第一篇：法庭辯論技巧的具體運(yùn)用

這個(gè)問題比較龐雜，我只能就個(gè)人體會(huì)較深的幾個(gè)方面，結(jié)合具體案例來談?wù)劯惺?，不可能全面展開，更談不上系統(tǒng)性。

一、辯論要抓住要害突出重點(diǎn)

抓住要害，突出重點(diǎn)，這不僅在法庭辯論中十分重要，在法庭調(diào)查和庭前準(zhǔn)備中也同樣重要。有些比較復(fù)雜的案件，內(nèi)容很多也很亂，這時(shí)候一定要抓住要害，突出重點(diǎn)，不宜面面俱到，避免沖淡了主題。有些案件很復(fù)雜，甚至涉及到十幾項(xiàng)、幾十項(xiàng)犯罪事實(shí)。這還不說，關(guān)鍵是有的案件涉及的證據(jù)內(nèi)容及其它一些內(nèi)容太多太亂，如果在有限的庭審時(shí)間內(nèi)不能抓住要害，往往會(huì)被牽頭鼻子走，陷入一種難以解脫的境地，不利于把重點(diǎn)問題說清楚。大興安嶺朱佩金的案子就很典型。這是一件因承包經(jīng)營而被指控犯罪的案件，被告被關(guān)押了５年半，起訴書指控他貪污近４０萬，詐騙近４０萬，再加行賄共３個(gè)罪名，案件歷時(shí)長達(dá)７個(gè)年頭，最后被宣告無罪。這個(gè)案子檢察院偵查了３年多，起訴到法院后，法院又搞了一年多，到我去開庭的時(shí)候就只有７天，就在７天時(shí)間里我們兩名律師除了閱卷和會(huì)見被告，還要調(diào)取一系列證據(jù)，包括坐十幾個(gè)小時(shí)火車到泰來農(nóng)場和老來農(nóng)場兩個(gè)監(jiān)獄去取證，而且因時(shí)過境遷取證相當(dāng)困難。所以，我看卷的時(shí)間只有３天。３８６０多頁的卷宗，就是不睡覺也看不完。怎么辦？我通過對(duì)一些主要線索的分析，終于找到了關(guān)鍵問題，從根本上否定了犯罪的性質(zhì)，其他一些次要問題有的一翻而過，有的干脆不看了。因?yàn)榇税傅年P(guān)鍵是承包合同的性質(zhì)和方式，只要把個(gè)人承包的基本性質(zhì)和“大包干”的承包方式弄清楚了，就足以否定了貪污和詐騙的問題。所以，對(duì)其他一些次要問題就可以泛泛地翻閱，甚至可以略過不看。這樣一來，不足３天，我已經(jīng)把案件全部吃透了。后來同院長交換意見時(shí)，他問我看完了卷宗材料沒有，我回答說，“我都看明白了?！彼麜?huì)心地笑了。這個(gè)院長是科班出身，很有水平，他知道我不可能看完卷宗。但當(dāng)我全面地分析案情，陳述理由之后，他既滿意又吃驚，對(duì)我的工作效率到驚訝。后來在法庭辯論中涉及其他一些枝節(jié)問題我一律不予糾纏，就抓住這個(gè)要害問題不放，從根本上否定了犯罪性質(zhì)。假如我隱入那些瑣碎的枝節(jié)問題之中，那就非常麻煩了，就很難把握住重點(diǎn)，甚至連基本案情都吃不透。事實(shí)上，開庭的情況表明，公訴人和審判長對(duì)案情都沒有吃得很透，盡管他們研究、調(diào)查了幾年時(shí)間。為什么？因?yàn)樗麄儧]有抓住要害，沒有理清法律關(guān)系。

二、善于抓住和利用矛盾

新刑訴法實(shí)施后，法庭調(diào)查質(zhì)證中必須溶進(jìn)辯論的內(nèi)容，這時(shí)如何進(jìn)行辯論，如何使辯論更有力度，這是個(gè)很值得研究、探討的問題。法庭調(diào)查中，主要是舉證和質(zhì)證，事先一定要有一個(gè)舉證、質(zhì)證的基本思路，在庭上則要不失時(shí)機(jī)地尋找對(duì)我方有利的線索和機(jī)會(huì)，一方面要善于發(fā)現(xiàn)對(duì)方舉證中的矛盾，另一方面一定要避免自相矛盾。有些情況下，在法庭調(diào)查中不宜過早地暴露自己的思路，以免使對(duì)方有所防備，使得一些重要證據(jù)無法核實(shí)。法庭調(diào)查當(dāng)中這些技巧是很重要的，這不僅是在刑案的辯論中，在民事案件和其他案件中也一樣，凡是涉及到法庭辯論的都有這樣的問題。下面，我就個(gè)人的體會(huì)舉幾個(gè)相關(guān)的例子供大家參考。

前幾年我在廣東辦了一件行政訴訟案，我方代理香港的３家公司和越南船長訴湛江海關(guān)扣船沒收貨物違法。這件案子一審勝訴，但后來二審敗訴了。盡管二審敗訴了，我認(rèn)為這案子是非常成功的，這案子隨時(shí)隨地我都想把它翻過來。案情是海關(guān)扣了一艘越南船，運(yùn)的是香港公司的貨物。這船的合法航程是從香港向越南運(yùn)貨，提單等手續(xù)齊全。航行至越南與中國的分航點(diǎn)之前，在瓊州海峽的國際航線上，遇到了１２級(jí)臺(tái)風(fēng)，所以駛?cè)霃V東湛江境內(nèi)緊急避險(xiǎn)。在拋錨?？慨?dāng)中被公安機(jī)關(guān)和海關(guān)劃獲，兩千多萬元的貨物被扣留。假如該船是在國內(nèi)航線上行駛中被扣留，認(rèn)定走私是沒有問題有，但它是在避險(xiǎn)中被扣的，而且在處在國際航線上的分航點(diǎn)之前，所以認(rèn)定走私是缺乏根據(jù)的。那么，海關(guān)認(rèn)定走私的關(guān)鍵性證據(jù)是什么呢？其中之一是２４名船員和船長的口供。但是，閱卷時(shí)發(fā)現(xiàn)被告把第一次口供全部隱匿了，沒有向法庭提交，只提交了第二次口供，而第二次口供雖然承認(rèn)是走私卻有許多破綻，這些口供中有的前后矛盾，有的相互矛盾，顯然是不真實(shí)的，被逼出來的。在法庭調(diào)查中我首先以此為突破點(diǎn)，我開即并沒有否定這些口供，只是舉出了其中的各種矛盾，當(dāng)對(duì)方被質(zhì)問得不能自圓其說的時(shí)候，就亂了陣角，跳起來了。在慌亂之中，對(duì)方代理人極不冷靜，聲色俱厲地說：“我們重證據(jù)，不輕信口供，那些口供都是胡說八道，不能算數(shù)?！苯Y(jié)果，本來被當(dāng)作王牌證據(jù)使用的口供首先被他自己否定掉了。于是，我立即提請(qǐng)法庭將被告代理人的這些記錄在案，并聲明在口供的真實(shí)性和效力問題上，原被告雙方已經(jīng)達(dá)成共識(shí)，請(qǐng)法庭調(diào)查下一個(gè)問題?？诠┑淖C據(jù)效力之爭就這樣結(jié)束了。這時(shí)，對(duì)方才發(fā)覺上當(dāng)，追悔莫及，但為時(shí)已晚。由此可見，一些關(guān)鍵問題在交叉質(zhì)證時(shí)必須及時(shí)抓住，一旦失去機(jī)會(huì)或者一朝失誤，就容易陷入被動(dòng)局面。

再舉一個(gè)例子，還是剛才我講的那個(gè)行政訴訟案，這個(gè)例子發(fā)生在二審階段。當(dāng)對(duì)方的第一個(gè)王牌證據(jù)－－船員的口供被攻破之后，第二個(gè)王牌證據(jù)是三份電報(bào)底稿。海關(guān)向法庭提供了船上尚未發(fā)出的八份電報(bào)底稿，這八份底稿中有三份是最重要的，這三份底稿雖然也是間接證據(jù)，但是可以反映出該船具有走私嫌疑，因?yàn)榘凑Ｊ掷m(xù)是從香港運(yùn)貨到越南，在越南辦了手續(xù)后，不卸貨，再從越南轉(zhuǎn)到廣西，這樣就是合法的，是邊貿(mào)政策所允許的。而海關(guān)扣船的理由，就是認(rèn)定該船假借到越南的名義，直接駛往廣西北海市，這樣就會(huì)由于沒有從香港到廣西的合法手續(xù)而構(gòu)成走私。那么，在這三份電報(bào)稿的內(nèi)容中，確實(shí)可以反映出從香港直駛廣西的嫌疑，至少可以反映在主觀上有這種動(dòng)機(jī)。所以，海關(guān)將這三份電報(bào)稿作為第二張王牌證據(jù)。但是經(jīng)過分析之后，我發(fā)現(xiàn)這些電報(bào)稿的真實(shí)性值得懷疑。第一，這些電報(bào)稿是在該船擱淺后草擬的，而在擬稿之前，船上的發(fā)報(bào)機(jī)天線已被風(fēng)刮斷，收、發(fā)報(bào)已經(jīng)無法進(jìn)行。這種情況下擬寫電報(bào)稿是沒有意義的，這種作法違反常理。第二，這八份電報(bào)稿都是復(fù)印件，海關(guān)拒不提供原件。第三，據(jù)我方初步調(diào)查，這最重要的三份電報(bào)稿的擬稿時(shí)間是在船被扣押后船員已經(jīng)失去自由的第二天。這是最大的疑問，若果真如此，這些電報(bào)肯定是假的，因?yàn)槿魏稳硕疾粫?huì)在失去自由的情況下再主動(dòng)去為自己制造罪證。但是，由于時(shí)間緊迫，我們當(dāng)時(shí)無法取得直接證據(jù)來揭穿這個(gè)偽證。于是，就只能在法庭上斗智，設(shè)法在法庭質(zhì)證中尋找對(duì)方的破綻。為了麻痹對(duì)方而防止他們說假話，我并不直接提出這個(gè)問題。而是東一下西一下地將各種問題混在一起連續(xù)發(fā)問，在他們摸不清我方思路并且公開嘲笑我的提問不著邊際的情況下，我突然清描淡寫地問起了扣船的時(shí)間和船員第一次被訊問的時(shí)間。但是，就在對(duì)方準(zhǔn)備回答這個(gè)問題的時(shí)候，被審判長制止了。說是后面專門安排時(shí)間調(diào)查這個(gè)問題。審判長的這個(gè)舉動(dòng)，進(jìn)一步加深了我的懷疑。于是，我在紙上寫了幾個(gè)大字?jǐn)[在面前，防止在混戰(zhàn)中這個(gè)問題被漏掉。果然不出我所料，在以后漫長的法庭調(diào)查中，我又兩次提出這個(gè)問題，每當(dāng)對(duì)方要回答的時(shí)候，都被審判長制止了。這樣，我總共提出三次，被制止三次，但是每次提問都是單獨(dú)提出，故意避開電報(bào)底稿的問題。所以，對(duì)方一直沒有弄清我提問的真實(shí)用意。最后，直到在審判長宣布法庭調(diào)查結(jié)束的，也沒有調(diào)查這個(gè)問題。這時(shí)候，我嚴(yán)厲地向?qū)徟虚L提出質(zhì)問：“審判長，我三次提出扣船時(shí)間的問題，你三次制止，表示安排專門時(shí)間調(diào)查，現(xiàn)在卻宣布法庭調(diào)查結(jié)束，是忘記了呢，還是不想調(diào)查？”審判長遲疑了半天，說“可以調(diào)查”。我當(dāng)即要求對(duì)方宣讀辦案記錄，結(jié)果真是不出所料，是前一天下午兩點(diǎn)扣的船，限制了所有船員和船長的人身自由，并于當(dāng)時(shí)進(jìn)行了第一次詢問，錄了口供，而這三份電報(bào)稿的擬稿時(shí)間卻是在第二天早上八點(diǎn)鐘。宣讀完之后，對(duì)方律師才反應(yīng)過來，企圖改變說法，但是為時(shí)已晚。我當(dāng)即要求法庭將此記錄在案，并提請(qǐng)法庭責(zé)令對(duì)方將辦案記錄提交給法庭。這一段艱難的調(diào)查、質(zhì)證，終于揭開了電報(bào)底稿之迷，接下來，便開始了充分占有主動(dòng)權(quán)的步步緊逼的辯論，攻破了對(duì)方第二張王牌證據(jù)。

第三個(gè)例子，前年，我在東北辦了一個(gè)比較大的貪污受賄案，是一個(gè)企業(yè)家的案子，因時(shí)間關(guān)系，具體案情我不多講，只講其中有一筆貪污１．６萬元的證據(jù)問題。公司出納員證明說，這１．６萬元是她分成若干次送給被告的，每次都是被告指示出納員到銀行取款，取款后不許讓別人知道，單獨(dú)交給被告。但在證詞中我發(fā)現(xiàn)了幾處矛盾，一個(gè)是出納員說：“我每次給他錢都沒有留存根”，而且又說（在卷宗里反映出來），“我怕他不認(rèn)帳，所以就把存根都給他了?！边@句話是矛盾的。又說：“還有一次是他讓我到一個(gè)地方去送錢，我不認(rèn)識(shí)那個(gè)人的家，是他告訴我如何走法，他在門口接我，也不讓我進(jìn)屋，把錢交給他我就走了”。而在另一次的調(diào)查筆錄中她又說送錢時(shí)看見了屋里有人在打牌。有人在睡覺。更重要的是，我經(jīng)調(diào)查得知，送錢的這家就是她原來的男朋友的家，既然如此，她為什么還需要在被告的指點(diǎn)下才能找到家門呢？根據(jù)這些疑點(diǎn)，我堅(jiān)持要求法庭傳這個(gè)出納員出庭作證。法庭調(diào)查時(shí)，我步步緊縮逼，窮追不舍地向出納員發(fā)問，結(jié)果，她慌亂之中，破綻百出，無言以對(duì)，竟在法庭上哭了起來。這時(shí)候，我又拋出了一個(gè)關(guān)鍵性的反證：我已經(jīng)查明，這個(gè)出納員最后一次取款的時(shí)間是在被告被抓起來之后。舉證之后，我當(dāng)即向法庭指出：“很顯然，作為證人的出納員是不可能到看守所去送錢供被告貪污的。因此，貪污這筆錢的真正罪犯是誰，已經(jīng)不言自明?！蓖ㄟ^這一場質(zhì)證，得到了一個(gè)必然的但又超出了我們律師職責(zé)范圍內(nèi)的結(jié)果：被告貪污這１．６萬的事實(shí)被否定了，但是，作為證人的女出納員被抓起來了。

實(shí)際上，法庭辯論與法庭調(diào)查、質(zhì)證本來就是不可分割的。兩者或者是環(huán)環(huán)相扣，或者是前后呼應(yīng)。在法庭審理中如何能夠及時(shí)、準(zhǔn)確地?fù)糁幸?，不失時(shí)機(jī)地運(yùn)用證據(jù)，發(fā)現(xiàn)、尋找證據(jù)或者否定證據(jù)，其中確實(shí)是有些技巧問題的。在庭審方式改革之后，這些問題會(huì)更加突出。

我再講一個(gè)例子，就是大家都知道的李強(qiáng)律師訴貴州遵義公安局的行政訴訟案。李強(qiáng)是政法大學(xué)的教師，也是我的學(xué)生，是華聯(lián)律師事務(wù)所的兼職律師。他代理一個(gè)經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí)，因?yàn)樽窳x公安局非法干預(yù)經(jīng)濟(jì)糾紛，把他的委托人抓了，他向公安部和高檢等部門反映了情況，告了公安局。結(jié)果公安局惱羞成怒，索性把他也給抓了起來，非法拘禁１６個(gè)小時(shí)，打成輕傷害。這個(gè)案子也是我代理的，打了兩審，第一審勝訴了，對(duì)方拒不出庭，是缺席判決。后來對(duì)方又提起上訴，二審又維持原判。這個(gè)案子的影響是比較大的，國內(nèi)外律師紛紛通電聲援。在二審開庭時(shí)，對(duì)方有一個(gè)代理人還是有些論辯水平的，準(zhǔn)備很充分，口才也不錯(cuò)。他們精心策劃后制造了一個(gè)抓李強(qiáng)律師的借口，說李強(qiáng)律師唆使委托人進(jìn)行詐騙，但在法庭質(zhì)證中這個(gè)謊言被揭穿了。在法庭調(diào)查中我問了幾個(gè)問題：第一個(gè)是公安局對(duì)李強(qiáng)立案的時(shí)間，對(duì)方回答是１９９４年３月３１日，過了一個(gè)會(huì)我又問，公安局認(rèn)定李強(qiáng)涉嫌詐騙的根據(jù)上什么？他回答是李強(qiáng)唆使委托人轉(zhuǎn)移贓款。第三個(gè)問題我又問他認(rèn)定李強(qiáng)唆使委托人轉(zhuǎn)移贓款的根據(jù)是什么？對(duì)方回答是根據(jù)他的委托人即案件當(dāng)事人韓鬃的供述，說韓鬃供認(rèn)是李強(qiáng)讓他轉(zhuǎn)移的。三個(gè)問題全問完了之后，真相就已大白。因?yàn)轫n鬃即李強(qiáng)的委托人被抓走的時(shí)間是１９９４年４月７日，而他們對(duì)李強(qiáng)立案時(shí)間卻是３月３１日，這里明顯發(fā)生了時(shí)間倒置的問題，因?yàn)槲腥斯┦隼顝?qiáng)唆使轉(zhuǎn)移贓款以后，對(duì)李強(qiáng)立案在前，所以，對(duì)李強(qiáng)立案根據(jù)的謊言不攻自破。在接下來的法庭辯論中，我在代理詞中列出了一份對(duì)方在李強(qiáng)案中詳細(xì)的活動(dòng)時(shí)間表，前后一對(duì)照，破綻百出。這時(shí)候，對(duì)方已經(jīng)沒有任何反駁余地了，因?yàn)樗麄兎噶艘粋€(gè)無可挽回的錯(cuò)誤，而這個(gè)錯(cuò)誤－－時(shí)間差，被我及時(shí)抓住了。后來，《中國青年報(bào)》等一些報(bào)紙?jiān)趫?bào)道這個(gè)案件時(shí)把這個(gè)時(shí)間表也登了出來。像這些關(guān)鍵性的問題，千萬不能忽略，不僅要抓住不放，而且還要及時(shí)，不可錯(cuò)過時(shí)機(jī)。

