第一篇:合同法歷年真題及答案解析
1、甲、乙雙方于2013年5月6日簽訂水泥供應(yīng)合同,乙以自己的土地使用權(quán)為其價款支付提供了最高額抵押,約定2014年5月5日為債權(quán)確定日,并辦理了登記。丙為擔(dān)保乙的債務(wù),也于2013年5月6日與甲訂立最高額保證合同,保證期間為一年,自債權(quán)確定日開始計算。水泥供應(yīng)合同約定,將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入了最高額抵押的擔(dān)保范圍。下列說法正確的是()
A.該約定無效
B.該約定合法有效
C.如最高額保證合同未約定將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入最高額保證的擔(dān)保范圍,則丙對此不承擔(dān)責(zé)任
D.丙有權(quán)主張減輕其保證責(zé)任
【正確答案】 BC
【答案解析】 選項A錯誤,選項B正確?!段餀?quán)法》第二百零三條第二款規(guī)定,最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán),經(jīng)當(dāng)事人同意,可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍。
選項C正確。最高額保證所擔(dān)保的債務(wù)在保證設(shè)立時可能已經(jīng)發(fā)生,也可能沒有發(fā)生,具體擔(dān)保的是已經(jīng)發(fā)生的還是尚未發(fā)生的,或是已經(jīng)發(fā)生與尚未發(fā)生的均擔(dān)保,要根據(jù)當(dāng)事人的約定來定,若最高額保證合同中未約定將2013年5月6日前乙欠甲的貨款納入最高額保證的擔(dān)保范圍,則丙對此不承擔(dān)責(zé)任。
選項D錯誤?!稉?dān)保法解釋》第三十八條第三款規(guī)定,債權(quán)人在主合同履行期屆滿后怠于行使擔(dān)保物權(quán),致使擔(dān)保物的價值減少或者毀損、滅失的,視為債權(quán)人放棄部分或者全部物的擔(dān)保。保證人在債權(quán)人放棄權(quán)利的范圍內(nèi)減輕或者免除保證責(zé)任。本案不存在上述情況,丙無權(quán)主張減輕其保證責(zé)任。
2、甲、乙、丙三人簽訂合伙協(xié)議并開始經(jīng)營,但未取字號,未登記,也未推舉負(fù)責(zé)人。其間,合伙人與順利融資租賃公司簽訂融資租賃合同,租賃淀粉加工設(shè)備一臺,約定租賃期限屆滿后設(shè)備歸承租人所有。合同簽訂后,出租人按照承租人的選擇和要求向設(shè)備生產(chǎn)商丁公司支付了價款。如租賃期間因設(shè)備自身原因停機(jī),造成承租人損失。下列說法正確的是()
A.出租人應(yīng)減少租金
B.應(yīng)由丁公司修理并賠償損失
C.承租人向丁公司請求承擔(dān)責(zé)任時,出租人有協(xié)助義務(wù)
D.出租人與丁公司承擔(dān)連帶責(zé)任
【正確答案】 BC
【答案解析】 選項A.D錯誤?!逗贤ā返诙偎氖臈l規(guī)定,租賃物不符合約定或者不符合使用目的的,出租人不承擔(dān)責(zé)任,但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預(yù)選擇租賃物的除外。據(jù)此可知,因設(shè)備自身原因停機(jī)而給承租人造成的損失,出資人不承擔(dān)責(zé)任。
選項B正確?!逗贤ā返谝话僖皇粭l規(guī)定,質(zhì)量不符合約定的,應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小,可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。該法第一百一十二條規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,在履行義務(wù)或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。據(jù)此可知,若丁公司提供的設(shè)備質(zhì)量不符合約定的,應(yīng)由其履行修理義務(wù),并賠償損失。
選項C正確?!逗贤ā返诙偎氖畻l規(guī)定,出租人、出賣人、承租人可以約定,出賣人不履行買賣合同義務(wù)的,由承租人行使索賠的權(quán)利。承租人行使索賠權(quán)利的,出租人應(yīng)當(dāng)協(xié)助。
第二篇:公務(wù)員歷年真題及解析
10題歷年真題及解析
1.從一般意義上講,我國的刑事訴訟指的是()。
A.公安機(jī)關(guān)的偵查活動
B.人民檢察院提起公訴的活動
C.人民法院對刑事案件的審判活動
D.公安司法機(jī)關(guān)在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下,解決被追訴者刑事責(zé)任的活動
【解析】D 根據(jù)《刑事訴訟法》的基本理論,可知D正確。
2.在我國的新疆維吾爾自治區(qū),如果刑事訴訟的當(dāng)事人中有漢族人,也有維吾爾族人,那么()。
A.漢族當(dāng)事人必須使用維吾爾族語進(jìn)行訴訟
B.維吾爾族當(dāng)事人必須使用維吾爾族語進(jìn)行訴訟
C.每個當(dāng)事人都可以選擇使用漢語進(jìn)行訴訟,也可以選擇使用維吾爾族語進(jìn)行訴訟
D.在訴訟過程中,使用何種語言,應(yīng)由人民法院、人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)決定
【解析】C 根據(jù)《刑事訴訟法》第九條:“各民族公民都有用本民族語言文字進(jìn)行訴訟的權(quán)利”??芍鸢笧镃。需要注意的是法律規(guī)定是用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫恼Z言進(jìn)行審判、發(fā)布文書等。
3.“人命至重,有貴千金,一方濟(jì)之,德逾千此?!贝苏Z出自()。
A.張仲景 B.華佗
C.孫思邈 D.李時珍
E.董奉
【解析】C 這句話出自孫思邈的《千金方》。
4.《小兒藥證直訣》的作者是()。
A.萬全 B.錢乙
C.張仲景 D.陳實功 E.葉天士
【解析】B 《小兒藥證直訣》是中醫(yī)兒科的奠基之作,又名《小兒藥證真訣》、《錢氏小兒藥證直訣》,作者為宋代小兒科大家錢乙。
5.“其身正,不令而行;其身不正,雖令而不從”,孔子這句名言體現(xiàn)出的德育方法是()。
A.陶冶教育法 B.說服教育法
C.榜樣示范教育法 D.實踐鍛煉教育法
【解析】C 題干所給名言符合榜樣示范教育法的定義,即以他人的高尚思想、模范行為和卓越成就來影響學(xué)生品德的方法。
6.“如果教育家希望從一切方面去教育人,那么就必須首先從一切方面去了解人?!睘跎晁够倪@句話告訴我們,要做好班主任必須()。
A.注意觀察
B.培養(yǎng)良好的班風(fēng)
C.做好個別學(xué)生的教育工作
D.了解和研究學(xué)生
【解析】D 班主任管理和教育學(xué)生之前,首先應(yīng)當(dāng)了解和研究學(xué)生,這是開展工作的基礎(chǔ)。
7.根據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)和相關(guān)制度,構(gòu)成我國市民概念的基本條件為()。
A.從事非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動 B.居住在市區(qū)內(nèi)
C.從事第一產(chǎn)業(yè) D.具有本市戶口
【解析】ABD 根據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)和相關(guān)制度,構(gòu)成我國市民概念的基本條件為:從事非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動、居住在市區(qū)內(nèi)、具有本市戶口。
8.在我國城市中,()渠道是一種方興未艾的市民利益表達(dá)渠道。
A.代理人 B.個人
C.代表 D.集團(tuán)參與
【解析】D 在我國城市中,集團(tuán)參與渠道是一種方興未艾的市民利益表達(dá)渠道。
9.必須按照中國特色社會主義事業(yè)總體布局,全面推進(jìn)()。
A.經(jīng)濟(jì)建設(shè) B.經(jīng)濟(jì)、政治、文化建設(shè) C.經(jīng)濟(jì)、政治、文化、社會建設(shè)
D.政治、經(jīng)濟(jì)、軍事建設(shè)
【解析】C 十七大修改通過的黨章增加了“必須按照中國特色社會主義事業(yè)總體布局,全面推進(jìn)經(jīng)濟(jì)建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)、社會建設(shè)”的內(nèi)容,并分別做了相應(yīng)的闡述。堅持中國特色社會主義事業(yè)總體布局,具有十分重要的意義。
10.中國特色社會主義偉大旗幟,是當(dāng)代中國發(fā)展進(jìn)步的旗幟,()。
A.是全黨全國各族人民團(tuán)結(jié)奮斗的旗幟
B.是政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會體制改革的旗幟
C.是全面建設(shè)小康社會的旗幟
D.是發(fā)展社會主義事業(yè)的偉大旗幟
【解析】A 黨的十七大在我黨歷史上第一次鄭重地鮮明地完整地提出了高舉中國特色社會主義偉大旗幟,并將其載入黨章,強調(diào)中國特色社會主義偉大旗幟,是當(dāng)代中國發(fā)展進(jìn)步的旗幟,是全黨全國各族人民團(tuán)結(jié)奮斗的旗幟。
第三篇:歷年真題答案與解析
1、鐘某性情暴躁,常毆打妻子柳某,柳某經(jīng)常找同村未婚男青年杜某訴苦排遣,日久生情?,F(xiàn)柳某起訴離婚,關(guān)于鐘、柳二人的離婚財產(chǎn)處理事宜,下列哪一選項是正確的?()
A.針對鐘某家庭暴力,柳某不能向其主張損害賠償
B.針對鐘某家庭暴力,柳某不能向其主張精神損害賠償
C.如柳某婚內(nèi)與杜某同居,則柳某不能向鐘某主張損害賠償
D.如柳某婚內(nèi)與杜某同居,則鐘某可以向柳某主張損害賠償
【正確答案】 C
