞動者主動辭職和用人單位行使單方解除權(quán)的情形，用人單位均是需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的。

實(shí)踐中，勞動者主張用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，基于前述不同的法律規(guī)定，會基于不同的事由而提出，故應(yīng)當(dāng)分別情形分配舉證責(zé)任。勞動者既然是基于解除勞動合同而要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，按照《民訴法司法解釋》第91條的規(guī)定，應(yīng)屬于權(quán)利消滅規(guī)范。

1、勞動者以勞動合同被用人單位解除而不是以用人單位有過錯(cuò)被迫辭職為由，主張用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，因勞動者主張法律關(guān)系消滅，故其需就原則規(guī)范的要件即勞動合同已解除這一事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任，在此情況下，由勞動者單方負(fù)舉證責(zé)任。至于勞動合同基于何種原因被解除無需考問。

2、用人單位提出抗辯，解除的理由是勞動者主動辭職或者勞動者自身的過錯(cuò)而被單位解除勞動合同，無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。對此，用人單位需要對解除理由承擔(dān)證明責(zé)任，因?yàn)橛萌藛挝怀钟薪獬虻淖C據(jù)，包括勞動者的辭職申請、單位作出的解除勞動合同的決定等，在這種情況下，舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給用人單位來承擔(dān)。

3、勞動者以《勞動合同法》第38條的規(guī)定被迫辭職為由主張用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，前提是其認(rèn)為用人單位存在《勞動合同法》第38條所列的情形，即用人單位有過錯(cuò)，而對于用人單位是否有過錯(cuò)，顯然不能由用人單位單方來自證清白，勞動者既然行使單方解除權(quán)，仍然需就其發(fā)起解除勞動合同的事由這一事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，而用人單位通?？罐q其不存在38條規(guī)定的違法情形，同樣有義務(wù)提供證據(jù)來支持其抗辯主張，由用人單位針對勞動者主張的違法情形提出相反證據(jù)，證明勞動者主張的違法情形不存在。有人可能會質(zhì)疑，單位既然抗辯自己不存在違法行為，對于不存在的消極事實(shí)，是無法舉證的。筆者認(rèn)為，單位固然不能就消極事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任，但是消極事實(shí)對應(yīng)的積極事實(shí)，是有能力和有條件進(jìn)行舉證的，如是否提供了38條規(guī)定的勞動保護(hù)、勞動條件、足額支付勞動報(bào)酬、依法繳納了社會保險(xiǎn)費(fèi)、規(guī)章制度合法等等。

四、違法解除勞動合同要求支付雙倍賠償金案件的舉證責(zé)任

《勞動合同法》第四十八條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?！睋?jù)此規(guī)定，勞動者要求用人單位支付違法解除勞動合同賠償金的條件是：

1、用人單位違反“本法”規(guī)定解除勞動合同（包括用人單位單方解除權(quán)不成立、解除程序不合法）；

2、勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的。對于第二個(gè)條件，勞動者無需舉證，主張賠償金便意味著不要求繼續(xù)履行勞動合同，而對于第一個(gè)條件則應(yīng)當(dāng)分別情形分配舉證責(zé)任。

1、勞動者以勞動合同被用人單位違法解除為由主張經(jīng)濟(jì)賠償金（即雙倍賠償），不僅要證明勞動合同已解除，而且還要證明勞動合同是被用人單位單方解除的，勞動者只需舉證證明單位作出的解除勞動合同決定、通知書等，便完成了舉證義務(wù)。此時(shí)，舉證責(zé)任便轉(zhuǎn)移給用人單位來承擔(dān)。

2、用人單位應(yīng)就“解除的合法性”即其享有的單方解除權(quán)（勞動合同法第39條）成立、解除程序合法等進(jìn)行舉證，否則，如舉證不能，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，推定其違法解除勞動合同的事實(shí)成立。

3、勞動者如果主張其存在勞動合同法第42條所列六種（用人單位不得解除）情形，從而主張用人單位不得適用40條（無過失性辭退）、41條（經(jīng)濟(jì)性裁員）的規(guī)定解除勞動合同，從而主張用人單位違法解除的，應(yīng)當(dāng)由勞動者就其存在勞動合同法第42條所列六種解雇保護(hù)的情形之一負(fù)證明責(zé)任。

實(shí)踐中，勞動者主張被用人單位口頭辭退，而用人單位主張是勞動者自動離職，在這種情形下，有人主張各自就其主張承擔(dān)舉證責(zé)任，均不能證明的，視為雙方協(xié)商一致解除勞動關(guān)系，由用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。筆者認(rèn)為，這種做法從處理結(jié)果來看似乎是一種折中妥協(xié)的不得已而為之的做法，形式上看較為公平，但于法理不通，雙方爭議的事實(shí)在于勞動者是如何離職的，即是誰發(fā)起的解除合同有爭議，從訴辯雙方相左的觀點(diǎn)來看，事實(shí)上是沒有達(dá)成解除合意的，唯一的結(jié)論要么是單位口頭辭退，要么是勞動者自動離職。由于雙方對勞動者離職（勞動解除）這一要件事實(shí)是認(rèn)可的，而對于解除原因發(fā)生爭議。由于用人單位掌握用工管理的證據(jù)，且勞動者處于從屬地位，用人單位舉證比勞動者更有優(yōu)勢和條件，應(yīng)當(dāng)由用人單位就勞動者離職原因進(jìn)行舉證。如舉證不能，則推定用人單位單方解雇。