三、深入淺出，生動(dòng)形象

法庭辯論是一場關(guān)于事實(shí)、法律和理論的爭論，常常會(huì)涉及到一些復(fù)雜、疑難的理論問題。同時(shí)，由于辯論的對(duì)手不同，有時(shí)候簡單的問題也會(huì)變得復(fù)雜化。在這種情況下，在有限的時(shí)間內(nèi)能夠有針對(duì)性地使一個(gè)復(fù)雜的理論問題深入淺出，往往會(huì)收到明顯的效果。

在前面提到的朱佩金案中有一個(gè)涉及法庭辯論的典型例子，其中有一筆指控被告詐騙２０萬，理由是被告人制造兩個(gè)假文件實(shí)施詐騙。兩個(gè)假文件是什么呢？其實(shí)是兩封便函。這兩封便函的內(nèi)容是完全真實(shí)的，惟獨(dú)查不清的就是這兩封便函怎么出來的，被告說是單位的書記兼經(jīng)理（一把手）讓他寫的，起草了以后，拿到文印室打印后蓋章，公章確實(shí)是真的，也有這回事，只是沒有備案，文印室沒有底稿。實(shí)際上地區(qū)的一個(gè)林產(chǎn)公司沒有那么嚴(yán)格的程序，沒有備案也并不希奇，由于是一把手讓他起草的，他又讓文印室打印的，所以文印室的人不能證明是一把手親自對(duì)他說的，一把手又沒有書面指示，更重要的是把一手死了，死無對(duì)證。所以公訴人和法官都一口咬定這是假文件，他有一百張嘴也說不清。就這么一個(gè)問題，庭上調(diào)查了近一個(gè)上午，還是說不清楚。我一再講，真假的區(qū)別關(guān)鍵在于內(nèi)容是否真實(shí)，偽造是指虛構(gòu)事實(shí)，現(xiàn)在已證明了文件的內(nèi)容是百分之百的真實(shí)，充其量就是文件怎么形成的說不清楚，退一步講，即使是他私自搞的，但他沒作假，是真實(shí)的，這就不能說是“偽造”，不能說是“假文件”，所以，不能成為認(rèn)定詐騙的根據(jù)。在法庭辯論中，任憑我從事實(shí)、法律和理論上反復(fù)論證，也還是無法說服對(duì)方。正當(dāng)我感到哭笑不得，無可奈何的時(shí)候，急中生智，打了一個(gè)比喻，我說：“私生子是不是假孩子？如果公訴人認(rèn)為私生子就是假孩子，那么認(rèn)定這兩個(gè)文件是假文件似乎情有可原，否則就沒有理由認(rèn)定這兩個(gè)文件是假文件。私生子無非是程序不合法，但生出來的仍然還是人，除非貍貓換太子，才能說是假孩子，只要生出來的人，你就不能說孩子是假的?！背龊跷业囊饬希@句話真的起了作用，法庭上的真假文件之爭就此結(jié)束。休庭以后，很多心悅誠服，法官也認(rèn)為這個(gè)比喻用的好，采納了我的辯護(hù)理由。后來，省高院刑庭庭長還專門對(duì)這個(gè)比喻大為稱贊，認(rèn)為有些情況下用這種恰當(dāng)?shù)谋扔鞅戎v道理更有說服力。應(yīng)當(dāng)說，這種比喻很通俗，也談不上文雅，但有的情況下它就起作用。也難怪，在那種緊張激烈的辯論中難免有人一時(shí)反應(yīng)不過來，但“私生子”這樣的一個(gè)比喻卻很容易點(diǎn)中要害，既通俗，又有效果?？梢姡鷦?dòng)形象的比喻往往會(huì)取得意想不到的效果，它可以使一些理論性較深的問題深入淺出，通俗易懂。

四、語言表達(dá)要注重方式

在法庭辯論中，還要注意語言本身的表達(dá)藝術(shù)，其中很重要的一條，就是讓人家聽得進(jìn)，聽得懂，給人家留下反應(yīng)和理解的余地。大家都知道，語言的連貫性是很重要的，做律師的不能結(jié)結(jié)巴巴，張口結(jié)舌，要連貫地表達(dá)一種意思。但返過來切不要忘了另一條：要給人留下理解和琢磨的余地。律師的口才在法庭上是需要充分表現(xiàn)的，但滔滔不絕、連珠炮似的發(fā)言并非是貫穿始終的惟一方式，這一點(diǎn)我的體會(huì)非常深。因?yàn)槲沂墙處煶錾恚苑浅Ｗ⒅刂v課的效果，比如，講課時(shí)我要看學(xué)生的表情和反應(yīng)，因?yàn)槲抑v的是我已經(jīng)理解的甚至深思熟慮的內(nèi)容，可人家聽著卻是新的東西，那么，要不要讓人家思考一下？要隨時(shí)根據(jù)聽眾的反應(yīng)來調(diào)整自己講授的內(nèi)容和速度，不能強(qiáng)求另人的思維跟你一塊走，誰的腦子是計(jì)算機(jī)？有的人只顧自己不顧別人，像機(jī)關(guān)槍一樣一路小跑地講下去，自我感覺很好，可到頭來別人卻什么也沒聽進(jìn)去，白說了。所以我們一定要明確，我們說話的目的是給別人聽，一定要留下充分的余地去讓聽者反應(yīng)、理解和思考。否則人家連聽都聽不懂，又怎么會(huì)接受和采納你的主張？所以，我們的語言表達(dá)應(yīng)當(dāng)豐富多采，應(yīng)當(dāng)有針對(duì)性地變換語速和語調(diào)，有時(shí)甚至需要一定時(shí)間的停，讓人家重視你的話，琢磨一下你所講的內(nèi)容，這樣才會(huì)使你的語言具有一種磁性，才會(huì)使別人愿意聽，聽得懂，能夠品出味道，從而能夠?qū)Ｐ牡芈犗氯ァ＿@時(shí)候，你的發(fā)言就會(huì)有感染力，就會(huì)有魅力，就會(huì)收到最佳效果。我曾有幸遇到過幾次精彩的法庭辯論，雖然雙方爭執(zhí)到了白熱化程度，但每當(dāng)我發(fā)言的時(shí)候，全場鴉雀無聲，真是靜到了連地上掉一根針都能聽到的程度。這種氣氛首先是由我講話的內(nèi)容和方式創(chuàng)造出來的，繼而又為我更充分、更自如地表達(dá)自己的意思奠定了基礎(chǔ)。所以，人們會(huì)認(rèn)真地聽我講的每一句話，我又會(huì)在高度放松的境界中充分地敞開思路。當(dāng)時(shí)，我本人和聽眾，包括法官和另一方當(dāng)事人似乎都忘記了時(shí)間。沒有人打斷我，直至我發(fā)言結(jié)束的幾十秒鐘之后，才突然打破了沉默。我感到，當(dāng)法庭辯論達(dá)到了這種氣氛的時(shí)候，可能就接近了最佳狀態(tài)。當(dāng)然，這種情況并不多見，我只是有幸遇到幾次而已，但這應(yīng)當(dāng)是我們努力的目標(biāo)。

我也遇到律師辯論的兩種極端現(xiàn)象：一種是張口結(jié)舌，說話沒有邏輯性，詞不達(dá)意，別人聽不懂，這當(dāng)然不好。另一種是說得很利落，很灑脫，但是太快，又太平淡，不給人以思考的時(shí)間。這有什么用呢？你說十句話，可人家卻什么也沒聽進(jìn)去，與其這樣，還不如說一句讓人永遠(yuǎn)地忘不了?？梢?，發(fā)言要注重效果，不能只圖自己痛快。否則，就無異于吵架和發(fā)泄，就背離了辯論的目的。

五、也要講究策略

法庭辯論中，既要重說理又要講策略，在關(guān)鍵時(shí)刻要善于選擇最容易使人接受的理由和辯論方式。在辯論的時(shí)候我們可能有很多的道理，但是如何表達(dá)？選擇什么樣的落腳點(diǎn)才會(huì)使對(duì)方易于接受？這一點(diǎn)非常重要。有時(shí)法庭辯論很激烈也很精彩，但水火不相容，雙方陷入僵局，又確有各自的道理。在這種情況下，如果僅僅是各執(zhí)一詞，一味僵持下去，也并不見得總是上策。反過來，如果能夠不失時(shí)機(jī)地跳出圈外，找到一個(gè)有可能打破僵局的新的思路作為切入點(diǎn)，側(cè)面迂回地發(fā)起新的攻勢，卻很可能取得成功。

例如：不久前我在江蘇辦了一個(gè)受賄案，是同鄧斌非法集資案相關(guān)聯(lián)的。鄧斌案中不是有五朵金花嗎？其中第三號(hào)人物（被判死緩）是此案的行賄人黃某，我的被告是受賄人，是當(dāng)?shù)氐囊粋€(gè)領(lǐng)導(dǎo)干部，也姓黃。被告托黃某買了一所房子，價(jià)值１２萬元，他沒有給黃錢。被告供稱，因?yàn)樗挥校谷f元，不足以支付房款，所以，他將９萬元作為集資款交給黃，待集資返利后就會(huì)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過１２萬元（因集資利率很高），再用這錢補(bǔ)齊房款。后來黃將房子手續(xù)辦了，鑰匙交給了被告。這時(shí)被告感到房子比較貴，找到了更便宜的房子，于是他沒有辦房產(chǎn)證，也沒有住進(jìn)去，房子一動(dòng)沒動(dòng)，同時(shí)，他又找好目標(biāo)，打算把這房子轉(zhuǎn)賣給別人，他另買的一處房子也聯(lián)系好了，后來就把房子鑰匙還給了黃某。但是，在此期間該房的鑰匙已經(jīng)在他手里放了一年多。起訴書認(rèn)定他受賄了這套房子（１２萬元），主要理由是：第一，買房同有交錢，集資款和房款是兩碼事。第二，鑰匙在他家放了一年多，退還鑰匙是在鄧斌案發(fā)之后，是為了掩蓋罪行。這件案子可以說控辯雙方在證據(jù)上都比較欠缺，如果按照無罪推定原則來適用證據(jù)，作為無罪辯護(hù)還是比較容易的，但在目前情況下就相當(dāng)困難。針對(duì)這種情況，我在第二輪辯論中就采取了一種新的思路：我首先客觀地?cái)[出了控辯雙方對(duì)此案認(rèn)識(shí)的兩種截然相反的思路，而后再對(duì)此兩種思路作以分析。我指出，按控方思路去分析，“被告為什么要黃某以自己妻子的名義買房？為什么自己有９萬元卻不交房款而交了集資款？為什么房子鑰匙在你手里放了一年多？為什么歸還鑰匙發(fā)生在鄧斌案發(fā)生之后？如果將這一系列問題聯(lián)系起來，站在控方的角度，越分析越是受賄?！狈催^來，我又從辯方的角度提出了另一種被告不構(gòu)成受賄的思路。然后指出，從這兩套完全相反的思維模式來看，雖然見仁見智，各有理由，都有符合邏輯的一面。但是，在這兩種可能性之中事實(shí)卻只有一種。因此，如何認(rèn)定，以什么原則來認(rèn)定被告的行為性質(zhì)就成為問題的關(guān)鍵。首先，第二種情況（辯方的思路）比第一種情況有更多的證據(jù)支持，更有說服力。其次，退一步講，即使前后兩者分量相等，那么，在控方的思維模式和證據(jù)不具備排他性，從而無法否定辯方證據(jù)和思維模式的情況下，也同樣是不能作出有罪認(rèn)定的結(jié)論的，至少是證據(jù)不足，而證據(jù)不足就不能認(rèn)定有罪。我這種辯論方式超出公訴人和法官的意料，但是效果很好。庭上公訴人頓時(shí)感到無法反駁。休庭后公訴人表示我的理由確有一定道理，值得考慮。法官態(tài)度則更明朗，采納了無罪辯護(hù)的意見，并明確表示辯護(hù)意見精彩而客觀。所以，有時(shí)候講點(diǎn)策略換一種方式還是非常必要的。

六、把握主攻方向，切忌偏離主題

在法庭辯論時(shí)，還要注意一個(gè)十分重要的問題，就是一定要把握住自己的思路和主攻方向，不要讓對(duì)方牽著走，以免誤入歧途而不能自撥。有時(shí)候，對(duì)方會(huì)有意識(shí)地避實(shí)就虛，轉(zhuǎn)移話題，然后攻其一點(diǎn)，不及其余，達(dá)到改變辯論主題的目的，這時(shí)候一定要反應(yīng)敏捷，切勿上當(dāng)。

兩年前我在廣西玉林辦了一件１３３名客戶集團(tuán)訴農(nóng)業(yè)銀行的期貨糾紛案。這個(gè)案子影響也比較大，國內(nèi)１０余家報(bào)紙曝光，新華社發(fā)了國內(nèi)動(dòng)態(tài)清樣?；景盖槭寝r(nóng)行與外商合作搞非法外匯金融期貨交易，結(jié)果加拿大外商把錢全騙走了。這案子開庭前對(duì)方?jīng)]有提交答辯狀，我當(dāng)就有察覺，估計(jì)到他們可能要搞突然襲擊，但襲擊的方式和內(nèi)容我卻無法預(yù)料。這次開庭是比較熱鬧的，我方是一百多個(gè)原告，５位律師，因?yàn)槌宋掖砑瘓F(tuán)訴訟之外，還有共他的同共原告單獨(dú)委托的律師，對(duì)方是兩個(gè)被告３位律師，再加上十幾個(gè)訴訟當(dāng)事人和訴訟代表人，庭上一共坐了２０多人，簡直是一場混戰(zhàn)。應(yīng)當(dāng)說，對(duì)方的律師陣容是比較強(qiáng)的，其中主辯的就是法大畢業(yè)的研究生。不出所料，答辯一開始對(duì)方就企圖轉(zhuǎn)移話題。原告起訴的是人們非法經(jīng)營外匯期貨，經(jīng)營中有大量欺詐行為。可對(duì)方一是他們非法經(jīng)營外匯期貨，經(jīng)營中有大量欺詐行為?？蓪?duì)方一開口就講他們根本沒有經(jīng)營外匯金融期貨，他們搞的是外匯見證業(yè)務(wù)，然后就大談見證業(yè)務(wù)的內(nèi)容，見證業(yè)務(wù)與金融期貨的區(qū)別，簡直就像作學(xué)術(shù)報(bào)告。有的律師一時(shí)反應(yīng)不過來，就想順著這個(gè)話題去同他辯。我立即識(shí)破了對(duì)方的意圖，是想改變主，金蟬脫殼。而且，我對(duì)外匯見證業(yè)務(wù)并不熟悉，如果跟著他的思路去理論，勢必陷于被動(dòng)。所以，我在辯論時(shí)立即跳出了外匯見證業(yè)務(wù)的圈子，針鋒相對(duì)地直奔主題。我首先宣讀了廣西自治區(qū)有關(guān)部門的幾份文件，指出，這些文件已經(jīng)明確認(rèn)定了玉林農(nóng)行非法經(jīng)營外匯期貨的基本性質(zhì)，所以，關(guān)于被告開展業(yè)務(wù)的性質(zhì)和內(nèi)容已經(jīng)不存在爭議。然后指出，關(guān)于外匯見證業(yè)務(wù)的內(nèi)容及其與外匯期貨業(yè)務(wù)的區(qū)別問題與本案無關(guān)，如果作為學(xué)術(shù)探討可以專門安排時(shí)間，但在法庭辯論中無此必要，除非法庭同意把開庭變成學(xué)術(shù)討論會(huì)。這樣一來，終了破了對(duì)方突然襲擊、避實(shí)就虛的招數(shù)，使辯論的基調(diào)回到了主題。如果當(dāng)時(shí)稍不慎重，只是出于急于反駁的心理，順著見證業(yè)務(wù)與外匯期貨業(yè)務(wù)兩者區(qū)別的思路去辯論，就會(huì)被引入歧途，不僅扭轉(zhuǎn)了辯論的主題，而且會(huì)使自己陷入一個(gè)陌生的領(lǐng)域，造成被動(dòng)。

第二篇：法庭辯論技巧（本站推薦）

法辯技巧、法庭辯論技巧系指各方當(dāng)事人及其代理人(或被告人的辯護(hù)人、公訴人)在庭審訴訟活動(dòng)中，為保自方合法權(quán)益，達(dá)到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所作出的全盤計(jì)劃和實(shí)施的方式、方法及謀略。對(duì)律師業(yè)來講，亦稱“庭辯藝術(shù)”。

在律師工作中，法庭辯論的范圍非常廣泛，既有罪與非罪的分歧，也有此罪與彼罪的爭議；既有證據(jù)效力上的分歧，亦有適用法律上的爭議；既有實(shí)體法上的分歧，也有程序上的爭議??常言道：“事實(shí)勝于雄辯”，但事實(shí)得益于雄辯。司法實(shí)踐中，即便有了事實(shí)和法律，也并非都能使律師辯論獲得成功，這就要求律師充分施展自己的辯才和謀略。當(dāng)法庭進(jìn)入辯論階段，各方之間或針鋒相對(duì)，或避實(shí)就虛，或出其不意，或攻其不備，或迂回包抄，以退為進(jìn)。此時(shí)，一方律師如不講究“戰(zhàn)術(shù)”，不懂得辯論技巧，就難以沉著地依據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表辯論言辭，更無法巧妙地應(yīng)付辯論中出現(xiàn)的新情況，以實(shí)現(xiàn)運(yùn)籌方略的要求。事實(shí)上，雖有好的辯論方案，但臨庭辯論時(shí)，因不能把握時(shí)機(jī)，不善于采取相應(yīng)的對(duì)策，使本已掌握的“鐵證如山”的事實(shí)因沒能發(fā)揮作用而 導(dǎo)致辯論失利的現(xiàn)象是不乏其例的。