【答案解析】 選項A.D錯誤,選項C正確?!痘橐龇ā返谒氖鶙l規(guī)定,有下列情形之一,導(dǎo)致離婚的,無過錯方有權(quán)請求損害賠償:
(一)重婚的;
(二)有配偶者與他人同居的;
(三)實施家庭暴力的;
(四)虐待、遺棄家庭成員的。據(jù)此可知,無過錯方才有權(quán)請求損害賠償。首先,鐘某有家暴行為,屬過錯方,即便柳某與杜某同居,鐘某也無權(quán)向柳某主張損害賠償;其次,若柳某在婚內(nèi)未與杜某同居,其屬無過錯方,可向鐘某主張損害賠償,若柳某在婚內(nèi)與杜某同居,其也屬過錯方,則不能再向鐘某主張損害賠償。
選項B錯誤?!痘橐龇ń忉?/p>
(一)》第二十八條規(guī)定,婚姻法第四十六條規(guī)定的“損害賠償”,包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?,適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。
2、乙起訴離婚時,才得知丈夫甲此前已著手隱匿并轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。關(guān)于甲、乙離婚的財產(chǎn)分割,下列哪一選項是錯誤的?()
A.甲隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn),分割財產(chǎn)時可少分或不分
B.就履行離婚財產(chǎn)分割協(xié)議事宜發(fā)生糾紛,乙可再起訴
C.離婚后發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財產(chǎn),乙可另訴再次分割財產(chǎn)
D.離婚后因發(fā)現(xiàn)甲還隱匿其他共同財產(chǎn),乙再行起訴不受訴訟時效限制
【正確答案】 D
【答案解析】 選項A.C說法正確。《婚姻法》第四十七條第一款規(guī)定,離婚時,一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn),或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的,分割夫妻共同財產(chǎn)時,對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方,可以少分或不分。離婚后,另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的,可以向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。
選項B說法正確?!痘橐龇ń忉?/p>
(二)》第八條第二款規(guī)定,當(dāng)事人因履行財產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
選項D說法錯誤?!痘橐龇ń忉?/p>
(一)》第三十一條規(guī)定,當(dāng)事人依據(jù)婚姻法第四十七條的規(guī)定向人民法院提起訴訟,請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)的訴訟時效為兩年,從當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)之次日起計算。
3、營盤市某商標(biāo)代理機(jī)構(gòu),發(fā)現(xiàn)本市甲公司長期制造銷售“實耐”牌汽車輪胎,但一直未注冊商標(biāo),該機(jī)構(gòu)建議甲公司進(jìn)行商標(biāo)注冊,甲公司負(fù)責(zé)人鄢某未置可否。后鄢某辭職新創(chuàng)立了乙公司,鄢某委托該商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)為乙公司進(jìn)行輪胎類產(chǎn)品的商標(biāo)注冊。關(guān)于該商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的行為,下列哪一選項是正確的?()
A.乙公司委托注冊“實耐”商標(biāo),該商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得接受委托
B.乙公司委托注冊“營盤輪胎”商標(biāo),該商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得接受委托
C.乙公司委托注冊普通的汽車輪胎圖形作為商標(biāo),該商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得接受委托
D.該商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)自行注冊“捷馳”商標(biāo),用于轉(zhuǎn)讓給經(jīng)營汽車輪胎的企業(yè)
【正確答案】 A
【答案解析】 選項A正確。《商標(biāo)法》第十九條第三款規(guī)定,商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)知道或者應(yīng)當(dāng)知道委托人申請注冊的商標(biāo)屬于本法第十五條和第三十二條規(guī)定情形的,不得接受其委托。該法第十五條第二款規(guī)定,就同一種商品或者類似商品申請注冊的商標(biāo)與他人在先使用的未注冊商標(biāo)相同或者近似,申請人與該他人具有前款規(guī)定以外的合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系而明知該他人商標(biāo)存在,該他人提出異議的,不予注冊。本案中,商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)與鄢某均對“實耐”商標(biāo)與甲公司在先使用的未注冊商標(biāo)相同的事實明知,故商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得接受鄢某的委托。
選項B錯誤。“營盤輪胎”商標(biāo)與“實耐”商標(biāo)既不相同,也不相近,故商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)接受乙公司的委托。
選項C錯誤?!渡虡?biāo)法》第十二條規(guī)定,以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的,僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀,不得注冊。據(jù)此可知,“普通的汽車輪胎圖形”屬于不得注冊的商標(biāo),而非屬于商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得接受委托的情形。商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得接受委托的情形的僅指《商標(biāo)法》第十五條和第三十二條規(guī)定的情形。
選項D錯誤?!渡虡?biāo)法》第十九條第四款規(guī)定,商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)除對其代理服務(wù)申請商標(biāo)注冊外,不得申請注冊其他商標(biāo)。據(jù)此可知,商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)不得自行注冊“捷馳”商標(biāo)。
4、W研究所設(shè)計了一種高性能發(fā)動機(jī),在我國和《巴黎公約》成員國L國均獲得了發(fā)明專利權(quán),并分別給予甲公司在我國、乙公司在L國的獨占實施許可。下列哪一行為在我國構(gòu)成對該專利的侵權(quán)?()
A.在L國購買由乙公司制造銷售的該發(fā)動機(jī),進(jìn)口至我國銷售
B.在我國購買由甲公司制造銷售的該發(fā)動機(jī),將發(fā)動機(jī)改進(jìn)性能后銷售
C.在我國未經(jīng)甲公司許可制造該發(fā)動機(jī),用于各種新型汽車的碰撞實驗,以測試車身的防撞性能
D.在L國未經(jīng)乙公司許可制造該發(fā)動機(jī),安裝在L國客運公司汽車上,該客車曾臨時通過我國境內(nèi)
【正確答案】 C
【答案解析】 選項A.B錯誤?!秾@ā返诹艞l第一項規(guī)定,專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品,由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后,使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的,不視為侵犯專利權(quán)。
選項C正確。《專利法》第十一條第一款規(guī)定,發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后,除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。該法第六十條規(guī)定,未經(jīng)專利權(quán)人許可,實施其專利,即侵犯其專利權(quán)。本案中,在我國,甲公司享有獨占實施許可權(quán),未經(jīng)甲公司許可制造該發(fā)動機(jī),用于各種新型汽車的碰撞實驗,以測試車身的防撞性能的行為構(gòu)成對專利權(quán)的侵犯。
選項D錯誤?!秾@ā返诹艞l第三項規(guī)定,臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的,不視為侵犯專利權(quán)。
第四篇:知識產(chǎn)權(quán)法司法考試歷年真題及答案解析范文
一、單項選擇:
16.某詩人署名“漫動的音符”,在甲網(wǎng)站發(fā)表題為“天堂向左”的詩作,乙出版社的《現(xiàn)代詩集》收錄該詩,丙教材編寫單位將該詩作為范文編入《語文》教材,丁文學(xué)網(wǎng)站轉(zhuǎn)載了該詩。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷三單選第16題
A.該詩人在甲網(wǎng)站署名方式不合法
B.“天堂向左”在《現(xiàn)代詩集》中被正式發(fā)表