五、未訂立書面勞動合同二倍工資案件的舉證責(zé)任

《勞動合同法》第八十二條規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資?！?《勞動合同法實(shí)施條例》第五條規(guī)定“自用工之日起一個(gè)月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實(shí)際工作時(shí)間的勞動報(bào)酬?！苯Y(jié)合前述法律規(guī)定，如勞動者主張用人單位支付未訂立書面勞動合同的雙倍工資，需同時(shí)具備以下三個(gè)條件：

1、與單位存在用工關(guān)系；

2、用工之日超過一個(gè)月不滿一年，單位未與其簽訂勞動合同；

3、不存在單位書面通知簽訂勞動合同而拒簽的情形。據(jù)此條件，則應(yīng)當(dāng)分別情形分配舉證責(zé)任。

1、勞動者僅需就其請求權(quán)基礎(chǔ)規(guī)范（權(quán)利存在規(guī)范）的構(gòu)成要件事實(shí)（用工事實(shí)存在、用工超過一個(gè)月而未滿一年）承擔(dān)證明責(zé)任。

2、用人單位如抗辯已簽訂勞動合同，則就（抗辯規(guī)范，勞動者請求權(quán)消滅規(guī)范）的要件事實(shí)（已簽訂勞動合同）承擔(dān)證明責(zé)任。

3、用人單位抗辯未簽訂勞動合同的原因是因勞動者拒簽，則用人單位需就權(quán)利妨礙規(guī)范，即用人單位書面通知簽訂勞動合同而勞動者拒簽的事實(shí)存在進(jìn)行舉證。

六、支付加班費(fèi)的舉證責(zé)任

《勞動爭議司法解釋》

（三）第9條規(guī)定“勞動者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔(dān)不利后果?！睋?jù)此規(guī)定，勞動者主張加班費(fèi)的訴訟請求，其法律屬性為勞動報(bào)酬請求權(quán)，因此，勞動者應(yīng)當(dāng)對勞動報(bào)酬請求權(quán)發(fā)生原因的事實(shí)即加班的事實(shí)存在承擔(dān)舉證責(zé)任。本條后半段規(guī)定的核心在于通過證明妨礙規(guī)則的運(yùn)用達(dá)到減輕勞動者證明負(fù)擔(dān)的目的。其構(gòu)成要件是：

1、勞動者主張的加班事實(shí)存在；

2、勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)。該證據(jù)可以表現(xiàn)為雙方勞動合同中約定的加班所需履行的審批手續(xù)，而該手續(xù)最終由用人單位保管；也可以表現(xiàn)為勞動者之前領(lǐng)取工資的工資單，該工資單顯示的內(nèi)容能夠證明用人單位有記錄加班時(shí)間的內(nèi)部系統(tǒng)；有時(shí)也會表現(xiàn)為在同一用人單位的其他勞動者提出的能夠證明該用人單位掌握加班事實(shí)的證據(jù)。但是，無論何種證據(jù)，本要件的滿足是以法官對勞動者提出的證據(jù)進(jìn)行證明評價(jià)之后形成內(nèi)心確信（即用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù)）為條件的。

3、用人單位不提供加班事實(shí)存在的證據(jù)。用人單位如果確實(shí)證據(jù)滅失，則不承擔(dān)證據(jù)妨礙的相關(guān)責(zé)任。

七、追索勞動報(bào)酬的舉證責(zé)任

《工資支付暫行規(guī)定》第六條規(guī)定“用人單位應(yīng)將工資支付給勞動者本人。勞動者本人因故不能領(lǐng)取工資時(shí)，可由其親屬或委托他人代領(lǐng)。用人單位可委托銀行代發(fā)工資。用人單位必須書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查。用人單位在支付工資時(shí)應(yīng)向勞動者提供一份其個(gè)人的工資清單?！薄督K省工資支付條例》第十七條規(guī)定“用人單位應(yīng)當(dāng)書面記錄支付勞動者工資的應(yīng)發(fā)項(xiàng)目及數(shù)額、實(shí)發(fā)數(shù)額、支付日期、支付周期、依法扣除項(xiàng)目及數(shù)額、領(lǐng)取者姓名等內(nèi)容。用人單位應(yīng)當(dāng)建立勞動考勤制度，書面記錄勞動者的出勤情況，每月與勞動者核對并由勞動者簽字。用人單位保存勞動考勤記錄不得少于二年。用人單位不得偽造、變造、隱匿、銷毀工資支付記錄及勞動者出勤記錄?！蓖瑫r(shí)第十八條又規(guī)定“用人單位應(yīng)當(dāng)將工資支付給勞動者本人，并同時(shí)提供本人的工資清單。勞動者實(shí)際取得的工資與工資清單以及用人單位的工資支付記錄應(yīng)當(dāng)一致。勞動者有權(quán)查詢和核對本人的工資?！备鶕?jù)上述法律規(guī)定，用人單位有義務(wù)書面記錄支付勞動者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查，且在支付工資時(shí)應(yīng)向勞動者提供一份其個(gè)人的工資清單。如勞動者要求用人單位支付拖欠的勞動報(bào)酬，只需提供其與用人單位存在勞動關(guān)系的初步證據(jù)，證明其享有向用人單位勞動報(bào)酬請求權(quán)，如勞動合同、工資單、銀行代發(fā)工資卡等，而至于工資是否足額發(fā)放，因用人單位持有該證據(jù)，故應(yīng)當(dāng)由用人單位舉證證明。當(dāng)然，對于從工資支付之日超過兩年的工資發(fā)放記錄，由于用人單位無法定保存義務(wù)，如果勞動者仍然就此進(jìn)行主張，則應(yīng)當(dāng)由勞動者負(fù)舉證責(zé)任。