由此可見，論辯藝術(shù)在律師業(yè)務(wù)活動(dòng)中占有的地位是十分重要的，它既是律師業(yè)務(wù)才能和智慧的集中體現(xiàn)，又是品評(píng)律師辦案質(zhì)量及其稱職與否的標(biāo)準(zhǔn)尺度。因此，有必要對(duì)律師在庭審辯論中的有關(guān)技巧問題加以研究和探討，以適應(yīng)庭審方式改革的需要，充分發(fā)揮律師在庭審辯論中的重要作用。

一、基本功與操作技巧

人的思維只有通過表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個(gè)稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動(dòng)的語言表達(dá)能力。

(一)文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：1．字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；2．調(diào)配語句，合理布局；3，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；4．結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

(二)語言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時(shí)，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個(gè)律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到：1．脫稿，并善于把前言說好。在設(shè)計(jì)這方面的語氣和選擇言詞時(shí)必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個(gè)法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對(duì)本案的真誠；③表明對(duì)本案的信心。2．控制語速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時(shí)，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。3．善于入情入理。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對(duì)于律師職責(zé)來說則是不道德的。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。使用這一語言情感時(shí)，必須注意以下幾個(gè)問題：①具體案件的辯論語言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。

(三)形象技巧

除了文字表達(dá)、語言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達(dá)技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

1．柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢時(shí)，不忘乎所以，輕視對(duì)方；在失利時(shí)，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動(dòng)、以穩(wěn)求成的形象。

2．善于控制情緒。古語說：“兵無常勢，水無常形”。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即席采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

二、謀略及具體運(yùn)用

(一)先聲奪勢法

此法系法庭辯論一方對(duì)另一方可能提出的問題避而不談，而對(duì)己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭取主動(dòng)的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對(duì)己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對(duì)對(duì)方不正確的觀點(diǎn)主動(dòng)出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動(dòng)權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對(duì)方陷入被動(dòng)。

(二)避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對(duì)方的弱點(diǎn)往往是對(duì)方力求回避的地方，甚至對(duì)方會(huì)采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對(duì)方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。

(三)設(shè)問否定法

又稱舌戰(zhàn)偷渡法，使用該法，關(guān)鍵是律師在設(shè)問時(shí)要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對(duì)方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問，一定要讓對(duì)方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個(gè)問題，下個(gè)問題就由不得他不回答了。等到對(duì)方自覺難以自圓其說時(shí)，后悔也來不及了。這種使對(duì)方處處被動(dòng)、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對(duì)方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

四)間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無其事地將辯論對(duì)手的錯(cuò)誤觀點(diǎn)擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1．自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對(duì)方所持觀點(diǎn)勢不兩立。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會(huì)，嘩眾取寵。

(五)示假隱真法

此法系指先舉與本案無關(guān)的事實(shí)證據(jù)，運(yùn)用掩蓋真相或本意的語言技巧，形成對(duì)方的錯(cuò)覺，然后出其不意，突然出擊，拿出自方真實(shí)有利的證據(jù)或觀點(diǎn)，致對(duì)方于被動(dòng)、措手不及的庭審辯術(shù)?，F(xiàn)今“當(dāng)庭舉證，當(dāng)庭質(zhì)證”的庭審方式，無疑為這一辯術(shù)提供了廣為運(yùn)用的空間。

(六)以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對(duì)方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個(gè)假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個(gè)或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

(七)后發(fā)制人法

兵戰(zhàn)與舌戰(zhàn)之間有許多共同的規(guī)律。兵戰(zhàn)中的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，也可以用作辯論的對(duì)策。先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢；后發(fā)制人則可以變被動(dòng)為主動(dòng)。由于后發(fā)，自方可以知道對(duì)方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對(duì)性地集中進(jìn)行反駁，有時(shí)可以導(dǎo)致對(duì)方措手不及而險(xiǎn)象叢生。運(yùn)用時(shí)應(yīng)掌握：1．暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn)。2．精聽細(xì)解，等待時(shí)機(jī)。3．抓住破綻，全力反攻。

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時(shí)間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時(shí)，律師作為辯論一方必須具有控制收?qǐng)龅哪芰?。通常做法是?/p>

1．提出要求。當(dāng)對(duì)方在整個(gè)辯論中已受到了辯論的影響，此時(shí)提出合理的要求，對(duì)方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2．提出問題。以提出問題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3．概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對(duì)自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對(duì)方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說；二是當(dāng)對(duì)方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時(shí)，則應(yīng)采取“對(duì)這個(gè)問題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時(shí)機(jī)和法庭上有著巨大的震動(dòng)力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。

庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動(dòng)的基本技能之一。人們?cè)谠V訟活動(dòng)中期望能請(qǐng)到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個(gè)重要表現(xiàn)。

第三篇：田文昌——法庭辯論技巧

田文昌：法庭辯論技巧

法庭辯論技巧這個(gè)題目應(yīng)當(dāng)說是一個(gè)比較深的課題，要把這個(gè)題目講好是很不容易的，我沒有任何理由自信能夠講好。既然來了，今天就與在座的同行一塊探討一下。我只能講一些粗淺的體會(huì)，希望在我講的當(dāng)中和講后大家能夠提出一些問題我們互相探討、互相研究，大家可以隨時(shí)發(fā)問，我講話的時(shí)候不怕打斷，因?yàn)樵谧母魑豢峙卤任矣懈羁痰捏w會(huì)，比我講得更好。說實(shí)話，我也沒作什么準(zhǔn)備，原來我在政法大學(xué)講座時(shí)講過一個(gè)類似的題目：《法庭論辯藝術(shù)漫談》，當(dāng)時(shí)并沒有稿子，只是聊天式的即席發(fā)揮，后來研究生們幫我整理出來，這樣才有了一點(diǎn)基礎(chǔ)。今天我想結(jié)合新刑事訴訟法出臺(tái)的一些相關(guān)內(nèi)容來談?wù)劮ㄍマq論技巧這個(gè)話題，供大家參考。

第一個(gè)問題,首先談一下新刑事訴訟法中規(guī)定的關(guān)于刑事辯護(hù)和刑事案件代理當(dāng)中律師工作的內(nèi)容和方式。

根據(jù)新刑事訴訟法的規(guī)定，律師參與刑事案件的工作內(nèi)容和階段有了比較大的變化?？梢苑譃槿?xiàng)內(nèi)容和兩個(gè)階段(或三個(gè)階段)。這只是我個(gè)人的認(rèn)識(shí)。

三項(xiàng)內(nèi)容：一個(gè)是被告辯護(hù)人，這是和原來的規(guī)定一致的。再一個(gè)是被害人代理，這點(diǎn)在原刑訴法中沒有規(guī)定，后來逐步地開始了這項(xiàng)業(yè)務(wù)，我們律師在有些案件中作了被害人的代理人，但是這個(gè)問題沒有得到普遍認(rèn)同，有些省市的法庭拒絕律師代理被害人出庭；有的可以代理，但只有在民事部分才有發(fā)言權(quán)，刑事部分沒有發(fā)言權(quán)?，F(xiàn)在新的訴訟法中明確規(guī)定了這個(gè)權(quán)利，可以說加大了律師業(yè)務(wù)的范圍，增加了工作內(nèi)容。當(dāng)然這個(gè)規(guī)定更重要的意義是對(duì)被害人的保護(hù)更明顯、更明確了，因?yàn)檫^去被害人沒有訴訟地位。不知大家注意到這個(gè)問題沒有，我們的刑事訴訟法中訴訟當(dāng)事人是單方的，這是非?？尚Φ?。在十幾年前第一部刑事訴訟法剛剛出臺(tái)時(shí)我就反復(fù)提到過這個(gè)問題。所謂訴訟，必須是雙方的，有訴有訟。可是在我們的刑訴法中公訴人代表國家，不算當(dāng)事人，被害人也不算當(dāng)事人，所以在進(jìn)行訴訟的法庭上，只有被告一方當(dāng)事人，這是非常不完善的規(guī)定。但當(dāng)時(shí)既已規(guī)定，也只能那樣了。十幾年之后，這個(gè)問題終于解決了，應(yīng)當(dāng)說這是一個(gè)很大的進(jìn)步：被害人作為當(dāng)事人了。由于被害人作為當(dāng)事人，被害人就有抗辯權(quán)，特別是被害人有了告狀的權(quán)利。我這幾年遇到過許多被害人告狀無門的案子，公安機(jī)關(guān)不給立案，檢查機(jī)關(guān)不給立案，被害人找到律師，律師也無能為力。新刑訴法出臺(tái)之后，這項(xiàng)工作就可以做了，律師可以代理被害人去起訴。在公訴案件中，如果公訴機(jī)關(guān)不提起公訴的話，被害人也可到法院提起訴訟。這是一個(gè)很大的進(jìn)步，隨著這個(gè)進(jìn)步的出現(xiàn)，律師工作的內(nèi)容也增加了，律師的作用也加強(qiáng)了，這是第二項(xiàng)內(nèi)容。第三項(xiàng)內(nèi)容更新，那就是對(duì)犯罪嫌疑人提供法律幫助，比如在第一次訊問以后，或者被采取強(qiáng)制措施以后，犯罪嫌疑人可以聘請(qǐng)律師提供法律幫助，代為申訴、控告、申請(qǐng)取保候?qū)彽鹊?。這個(gè)規(guī)定也是一個(gè)大的進(jìn)步，所以律師的工作內(nèi)容又加了一項(xiàng)。這就是律師工作的三項(xiàng)內(nèi)容：為被告辯護(hù)、為被害人代理、為犯罪嫌疑人提供法律幫助。

?我認(rèn)為審查起訴和開庭審判可以作為一個(gè)階段，因?yàn)樗鼈兌际窃V訟階段。在這個(gè)階段，從審查起訴時(shí)，律師就提前介入了。這個(gè)階段由過去的只是起訴以后律師才能介入延伸到審查起訴時(shí)律師就可以介入，所以律師的工作量加大了。當(dāng)然，如果分得細(xì)一些，審查起訴與開庭審判也可以分為兩階段。另一個(gè)階段就是被采取強(qiáng)制措施或者第一次訊問之后到審查起訴之前，為犯罪嫌疑人提供法律幫助。當(dāng)然，根據(jù)目前新刑訴法的規(guī)定，這個(gè)階段律師工作的內(nèi)容還不是太具體，現(xiàn)在誰也說不清楚究竟能干些什么。根據(jù)目前的立法內(nèi)容來看，應(yīng)當(dāng)說規(guī)定得比較空泛，在今后的實(shí)踐當(dāng)中可能會(huì)進(jìn)一步解決這個(gè)問題?？傊?，究竟能做些什么，這是個(gè)很值得研究的問題。

那么，概括起來，律師工作的三項(xiàng)內(nèi)容和兩個(gè)階段(或三個(gè)階段)與原來的刑訴法相比，可以說律師的作用加強(qiáng)了，工作量增多了，工作的難度加大了，這不是一般的加大，而是加大了許多。

首先，調(diào)查取證難度加大了。我們的刑訴法規(guī)定，調(diào)查取證時(shí)證人和作證的機(jī)關(guān)可以不回答律師的提問，可以不作證，因?yàn)槲覀円鞯脛e人同意才能取證。這種拒絕權(quán)原來還沒有這么明確，這一次更加明確了。我認(rèn)為這一規(guī)定是對(duì)我們律師非常不利的一條規(guī)定。在幾次座談會(huì)上我都提出這個(gè)問題，不僅是我，許多律師還有學(xué)者都提出這個(gè)問題，這是個(gè)難度很大的問題。而且，雖然我們的介入時(shí)間早了，但主動(dòng)權(quán)基本上控制在控訴方，所以說在這個(gè)問題上，律師的調(diào)查取證是相當(dāng)困難的，這是第一個(gè)難度。第二，了解案情難度加大了。因?yàn)槲覀儾荒芸淳碜诹耍吹降木碜谝膊粫?huì)那么具體了，所以了解案情更加困難。過去雖然律師介人的時(shí)間晚，但是介入時(shí)全部的卷宗都在法院，我們可以仔細(xì)研究，從卷宗里發(fā)現(xiàn)問題，雖然很被動(dòng)，有時(shí)就是從雞蛋里挑骨頭，挑不出來你就沒轍，但是畢竟你還是可以看到全部的案卷材料，包括證據(jù)材料在內(nèi)，你都可以看到?？墒?，根據(jù)新的刑訴法規(guī)定，公訴機(jī)關(guān)給法院的材料本身就比較簡單，律師看到的也只能更加簡單，許多關(guān)鍵的內(nèi)容和證據(jù)他們就不一定附卷。所以，對(duì)律師來講，他的思維方式應(yīng)當(dāng)有重大改變，他不能夠只憑卷宗來了解案情。這也是一個(gè)難度很大的問題。

中有誘證等其它制造偽證的行為，要追究法律責(zé)任?？梢哉f這對(duì)律師是很不公平的，我在會(huì)議上多次呼吁過這一點(diǎn)，因?yàn)檎{(diào)查取證當(dāng)中更容易違法的是偵查機(jī)關(guān)而不是律師；事實(shí)上經(jīng)常違法的也是偵查機(jī)關(guān)多于律師；現(xiàn)在仍在違法的更是偵查機(jī)關(guān)而不是律師。這是因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)實(shí)施違法取證的權(quán)力和機(jī)會(huì)比律師更多。那么，如果公平地把偵查機(jī)關(guān)和律師放在一起規(guī)定還可以，但事實(shí)上卻沒有提及偵查機(jī)關(guān)，而是單獨(dú)針對(duì)律師列了一條，這樣問題就比較大了。特別是有這樣一個(gè)問題(我在一些文章中也寫到過)，律師和偵查機(jī)關(guān)是控辯雙方平等而又對(duì)立的兩個(gè)方面，偵查機(jī)關(guān)搞違法取證的時(shí)候，由偵查機(jī)關(guān)自己來追究，而律師要是發(fā)現(xiàn)有這個(gè)問題，卻要由律師的對(duì)立方偵查機(jī)關(guān)來追究。毫不隱晦地講，這在立法原則上是有問題的。如果由第三方來處理還可以，現(xiàn)在是在對(duì)立的雙方中由其中的一方來追究另一方，這種規(guī)定明顯有問題，很難避免職業(yè)報(bào)復(fù)行為。當(dāng)然，現(xiàn)在立法已經(jīng)出臺(tái)，至少暫時(shí)是無法修改了，這是一個(gè)很嚴(yán)峻的現(xiàn)實(shí)。那么，我們面對(duì)這個(gè)現(xiàn)實(shí)就要充分考慮到這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，要知道自己的工作該怎么做。特別一條最危險(xiǎn)的是關(guān)于律師出偽證，誘使證人改變證詞的問題，這個(gè)問題是難以明確界定的，是說不清楚的。在過去和現(xiàn)在，已經(jīng)屢屢發(fā)生過這類事情：檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)調(diào)查以后，律師再找證人，證人改變了證詞，而且有些證詞原來是在逼供下出具的，現(xiàn)在經(jīng)過律師的教育或自己的思考、自己的反省而改變了證詞，這是律師工作的貢獻(xiàn)，律師并沒有采取非法的手段，但是已經(jīng)有一些律師被抓起來了，因?yàn)槟愀淖兞宋业恼{(diào)查，所以我就認(rèn)為你改變的手段是非法的。就在最近幾天，我還頻頻聽到北京和外地都有律師被抓的消息。所以說這個(gè)問題難度是相當(dāng)大的。那么，是不是由于律師的調(diào)查取證在后，而事后調(diào)查就不能改變偵查機(jī)關(guān)的調(diào)查，一旦改變，就有違法取證之嫌呢?應(yīng)當(dāng)說，根據(jù)目前的現(xiàn)狀，這個(gè)嫌疑很難避掉。所以說，這個(gè)問題是相當(dāng)嚴(yán)重的。正因?yàn)槿绱?，我曾?jīng)在今年以來的大大小小的包括很高層次的會(huì)議上多次呼吁、警告、預(yù)測，我說在新刑訴法實(shí)施以后，全國將有一批律師被抓起來，這是個(gè)很嚴(yán)峻的現(xiàn)實(shí)，但是從宏觀角度來講，這也是中國法制建設(shè)向縱深發(fā)展的進(jìn)程中所必須付出的一種代價(jià)，包括我本人也準(zhǔn)備付出這個(gè)代價(jià)。我說的話是指在明年一月份以后。然而，更嚴(yán)峻的事實(shí)已經(jīng)出現(xiàn)了，現(xiàn)在已經(jīng)陸續(xù)抓了一些人。我聽一些個(gè)別的檢察人員和公安人員講，已經(jīng)做好了準(zhǔn)備，要抓幾個(gè)律師。如果一個(gè)地方抓幾個(gè)，全國就要抓幾千了。當(dāng)然我們不希望這個(gè)現(xiàn)實(shí)出現(xiàn)，也不會(huì)這樣嚴(yán)重，但是這個(gè)問題的確是不可回避的。我說這句話并不是言過其實(shí)，而是希望同行們意識(shí)到這個(gè)現(xiàn)實(shí)，更慎重地、更穩(wěn)妥地、更負(fù)責(zé)地、更嚴(yán)格地做好我們的工作。不能因噎廢食，工作還要做，問題是怎么做。一些年輕的律師，像初生牛犢，沒有更多的經(jīng)驗(yàn)，再不慎重，可能由于自己的原因而導(dǎo)致這種結(jié)果，這是更加需要注意的。反過來，不是由于我們自身的原因，而是由于對(duì)方的原因出現(xiàn)了這種情況，我們也應(yīng)盡力防止。新刑訴法起草過程中各方爭論相當(dāng)激烈，但總的來講，進(jìn)步是很大的。盡管有許多難以突破的困難，但新刑訴法應(yīng)當(dāng)說是在新中國立法史上的一個(gè)重大突破，這點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)肯定的。對(duì)于律師來講，這個(gè)重大突破出現(xiàn)之后，應(yīng)當(dāng)說是面臨著一場挑戰(zhàn)，如何做好刑事辯護(hù)和代理工作是值得長時(shí)間深入探討的問題。關(guān)于律師工作的風(fēng)險(xiǎn)，我希望在坐的同行們能充分認(rèn)識(shí)到，注意到，以便最大限度的予以防止。

第四，回到我們的主題上：辯論的難度加大了。因?yàn)橥彿绞礁淖兞耍苑ㄍマq論的方式、內(nèi)容都有了新的變化。這點(diǎn)對(duì)我們每個(gè)人來講都是非常陌生的。那么，法庭辯論難度為什么加大了?表現(xiàn)在什么地方呢?