C.丙可以不經(jīng)該詩人同意使用“天堂向左”,但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬
D.丁網(wǎng)站未經(jīng)該詩人和甲網(wǎng)站同意而轉(zhuǎn)載,構(gòu)成侵權(quán)行為
【答案】C
【考點】著作權(quán)的保護(hù)
【解析】選項A錯誤?!吨鳈?quán)法》第十條第一款第(二)項規(guī)定,署名權(quán),即表明作者身份,在作品上署名的權(quán)利。其具體內(nèi)容包括:(1)決定是否在作品上署名;(2)決定署名的方式,如署真名、筆名;(3)決定署名的順序;(4)禁止未參加創(chuàng)作的人在作品上署名;(5)禁止他人假冒署名,即有權(quán)禁止他人盜用自己的姓名或筆名在他人作品上署名。本題中,詩人對自己的作品享有署名權(quán),且有權(quán)決定署名的方式,即署名“漫動的音符”是合法的。
選項B錯誤?!吨鳈?quán)法》第十條第一款第(一)項規(guī)定,發(fā)表權(quán),即決定作品是否公之于眾的權(quán)利?!肮诒姟笔侵钢鳈?quán)人自行或經(jīng)著作權(quán)人許可將作品向不特定的人公開,但不以公眾知曉為條件。本題中,詩人將自己創(chuàng)作的“天堂向左”的詩作在甲網(wǎng)站上公之于眾的行為就是在行使發(fā)表權(quán),該作品在甲網(wǎng)站上公開就已經(jīng)被正式發(fā)表了。
選項C正確。《著作權(quán)法》第二十三條第一款規(guī)定,為實施九年制義務(wù)教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書,除作者事先聲明不許使用的外,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品,但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬,指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知,丙教材編寫單位可以不經(jīng)該詩人同意使用“天堂向左”,但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報酬。
選項D錯誤。首先,選項D本身說法錯誤,這里不需要經(jīng)過甲網(wǎng)站同意,因為甲網(wǎng)站對該詩作不享有著作權(quán)。關(guān)于是否要經(jīng)過詩人的同意,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋(2000)》第三條規(guī)定,已在報刊上刊登或者網(wǎng)絡(luò)上傳播的作品,除著作權(quán)人聲明或者報社、期刊社、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外,在網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行轉(zhuǎn)載、摘編并按有關(guān)規(guī)定支付報酬、注明出處的,不構(gòu)成侵權(quán)。但轉(zhuǎn)載、摘編作品超過有關(guān)報刊轉(zhuǎn)載作品范圍的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵權(quán)。本題中,該詩人未聲明不得轉(zhuǎn)載,甲網(wǎng)站也未得到該詩人的委托聲明不得轉(zhuǎn)載。因此,丁網(wǎng)站可以在未經(jīng)該詩人和甲網(wǎng)站同意的情況下轉(zhuǎn)載,但需要在轉(zhuǎn)載時向該詩人支付報酬、注明出處。但該司法解釋在2006年已被修改,其中第三條已被廢止,但該條被廢止不代表未經(jīng)許可的轉(zhuǎn)載行為一律認(rèn)定為侵權(quán)。并且,在實踐中多參照《著作權(quán)法》第二十二條第(四)項的規(guī)定,即若無禁止轉(zhuǎn)載、摘編的聲明,可以不經(jīng)過同意而直接轉(zhuǎn)載,只需支付報酬,注明出處。
17.甲公司開發(fā)出一項發(fā)動機(jī)關(guān)鍵部件的技術(shù),大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術(shù)的專利申請權(quán)后不久,將該技術(shù)方案向國家知識產(chǎn)權(quán)局同時申請了發(fā)明專利和實用新型專利。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷三單選第17題)
A.因該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同未生效,乙公司無權(quán)申請專利
B.因尚未依據(jù)該技術(shù)方案制造出產(chǎn)品,乙公司無權(quán)申請專利
C.乙公司獲得專利申請權(quán)后,無權(quán)就同一技術(shù)方案同時申請發(fā)明專利和實用新型專利
D.乙公司無權(quán)就該技術(shù)方案獲得發(fā)明專利和實用新型專利
【答案】D
【考點】專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓
【解析】選項A錯誤?!秾@ā返谑畻l第三款規(guī)定,轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同,并向國務(wù)院專利行政部門登記,由國務(wù)院專利行政部門予以公告。專利申請權(quán)或者專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。據(jù)此可知,甲公司與乙公司之間的專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同自簽訂之日起生效,但是專利申請權(quán)自登記之日起生效。
選項B錯誤。乙公司受讓專利申請權(quán)后,無論是否已經(jīng)依據(jù)該技術(shù)方案制造出產(chǎn)品,都可以就該技術(shù)向國家知識產(chǎn)權(quán)局申請專利。
選項C錯誤,選項D正確。乙公司獲得專利申請權(quán)后,可以就該技術(shù)方案同時申請發(fā)明專利和實用新型專利。但是最終乙公司無權(quán)就該技術(shù)方案同時獲得發(fā)明專利和實用新型專利?!秾@ā返诙l第二款規(guī)定,新穎性,是指該發(fā)明或者實用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù);也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請,并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。據(jù)此可知,發(fā)明專利與實用新型專利都要求技術(shù)本身具有新穎性,而對發(fā)明專利的審查分為初步審查與實質(zhì)審查,審查周期比較長。如果乙公司同時就該技術(shù)申請發(fā)明專利和實用新型專利的話,等發(fā)明專利進(jìn)入實質(zhì)審查時,實用新型專利可能已經(jīng)被授予了,那么該技術(shù)就會成為現(xiàn)有技術(shù),就不再具有新穎性了,也就不會再被授予發(fā)明專利了。
18.個體經(jīng)營戶王小小從事理發(fā)服務(wù)業(yè),使用“一剪沒”作為未注冊商標(biāo)長期使用,享有較高聲譽。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區(qū)的表妹張薇薇使用“一剪沒”商標(biāo)從事理發(fā)業(yè)務(wù)。后張薇薇以自己的名義申請“一剪沒”商標(biāo)使用于理發(fā)業(yè)務(wù)并獲得注冊。下列哪一說法是正確的?()(2011年卷三單選第18題)
A.該商標(biāo)使用許可合同自雙方簽字之日起生效
B.該商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案
C.王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標(biāo)評審委員會撤銷該注冊商標(biāo)
D.王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標(biāo)局撤銷該注冊商標(biāo)
【答案】C
【考點】商標(biāo)權(quán)的撤銷
【解析】選項A、B錯誤?!渡虡?biāo)法》第四十條及《商標(biāo)法實施條例》第四十三條有關(guān)商標(biāo)許可權(quán)的規(guī)定是針對“注冊商標(biāo)”而言的,而本題中王小小的商標(biāo)是未注冊商標(biāo),因此,不適用上述有關(guān)注冊商標(biāo)許可權(quán)的相關(guān)規(guī)定。
選項C正確,選項D錯誤?!渡虡?biāo)法》第四十一條第二款規(guī)定,已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的,自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi),商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的,馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制?!渡虡?biāo)法》第三十一條規(guī)定,申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。本題中,王小小已經(jīng)將“一剪沒”作為未注冊商標(biāo)使用,且在當(dāng)?shù)赜休^高聲譽,張薇薇以自己的名義申請注冊“一剪沒”屬于以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)的行為。因此,王小小有權(quán)自“一剪沒”注冊之日起5年內(nèi)請求商標(biāo)評審委員會撤銷該注冊商標(biāo)。
15.甲無國籍,經(jīng)常居住地為乙國,甲創(chuàng)作的小說《黑客》在丙國首次出版。我國公民丁在丙國購買了該小說,未經(jīng)甲同意將其翻譯并在我國境內(nèi)某網(wǎng)站傳播?!逗诳汀芬芪覈鳈?quán)法保護(hù),應(yīng)當(dāng)具備下列哪一條件?()(2010年卷三單選第15題)
A.《黑客》不應(yīng)當(dāng)屬于我國禁止出版或傳播的作品
B.甲對丁翻譯《黑客》并在我國境內(nèi)網(wǎng)站傳播的行為予以追認(rèn)
C.乙和丙國均加入了《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》
D.乙或丙國加入了《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》
【答案】D
【考點】《著作權(quán)法》的保護(hù)范圍
【解析】《著作權(quán)法》第2條第2款規(guī)定,外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán),受本法保護(hù)。本題中,乙國為無國籍人甲的經(jīng)常居住地國,如果乙國加入了《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》,則乙國為中國參加的國際條約的成員國,甲創(chuàng)作的小說《黑客》會受到我國著作權(quán)法的保護(hù)。第2條第4款規(guī)定,未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的,或者在成員國和非成員國同時出版的,受本法保護(hù)。本題中,甲創(chuàng)作的小說《黑客》在丙國首次出版,如果丙國加入了《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》,則丙國為中國參加的國際條約的成員國,甲創(chuàng)作的小說《黑客》會受到我國著作權(quán)法的保護(hù)。
16.甲、乙合作完成一部劇本,丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕,乙獨自與丙公司簽訂合同,以十萬元價格將該劇本攝制權(quán)許可給丙公司。對此,下列哪一說法是錯誤的?()(2010年卷三單選第16題)
A.該劇本版權(quán)由甲乙共同享有
B.該劇本版權(quán)中的人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓
C.乙與丙公司簽訂的許可合同無效
D.乙獲得的十萬元報酬應(yīng)當(dāng)合理分配給甲
【答案】C
【考點】合作作品著作權(quán)的歸屬
【解析】選項A說法正確?!吨鳈?quán)法》第13條第1款規(guī)定,兩人以上合作創(chuàng)作的作品,著作權(quán)由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人,不能成為合作作者。
選項B說法正確?!吨鳈?quán)法》第25條第1款規(guī)定,轉(zhuǎn)讓本法第10條第1款第(五)項至第(十七)項規(guī)定的權(quán)利,應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。本法第10條第1款第(一)項至第(四)項規(guī)定的是著作人身權(quán),據(jù)此可知,著作人身權(quán)不可轉(zhuǎn)讓,只能轉(zhuǎn)讓著作財產(chǎn)權(quán)。
選項C說法錯誤,選項D說法正確。《著作權(quán)法實施條例》第9條規(guī)定,合作作品不可以分割使用的,其著作權(quán)由各合作作者共同享有,通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致,又無正當(dāng)理由的,任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利,但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。本題中,甲以丙公司沒有名氣為由拒絕不屬于“正當(dāng)理由”,乙有權(quán)獨自與丙公司簽訂合同,但是所得的收益應(yīng)當(dāng)合理分配給甲。
17.甲公司注冊了商標(biāo)“霞露”,使用于日用化妝品等商品上,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第17題)
A.甲公司要將該商標(biāo)改成“露霞”,應(yīng)向商標(biāo)局提出變更申請
B.乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標(biāo),甲公司有權(quán)禁止
C.甲公司因經(jīng)營不善連續(xù)三年停止使用該商標(biāo),該商標(biāo)可能被注銷
D.甲公司簽訂該商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同后,應(yīng)單獨向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請
【答案】B
【考點】注冊商標(biāo)的申請、轉(zhuǎn)讓和保護(hù)
【解析】選項A錯誤。《商標(biāo)法》第22條規(guī)定,注冊商標(biāo)需要改變其標(biāo)志的,應(yīng)當(dāng)重新提出注冊申請。據(jù)此可知,改變注冊標(biāo)志需要重新提出注冊申請,而不是變更申請。
選項B正確?!渡虡?biāo)法》第52條第(一)項規(guī)定,未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的,屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為。甲公司的“霞露”用于日用化妝品上,乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標(biāo),屬于在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo),構(gòu)成侵權(quán),甲公司有權(quán)禁止。
選項C錯誤?!渡虡?biāo)法》第44條第(四)項規(guī)定,(四)連續(xù)三年停止使用的,由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊商標(biāo)。據(jù)此可知,甲公司因經(jīng)營不善連續(xù)三年停止使用該商標(biāo),該商標(biāo)可能被撤銷而不是注銷。
選項D錯誤。《商標(biāo)法》第39條第1款規(guī)定,轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的,轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議,并共同向商標(biāo)局提出申請。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。據(jù)此可知,應(yīng)是共同向商標(biāo)局提出申請,而不是甲公司單獨向商標(biāo)局提出轉(zhuǎn)讓申請。
18.甲是某產(chǎn)品的專利權(quán)人,乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產(chǎn)品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權(quán)之訴。經(jīng)查,甲和乙銷售每件專利產(chǎn)品分別獲利為二萬元和一萬元,甲因乙的侵權(quán)行為少銷售100臺,乙共銷售侵權(quán)產(chǎn)品300臺。關(guān)于乙應(yīng)對甲賠償?shù)念~度,下列哪一選項是正確的?()(2010年卷三單選第18題)
A.200萬元
B.250萬元
C.300萬元
D.500萬元
【答案】A
【考點】專利侵權(quán)的賠償數(shù)額
【解析】《專利法》第65條第1款規(guī)定,侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的,可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的,參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。本題中甲因乙的侵權(quán)行為受到的實際損失可以確定,即2萬×100臺=200萬。
14.小劉從小就顯示出很高的文學(xué)天賦,九歲時寫了小說《隱形翅膀》,并將該小說的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給某網(wǎng)站。小劉的父母反對該轉(zhuǎn)讓行為。下列哪一說法是正確的?()
A.小劉父母享有該小說的著作權(quán),因為小劉是無民事行為能力人
B.小劉及其父母均不享有著作權(quán),因為該小說未發(fā)表
C.小劉對該小說享有著作權(quán),但網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效
D.小劉對該小說享有著作權(quán),網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效
答案:C
解析:本題考核著作權(quán)的歸屬與合同的效力問題。
《著作權(quán)法》第11條規(guī)定,著作權(quán)屬于作者,本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。本題中,小劉是小說《隱形翅膀》的創(chuàng)作者,因此,小劉是該作品的著作權(quán)人,不因其行為能力受到影響。因此,A項錯誤。
《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定,中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發(fā)表,依照本法享有著作權(quán)。因此,B項錯誤。
《民法通則》第58條第(一)項規(guī)定,無民事行為能力人實施的民事行為無效。本題中,小劉是9歲的無民事行為能力人,他簽訂的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。因此,C項正確,D項錯誤。