之

二、法庭辯論的目的和側(cè)重點(diǎn)

應(yīng)當(dāng)說，律師進(jìn)行法庭辯論的目的是使自己的觀點(diǎn)能夠被接受，而不是嘩眾取寵，這一點(diǎn)非常重要。我見過一些律師，確實(shí)有這種毛病，他們的口才不錯(cuò)，思維很敏捷，但是他們并不考慮實(shí)效。在辯論中，只注重以各種華麗的辭藻來展示他的才華，常常博得掌聲和喝彩聲。當(dāng)事人往往喜歡這樣的律師，他們會(huì)感到解恨，感到精彩，感覺到壓抑了多時(shí)的情緒終于得到發(fā)泄。由于當(dāng)事人不懂法律，所以不知道后果，有時(shí)就圖一時(shí)痛快，這是可以理解的。但是律師不能這樣，因?yàn)檫@樣講了之后并沒有什么實(shí)際的作用，這樣的表演并未充分表達(dá)他辯護(hù)的理由，而且還很容易刺傷控訴方，甚至刺傷了法官，有的律師對(duì)法官也百般嘲笑，結(jié)果誰吃虧呢?還是當(dāng)事人吃虧，沒有起到律師應(yīng)有的作用。法庭辯論的目的是什么?是為了在辯論大賽上的表演呢?還是為了辯論理由的成功呢?這一點(diǎn)是不言自明的。所以，這種表演次數(shù)多了之后，當(dāng)事人也會(huì)有所察覺，也不會(huì)歡迎，因?yàn)樗馐钦f的好聽，卻沒什么效果。這樣傳來傳去對(duì)律師的聲望也不好，而且司法機(jī)關(guān)也容易形成對(duì)立情緒。所以，應(yīng)當(dāng)引以為戒。

那么，法庭辯論的側(cè)重點(diǎn)是什么?與目的一致，法庭辯論的側(cè)重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是曉之以理，動(dòng)之以情，言之有據(jù)，而并不在于攻擊對(duì)方，這是非常重要的。有的律師只是沾沾自喜于把對(duì)方打敗了，把對(duì)方駁得無話可講了。要知道這一點(diǎn)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的．重要的是結(jié)果怎么樣，法官是不是理解了、采納了。律師在辯論中應(yīng)當(dāng)特別注重曉之以理，動(dòng)之以情，因?yàn)槟愕哪康氖亲屓思医邮苣愕挠^點(diǎn)。所以，側(cè)重點(diǎn)是在于表演?還是在于對(duì)實(shí)際效果的追求?這個(gè)問題非常重要。

在法庭辯論中，論題的確立，辯論內(nèi)容的展開與調(diào)整，辯論方式與技巧的選擇和運(yùn)用等一系列問題，都不能偏離法庭辯論的目的和側(cè)重點(diǎn)。所以，這個(gè)問題是法庭辯論取得成功的首要前提。在這個(gè)前提確立之后，法庭辯論技巧才可以得到有效的發(fā)揮，才會(huì)有用武之地，才不會(huì)浪費(fèi)口才。之

三、基本功與操作技巧

人的思維只有通過表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個(gè)稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動(dòng)的語言表達(dá)能力。

(一)文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：1．字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；2．調(diào)配語句，合理布局；3，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；4．結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

(二)語言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時(shí)，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個(gè)律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到：1．脫稿，并善于把前言說好。在設(shè)計(jì)這方面的語氣和選擇言詞時(shí)必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個(gè)法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對(duì)本案的真誠；③表明對(duì)本案的信心。2．控制語速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時(shí)，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。3．善于入情入理。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對(duì)于律師職責(zé)來說則是不道德的。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。使用這一語言情感時(shí)，必須注意以下幾個(gè)問題：①具體案件的辯論語言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。

(三)形象技巧

除了文字表達(dá)、語言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達(dá)技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

1．柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢時(shí)，不忘乎所以，輕視對(duì)方；在失利時(shí)，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動(dòng)、以穩(wěn)求成的形象。

2．善于控制情緒。古語說：?兵無常勢，水無常形?。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即席采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

二、謀略及具體運(yùn)用

(一)先聲奪勢法

此法系法庭辯論一方對(duì)另一方可能提出的問題避而不談，而對(duì)己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭取主動(dòng)的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對(duì)己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對(duì)對(duì)方不正確的觀點(diǎn)主動(dòng)出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動(dòng)權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對(duì)方陷入被動(dòng)。

(二)避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對(duì)方的弱點(diǎn)往往是對(duì)方力求回避的地方，甚至對(duì)方會(huì)采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對(duì)方之?虛?，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。

(三)設(shè)問否定法

又稱舌戰(zhàn)偷渡法，使用該法，關(guān)鍵是律師在設(shè)問時(shí)要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對(duì)方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問，一定要讓對(duì)方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個(gè)問題，下個(gè)問題就由不得他不回答了。等到對(duì)方自覺難以自圓其說時(shí)，后悔也來不及了。這種使對(duì)方處處被動(dòng)、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對(duì)方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

（四)間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無其事地將辯論對(duì)手的錯(cuò)誤觀點(diǎn)擱在一旁?臵之不理?，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1．自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對(duì)方所持觀點(diǎn)勢不兩立。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會(huì)，嘩眾取寵。

(五)示假隱真法

此法系指先舉與本案無關(guān)的事實(shí)證據(jù)，運(yùn)用掩蓋真相或本意的語言技巧，形成對(duì)方的錯(cuò)覺，然后出其不意，突然出擊，拿出自方真實(shí)有利的證據(jù)或觀點(diǎn)，致對(duì)方于被動(dòng)、措手不及的庭審辯術(shù)?，F(xiàn)今?當(dāng)庭舉證，當(dāng)庭質(zhì)證?的庭審方式，無疑為這一辯術(shù)提供了廣為運(yùn)用的空間。

(六)以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對(duì)方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個(gè)假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個(gè)或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

(七)后發(fā)制人法

兵戰(zhàn)與舌戰(zhàn)之間有許多共同的規(guī)律。兵戰(zhàn)中的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，也可以用作辯論的對(duì)策。先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢；后發(fā)制人則可以變被動(dòng)為主動(dòng)。由于后發(fā)，自方可以知道對(duì)方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對(duì)性地集中進(jìn)行反駁，有時(shí)可以導(dǎo)致對(duì)方措手不及而險(xiǎn)象叢生。運(yùn)用時(shí)應(yīng)掌握：1．暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn)。2．精聽細(xì)解，等待時(shí)機(jī)。3．抓住破綻，全力反攻。

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時(shí)間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時(shí)，律師作為辯論一方必須具有控制收?qǐng)龅哪芰?。通常做法是?/p>

1．提出要求。當(dāng)對(duì)方在整個(gè)辯論中已受到了辯論的影響，此時(shí)提出合理的要求，對(duì)方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2．提出問題。以提出問題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3．概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對(duì)自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對(duì)方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說；二是當(dāng)對(duì)方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時(shí)，則應(yīng)采取?對(duì)這個(gè)問題不予辯論?或?發(fā)言到此結(jié)束?的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時(shí)機(jī)和法庭上有著巨大的震動(dòng)力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。

庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動(dòng)的基本技能之一。人們?cè)谠V訟活動(dòng)中期望能請(qǐng)到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個(gè)重要表現(xiàn)。

之

四、贏得法庭辯論的理論基礎(chǔ)和工作基礎(chǔ)

前面我支離破碎地談了一些辯論當(dāng)中的技巧問題，既不全面，也不一定科學(xué)，僅供大家參考?，F(xiàn)在我要談的是，技工歸技巧，它畢竟只是贏得法庭辯論的因素之一，而并不是贏得法庭辯論的基礎(chǔ)。那么，贏得法庭辯論的基礎(chǔ)是什么?首先，要有扎實(shí)的理論功底，你沒有理論功底，你就要犯錯(cuò)誤，你再有技巧也沒用，只是嘩眾取寵，只是嘴上功夫。其次，要有扎實(shí)的工作基礎(chǔ)，就是說要充分地調(diào)查取證。你沒有證據(jù)作基礎(chǔ)，憑什么去辯論呢?有些律師連案卷都不看，被告也不見，大致了解一下情況后，就上法庭去辯論，效果如何他不管。我聽說有這樣一個(gè)律師，卷宗不看，被告不見，什么時(shí)候見被告呢? 在開庭前幾分鐘把被告提來的時(shí)候同被告說幾句話，就視為會(huì)見被告。出庭時(shí)連辯護(hù)詞也沒有，就是在法庭上跟人家耍聰明、斗嘴，這是極不負(fù)責(zé)任的。你沒有深厚的理論基礎(chǔ)，口才再好也沒有用，即使你是個(gè)演講天才，你也講不出真正有深度的理論內(nèi)容和法律依據(jù)來；你沒有調(diào)查研究，沒有取證，也講不出事實(shí)依據(jù)來。所以，當(dāng)你在法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)都很缺乏的情況下，你再能講也是毫無意義的。希望同行們一定要注意這個(gè)問題。法庭辯論是一種技巧，但在這個(gè)技巧的背后，有大量的工作要做，同時(shí)，還要有深厚的理論功底和工作經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)。要不然，你這種技巧是沒法發(fā)揮出來的。前面我曾經(jīng)講過，在法庭辯論的某些關(guān)鍵問題上，用一個(gè)恰當(dāng)?shù)谋扔?，就能起到很好的作用，比如我剛才說的私生子不是假孩子的比喻，確實(shí)產(chǎn)生了意想不到的作用，類似的情況我想大家都有可能遇到過。重要的是，當(dāng)遇到這種情況時(shí)，你能否運(yùn)用自如?因?yàn)檫@種情況往往是事先無法預(yù)料的，我當(dāng)時(shí)沒有想到，是逼出來的。但逼出來的前提是什么?是理論基礎(chǔ)。如果沒有理論基礎(chǔ)，一旦說錯(cuò)了，那就了不得了，就會(huì)弄巧成拙陷入極大的被動(dòng)。

例如，前面講到的商祿案中，有一個(gè)非常荒唐的貪污情節(jié)：商祿率先搞承包，救活了一個(gè)企業(yè)，采用的方法是：他發(fā)動(dòng)全廠職工繳納承包

按風(fēng)險(xiǎn)金的比例承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和分紅。風(fēng)險(xiǎn)金數(shù)額分成幾個(gè)等級(jí)，工人最少，只有幾百塊錢，他個(gè)人最高，要繳1萬元。當(dāng)時(shí)，他拿不出那么多錢，他就在大會(huì)上表態(tài)，他用全部家當(dāng)作抵押，如果不夠，再用四個(gè)子女的家當(dāng)作抵押。由于經(jīng)營有方，第一年年底就盈利了。廠里成立了一個(gè)班子，研究分紅的問題，關(guān)于如何給商祿分紅還專門做了研究，后來決定，雖然商祿的風(fēng)險(xiǎn)金沒有繳足，還是應(yīng)當(dāng)按照全額計(jì)算比例分紅，因?yàn)樗呀?jīng)用財(cái)產(chǎn)作了抵押，如果虧損了，他同樣也是要全額承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的。就是這么明顯的一個(gè)問題，卻被指控為貪污，說他貪污了那筆分紅款，理由就是他沒有繳足風(fēng)險(xiǎn)金。在法庭辯論時(shí)，我一再指出公訴人在此問題上混淆了民事法律關(guān)系與刑事法律關(guān)系的界限，因?yàn)?，首先這筆分紅款的取得是公開的，經(jīng)過認(rèn)真研究的，不存在私自侵吞或占有的問題。其次這筆款的取得是合理的，符合風(fēng)險(xiǎn)與利益對(duì)等的原則。退一步講，即使這筆款不該得，充其量也是民事上的不當(dāng)?shù)美?，根本不存在貪污問題。這個(gè)問題本來是非常簡單而明確的，但公訴人卻糾纏不休，不依不饒。后來，他很自信地打了一個(gè)比喻。他說：?其實(shí)，這個(gè)問題很簡單，打個(gè)比方說，我們大家都把雞抱到一個(gè)地方去下蛋，人家的雞都抱去了，你的雞還沒抱去呢，你就去找人家收雞蛋，這不是貪污是什么??這個(gè)比喻恰恰使他自己栽進(jìn)去了。大家想一想，這種行為怎么會(huì)構(gòu)成貪污呢?這種時(shí)候我當(dāng)然不會(huì)放過反擊的機(jī)會(huì)。我當(dāng)即指出：?關(guān)于分紅款的問題，我本來打算從民事法律關(guān)系與刑事法律關(guān)系的界限上作以進(jìn)一步的分析，現(xiàn)在看來已經(jīng)沒有這個(gè)必要了。因?yàn)楣V人剛剛講過的‘雞生蛋’的故事已經(jīng)非常生動(dòng)、非常準(zhǔn)確地證明了自己的錯(cuò)誤。很顯然，‘雞生蛋’的故事反映的內(nèi)容恰恰是典型的民事法律關(guān)系?？梢?，公訴人在分紅款問題上所犯的錯(cuò)誤正是在這種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的支配下形成的，由此看來，公訴人的錯(cuò)誤也就不足為怪了。?

這個(gè)例子充分說明理論功底的重要性。理論功底深的人，是不會(huì)犯這種錯(cuò)誤的，如果他自己都搞不清楚，犯這種錯(cuò)誤就毫不奇怪。

還有一個(gè)更典型的例子，又回到剛才講過的行政訴訟案。我在前面不是講過，越南的貨船是在分航點(diǎn)之前，在偏離國際航線避險(xiǎn)時(shí)被查獲的嗎?所以，我在法庭辯論時(shí)強(qiáng)調(diào)說，?既然船還沒到分航點(diǎn)，你怎么能斷定它是去越南還是廣西呢?認(rèn)定走私必須以一定的行為事實(shí)為依據(jù)，在走私的行為事實(shí)還沒有發(fā)生之前，就認(rèn)定是走私，顯然是沒有根據(jù)的，純屬主觀推斷。?這時(shí)候，對(duì)方律師打了一個(gè)更加可笑的比喻。她用嘲笑的口吻對(duì)我講：?被上訴方代理人怎么會(huì)連這一點(diǎn)常識(shí)都不懂?比如說賊進(jìn)了屋，還非得等他拿了東西才能確定是賊嗎? 他只要進(jìn)了屋就已經(jīng)是賊了。這么簡單的道理還值得一辯嗎??當(dāng)時(shí)，對(duì)于這種說法我簡直是哭笑不得。不客氣地講，我感到對(duì)于這種無知的比喻如果不加糾正簡直就是一種失職，就是對(duì)不起良心。所以，我抓住機(jī)會(huì)，很不客氣地反擊了一番。我說：?上訴方代理人所講的‘賊進(jìn)屋’的故事非常深刻而又生動(dòng)地反映了被上訴人在本案中貫穿始終的思想脈絡(luò)。首先，我提醒一下，最高人民法院《關(guān)于處理盜竊罪的若干問題的解釋》剛剛公布，建議被上訴人代理人先認(rèn)真學(xué)習(xí)一下這個(gè)司法解釋，做律師是不能忽視學(xué)習(xí)的。俗話說得好，‘捉賊要捉贓，捉奸要捉雙’這句話甚至連小孩子都知道，掏包的還要按住手腕才能認(rèn)定盜竊呢，我實(shí)在無法想像，進(jìn)了屋，沒拿東西也是賊，這樣的語言居然也會(huì)出現(xiàn)在法庭上!?接下來，我進(jìn)一步指出：?‘賊進(jìn)屋’故事的真正荒唐之處還并不在于‘進(jìn)屋是賊’，因?yàn)閷?duì)方代理人剛才所講的是‘賊’只要進(jìn)了屋，沒拿東西也是賊。所以，事實(shí)上她把對(duì)賊的定性又向前推進(jìn)了一步，就是說在進(jìn)屋之前就已經(jīng)認(rèn)定是賊了。這種邏輯如果可以成立的話，恐怕只有一種例外，那就是：除非那個(gè)屋是賊屋，不是賊不往里進(jìn)。否則的話，怎么能還沒進(jìn)屋就認(rèn)定是賊呢??接著我開始進(jìn)一步發(fā)揮，指出?‘賊進(jìn)屋’的故事講得非常好，因?yàn)樗浞直┞读松显V人的思維方式和違法行為的思想根源。從違法扣船到制造偽證，直至在法庭上的種種表現(xiàn)，一切都是先人為主，主觀推定，就像丟斧子的人一樣，把別人都當(dāng)成偷斧子的人。正是在這種思想支配下，人為地杜撰了一部推理偵探小說。所以，上訴人在法庭上所講的純粹是一部推理小說，根本沒有事實(shí)，更沒有法律依據(jù)。?說實(shí)話，我這一席話講得比較尖刻，但這也是被逼無奈，因?yàn)閷?duì)方講話實(shí)在太難聽，太過分，而且太荒唐。

?雞生蛋?和?賊進(jìn)屋?這兩個(gè)例子反映了同一個(gè)問題，就是理論知識(shí)的重要性。如果你理論功底深，即使再緊張、再慌亂，也不會(huì)出現(xiàn)這種明顯的錯(cuò)誤。如果你理論知識(shí)不足，功底太淺，臨場發(fā)揮時(shí)犯錯(cuò)誤就在所難免。而且，你一旦出現(xiàn)錯(cuò)誤就容易緊張，就容易亂了陣角，亂了方寸。這是一種連鎖反應(yīng)，而且是合乎規(guī)律的連鎖反應(yīng)，這種現(xiàn)象在法庭辯論中經(jīng)?？梢杂龅?。所以，有時(shí)候主動(dòng)者越戰(zhàn)越勇，失利者節(jié)節(jié)敗退，就是這種效應(yīng)造成的，這也屬于一種心理效應(yīng)。這種效應(yīng)與講課的效應(yīng)很相似，因?yàn)槲沂亲鼋處煹?，?duì)這一點(diǎn)體會(huì)很深。當(dāng)你講課效果很好，學(xué)生愿意聽的時(shí)候，會(huì)越講越好，發(fā)揮得很充分。反過來，當(dāng)你講得不好，尤其是當(dāng)你察覺到下面出現(xiàn)不滿情緒的時(shí)候，你就會(huì)緊張，甚至?xí)街v越糟，比你原有的水平還要差得很多，這種情況與法庭辯論中的狀態(tài)是同一個(gè)道理。避免這種現(xiàn)象發(fā)生的前提就是理論基礎(chǔ)。所以，理論基礎(chǔ)至關(guān)重要，它是贏得法庭辯論的前提，是發(fā)揮辯論技巧的基礎(chǔ)。廣義上講，也可以說它是法庭辯論技巧的一部分。

但是，話又說回來，法庭辯論并不是一件容易的事情。因此，誰也不敢自稱是常勝將軍，理論功底深的人，也不見得沒有失利的時(shí)候；理論和辯才兩者具備的人，也同樣不能排除失利的可能。記得有一次在人民大學(xué)講座，學(xué)生向我提了這樣一個(gè)問題：?您認(rèn)為有一天您會(huì)不會(huì)輸給您的學(xué)生??我回答說：?我毫不懷疑，一定會(huì)有這么一天。而且，這一天正是我所期待的。我并不會(huì)因此而感到慚愧，相反，我為擊敗我的學(xué)生而自豪；同時(shí)，也為我自己感到自豪，因?yàn)槲医坛隽四軌驌魯∥业膶W(xué)生。?既然法庭辯論中暫時(shí)的失利是難免的，那么，在出現(xiàn)這種局面的時(shí)候，如何控制和扭轉(zhuǎn)呢?這就是我要涉及的下一個(gè)話題：法庭辯論中的心理素質(zhì)問題。

之五，良好的心理素質(zhì)是贏得法庭辯論的重要因素

心理素質(zhì)方面包含的因素很多，就我個(gè)人的體會(huì)而言，最突出的一點(diǎn)就是自信。記得有一次在政法大學(xué)講座時(shí)，學(xué)生問我：?您成功的秘訣是什么??我說，?我不敢說我已經(jīng)取得了成功，我只是在不斷地爭取成功，如果讓我談爭取成功的感受，那么，我個(gè)人的感受是努力加自信。?我的回答不一定恰當(dāng)，但我的體會(huì)確實(shí)如此。在生活中沒有自信是不行的，在法庭上更是如此。有一個(gè)比喻不知道對(duì)不對(duì)?當(dāng)我在舞臺(tái)上表演的時(shí)候，我的感受是目中無人，這樣我就能進(jìn)人角色，不受干擾。相反，如果我總是想著臺(tái)下的人比我強(qiáng)，誰會(huì)挑我的毛病，我就會(huì)心慌意亂。當(dāng)我在講臺(tái)上講課的時(shí)候，我的感受還是目中無人。否則，我也會(huì)過于拘謹(jǐn)，放不開思路。當(dāng)然，我所說的目中無人并不是看不見人，而是講一種自信心。我說句話請(qǐng)大家不要介意，既然我現(xiàn)在在這里講課，我就覺得我現(xiàn)在比你們強(qiáng)，至少在某個(gè)問題上如此。反之，如果我覺得你們都比我強(qiáng)，那我肯定就底氣不足，就要慌張，就講不好。諸位不要覺得我太狂妄了，不是這個(gè)意思，謙虛與自信并不矛盾。反過來，諸位要是上來講，首先你也要建立自信心，你上來講，我到下邊去聽，首先你要認(rèn)為比我強(qiáng)，這樣你才能有自信心，要不然你就講不好。同樣道理，在法庭上我也是這種感受，因?yàn)榉ㄍヒ彩且粋€(gè)舞臺(tái)，也是一個(gè)課堂，至少我感覺是這樣。當(dāng)有很多時(shí)候，失敗的原因就是缺乏自信心，包括我們的一些教授在內(nèi)，常常由于缺乏自信而在法庭上失利。有些人的理論水平很高，但一旦有一點(diǎn)失誤，就亂了陣角，就像計(jì)算機(jī)的程序被打亂了一樣，死機(jī)了，這時(shí)候必?cái)o疑。所以，自信心是保持良好的競技狀態(tài)，控制和扭轉(zhuǎn)法庭氣氛的重要心理支柱。有了這個(gè)支柱，天就塌不下來，出一點(diǎn)點(diǎn)的偏差并不可怕，而支柱一倒，必然天塌地陷。

這樣你就能充分發(fā)揮你的應(yīng)變水平，善于應(yīng)付各種環(huán)境和場面。由于我國的司法環(huán)境并不盡如人意，所以，有些案子該輸?shù)牟灰欢ㄝ?，該贏的不一定贏，特別是當(dāng)這種跡象在法庭上顯露出來的時(shí)候，就可能影響你的情緒。在這種情況下，自信心會(huì)幫助你解脫困境。我曾經(jīng)對(duì)學(xué)生講，律師辦案子，贏，要贏得光彩。輸，要輸?shù)脼t灑。就是說：贏，我不是亂贏的，我不是靠拉關(guān)系，走后門，搞不正當(dāng)手段贏的；輸，要輸?shù)脼t灑，因?yàn)檩數(shù)囊蛩睾芏?，不能都怪律師。也許當(dāng)事人本身就沒理，律師又不能光打有理的官司，沒理的，我們要給他提供必要的法律幫助，最大限度地維護(hù)他合法權(quán)益的一面。所以，輸了官司不等于一定是失敗。更重要的是，由于各種案外因素，本來有理的官司也會(huì)輸，這就更不能怪罪于律師。所以，只要我們?cè)谌魏吻闆r下都能充滿自信不亂方寸，充分發(fā)揮了才智，盡到了責(zé)任，該說的都說到，該做的都做到，即使輸了，也是雖敗尤榮，照樣瀟灑。但是，作為律師，你不能在法庭上輸?shù)美仟N不堪，不能被人家駁得張口結(jié)舌，體無完膚；更不能強(qiáng)詞奪理，胡攪蠻纏；那樣就輸?shù)貌粔驗(yàn)t灑了。例如，在前面提到的那件告海關(guān)的行政訴訟案中，雖然我們二審敗訴了，但我并不覺得有什么不光彩。我的學(xué)生曾經(jīng)寫了一篇文章，叫作《田教授瀟灑走麥城》，就是寫這個(gè)案子。確實(shí)，這個(gè)案子辦得很成功，而且法庭辯論也很精彩，直到現(xiàn)在，它被我視為精品。雖然二審輸?shù)袅?，但我認(rèn)為該贏，不該輸。所以，任何時(shí)候我都可以大言不慚地談?wù)撨@個(gè)案子，我認(rèn)為輸?shù)煤転t灑。相比之下，對(duì)方雖然贏了，但贏得并不光彩，而且法庭表現(xiàn)也并不出色，那就并不能算是成功，也沒有什么光彩。

但我想也許并非多余，因?yàn)樽雎蓭煵粌H需要有水平、有技巧、更要有責(zé)任感和事業(yè)心。否則，你能力再強(qiáng)也做不成好的律師。今年四月份，中央電視臺(tái)《東方之子》節(jié)目采訪我的時(shí)候，要我談?wù)労寐蓭煹臉?biāo)準(zhǔn)，我說，一個(gè)好律師不僅要有水平，有能力，還要對(duì)當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)，更要有一份社會(huì)責(zé)任感。所以，律師不能光靠技巧吃飯，一個(gè)沒有責(zé)任感的律師無法取得委托人的信賴，時(shí)間長了，水平再高也沒有用武之地。一個(gè)有責(zé)任感，有事業(yè)心的律師，就會(huì)對(duì)他所承辦的案件高度負(fù)責(zé)，就不會(huì)輕易放棄他所追求的目標(biāo)。我覺得，每一個(gè)律師都應(yīng)當(dāng)有自己的精品和杰作，有些案子，該做的你都做了，似乎是無可指責(zé)的，但不一定是完美的。如果再做一步，再做兩步，就可能取得成功，那你就應(yīng)當(dāng)再做下去，我的感受就是這樣。當(dāng)我承辦一個(gè)案子的時(shí)候，特別是一個(gè)典型的案子，如果沒有做好，我就覺得我的一件作品沒有完成，總是耿耿于懷，甚至當(dāng)事人都覺得沒有信心了，不想打了，我還念念不忘，不想放棄，因?yàn)樽髌窙]有完成，總是感到遺憾。只有把它做好了，或者我所有的努力都盡到了，我才能不后悔，不遺憾。我想，只有這樣才能做出精品來，才能做出成績來。所以我對(duì)學(xué)生說：?做律師怎么樣才能做得最好，我也說不準(zhǔn)。但我有一個(gè)感覺：就是當(dāng)你辦一件案子辦到了忘我的程度，忘記了功利，忘記了艱辛，忘記了風(fēng)險(xiǎn)，忘記了別人怎么說，忘記了各種其它因素，你就是為了辦好這個(gè)案子而不遺余力地工作，就像是為了完成一個(gè)作品一樣，一定要把它做到底的時(shí)候，那就會(huì)達(dá)到一種出神入化的境界，那就是做律師做到家了。?這種感受不知道對(duì)不對(duì)，反正我是有這種感覺。我認(rèn)為，你既然當(dāng)了一回律師，一輩子也好，幾年也好，總之你在律師的舞臺(tái)上走了一遭，你就應(yīng)當(dāng)有幾個(gè)得意之作，哪怕是一個(gè)也好，也不枉做了一回律師，也是自己的一種欣慰和自豪。的。本來不想接，因?yàn)榘缸訉?shí)在太多接不過來了，但發(fā)現(xiàn)太有典型性，只好接下來。被告是桐柏縣縣長，一審認(rèn)定他受賄12萬元，判14年。我閱卷之后，同被告在看守所里談了整整一天，發(fā)現(xiàn)又是一個(gè)錯(cuò)案。這個(gè)縣長是個(gè)難得的人才，有極強(qiáng)的事業(yè)心，忍辱負(fù)重，為了改變桐柏縣的落后面貌，做了許多工作，并沒有中飽私囊。而且這個(gè)人說起話來口若懸河，字寫得漂亮，文采也好。就這樣一個(gè)能干實(shí)事的縣長，被判了14年。這個(gè)案子難度很大，是河南省反腐敗的典型，翻起來談何容易?但是，一碰上這種事我就覺得難以超脫，就想把它打到底。一審開庭時(shí)，有一個(gè)很感人的場面，一審是在離他本縣兩百多里地的另外一個(gè)縣開庭，開庭后，近千名農(nóng)民圍著囚車鼓掌、叫好，說我們不怕你受賄，我們就要你去我們縣當(dāng)縣長。這個(gè)場面是非常奇怪的，想一想，在老百姓對(duì)貪污腐敗切齒痛恨的情況下，為什么能夠?qū)@個(gè)縣長這么擁護(hù)和信任?這個(gè)問題不是很值得深思嗎?據(jù)說他的法庭陳述非常感人。確實(shí)，他拿了12萬元的好處費(fèi)是不假，但他并沒有揣入個(gè)人腰包，而為了改變桐柏縣的落后面貌，他身為縣長卻代替廠長、經(jīng)理去跑項(xiàng)目，拿著這筆錢到處燒香磕頭去了。并且，他拿這筆錢的數(shù)量、用途都向縣委書記匯報(bào)了，縣委書記同意了，并且直到今天，縣委書記還證明這個(gè)事實(shí)。在這種情況下，還要認(rèn)定他犯了受賄罪，怎么能說得過去呢?這個(gè)案子究竟能不能翻過來?我也沒有把握，但我是下定決心了。大家知道，這種案子是沒有什么經(jīng)濟(jì)效益的，但是律師應(yīng)當(dāng)有一份社會(huì)責(zé)任感。否則，正義如何伸張?法制如何健全?社會(huì)如何發(fā)展?從另一個(gè)角度講，這種典型、疑難的刑事案件也是很能鍛煉人的。有些律師包括有些學(xué)者在內(nèi)認(rèn)為刑事案子最好辦，說這種話的人是他根本就不懂什么是刑事案。刑事案是律師的看家本領(lǐng)，辦刑事案子付出的勞動(dòng)最多，要求律師的素質(zhì)也最強(qiáng)，是對(duì)律師基本功的一種鍛煉。當(dāng)然，在目前條件下，律師特別是專職律師單純地只辦刑事案是有一定困難的，因?yàn)橐紤]生存、發(fā)展，要考慮經(jīng)濟(jì)效益。但是卻沒有理由鄙視和放棄刑事案件，這樣對(duì)律師事業(yè)和律師自身的發(fā)展不利，將來也不能放棄刑事案件，而且從長遠(yuǎn)觀點(diǎn)來看，它是維護(hù)人權(quán)最基本的一項(xiàng)內(nèi)容。

在中國現(xiàn)階段做律師是最難的，比什么時(shí)候都難，比哪個(gè)國家都難，律師的苦衷太多了。這一點(diǎn)不僅我的體會(huì)很深，大家的體會(huì)都很深。但是大家必須看到，在這個(gè)階段做律師又是最光榮、最有價(jià)值的。因?yàn)樵谥袊ㄖ平ㄔO(shè)剛剛開始走向深入的時(shí)候，作為一個(gè)律師，雖然我們所付出的代價(jià)是成倍的，我們所得到的是很少的，但是從歷史的觀點(diǎn)，從長遠(yuǎn)的觀點(diǎn)來看，功績是不可磨滅的，這些年來律師的工作在中國的法治發(fā)展史上必將留下功不可沒的一頁。所以說，在這種時(shí)候做律師盡管很艱難，但又要有一種很大的榮譽(yù)感和價(jià)值感。盡管我們面臨著許多困難，但只要我們每個(gè)律師都盡心盡力去做了，在幾年以后，十幾年以后，當(dāng)我們回顧這段往事的時(shí)候，就一定會(huì)覺得有很多欣慰和自豪的。

好，話題可能扯得遠(yuǎn)了一些。因?yàn)榻裉焓墙Y(jié)合刑事訴訟法的修改來談法庭論辯問題，所以，重點(diǎn)談的是刑事案件。但是，無論在任何種類、任何性質(zhì)案件的代理過程中，這些問題都是有共性的：法庭辯論技巧是相同的；理論功底是必備的；律師的人格素質(zhì)、心理素質(zhì)、律師的事業(yè)心和社會(huì)責(zé)任感更是不可缺少的。

希望今天我講的這些內(nèi)容對(duì)諸位同行能夠有一定的參考價(jià)值。

第四篇：淺談法庭淺談法庭辯論的技巧的應(yīng)用

淺談法庭辯論的技巧

法庭辯論技巧系指各方當(dāng)事人及其代理人(或被告人的辯護(hù)人、公訴人)在庭審訴訟活動(dòng)中，為保自方合法權(quán)益，達(dá)到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實(shí)和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所作出的全盤計(jì)劃和實(shí)施的方式、方法及謀略。對(duì)律師業(yè)來講，亦稱“庭辯藝術(shù)”。

在律師工作中，法庭辯論的范圍非常廣泛，既有罪與非罪的分歧，也有此罪與彼罪的爭議;既有證據(jù)效力上的分歧，亦有適用法律上的爭議;既有實(shí)體法上的分歧，也有程序上的爭議??常言道：“事實(shí)勝于雄辯”，但事實(shí)得益于雄辯。司法實(shí)踐中，即便有了事實(shí)和法律，也并非都能使律師辯論獲得成功，這就要求律師充分施展自己的辯才和謀略。當(dāng)法庭進(jìn)入辯論階段，各方之間或針鋒相對(duì)，或避實(shí)就虛，或出其不意，或攻其不備，或迂回包抄，以退為進(jìn)。此時(shí)，一方律師如不講究“戰(zhàn)術(shù)”，不懂得辯論技巧，就難以沉著地依據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表辯論言辭，更無法巧妙地應(yīng)付辯論中出現(xiàn)的新情況，以實(shí)現(xiàn)運(yùn)籌方略的要求。事實(shí)上，雖有好的辯論方案，但臨庭辯論時(shí)，因不能把握時(shí)機(jī)，不善于采取相應(yīng)的對(duì)策，使本已掌握的“鐵證如山”的事實(shí)因沒能發(fā)揮作用而

導(dǎo)致辯論失利的現(xiàn)象是不乏其例的。

由此可見，論辯藝術(shù)在律師業(yè)務(wù)活動(dòng)中占有的地位是十分重要的，它既是律師業(yè)務(wù)才能和智慧的集中體現(xiàn)，又是品評(píng)律師辦案質(zhì)量及其稱職與否的標(biāo)準(zhǔn)尺度。因此，有必要對(duì)律師在庭審辯論中的有關(guān)技巧問題加以研究和探討，以適應(yīng)庭審方式改革的需要，充分發(fā)揮律師在庭審辯論中的重要作用。