15.甲創(chuàng)作的一篇雜文,發(fā)表后引起較大轟動。該雜文被多家報刊、網(wǎng)站無償轉(zhuǎn)載。乙將該雜文譯成法文,丙將之譯成維文,均在國內(nèi)出版,未征得甲的同意,也未支付報酬。下列哪一觀點是正確的?()
A.報刊和網(wǎng)站轉(zhuǎn)載該雜文的行為不構(gòu)成侵權(quán)
B.乙和丙的行為均不構(gòu)成侵權(quán)
C.乙的行為不構(gòu)成侵權(quán),丙的行為構(gòu)成侵權(quán)
D.乙的行為構(gòu)成侵權(quán),丙的行為不構(gòu)成侵權(quán)
答案:D
解析:本題考核著作權(quán)的侵權(quán)與合理使用。
《著作權(quán)法》第32條第2款規(guī)定,作品刊登后,除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外,其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登,但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報酬。本題中,報刊、網(wǎng)站對甲的作品進(jìn)行轉(zhuǎn)載需要向其支付報酬,否則構(gòu)成侵權(quán)。因此,A項錯誤。
乙將雜文譯成法文在國內(nèi)出版的行為不屬于《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的合理使用的范圍。因此,乙的行為構(gòu)成侵權(quán)。《著作權(quán)法》第22條第(十一)項規(guī)定,將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行的,屬于著作權(quán)合理使用的范圍??梢圆唤?jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知,本題中丙將甲已經(jīng)發(fā)表的雜文譯成維文在國內(nèi)出版的行為不構(gòu)成侵權(quán)。因此,BC項錯誤,D項正確。
16.下列哪一行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯?()
A.劉某明知是盜版書籍而購買并閱讀
B.李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用
C.五湖公司明知是假冒注冊商標(biāo)的商品而購買并經(jīng)營性使用
D.四海公司明知是侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的商品而購買并經(jīng)營性使用
答案:B
解析:本題考核知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為。
《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》第30條規(guī)定,軟件的復(fù)制品持有人不知道也沒有合理理由應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的,不承擔(dān)賠償責(zé)任;但是,應(yīng)當(dāng)停止使用、銷毀該侵權(quán)復(fù)制品。
如果停止使用并銷毀該侵權(quán)復(fù)制品將給復(fù)制品使用人造成重大損失的,復(fù)制品使用人可以在向軟件著作權(quán)人支付合理費用后繼續(xù)使用。
根據(jù)上述規(guī)定可知,盜版軟件的持有人知道或應(yīng)當(dāng)知道該軟件是侵權(quán)復(fù)制品的,構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。B項中,李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用的行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。因此,B項正確。
對于ACD中的情況,相關(guān)知識產(chǎn)權(quán)法沒有規(guī)定上述行為構(gòu)成侵權(quán),所以法無明文規(guī)定不認(rèn)為是侵權(quán)。
17.黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發(fā)明專利權(quán)后,發(fā)現(xiàn)市場上有大量白云公司制造的該種新型藥品出售,遂向法院起訴要求白云公司停止侵權(quán)并賠償損失。依據(jù)新修改《專利法》規(guī)定,下列哪一說法是錯誤的?()
A.所有基層法院均無該案管轄權(quán)
B.黑土公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責(zé)任
C.白云公司如能證明自己實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù),法院應(yīng)告知白云公司另行提起專利無效宣告程序
D.如侵犯專利權(quán)成立,即使沒有證據(jù)確定損害賠償數(shù)額,黑土公司仍可獲得一萬元以上100萬元以下的賠償額
答案:C
解析:本題考核專利侵權(quán)糾紛的相關(guān)規(guī)定。
《民訴意見》第2條第1款規(guī)定,專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。據(jù)此可知,專利糾紛案件由中級以上的人民法院管轄,基層人民法院沒有管轄權(quán)。因此,A項正確。
《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第4條第(一)項規(guī)定,因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟,由制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人對其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法承擔(dān)舉證責(zé)任。據(jù)此可知,本案中應(yīng)該由白云公司對此承擔(dān)證明責(zé)任,而非黑土公司。因此,B項正確。
《專利法》第62條規(guī)定,在專利侵權(quán)糾紛中,被控侵權(quán)人有證據(jù)證明其實施的技術(shù)或者設(shè)計屬于現(xiàn)有技術(shù)或者現(xiàn)有設(shè)計的,不構(gòu)成侵犯專利權(quán)。據(jù)此可知,如果白云公司可以證明自己實施的技術(shù)屬于現(xiàn)有技術(shù)的,那么白云公司的行為則不構(gòu)成侵權(quán),法院應(yīng)當(dāng)判決駁回黑土公司的訴訟請求,而非告知白云公司另行提起專利無效宣告程序。因此,C項說法錯誤。
《專利法》第65條第2款規(guī)定,權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的,人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素,確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此,D項說法正確。
18.甲創(chuàng)作并出版的經(jīng)典童話《大灰狼》超過著作財產(chǎn)權(quán)保護(hù)期后,乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準(zhǔn)注冊。丙出版社隨后未經(jīng)甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童話,并使用了“大灰狼”文字及圖形,但署名為另一著名歌星丁,丁對此并不知情。關(guān)于丙出版社的行為,下列哪一說法是錯誤的?()
A.侵犯了甲的復(fù)制權(quán)
B.侵犯了甲的署名權(quán)
C.侵犯了丁的姓名權(quán)
D.侵犯了乙的商標(biāo)權(quán)
答案:A
解析:本題考核著作權(quán)侵權(quán)及商標(biāo)侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定。
《著作權(quán)法》第10條第(五)項規(guī)定,復(fù)制權(quán),即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。著作權(quán)人對自己的作品享有復(fù)制權(quán),本題中,甲創(chuàng)作的《大灰狼》已經(jīng)超過了著作權(quán)的保護(hù)期限,不再對此享有著作財產(chǎn)權(quán)中的復(fù)制權(quán)。因此,丙的出版行為并沒有侵犯甲的復(fù)制權(quán),A項說法錯誤。
《著作權(quán)法》第20條規(guī)定,作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期不受限制。因此,丙的行為侵犯了甲的署名權(quán),B項說法正確。
《民法通則》第99條第1款規(guī)定,公民享有姓名權(quán),有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名,禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中,丙將甲創(chuàng)作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權(quán)。因此,C項正確。
本題中,乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準(zhǔn)注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標(biāo)權(quán)。因此,D項說法正確。
19.甲、乙、丙、丁四人合作創(chuàng)作一部小說,甲欲將該小說許可給某電影制片廠改編后拍成電影,乙則想把它許可給某網(wǎng)站在網(wǎng)絡(luò)上傳播,丙對這兩種做法均表示反對,丁則不置可否。對此,下列哪一選項是正確的?
A.如果丙堅持反對,甲、乙均不能將作品許可他人使用
B.甲、乙有權(quán)不顧丙的反對,將作品許可他人使用
C.如果丁同意,則甲、乙可以不顧丙的反對將作品許可他人使用
D.如果丁也表示反對,則甲、乙不能將作品許可他人使用
答案:B
解析:《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第9條規(guī)定,合作作品不可以分割使用的,其著作權(quán)由各合作作者共同享有,通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致,又無正當(dāng)理由的,任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利,但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。所以本題中因為甲乙行使的不是轉(zhuǎn)讓權(quán),而是許可使用權(quán),丙無正當(dāng)理由,不得阻止甲乙行使,答案B是正確的,當(dāng)選。
20.李某于2006年8月4日創(chuàng)作完成小說《別來煩我》,2007年3月5日發(fā)表于某文學(xué)刊物后被張某改編成劇本,甲公司根據(jù)該劇本拍成同名電視劇,乙電視臺將該電視劇進(jìn)行播放。對此,下列哪一選項是錯誤的?
A.李某從2007年3月5日起對小說享有著作權(quán)
B.張某對劇本享有著作權(quán)
C.甲公司將該劇本拍成電視劇應(yīng)當(dāng)取得李某和張某的許可并支付報酬
D.乙電視臺播放該電視劇應(yīng)當(dāng)取得甲公司許可并支付報酬
答案:A
解析:《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》第6條規(guī)定,著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。因此,在本題中李某于2006年8月4日創(chuàng)作完成小說《別來煩我》,其著作權(quán)從2006年8月4日就產(chǎn)生了,A的說法錯誤,當(dāng)選?!吨鳈?quán)法》第12條規(guī)定,改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品,其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有,但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán),因此B的說法正確,不當(dāng)選?!吨鳈?quán)法》15條規(guī)定,電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權(quán)由制片者享有,但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán),并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。本題C的說法正確,不當(dāng)選;第45條規(guī)定,電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品,應(yīng)當(dāng)取得制片者或者錄像制作者許可,并支付報酬;播放他人的錄像制品,還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。所以D的說法正確,不當(dāng)選。
21.甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》,與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上,丁經(jīng)丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此,下列哪一選項是正確的?
A.甲無權(quán)將《鳥巢》進(jìn)行營利性展覽
B.丙的行為構(gòu)成剽竊
C.丙的行為侵犯了乙的發(fā)表權(quán)
D.丁應(yīng)停止銷售,但因無過錯免于承擔(dān)賠償責(zé)任
答案:B
解析:《著作權(quán)法》第十八條規(guī)定,美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移,但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品《鳥巢》的所有權(quán),因此,甲享有該作品的展覽權(quán),因此,A項錯誤,不選;丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構(gòu)成剽竊,因此,B項正確,當(dāng)選;《著作權(quán)法》第10條第1項規(guī)定,發(fā)表權(quán),即決定作品是否公之于眾的權(quán)利。發(fā)表權(quán)只能行使一次,而且乙已經(jīng)將作品發(fā)表并出售,因此,丙不可能再侵犯乙的發(fā)表權(quán)了,C項錯誤,不選;《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規(guī)定,出版者、制作者應(yīng)當(dāng)對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任,發(fā)行者、出租者應(yīng)當(dāng)對其發(fā)行或者出租的復(fù)制品有合法來源承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證不能的,依據(jù)著作權(quán)法第四十六條、第四十七條的相應(yīng)規(guī)定承擔(dān)法律責(zé)任。根據(jù)該司法解釋的規(guī)定可知,丁應(yīng)該對其出版、制作有合法授權(quán)承擔(dān)舉證責(zé)任,如果舉證不能的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,而非是因無過錯免于承擔(dān)賠償責(zé)任,D項錯誤,不選。
22.某縣的甲公司未經(jīng)漫畫家乙許可,將其創(chuàng)作的一幅漫畫作品作為新產(chǎn)品的商標(biāo)使用,并于2003年3月3日被核準(zhǔn)注冊。乙認(rèn)為其著作權(quán)受到侵害,與甲發(fā)生糾紛。乙應(yīng)當(dāng)采取下列哪種方式保護(hù)自己的合法權(quán)益?
A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權(quán)之訴
B.向有管轄權(quán)的法院提起撤銷甲公司的注冊商標(biāo)之訴
C.請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標(biāo)
D.請求商標(biāo)局裁定撤銷甲公司的注冊商標(biāo)
答案: C
解析:《商標(biāo)法》第41條第2款規(guī)定,已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規(guī)定的,自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi),商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)?!渡虡?biāo)法》第31條規(guī)定,申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。所以本題正確答案是C.23.美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理,2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請,要求享有優(yōu)先權(quán)并及時提交了相關(guān)證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關(guān)于該中國專利,下列哪一選項是正確的?
A.保護(hù)期從2004年12月1日起計算
B.保護(hù)期從2005年5月9日起計算
C.保護(hù)期從2008年4月1日起計算
D.該專利的保護(hù)期是10年
答案:A
解析:《專利法》第29條規(guī)定,申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內(nèi),或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內(nèi),又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)。所以本題中保護(hù)期從2004年12月1日起計算,答案A正確。|法#律教育^網(wǎng)原創(chuàng)| 第42條規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年,均自申請日起計算,由此,D錯誤,不當(dāng)選。
24.甲公司擁有一項汽車儀表盤的發(fā)明專利,其權(quán)利要求記載的必要技術(shù)特征可以分解為a+b+c+d共四項。乙公司制造四種儀表盤,其必要技術(shù)特征可以作四種分解,甲公司與乙公司的必要技術(shù)特征所代表的字母相同,表明其相應(yīng)的必要技術(shù)特征相同或等同。乙公司的哪項技術(shù)侵犯了甲公司的專利?
A.b+c+d
B.a+b+c
C.a+b+d+e
D.a+b+c+d+e
答案: D
解析:《專利法》第56條規(guī)定,發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn),說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求。《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第17條規(guī)定,專利法第五十六條第一款所稱的“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn),說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求”,是指專利權(quán)的保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)以權(quán)利要求書中明確記載的必要技術(shù)特征所確定的范圍為準(zhǔn),也包括與該必要技術(shù)特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段,實現(xiàn)基本相同的功能,達(dá)到基本相同的效果,并且本領(lǐng)域的普通技術(shù)人員無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動就能夠聯(lián)想到的特征。由此,乙公司的技術(shù)要達(dá)到侵犯甲公司專利的程序,必須具備a、b、c、d四個必要技術(shù)特征,本題中正確答案是D.19.甲公司在報紙上向社會征集廣告用語,聲明被采用的應(yīng)征者將獲得獎金2000元。乙設(shè)計的獨特廣告語應(yīng)征后被選中,獲得2000元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后,乙對廣告語的著作權(quán)提出主張,要求甲公司停止使用。下列哪一選項是正確的?
A.廣告語屬于商務(wù)用語,不受著作權(quán)法保護(hù)
B.甲公司享有廣告語的著作權(quán)
C.乙享有廣告語的著作權(quán),但其主張已超過訴訟時效
D.乙享有廣告語的著作權(quán),但甲公司可以在其商業(yè)活動中使用該廣告語
答案:D
解析:《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定,中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發(fā)表,依照本法享有著作權(quán)?!吨鳈?quán)法實施條例》第2條規(guī)定,著作權(quán)法所稱作品,是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。本題中,乙設(shè)計的廣告語符合法律規(guī)定的作品特征,應(yīng)受著作權(quán)法的保護(hù),與其是否為商業(yè)用語無關(guān)。因此,A選項錯誤。
《著作權(quán)法》第17條規(guī)定,受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人。本題中,廣告語屬于委托作品,甲乙雙方并沒有明確約定著作權(quán)的歸屬,因此廣告語的著作權(quán)歸受托人乙享有,故選項B說法錯誤。
《著作權(quán)案件解釋》第28條規(guī)定,侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年,自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。本題中,甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權(quán)行為,因此侵犯著作權(quán)的訴訟時效并未開始計算,故不存在超過的問題,選項C說法錯誤。
《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定,按照著作權(quán)法第十七條規(guī)定委托作品著作權(quán)屬于受托人的情形,委托人在約定的使用范圍內(nèi)享有使用作品的權(quán)利;雙方?jīng)]有約定使用作品范圍的,委托人可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi)免費使用該作品。本題中,甲乙雙方?jīng)]有約定廣告語的使用范圍,委托人甲公司可以在委托創(chuàng)作的特定目的范圍內(nèi),即在其商業(yè)活動中使用該廣告語。因此,本題正確答案為D.20.畫家甲將其未發(fā)表的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內(nèi)。丙在乙家中做客時,向乙提出欲租該畫展出30日,愿支付報酬500元,乙同意。下列哪一選項是正確的?