一、基本功與操作技巧

人的思維只有通過表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個(gè)稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動(dòng)的語言表達(dá)能力。

(一)文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：1.字斟句酌，用詞準(zhǔn)確;2.調(diào)配語句，合理布局;3，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣;4.結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚;重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

(二)語言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時(shí)，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個(gè)律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到：1.脫稿，并善于把前言說好。在設(shè)計(jì)這方面的語氣和選擇言詞時(shí)必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個(gè)法庭的注意力;②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對(duì)本案的真誠;③表明對(duì)本案的信心。2.控制語速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時(shí)，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。3.善于入情入理。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對(duì)于律師職責(zé)來說則是不道德的。但律師的辯論語言以情

感人，則是可取的。使用這一語言情感時(shí)，必須注意以下幾個(gè)問題：①具體案件的辯論語言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。

(三)形象技巧

除了文字表達(dá)、語言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達(dá)技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

1.柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢時(shí)，不忘乎所以，輕視對(duì)方;在失利時(shí)，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動(dòng)、以穩(wěn)求成的形象。

2.善于控制情緒。古語說：“兵無常勢，水無常形”。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即席采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

二、謀略及具體運(yùn)用

(一)先聲奪勢法

此法系法庭辯論一方對(duì)另一方可能提出的問題避而不談，而對(duì)己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭取主動(dòng)的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)

備，且在庭審調(diào)查階段對(duì)己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對(duì)對(duì)方不正確的觀點(diǎn)主動(dòng)出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動(dòng)權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對(duì)方陷入被動(dòng)。

(二)避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對(duì)方的弱點(diǎn)往往是對(duì)方力求回避的地方，甚至對(duì)方會(huì)采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對(duì)方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。

(三)設(shè)問否定法

又稱舌戰(zhàn)偷渡法，使用該法，關(guān)鍵是律師在設(shè)問時(shí)要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對(duì)方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問，一定要讓對(duì)方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個(gè)問題，下個(gè)問題就由不得他不回答了。等到對(duì)方自覺難以自圓其說時(shí)，后悔也來不及了。這種使對(duì)方處處被動(dòng)、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對(duì)方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

四)間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無其事地將辯論對(duì)手的錯(cuò)誤觀點(diǎn)擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1.自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對(duì)方所持觀點(diǎn)勢不兩立。2.自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會(huì)，嘩眾取寵。

(五)示假隱真法

此法系指先舉與本案無關(guān)的事實(shí)證據(jù)，運(yùn)用掩蓋真相或本意的語言技巧，形成對(duì)方的錯(cuò)覺，然后出其不意，突然出擊，拿出自方真實(shí)有利的證據(jù)或觀點(diǎn)，致對(duì)方于被動(dòng)、措手不及的庭審辯術(shù)?，F(xiàn)今“當(dāng)庭舉證，當(dāng)庭質(zhì)證”的庭審方式，無疑為這一辯術(shù)提供了廣為運(yùn)用的空間。

(六)以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對(duì)方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個(gè)假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個(gè)或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

(七)后發(fā)制人法

兵戰(zhàn)與舌戰(zhàn)之間有許多共同的規(guī)律。兵戰(zhàn)中的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，也可以用作辯論的對(duì)策。先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢;后發(fā)制人則可以變被動(dòng)為主動(dòng)。由于后發(fā)，自方可以知道對(duì)方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對(duì)性地集中進(jìn)行反駁，有時(shí)可以導(dǎo)致對(duì)方措手不及而險(xiǎn)象叢生。運(yùn)用時(shí)應(yīng)掌握：1.暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn)。2.精聽細(xì)解，等待時(shí)機(jī)。3.抓住破綻，全力反攻。

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時(shí)間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時(shí)，律師作為辯論一方必須具有控制收?qǐng)龅哪芰ΑＭǔＷ龇ㄊ牵?/p>

1.提出要求。當(dāng)對(duì)方在整個(gè)辯論中已受到了辯論的影響，此時(shí)提出合理的要求，對(duì)方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2.提出問題。以提出問題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3.概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對(duì)自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對(duì)方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說;二是當(dāng)對(duì)方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時(shí)，則應(yīng)采取“對(duì)這個(gè)問題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時(shí)機(jī)和法庭上有著巨大的震動(dòng)力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。

庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動(dòng)的基本技能之一。人們?cè)谠V訟活動(dòng)中期望能請(qǐng)到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個(gè)重要表現(xiàn)。

第五篇：法庭辯論技巧--田文昌

法庭辯論技巧

田文昌

法庭辯論技巧這個(gè)題目應(yīng)當(dāng)說是一個(gè)比較深的課題，要把這個(gè)題目講好是很不容易的，我沒有任何理由自信能夠講好。既然來了，今天就與在座的同行一塊探討一下。我只能講一些粗淺的體會(huì)，希望在我講的當(dāng)中和講后大家能夠提出一些問題我們互相探討、互相研究，大家可以隨時(shí)發(fā)問，我講話的時(shí)候不怕打斷，因?yàn)樵谧母魑豢峙卤任矣懈羁痰捏w會(huì)，比我講得更好。說實(shí)話，我也沒作什么準(zhǔn)備，原來我在政法大學(xué)講座時(shí)講過一個(gè)類似的題目：《法庭論辯藝術(shù)漫談》，當(dāng)時(shí)并沒有稿子，只是聊天式的即席發(fā)揮，后來研究生們幫我整理出來，這樣才有了一點(diǎn)基礎(chǔ)。今天我想結(jié)合新刑事訴訟法出臺(tái)的一些相關(guān)內(nèi)容來談?wù)劮ㄍマq論技巧這個(gè)話題，供大家參考。

第一個(gè)問題,首先談一下新刑事訴訟法中規(guī)定的關(guān)于刑事辯護(hù)和刑事案件代理當(dāng)中律師工作的內(nèi)容和方式。

根據(jù)新刑事訴訟法的規(guī)定，律師參與刑事案件的工作內(nèi)容和階段有了比較大的變化?？梢苑譃槿?xiàng)內(nèi)容和兩個(gè)階段(或三個(gè)階段)。這只是我個(gè)人的認(rèn)識(shí)。

三項(xiàng)內(nèi)容：一個(gè)是被告辯護(hù)人，這是和原來的規(guī)定一致的。再一個(gè)是被害人代理，這點(diǎn)在原刑訴法中沒有規(guī)定，后來逐步地開始了這項(xiàng)業(yè)務(wù)，我們律師在有些案件中作了被害人的代理人，但是這個(gè)問題沒有得到普遍認(rèn)同，有些省市的法庭拒絕律師代理被害人出庭；有的可以代理，但只有在民事部分才有發(fā)言權(quán)，刑事部分沒有發(fā)言權(quán)?，F(xiàn)在新的訴訟法中明確規(guī)定了這個(gè)權(quán)利，可以說加大了律師業(yè)務(wù)的范圍，增加了工作內(nèi)容。當(dāng)然這個(gè)規(guī)定更重要的意義是對(duì)被害人的保護(hù)更明顯、更明確了，因?yàn)檫^去被害人沒有訴訟地位。不知大家注意到這個(gè)問題沒有，我們的刑事訴訟法中訴訟當(dāng)事人是單方的，這是非?？尚Φ?。在十幾年前第一部刑事訴訟法剛剛出臺(tái)時(shí)我就反復(fù)提到過這個(gè)問題。所謂訴訟，必須是雙方的，有訴有訟?？墒窃谖覀兊男淘V法中公訴人代表國家，不算當(dāng)事人，被害人也不算當(dāng)事人，所以在進(jìn)行訴訟的法庭上，只有被告一方當(dāng)事人，這是非常不完善的規(guī)定。但當(dāng)時(shí)既已規(guī)定，也只能那樣了。十幾年之后，這個(gè)問題終于解決了，應(yīng)當(dāng)說這是一個(gè)很大的進(jìn)步：被害人作 為當(dāng)事人了。由于被害人作為當(dāng)事人，被害人就有抗辯權(quán)，特別是被害人有了告狀的權(quán)利。我這幾年遇到過許多被害人告狀無門的案子，公安機(jī)關(guān)不給立案，檢查機(jī)關(guān)不給立案，被害人找到律師，律師也無能為力。新刑訴法出臺(tái)之后，這項(xiàng)工作就可以做了，律師可以代理被害人去起訴。在公訴案件中，如果公訴機(jī)關(guān)不提起公訴的話，被害人也可到法院提起訴訟。這是一個(gè)很大的進(jìn)步，隨著這個(gè)進(jìn)步的出現(xiàn)，律師工作的內(nèi)容也增加了，律師的作用也加強(qiáng)了，這是第二項(xiàng)內(nèi)容。第三項(xiàng)內(nèi)容更新，那就是對(duì)犯罪嫌疑人提供法律幫助，比如在第一次訊問以后，或者被采取強(qiáng)制措施以后，犯罪嫌疑人可以聘請(qǐng)律師提供法律幫助，代為申訴、控告、申請(qǐng)取保候?qū)彽鹊?。這個(gè)規(guī)定也是一個(gè)大的進(jìn)步，所以律師的工作內(nèi)容又加了一項(xiàng)。這就是律師工作的三項(xiàng)內(nèi)容：為被告辯護(hù)、為被害人代理、為犯罪嫌疑人提供法律幫助。

那么兩個(gè)階段又是什么呢?我認(rèn)為審查起訴和開庭審判可以作為一個(gè)階段，因?yàn)樗鼈兌际窃V訟階段。在這個(gè)階段，從審查起訴時(shí)，律師就提前介入了。這個(gè)階段由過去的只是起訴以后律師才能介入延伸到審查起訴時(shí)律師就可以介入，所以律師的工作量加大了。當(dāng)然，如果分得細(xì)一些，審查起訴與開庭審判也可以分為兩階段。另一個(gè)階段就是被采取強(qiáng)制措施或者第一次訊問之后到審查起訴之前，為犯罪嫌疑人提供法律幫助。當(dāng)然，根據(jù)目前新刑訴法的規(guī)定，這個(gè)階段律師工作的內(nèi)容還不是太具體，現(xiàn)在誰也說不清楚究竟能干些什么。根據(jù)目前的立法內(nèi)容來看，應(yīng)當(dāng)說規(guī)定得比較空泛，在今后的實(shí)踐當(dāng)中可能會(huì)進(jìn)一步解決這個(gè)問題?？傊?，究竟能做些什么，這是個(gè)很值得研究的問題。

那么，概括起來，律師工作的三項(xiàng)內(nèi)容和兩個(gè)階段(或三個(gè)階段)與原來的刑訴法相比，可以說律師的作用加強(qiáng)了，工作量增多了，工作的難度加大了，這不是一般的加大，而是加大了許多。

首先，調(diào)查取證難度加大了。我們的刑訴法規(guī)定，調(diào)查取證時(shí)證人和作證的機(jī)關(guān)可以不回答律師的提問，可以不作證，因?yàn)槲覀円鞯脛e人同意才能取證。這種拒絕權(quán)原來還沒有這么明確，這一次更加明確了。我認(rèn)為這一規(guī)定是對(duì)我們律師非常不利的一條規(guī)定。在幾次座談會(huì)上我都提出這個(gè)問題，不僅是我，許多律師還有學(xué)者都提出這個(gè)問題，這是個(gè)難度很大的問題。而且，雖然我們的介入時(shí)間早了，但主動(dòng)權(quán)基本上控制在控訴方，所以說在這個(gè)問題上，律師的調(diào)查取證是相當(dāng)困難的，2 這是第一個(gè)難度。

第二，了解案情難度加大了。因?yàn)槲覀儾荒芸淳碜诹?，看到的卷宗也不?huì)那么具體了，所以了解案情更加困難。過去雖然律師介人的時(shí)間晚，但是介入時(shí)全部的卷宗都在法院，我們可以仔細(xì)研究，從卷宗里發(fā)現(xiàn)問題，雖然很被動(dòng)，有時(shí)就是從雞蛋里挑骨頭，挑不出來你就沒轍，但是畢竟你還是可以看到全部的案卷材料，包括證據(jù)材料在內(nèi)，你都可以看到?？墒牵鶕?jù)新的刑訴法規(guī)定，公訴機(jī)關(guān)給法院的材料本身就比較簡單，律師看到的也只能更加簡單，許多關(guān)鍵的內(nèi)容和證據(jù)他們就不一定附卷。所以，對(duì)律師來講，他的思維方式應(yīng)當(dāng)有重大改變，他不能夠只憑卷宗來了解案情。這也是一個(gè)難度很大的問題。

第三，風(fēng)險(xiǎn)加大了。這次的刑訴法規(guī)定，如果律師在調(diào)查取證過程中有誘證等其它制造偽證的行為，要追究法律責(zé)任?？梢哉f這對(duì)律師是很不公平的，我在會(huì)議上多次呼吁過這一點(diǎn)，因?yàn)檎{(diào)查取證當(dāng)中更容易違法的是偵查機(jī)關(guān)而不是律師；事實(shí)上經(jīng)常違法的也是偵查機(jī)關(guān)多于律師；現(xiàn)在仍在違法的更是偵查機(jī)關(guān)而不是律師。這是因?yàn)閭刹闄C(jī)關(guān)實(shí)施違法取證的權(quán)力和機(jī)會(huì)比律師更多。那么，如果公平地把偵查機(jī)關(guān)和律師放在一起規(guī)定還可以，但事實(shí)上卻沒有提及偵查機(jī)關(guān)，而是單獨(dú)針對(duì)律師列了一條，這樣問題就比較大了。特別是有這樣一個(gè)問題(我在一些文章中也寫到過)，律師和偵查機(jī)關(guān)是控辯雙方平等而又對(duì)立的兩個(gè)方面，偵查機(jī)關(guān)搞違法取證的時(shí)候，由偵查機(jī)關(guān)自己來追究，而律師要是發(fā)現(xiàn)有這個(gè)問題，卻要由律師的對(duì)立方偵查機(jī)關(guān)來追究。毫不隱晦地講，這在立法原則上是有問題的。如果由第三方來處理還可以，現(xiàn)在是在對(duì)立的雙方中由其中的一方來追究另一方，這種規(guī)定明顯有問題，很難避免職業(yè)報(bào)復(fù)行為。當(dāng)然，現(xiàn)在立法已經(jīng)出臺(tái)，至少暫時(shí)是無法修改了，這是一個(gè)很嚴(yán)峻的現(xiàn)實(shí)。那么，我們面對(duì)這個(gè)現(xiàn)實(shí)就要充分考慮到這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，要知道自己的工作該怎么做。特別一條最危險(xiǎn)的是關(guān)于律師出偽證，誘使證人改變證詞的問題，這個(gè)問題是難以明確界定的，是說不清楚的。在過去和現(xiàn)在，已經(jīng)屢屢發(fā)生過這類事情：檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)調(diào)查以后，律師再找證人，證人改變了證詞，而且有些證詞原來是在逼供下出具的，現(xiàn)在經(jīng)過律師的教育或自己的思考、自己的反省而改變了證詞，這是律師工作的貢獻(xiàn)，律師并沒有采取非法的手段，但是已經(jīng)有一些律師被抓起來了，因?yàn)槟愀淖兞宋业恼{(diào)查，所以我就認(rèn)為你改 3 變的手段是非法的。就在最近幾天，我還頻頻聽到北京和外地都有律師被抓的消息。所以說這個(gè)問題難度是相當(dāng)大的。那么，是不是由于律師的調(diào)查取證在后，而事后調(diào)查就不能改變偵查機(jī)關(guān)的調(diào)查，一旦改變，就有違法取證之嫌呢?應(yīng)當(dāng)說，根據(jù)目前的現(xiàn)狀，這個(gè)嫌疑很難避掉。所以說，這個(gè)問題是相當(dāng)嚴(yán)重的。正因?yàn)槿绱耍以?jīng)在今年以來的大大小小的包括很高層次的會(huì)議上多次呼吁、警告、預(yù)測，我說在新刑訴法實(shí)施以后，全國將有一批律師被抓起來，這是個(gè)很嚴(yán)峻的現(xiàn)實(shí)，但是從宏觀角度來講，這也是中國法制建設(shè)向縱深發(fā)展的進(jìn)程中所必須付出的一種代價(jià)，包括我本人也準(zhǔn)備付出這個(gè)代價(jià)。我說的話是指在明年一月份以后。然而，更嚴(yán)峻的事實(shí)已經(jīng)出現(xiàn)了，現(xiàn)在已經(jīng)陸續(xù)抓了一些人。我聽一些個(gè)別的檢察人員和公安人員講，已經(jīng)做好了準(zhǔn)備，要抓幾個(gè)律師。如果一個(gè)地方抓幾個(gè)，全國就要抓幾千了。當(dāng)然我們不希望這個(gè)現(xiàn)實(shí)出現(xiàn)，也不會(huì)這樣嚴(yán)重，但是這個(gè)問題的確是不可回避的。我說這句話并不是言過其實(shí)，而是希望同行們意識(shí)到這個(gè)現(xiàn)實(shí)，更慎重地、更穩(wěn)妥地、更負(fù)責(zé)地、更嚴(yán)格地做好我們的工作。不能因噎廢食，工作還要做，問題是怎么做。一些年輕的律師，像初生牛犢，沒有更多的經(jīng)驗(yàn)，再不慎重，可能由于自己的原因而導(dǎo)致這種結(jié)果，這是更加需要注意的。反過來，不是由于我們自身的原因，而是由于對(duì)方的原因出現(xiàn)了這種情況，我們也應(yīng)盡力防止。新刑訴法起草過程中各方爭論相當(dāng)激烈，但總的來講，進(jìn)步是很大的。盡管有許多難以突破的困難，但新刑訴法應(yīng)當(dāng)說是在新中國立法史上的一個(gè)重大突破，這點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)肯定的。對(duì)于律師來講，這個(gè)重大突破出現(xiàn)之后，應(yīng)當(dāng)說是面臨著一場挑戰(zhàn)，如何做好刑事辯護(hù)和代理工作是值得長時(shí)間深入探討的問題。關(guān)于律師工作的風(fēng)險(xiǎn)，我希望在坐的同行們能充分認(rèn)識(shí)到，注意到，以便最大限度的予以防止。

第四，回到我們的主題上：辯論的難度加大了。因?yàn)橥彿绞礁淖兞?，所以法庭辯論的方式、內(nèi)容都有了新的變化。這點(diǎn)對(duì)我們每個(gè)人來講都是非常陌生的。那么，法庭辯論難度為什么加大了?表現(xiàn)在什么地方呢?