A.乙和丙的行為均合法
B.乙的行為合法,丙的行為侵犯了甲的發(fā)表權(quán)
C.乙的行為侵犯了甲的展覽權(quán)
D.乙的行為侵犯了甲的出租權(quán)
答案:A
解析:《著作權(quán)法》第18條規(guī)定,美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移,不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移,但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。本題中,畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙,乙便取得該作品的所有權(quán),根據(jù)法律規(guī)定,乙同時享有該作品原件的展覽權(quán),丙將該原件租去展覽并支付報酬,行為合法。故選項A說法正確,選項C說法錯誤。
丙的行為是展覽權(quán)人乙的許可使用行為,本質(zhì)上也是乙行使展覽權(quán)的具體表現(xiàn),并沒有侵犯甲的發(fā)表權(quán),故選項B說法錯誤。
《著作權(quán)法》第10條第一款第七項規(guī)定:“出租權(quán),即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件的權(quán)利,計算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外”。根據(jù)法律規(guī)定,繪畫作品并不是出租權(quán)行使的對象,選項D說法錯誤。
綜上,本題正確答案是A.21.小說《一言難盡》的作者甲與話劇團(tuán)乙簽訂一份著作權(quán)許可使用合同,約定乙在自合同生效之日起3年內(nèi)享有專有改編權(quán)。下列哪一選項是正確的?
A.甲已將保護(hù)作品完整權(quán)在約定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓給乙
B.乙獲得的權(quán)利是著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)
C.在約定期限內(nèi),甲無權(quán)再許可第三人使用該小說
D.乙可以將改編權(quán)再許可給第三人
答案:B
解析:改編權(quán),即改編作品,創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權(quán)利。保護(hù)作品完整權(quán)是指保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。改編權(quán)是著作財產(chǎn)權(quán)中的使用權(quán),可以依法轉(zhuǎn)讓;保護(hù)作品完整權(quán)是著作人身權(quán),不能轉(zhuǎn)讓,因此A項說法錯誤,B項說法正確。另外,甲和乙約定的專有改編權(quán)表明改編該小說的權(quán)利由乙專屬,甲在3年內(nèi)不得許可其他人改編該小說,但并不意味著乙可以將改編權(quán)再許可他人使用,故選項D說法錯誤。著作財產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)并不限于改編權(quán)一種,甲還可以就該小說的其他使用權(quán)許可第三人使用,故C項說法錯誤。本題的正確答案是B.22.某企業(yè)在其生產(chǎn)的人用藥品上使用“病必治”商標(biāo),但未進(jìn)行注冊。下列哪一選項是正確的?
A.該企業(yè)使用該商標(biāo)違法,因人用藥品商標(biāo)必須注冊
B.該商標(biāo)夸大宣傳并具有欺騙性,不得使用
C.該商標(biāo)可以使用,但不得注冊
D.該商標(biāo)通過使用獲得顯著性后,可以注冊
答案:B
解析:《商標(biāo)法》第10條規(guī)定,夸大宣傳并帶有欺騙性的的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。本題中,該企業(yè)的“病必治”商標(biāo)就具有夸大和欺騙的性質(zhì),因此不得作為商標(biāo)使用。本題的正確答案為B.23.某商場在春節(jié)期間組織“家家樂”家用電器促銷活動,有關(guān)部門發(fā)現(xiàn)其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權(quán)或商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)品。該商場能證明其產(chǎn)品的合法來源。關(guān)于該商場的行為,下列哪一選項是正確的?
A.不構(gòu)成侵權(quán),但應(yīng)當(dāng)停止銷售
B.善意銷售,不構(gòu)成侵權(quán)
C.構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)停止銷售,但不承擔(dān)賠償責(zé)任
D.構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止侵害和賠償損失的責(zé)任
答案:C
解析:《專利法》第63條第2款規(guī)定,為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品,能證明其產(chǎn)品合法來源的,不承擔(dān)賠償責(zé)任。《商標(biāo)法》第56條第3款規(guī)定,銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的,不承擔(dān)賠償責(zé)任。由此,本題的正確答案是C,即雖然該商場的行為構(gòu)成侵權(quán),應(yīng)停止銷售,但不需要承擔(dān)賠償責(zé)任。
24.李某是甲公司的研究人員,承擔(dān)了一種冷藏機(jī)的研制任務(wù),在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時,李某研制成功了該冷藏機(jī),并以乙公司的名義申請并獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經(jīng)研制出該冷藏機(jī)技術(shù)并開始生產(chǎn)產(chǎn)品。下列哪一選項是正確的?
A.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有,李某享有在專利文件中署名的權(quán)利
B.該專利權(quán)應(yīng)歸甲公司享有,乙公司享有免費使用權(quán)
C.該專利權(quán)應(yīng)歸乙公司享有,甲公司享有免費使用權(quán)
D.在該專利授權(quán)后,丙公司應(yīng)停止生產(chǎn)該冷藏機(jī)
答案:A
解析:《專利法》第6條規(guī)定,執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請被批準(zhǔn)后,該單位為專利權(quán)人。《中華人民共和國專利法實施細(xì)則》第11條規(guī)定,專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,是指:
(一)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;
(二)履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造;
(三)退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。根據(jù)法律規(guī)定,本題中李某研制的冷藏機(jī)屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,專利權(quán)屬于甲公司享有,乙公司不享有該冷藏機(jī)的專利權(quán)。選項A說法正確,B、C項說法錯誤?!秾@ā返?3條規(guī)定,在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的,不視為侵犯專利權(quán)。故D項說法錯誤。本題的正確答案是A.14.甲設(shè)計并雕刻了一尊造型別致的雄獅,置于當(dāng)街店門口招攬顧客。下列哪一選項是正確的?
A.甲將雄獅置于公共場所,視為放棄著作權(quán)
B.乙以該雄獅為背景拍照紀(jì)念不構(gòu)成侵權(quán)
C.丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀(jì)念品
D.丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標(biāo)
答案:B
解析:甲設(shè)計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創(chuàng)作藝術(shù)作品的行為,甲依法取得該作品的著作權(quán)。甲將雄獅置于公共場所,并不意味著放棄著作權(quán),相反這正是權(quán)利人在行使自己的著作權(quán)(展覽權(quán)),因此A項錯誤?!吨鳈?quán)法》第22條規(guī)定:“在下列情況下使用作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利:……
(十)對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進(jìn)行臨摹、繪畫、攝影、錄像……”因此B項正確?!吨鳈?quán)法》第47條規(guī)定:“有下列侵權(quán)行為的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況,承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任;同時損害公共利益的,可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為,沒收違法所得,沒收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品,并可處以罰款;情節(jié)嚴(yán)重的,著作權(quán)行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任:
(一)未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的,本法另有規(guī)定的除外……”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀(jì)念品屬于復(fù)制、發(fā)行甲的作品的行為,構(gòu)成了對甲的著作權(quán)的侵害,因此C項錯誤?!渡虡?biāo)法》第31條規(guī)定:“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)?!北緱l所稱“在先權(quán)利”就包括著作權(quán)、姓名權(quán)、商號權(quán)等權(quán)利。因此D項錯誤。
15.甲公司獲得了某醫(yī)用鑷子的實用新型專利,不久后乙公司自行研制出相同的鑷子,并通過丙公司銷售給丁醫(yī)院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經(jīng)獲得該專利。下列哪一選項是正確的?