之

二、法庭辯論的目的和側(cè)重點(diǎn)

應(yīng)當(dāng)說，律師進(jìn)行法庭辯論的目的是使自己的觀點(diǎn)能夠被接受，而不是嘩眾取寵，這一點(diǎn)非常重要。我見過一些律師，確實(shí)有這種毛病，4 他們的口才不錯(cuò)，思維很敏捷，但是他們并不考慮實(shí)效。在辯論中，只注重以各種華麗的辭藻來展示他的才華，常常博得掌聲和喝彩聲。當(dāng)事人往往喜歡這樣的律師，他們會(huì)感到解恨，感到精彩，感覺到壓抑了多時(shí)的情緒終于得到發(fā)泄。由于當(dāng)事人不懂法律，所以不知道后果，有時(shí)就圖一時(shí)痛快，這是可以理解的。但是律師不能這樣，因?yàn)檫@樣講了之后并沒有什么實(shí)際的作用，這樣的表演并未充分表達(dá)他辯護(hù)的理由，而且還很容易刺傷控訴方，甚至刺傷了法官，有的律師對(duì)法官也百般嘲笑，結(jié)果誰吃虧呢?還是當(dāng)事人吃虧，沒有起到律師應(yīng)有的作用。法庭辯論的目的是什么?是為了在辯論大賽上的表演呢?還是為了辯論理由的成功呢?這一點(diǎn)是不言自明的。所以，這種表演次數(shù)多了之后，當(dāng)事人也會(huì)有所察覺，也不會(huì)歡迎，因?yàn)樗馐钦f的好聽，卻沒什么效果。這樣傳來傳去對(duì)律師的聲望也不好，而且司法機(jī)關(guān)也容易形成對(duì)立情緒。所以，應(yīng)當(dāng)引以為戒。

那么，法庭辯論的側(cè)重點(diǎn)是什么?與目的一致，法庭辯論的側(cè)重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是曉之以理，動(dòng)之以情，言之有據(jù)，而并不在于攻擊對(duì)方，這是非常重要的。有的律師只是沾沾自喜于把對(duì)方打敗了，把對(duì)方駁得無話可講了。要知道這一點(diǎn)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的．重要的是結(jié)果怎么樣，法官是不是理解了、采納了。律師在辯論中應(yīng)當(dāng)特別注重曉之以理，動(dòng)之以情，因?yàn)槟愕哪康氖亲屓思医邮苣愕挠^點(diǎn)。所以，側(cè)重點(diǎn)是在于表演?還是在于對(duì)實(shí)際效果的追求?這個(gè)問題非常重要。

在法庭辯論中，論題的確立，辯論內(nèi)容的展開與調(diào)整，辯論方式與技巧的選擇和運(yùn)用等一系列問題，都不能偏離法庭辯論的目的和側(cè)重點(diǎn)。所以，這個(gè)問題是法庭辯論取得成功的首要前提。在這個(gè)前提確立之后，法庭辯論技巧才可以得到有效的發(fā)揮，才會(huì)有用武之地，才不會(huì)浪費(fèi)口才。

之

三、基本功與操作技巧

人的思維只有通過表達(dá)，才能達(dá)到影響他人的作用。表達(dá)得好壞取決于表達(dá)的內(nèi)容，但表達(dá)技巧也是關(guān)系到表達(dá)成功與否的關(guān)鍵所在。一個(gè)稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準(zhǔn)確、簡潔、清楚、生動(dòng)的語言表達(dá)能力。

(一)文字表達(dá)技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護(hù)詞，是每一位律師在 5 庭前必做的一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：1．字斟句酌，用詞準(zhǔn)確；2．調(diào)配語句，合理布局；3，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣；4．結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)，條理清楚；重點(diǎn)突出，詳略恰當(dāng)。

(二)語言表達(dá)技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時(shí)，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個(gè)律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當(dāng)做到：1．脫稿，并善于把前言說好。在設(shè)計(jì)這方面的語氣和選擇言詞時(shí)必須達(dá)到的效果是：①立即抓住整個(gè)法庭的注意力；②傳達(dá)案件的嚴(yán)重性或表現(xiàn)出對(duì)本案的真誠；③表明對(duì)本案的信心。2．控制語速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達(dá)方式。律師在庭審辯論時(shí)，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準(zhǔn)確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭達(dá)到聲調(diào)上的抑揚(yáng)頓挫，以提高論辯感染效果。3．善于入情入理。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對(duì)于律師職責(zé)來說則是不道德的。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。使用這一語言情感時(shí)，必須注意以下幾個(gè)問題：①具體案件的辯論語言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。②絕不能帶有當(dāng)事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。

(三)形象技巧

除了文字表達(dá)、語言表達(dá)技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達(dá)技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達(dá)能力。

1．柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風(fēng)度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚(yáng)。在辯論得勢時(shí)，不忘乎所以，輕視對(duì)方；在失利時(shí)，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準(zhǔn)備、無水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵?jì)、以靜制動(dòng)、以穩(wěn)求成的形象。

2．善于控制情緒。古語說：“兵無常勢，水無常形”。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即席采取有效措施，平息、安定、排 6 除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

二、謀略及具體運(yùn)用

(一)先聲奪勢法

此法系法庭辯論一方對(duì)另一方可能提出的問題避而不談，而對(duì)己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達(dá)到先入為主，爭取主動(dòng)的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實(shí)踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準(zhǔn)備，且在庭審調(diào)查階段對(duì)己方有利的事實(shí)、證據(jù)逐一認(rèn)定。然后根據(jù)事實(shí)和證據(jù)，針對(duì)對(duì)方不正確的觀點(diǎn)主動(dòng)出擊進(jìn)行反駁，以期掌握辯論主動(dòng)權(quán)，奇取制高點(diǎn)，促使對(duì)方陷入被動(dòng)。

(二)避實(shí)就虛法

庭審辯論中，對(duì)方的弱點(diǎn)往往是對(duì)方力求回避的地方，甚至對(duì)方會(huì)采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式，企圖達(dá)到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運(yùn)用此法首先應(yīng)善于抓住對(duì)方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進(jìn)攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。

(三)設(shè)問否定法

又稱舌戰(zhàn)偷渡法，使用該法，關(guān)鍵是律師在設(shè)問時(shí)要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對(duì)方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問，一定要讓對(duì)方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個(gè)問題，下個(gè)問題就由不得他不回答了。等到對(duì)方自覺難以自圓其說時(shí)，后悔也來不及了。這種使對(duì)方處處被動(dòng)、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對(duì)方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點(diǎn)，出其不意而辯勝。

（四)間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ?，而是若無其事地將辯論對(duì)手的錯(cuò)誤觀點(diǎn)擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨(dú)特見解，并充分論證。運(yùn)用此法應(yīng)注意兩點(diǎn)：1．自方所持觀點(diǎn)應(yīng)與對(duì)方所持觀點(diǎn)勢不兩立。2．自方觀點(diǎn)應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強(qiáng)附會(huì)，嘩眾取寵。

(五)示假隱真法

此法系指先舉與本案無關(guān)的事實(shí)證據(jù)，運(yùn)用掩蓋真相或本意的語言技巧，形成對(duì)方的錯(cuò)覺，然后出其不意，突然出擊，拿出自方真實(shí)有利的證據(jù)或觀點(diǎn)，致對(duì)方于被動(dòng)、措手不及的庭審辯術(shù)?，F(xiàn)今“當(dāng)庭舉證，7 當(dāng)庭質(zhì)證”的庭審方式，無疑為這一辯術(shù)提供了廣為運(yùn)用的空間。

(六)以退為進(jìn)法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對(duì)方提出的論題(或觀點(diǎn))假設(shè)為真，然后從這個(gè)假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個(gè)或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強(qiáng)的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

(七)后發(fā)制人法

兵戰(zhàn)與舌戰(zhàn)之間有許多共同的規(guī)律。兵戰(zhàn)中的戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，也可以用作辯論的對(duì)策。先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢；后發(fā)制人則可以變被動(dòng)為主動(dòng)。由于后發(fā)，自方可以知道對(duì)方的基本觀點(diǎn)，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點(diǎn)，然后以自己掌握的材料有針對(duì)性地集中進(jìn)行反駁，有時(shí)可以導(dǎo)致對(duì)方措手不及而險(xiǎn)象叢生。運(yùn)用時(shí)應(yīng)掌握：1．暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn)。2．精聽細(xì)解，等待時(shí)機(jī)。3．抓住破綻，全力反攻。

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時(shí)間是十分寶貴的。當(dāng)相互辯論接近尾聲時(shí)，律師作為辯論一方必須具有控制收?qǐng)龅哪芰?。通常做法是?/p>

1．提出要求。當(dāng)對(duì)方在整個(gè)辯論中已受到了辯論的影響，此時(shí)提出合理的要求，對(duì)方容易接受，也易為法庭認(rèn)可，以促成雙方和解結(jié)案。

2．提出問題。以提出問題為結(jié)尾，進(jìn)一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3．概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對(duì)自方辯論觀點(diǎn)的印象。

當(dāng)然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對(duì)方糾纏不休、死不認(rèn)賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說；二是當(dāng)對(duì)方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時(shí)，則應(yīng)采取“對(duì)這個(gè)問題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時(shí)機(jī)和法庭上有著巨大的震動(dòng)力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實(shí)質(zhì)上卻是進(jìn)了兩步。

庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動(dòng)的基本技能之一。人們?cè)谠V訟活動(dòng)中期望能請(qǐng)到一位高明的律師作為自 8 己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個(gè)重要表現(xiàn)。

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四、贏得法庭辯論的理論基礎(chǔ)和工作基礎(chǔ)

前面我支離破碎地談了一些辯論當(dāng)中的技巧問題，既不全面，也不一定科學(xué)，僅供大家參考?，F(xiàn)在我要談的是，技工歸技巧，它畢竟只是贏得法庭辯論的因素之一，而并不是贏得法庭辯論的基礎(chǔ)。那么，贏得法庭辯論的基礎(chǔ)是什么?首先，要有扎實(shí)的理論功底，你沒有理論功底，你就要犯錯(cuò)誤，你再有技巧也沒用，只是嘩眾取寵，只是嘴上功夫。其次，要有扎實(shí)的工作基礎(chǔ)，就是說要充分地調(diào)查取證。你沒有證據(jù)作基礎(chǔ)，憑什么去辯論呢?有些律師連案卷都不看，被告也不見，大致了解一下情況后，就上法庭去辯論，效果如何他不管。我聽說有這樣一個(gè)律師，卷宗不看，被告不見，什么時(shí)候見被告呢? 在開庭前幾分鐘把被告提來的時(shí)候同被告說幾句話，就視為會(huì)見被告。出庭時(shí)連辯護(hù)詞也沒有，就是在法庭上跟人家耍聰明、斗嘴，這是極不負(fù)責(zé)任的。你沒有深厚的理論基礎(chǔ)，口才再好也沒有用，即使你是個(gè)演講天才，你也講不出真正有深度的理論內(nèi)容和法律依據(jù)來；你沒有調(diào)查研究，沒有取證，也講不出事實(shí)依據(jù)來。所以，當(dāng)你在法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)都很缺乏的情況下，你再能講也是毫無意義的。希望同行們一定要注意這個(gè)問題。法庭辯論是一種技巧，但在這個(gè)技巧的背后，有大量的工作要做，同時(shí)，還要有深厚的理論功底和工作經(jīng)驗(yàn)為基礎(chǔ)。要不然，你這種技巧是沒法發(fā)揮出來的。前面我曾經(jīng)講過，在法庭辯論的某些關(guān)鍵問題上，用一個(gè)恰當(dāng)?shù)谋扔?，就能起到很好的作用，比如我剛才說的私生子不是假孩子的比喻，確實(shí)產(chǎn)生了意想不到的作用，類似的情況我想大家都有可能遇到過。重要的是，當(dāng)遇到這種情況時(shí)，你能否運(yùn)用自如?因?yàn)檫@種情況往往是事先無法預(yù)料的，我當(dāng)時(shí)沒有想到，是逼出來的。但逼出來的前提是什么?是理論基礎(chǔ)。如果沒有理論基礎(chǔ)，一旦說錯(cuò)了，那就了不得了，就會(huì)弄巧成拙陷入極大的被動(dòng)。

現(xiàn)在我介紹幾個(gè)在這方面可以引以為戒的例子，供大家參考：

例如，前面講到的商祿案中，有一個(gè)非?；奶频呢澪矍楣?jié)：商祿率先搞承包，救活了一個(gè)企業(yè)，采用的方法是：他發(fā)動(dòng)全廠職工繳納承包風(fēng)險(xiǎn)股金，按風(fēng)險(xiǎn)金的比例承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和分紅。風(fēng)險(xiǎn)金數(shù)額分成幾個(gè)等級(jí)，工人最少，只有幾百塊錢，他個(gè)人最高，要繳1萬元。當(dāng)時(shí)，他拿不出那么多錢，他就在大會(huì)上表態(tài)，他用全部家當(dāng)作抵押，如果不夠，再用 9 四個(gè)子女的家當(dāng)作抵押。由于經(jīng)營有方，第一年年底就盈利了。廠里成立了一個(gè)班子，研究分紅的問題，關(guān)于如何給商祿分紅還專門做了研究，后來決定，雖然商祿的風(fēng)險(xiǎn)金沒有繳足，還是應(yīng)當(dāng)按照全額計(jì)算比例分紅，因?yàn)樗呀?jīng)用財(cái)產(chǎn)作了抵押，如果虧損了，他同樣也是要全額承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的。就是這么明顯的一個(gè)問題，卻被指控為貪污，說他貪污了那筆分紅款，理由就是他沒有繳足風(fēng)險(xiǎn)金。在法庭辯論時(shí)，我一再指出公訴人在此問題上混淆了民事法律關(guān)系與刑事法律關(guān)系的界限，因?yàn)?，首先這筆分紅款的取得是公開的，經(jīng)過認(rèn)真研究的，不存在私自侵吞或占有的問題。其次這筆款的取得是合理的，符合風(fēng)險(xiǎn)與利益對(duì)等的原則。退一步講，即使這筆款不該得，充其量也是民事上的不當(dāng)?shù)美静淮嬖谪澪蹎栴}。這個(gè)問題本來是非常簡單而明確的，但公訴人卻糾纏不休，不依不饒。后來，他很自信地打了一個(gè)比喻。他說：“其實(shí)，這個(gè)問題很簡單，打個(gè)比方說，我們大家都把雞抱到一個(gè)地方去下蛋，人家的雞都抱去了，你的雞還沒抱去呢，你就去找人家收雞蛋，這不是貪污是什么?”這個(gè)比喻恰恰使他自己栽進(jìn)去了。大家想一想，這種行為怎么會(huì)構(gòu)成貪污呢?這種時(shí)候我當(dāng)然不會(huì)放過反擊的機(jī)會(huì)。我當(dāng)即指出：“關(guān)于分紅款的問題，我本來打算從民事法律關(guān)系與刑事法律關(guān)系的界限上作以進(jìn)一步的分析，現(xiàn)在看來已經(jīng)沒有這個(gè)必要了。因?yàn)楣V人剛剛講過的‘雞生蛋’的故事已經(jīng)非常生動(dòng)、非常準(zhǔn)確地證明了自己的錯(cuò)誤。很顯然，‘雞生蛋’的故事反映的內(nèi)容恰恰是典型的民事法律關(guān)系?？梢姡V人在分紅款問題上所犯的錯(cuò)誤正是在這種錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的支配下形成的，由此看來，公訴人的錯(cuò)誤也就不足為怪了?！?/p>

這個(gè)例子充分說明理論功底的重要性。理論功底深的人，是不會(huì)犯這種錯(cuò)誤的，如果他自己都搞不清楚，犯這種錯(cuò)誤就毫不奇怪。

還有一個(gè)更典型的例子，又回到剛才講過的行政訴訟案。我在前面不是講過，越南的貨船是在分航點(diǎn)之前，在偏離國際航線避險(xiǎn)時(shí)被查獲的嗎?所以，我在法庭辯論時(shí)強(qiáng)調(diào)說，“既然船還沒到分航點(diǎn)，你怎么能斷定它是去越南還是廣西呢?認(rèn)定走私必須以一定的行為事實(shí)為依據(jù)，在走私的行為事實(shí)還沒有發(fā)生之前，就認(rèn)定是走私，顯然是沒有根據(jù)的，純屬主觀推斷。”這時(shí)候，對(duì)方律師打了一個(gè)更加可笑的比喻。她用嘲笑的口吻對(duì)我講：“被上訴方代理人怎么會(huì)連這一點(diǎn)常識(shí)都不懂?比如說賊進(jìn)了屋，還非得等他拿了東西才能確定是賊嗎? 他只要進(jìn)了屋 10 就已經(jīng)是賊了。這么簡單的道理還值得一辯嗎?”當(dāng)時(shí)，對(duì)于這種說法我簡直是哭笑不得。不客氣地講，我感到對(duì)于這種無知的比喻如果不加糾正簡直就是一種失職，就是對(duì)不起良心。所以，我抓住機(jī)會(huì)，很不客氣地反擊了一番。我說：“上訴方代理人所講的‘賊進(jìn)屋’的故事非常深刻而又生動(dòng)地反映了被上訴人在本案中貫穿始終的思想脈絡(luò)。首先，我提醒一下，最高人民法院《關(guān)于處理盜竊罪的若干問題的解釋》剛剛公布，建議被上訴人代理人先認(rèn)真學(xué)習(xí)一下這個(gè)司法解釋，做律師是不能忽視學(xué)習(xí)的。俗話說得好，‘捉賊要捉贓，捉奸要捉雙’這句話甚至連小孩子都知道，掏包的還要按住手腕才能認(rèn)定盜竊呢，我實(shí)在無法想像，進(jìn)了屋，沒拿東西也是賊，這樣的語言居然也會(huì)出現(xiàn)在法庭上!”接下來，我進(jìn)一步指出：“‘賊進(jìn)屋’故事的真正荒唐之處還并不在于‘進(jìn)屋是賊’，因?yàn)閷?duì)方代理人剛才所講的是‘賊’只要進(jìn)了屋，沒拿東西也是賊。所以，事實(shí)上她把對(duì)賊的定性又向前推進(jìn)了一步，就是說在進(jìn)屋之前就已經(jīng)認(rèn)定是賊了。這種邏輯如果可以成立的話，恐怕只有一種例外，那就是：除非那個(gè)屋是賊屋，不是賊不往里進(jìn)。否則的話，怎么能還沒進(jìn)屋就認(rèn)定是賊呢?”接著我開始進(jìn)一步發(fā)揮，指出“‘賊進(jìn)屋’的故事講得非常好，因?yàn)樗浞直┞读松显V人的思維方式和違法行為的思想根源。從違法扣船到制造偽證，直至在法庭上的種種表現(xiàn)，一切都是先人為主，主觀推定，就像丟斧子的人一樣，把別人都當(dāng)成偷斧子的人。正是在這種思想支配下，人為地杜撰了一部推理偵探小說。所以，上訴人在法庭上所講的純粹是一部推理小說，根本沒有事實(shí)，更沒有法律依據(jù)?！闭f實(shí)話，我這一席話講得比較尖刻，但這也是被逼無奈，因?yàn)閷?duì)方講話實(shí)在太難聽，太過分，而且太荒唐。

“雞生蛋”和“賊進(jìn)屋”這兩個(gè)例子反映了同一個(gè)問題，就是理論知識(shí)的重要性。如果你理論功底深，即使再緊張、再慌亂，也不會(huì)出現(xiàn)這種明顯的錯(cuò)誤。如果你理論知識(shí)不足，功底太淺，臨場發(fā)揮時(shí)犯錯(cuò)誤就在所難免。而且，你一旦出現(xiàn)錯(cuò)誤就容易緊張，就容易亂了陣角，亂了方寸。這是一種連鎖反應(yīng)，而且是合乎規(guī)律的連鎖反應(yīng)，這種現(xiàn)象在法庭辯論中經(jīng)?？梢杂龅?。所以，有時(shí)候主動(dòng)者越戰(zhàn)越勇，失利者節(jié)節(jié)敗退，就是這種效應(yīng)造成的，這也屬于一種心理效應(yīng)。這種效應(yīng)與講課的效應(yīng)很相似，因?yàn)槲沂亲鼋處煹模瑢?duì)這一點(diǎn)體會(huì)很深。當(dāng)你講課效果很好，學(xué)生愿意聽的時(shí)候，會(huì)越講越好，發(fā)揮得很充分。反過來，當(dāng)你講得不好，尤其是當(dāng) 11 你察覺到下面出現(xiàn)不滿情緒的時(shí)候，你就會(huì)緊張，甚至?xí)街v越糟，比你原有的水平還要差得很多，這種情況與法庭辯論中的狀態(tài)是同一個(gè)道理。避免這種現(xiàn)象發(fā)生的前提就是理論基礎(chǔ)。所以，理論基礎(chǔ)至關(guān)重要，它是贏得法庭辯論的前提，是發(fā)揮辯論技巧的基礎(chǔ)。廣義上講，也可以說它是法庭辯論技巧的一部分。

但是，話又說回來，法庭辯論并不是一件容易的事情。因此，誰也不敢自稱是常勝將軍，理論功底深的人，也不見得沒有失利的時(shí)候；理論和辯才兩者具備的人，也同樣不能排除失利的可能。記得有一次在人民大學(xué)講座，學(xué)生向我提了這樣一個(gè)問題：“您認(rèn)為有一天您會(huì)不會(huì)輸給您的學(xué)生?”我回答說：“我毫不懷疑，一定會(huì)有這么一天。而且，這一天正是我所期待的。我并不會(huì)因此而感到慚愧，相反，我為擊敗我的學(xué)生而自豪；同時(shí)，也為我自己感到自豪，因?yàn)槲医坛隽四軌驌魯∥业膶W(xué)生?！奔热环ㄍマq論中暫時(shí)的失利是難免的，那么，在出現(xiàn)這種局面的時(shí)候，如何控制和扭轉(zhuǎn)呢?這就是我要涉及的下一個(gè)話題：法庭辯論中的心理素質(zhì)問題。

之五，良好的心理素質(zhì)是贏得法庭辯論的重要因素

心理素質(zhì)方面包含的因素很多，就我個(gè)人的體會(huì)而言，最突出的一點(diǎn)就是自信。記得有一次在政法大學(xué)講座時(shí)，學(xué)生問我：“您成功的秘訣是什么?”我說，“我不敢說我已經(jīng)取得了成功，我只是在不斷地爭取成功，如果讓我談爭取成功的感受，那么，我個(gè)人的感受是努力加自信?！蔽业幕卮鸩灰欢ㄇ‘?dāng)，但我的體會(huì)確實(shí)如此。在生活中沒有自信是不行的，在法庭上更是如此。有一個(gè)比喻不知道對(duì)不對(duì)?當(dāng)我在舞臺(tái)上表演的時(shí)候，我的感受是目中無人，這樣我就能進(jìn)人角色，不受干擾。相反，如果我總是想著臺(tái)下的人比我強(qiáng)，誰會(huì)挑我的毛病，我就會(huì)心慌意亂。當(dāng)我在講臺(tái)上講課的時(shí)候，我的感受還是目中無人。否則，我也會(huì)過于拘謹(jǐn)，放不開思路。當(dāng)然，我所說的目中無人并不是看不見人，而是講一種自信心。我說句話請(qǐng)大家不要介意，既然我現(xiàn)在在這里講課，我就覺得我現(xiàn)在比你們強(qiáng)，至少在某個(gè)問題上如此。反之，如果我覺得你們都比我強(qiáng)，那我肯定就底氣不足，就要慌張，就講不好。諸位不要覺得我太狂妄了，不是這個(gè)意思，謙虛與自信并不矛盾。反過來，諸位要是上來講，首先你也要建立自信心，你上來講，我到下邊去聽，首先你要認(rèn)為比我強(qiáng)，這樣你才能有自信心，要不然你就講不好。同樣道理，12 在法庭上我也是這種感受，因?yàn)榉ㄍヒ彩且粋€(gè)舞臺(tái)，也是一個(gè)課堂，至少我感覺是這樣。當(dāng)有很多時(shí)候，失敗的原因就是缺乏自信心，包括我們的一些教授在內(nèi)，常常由于缺乏自信而在法庭上失利。有些人的理論水平很高，但一旦有一點(diǎn)失誤，就亂了陣角，就像計(jì)算機(jī)的程序被打亂了一樣，死機(jī)了，這時(shí)候必?cái)o疑。所以，自信心是保持良好的競技狀態(tài)，控制和扭轉(zhuǎn)法庭氣氛的重要心理支柱。有了這個(gè)支柱，天就塌不下來，出一點(diǎn)點(diǎn)的偏差并不可怕，而支柱一倒，必然天塌地陷。

自信心可以使你保持一種良好的心理狀態(tài)，這樣你就能充分發(fā)揮你的應(yīng)變水平，善于應(yīng)付各種環(huán)境和場面。由于我國的司法環(huán)境并不盡如人意，所以，有些案子該輸?shù)牟灰欢ㄝ敚撢A的不一定贏，特別是當(dāng)這種跡象在法庭上顯露出來的時(shí)候，就可能影響你的情緒。在這種情況下，自信心會(huì)幫助你解脫困境。我曾經(jīng)對(duì)學(xué)生講，律師辦案子，贏，要贏得光彩。輸，要輸?shù)脼t灑。就是說：贏，我不是亂贏的，我不是靠拉關(guān)系，走后門，搞不正當(dāng)手段贏的；輸，要輸?shù)脼t灑，因?yàn)檩數(shù)囊蛩睾芏?，不能都怪律師。也許當(dāng)事人本身就沒理，律師又不能光打有理的官司，沒理的，我們要給他提供必要的法律幫助，最大限度地維護(hù)他合法權(quán)益的一面。所以，輸了官司不等于一定是失敗。更重要的是，由于各種案外因素，本來有理的官司也會(huì)輸，這就更不能怪罪于律師。所以，只要我們?cè)谌魏吻闆r下都能充滿自信不亂方寸，充分發(fā)揮了才智，盡到了責(zé)任，該說的都說到，該做的都做到，即使輸了，也是雖敗尤榮，照樣瀟灑。但是，作為律師，你不能在法庭上輸?shù)美仟N不堪，不能被人家駁得張口結(jié)舌，體無完膚；更不能強(qiáng)詞奪理，胡攪蠻纏；那樣就輸?shù)貌粔驗(yàn)t灑了。例如，在前面提到的那件告海關(guān)的行政訴訟案中，雖然我們二審敗訴了，但我并不覺得有什么不光彩。我的學(xué)生曾經(jīng)寫了一篇文章，叫作《田教授瀟灑走麥城》，就是寫這個(gè)案子。確實(shí)，這個(gè)案子辦得很成功，而且法庭辯論也很精彩，直到現(xiàn)在，它被我視為精品。雖然二審輸?shù)袅耍艺J(rèn)為該贏，不該輸。所以，任何時(shí)候我都可以大言不慚地談?wù)撨@個(gè)案子，我認(rèn)為輸?shù)煤転t灑。相比之下，對(duì)方雖然贏了，但贏得并不光彩，而且法庭表現(xiàn)也并不出色，那就并不能算是成功，也沒有什么光彩。

說到這里，我想談?wù)劊郝蓭煹呢?zé)任感和事業(yè)心。

這應(yīng)當(dāng)算是題外話，但我想也許并非多余，因?yàn)樽雎蓭煵粌H需要有水平、有技巧、更要有責(zé)任感和事業(yè)心。否則，你能力再強(qiáng)也做不成好 13 的律師。今年四月份，中央電視臺(tái)《東方之子》節(jié)目采訪我的時(shí)候，要我談?wù)労寐蓭煹臉?biāo)準(zhǔn)，我說，一個(gè)好律師不僅要有水平，有能力，還要對(duì)當(dāng)事人高度負(fù)責(zé)，更要有一份社會(huì)責(zé)任感。所以，律師不能光靠技巧吃飯，一個(gè)沒有責(zé)任感的律師無法取得委托人的信賴，時(shí)間長了，水平再高也沒有用武之地。一個(gè)有責(zé)任感，有事業(yè)心的律師，就會(huì)對(duì)他所承辦的案件高度負(fù)責(zé)，就不會(huì)輕易放棄他所追求的目標(biāo)。我覺得，每一個(gè)律師都應(yīng)當(dāng)有自己的精品和杰作，有些案子，該做的你都做了，似乎是無可指責(zé)的，但不一定是完美的。如果再做一步，再做兩步，就可能取得成功，那你就應(yīng)當(dāng)再做下去，我的感受就是這樣。當(dāng)我承辦一個(gè)案子的時(shí)候，特別是一個(gè)典型的案子，如果沒有做好，我就覺得我的一件作品沒有完成，總是耿耿于懷，甚至當(dāng)事人都覺得沒有信心了，不想打了，我還念念不忘，不想放棄，因?yàn)樽髌窙]有完成，總是感到遺憾。只有把它做好了，或者我所有的努力都盡到了，我才能不后悔，不遺憾。我想，只有這樣才能做出精品來，才能做出成績來。所以我對(duì)學(xué)生說：“做律師怎么樣才能做得最好，我也說不準(zhǔn)。但我有一個(gè)感覺：就是當(dāng)你辦一件案子辦到了忘我的程度，忘記了功利，忘記了艱辛，忘記了風(fēng)險(xiǎn)，忘記了別人怎么說，忘記了各種其它因素，你就是為了辦好這個(gè)案子而不遺余力地工作，就像是為了完成一個(gè)作品一樣，一定要把它做到底的時(shí)候，那就會(huì)達(dá)到一種出神入化的境界，那就是做律師做到家了?！边@種感受不知道對(duì)不對(duì)，反正我是有這種感覺。我認(rèn)為，你既然當(dāng)了一回律師，一輩子也好，幾年也好，總之你在律師的舞臺(tái)上走了一遭，你就應(yīng)當(dāng)有幾個(gè)得意之作，哪怕是一個(gè)也好，也不枉做了一回律師，也是自己的一種欣慰和自豪。

這一次我又在河南碰到一個(gè)案子，也是當(dāng)事人家屬拿著報(bào)紙來找的。本來不想接，因?yàn)榘缸訉?shí)在太多接不過來了，但發(fā)現(xiàn)太有典型性，只好接下來。被告是桐柏縣縣長，一審認(rèn)定他受賄12萬元，判14年。我閱卷之后，同被告在看守所里談了整整一天，發(fā)現(xiàn)又是一個(gè)錯(cuò)案。這個(gè)縣長是個(gè)難得的人才，有極強(qiáng)的事業(yè)心，忍辱負(fù)重，為了改變桐柏縣的落后面貌，做了許多工作，并沒有中飽私囊。而且這個(gè)人說起話來口若懸河，字寫得漂亮，文采也好。就這樣一個(gè)能干實(shí)事的縣長，被判了14年。這個(gè)案子難度很大，是河南省反腐敗的典型，翻起來談何容易?但是，一碰上這種事我就覺得難以超脫，就想把它打到底。一審開庭時(shí)，14 有一個(gè)很感人的場面，一審是在離他本縣兩百多里地的另外一個(gè)縣開庭，開庭后，近千名農(nóng)民圍著囚車鼓掌、叫好，說我們不怕你受賄，我們就要你去我們縣當(dāng)縣長。這個(gè)場面是非常奇怪的，想一想，在老百姓對(duì)貪污腐敗切齒痛恨的情況下，為什么能夠?qū)@個(gè)縣長這么擁護(hù)和信任?這個(gè)問題不是很值得深思嗎?據(jù)說他的法庭陳述非常感人。確實(shí)，他拿了12萬元的好處費(fèi)是不假，但他并沒有揣入個(gè)人腰包，而為了改變桐柏縣的落后面貌，他身為縣長卻代替廠長、經(jīng)理去跑項(xiàng)目，拿著這筆錢到處燒香磕頭去了。并且，他拿這筆錢的數(shù)量、用途都向縣委書記匯報(bào)了，縣委書記同意了，并且直到今天，縣委書記還證明這個(gè)事實(shí)。在這種情況下，還要認(rèn)定他犯了受賄罪，怎么能說得過去呢?這個(gè)案子究竟能不能翻過來?我也沒有把握，但我是下定決心了。大家知道，這種案子是沒有什么經(jīng)濟(jì)效益的，但是律師應(yīng)當(dāng)有一份社會(huì)責(zé)任感。否則，正義如何伸張?法制如何健全?社會(huì)如何發(fā)展?從另一個(gè)角度講，這種典型、疑難的刑事案件也是很能鍛煉人的。有些律師包括有些學(xué)者在內(nèi)認(rèn)為刑事案子最好辦，說這種話的人是他根本就不懂什么是刑事案。刑事案是律師的看家本領(lǐng)，辦刑事案子付出的勞動(dòng)最多，要求律師的素質(zhì)也最強(qiáng)，是對(duì)律師基本功的一種鍛煉。當(dāng)然，在目前條件下，律師特別是專職律師單純地只辦刑事案是有一定困難的，因?yàn)橐紤]生存、發(fā)展，要考慮經(jīng)濟(jì)效益。但是卻沒有理由鄙視和放棄刑事案件，這樣對(duì)律師事業(yè)和律師自身的發(fā)展不利，將來也不能放棄刑事案件，而且從長遠(yuǎn)觀點(diǎn)來看，它是維護(hù)人權(quán)最基本的一項(xiàng)內(nèi)容。

我在許多場合講過，在中國現(xiàn)階段做律師是最難的，比什么時(shí)候都難，比哪個(gè)國家都難，律師的苦衷太多了。這一點(diǎn)不僅我的體會(huì)很深，大家的體會(huì)都很深。但是大家必須看到，在這個(gè)階段做律師又是最光榮、最有價(jià)值的。因?yàn)樵谥袊ㄖ平ㄔO(shè)剛剛開始走向深入的時(shí)候，作為一個(gè)律師，雖然我們所付出的代價(jià)是成倍的，我們所得到的是很少的，但是從歷史的觀點(diǎn)，從長遠(yuǎn)的觀點(diǎn)來看，功績是不可磨滅的，這些年來律師的工作在中國的法治發(fā)展史上必將留下功不可沒的一頁。所以說，在這種時(shí)候做律師盡管很艱難，但又要有一種很大的榮譽(yù)感和價(jià)值感。盡管我們面臨著許多困難，但只要我們每個(gè)律師都盡心盡力去做了，在幾年以后，十幾年以后，當(dāng)我們回顧這段往事的時(shí)候，就一定會(huì)覺得有很多欣慰和自豪的。

好，話題可能扯得遠(yuǎn)了一些。因?yàn)榻裉焓墙Y(jié)合刑事訴訟法的修改來談法庭論辯問題，所以，重點(diǎn)談的是刑事案件。但是，無論在任何種類、任何性質(zhì)案件的代理過程中，這些問題都是有共性的：法庭辯論技巧是相同的；理論功底是必備的；律師的人格素質(zhì)、心理素質(zhì)、律師的事業(yè)心和社會(huì)責(zé)任感更是不可缺少的。

希望今天我講的這些內(nèi)容對(duì)諸位同行能夠有一定的參考價(jià)值。