A.乙的制造行為不構(gòu)成侵權(quán)
B.丙的銷售行為不構(gòu)成侵權(quán)
C.丁的使用行為不構(gòu)成侵權(quán)
D.丙和丁能證明其產(chǎn)品的合法來源,不承擔(dān)賠償責(zé)任
答案:D
解析:《專利法》第11條規(guī)定:“發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后,除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品?!笨梢夾BC三項均不正確。《專利法》第63條第2款規(guī)定,為生產(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品,能證明其產(chǎn)品合法來源的,不承擔(dān)賠償責(zé)任。所以丙和丁如果能夠證明其產(chǎn)品的合法來源,不用承擔(dān)責(zé)任,但是乙是構(gòu)成侵權(quán)的,因為《專利法》第63條,有下列情形之一的,不視為侵犯專利權(quán):
(一)專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后,使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;
(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;
(三)臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的;
(四)專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的。乙的行為不屬于這四種行為之一,所以其行為是構(gòu)成專利侵權(quán)的,侵犯了甲的專利權(quán)。本題正確答案是D.15.某雜志社的期刊名稱設(shè)計新穎,具有獨特的含義,并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會聲譽,特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護(hù)。就該問題,該律師的下列哪種回答既符合法律規(guī)定又能最大限度地保護(hù)當(dāng)事人的利益?
A.著作權(quán)法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
B.著作權(quán)法、商標(biāo)法
C.著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法
D.商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
答案及解析:A我國《著作權(quán)法》第2條規(guī)定:“中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發(fā)表,依據(jù)本法享有著作權(quán)。”我國《商標(biāo)法》第8條規(guī)定:“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志,包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合,以及上述要求的則和,均可以作為商標(biāo)申請注冊。”我國《反不正當(dāng)競爭法》第5條的規(guī)定,經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易,損害競爭對手:
(一)假冒他人的注冊商標(biāo);
(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢,或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢,造成和他人的知名商品相混淆,使購買者誤認(rèn)為是該知名商品;
(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名,引人誤認(rèn)為是他人的商品;
(四)在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志,偽造產(chǎn)地,對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。根據(jù)以上法律規(guī)定,某雜志社的期刊名稱屬于作品,可以受著作權(quán)法的保護(hù);其可以將其名稱注冊為雜志社的商標(biāo),就可以受商標(biāo)法的保護(hù);期刊名稱屬于特有的名稱,如果他人采取仿冒行為進(jìn)行不正當(dāng)競爭,雜志社就可以受到不正當(dāng)競爭法的保護(hù)。
所以本題選A是正確的。
16.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果,未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費用。乙公司按約定時間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后,在沒有向甲公司交付之前,將其轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列哪種說法是正確的?
A.該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)只能屬于甲公司
B.該技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)只能屬于乙公司
C.甲公司和乙公司均有該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)
D.乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同無效
考點:本題是關(guān)于委托開發(fā)技術(shù)成果和其使用權(quán)及轉(zhuǎn)讓權(quán)的問題。
答案及解析:C 《合同法》第341條規(guī)定,委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法,由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前,將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。據(jù)此選項C是正確的。對于D項,因為丙公司是善意第三人,出于對善意第三人的保護(hù),乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效,但乙應(yīng)賠償甲因此受到的損失。
17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來,遂請作家王某執(zhí)筆,其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術(shù)人生》。李某向王某支付了5萬元,但未約定著作權(quán)的歸屬。該小說的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰所有?
A.歸王某所有
B.歸李某所有
C.歸王某和張某共同所有
D.歸王某、張某和李某三人共同所有
答案及解析:B 《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定,當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品,當(dāng)事人對著作權(quán)權(quán)屬有約定的,依其約定;沒有約定的,著作權(quán)歸該特定人物享有,執(zhí)筆人或整理人對作品完成付出勞動的,著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱蟪?。根?jù)法條即可得出B為正確選項。
18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現(xiàn)場直播權(quán)。乙電視臺未經(jīng)許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉(zhuǎn)播,丙電視臺未經(jīng)許可將乙電視臺轉(zhuǎn)播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放,丁某未經(jīng)許可將丙電視臺錄制的該節(jié)目復(fù)制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的?
A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權(quán)
B.甲電視臺有權(quán)禁止乙電視臺的轉(zhuǎn)播行為
C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權(quán)利
D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)
答案及解析:B 《著作權(quán)法》第44條規(guī)定,廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為:
(一)將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播;
(二)將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。前款規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年,截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據(jù)《著作權(quán)法》第36條的規(guī)定,使用他人作品演出,表演者(演員、演出單位)應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。演出組織者組織演出,由該組織者取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。表演者指演員、演出單位,因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權(quán)法》第22條中規(guī)定的“為個人欣賞”的合理使用,不構(gòu)成侵權(quán)。
19.甲公司研制開發(fā)出一項汽車剎車裝置的專利技術(shù),委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將該種零部件出售給丙公司,致使丙公司很快也開發(fā)出同種剎車裝置并投入生產(chǎn)。下列哪種說法是錯誤的?
A.乙公司的行為構(gòu)成違約行為
B.丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán)
C.在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中,丙公司應(yīng)為被告,乙公司應(yīng)列為第三人
D.該案只能由特定的中級人民法院管轄
答案及解析:C 《合同法》第60條規(guī)定,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。因此乙公司在生產(chǎn)過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應(yīng)負(fù)的保密義務(wù),構(gòu)成違約,故A項是正確的。丙公司未經(jīng)甲公司同意將其專利投入生產(chǎn),同樣侵犯了甲公司的專利權(quán),故B項正確?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第2條規(guī)定,專利糾紛第一審案件,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項,如果甲公司對丙公司提起專利侵權(quán)訴訟,乙不能作為第三人,因為乙公司和丙公司存在共同侵權(quán)行為,應(yīng)列為共同被告。故選項C是錯誤的。
20.甲公司于2000年3月為其生產(chǎn)的酸奶注冊了“樂樂”商標(biāo),該商標(biāo)經(jīng)過長期使用,在公眾中享有較高聲譽。2004年8月,同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用,容易使公眾產(chǎn)生誤認(rèn)。下列哪種說法是正確的?
A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認(rèn),才侵犯甲公司的商標(biāo)權(quán)
B.即使“樂樂”不屬于馳名商標(biāo),乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標(biāo)權(quán)
C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記
D.乙公司的商號已經(jīng)合法登記,應(yīng)受法律保護(hù)
答案及解析:B 根據(jù)《商標(biāo)法》第52條規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):
(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;
(二)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;
(三)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;
(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;
(五)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規(guī)定,下列行為屬于商標(biāo)法第五十二條第(五)項規(guī)定的給他人注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為:
(一)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用,容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的;
(二)復(fù)制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標(biāo)或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標(biāo)使用,誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的;
(三)將與他人注冊商標(biāo)相同或者相近似的文字注冊為域名,并且通過該域名進(jìn)行相關(guān)商品交易的電子商務(wù),容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的。而C選項中,對于商號的撤銷應(yīng)向企業(yè)名稱登記主管機(jī)關(guān)申請,所以本題選B是正確的。
A選項是錯誤的,對于商標(biāo)權(quán)的侵犯,并不要求實際造成消費者的誤認(rèn),只喲啊好似可能造成了消費者的誤認(rèn)的,就可以認(rèn)定侵犯了他認(rèn)定商標(biāo)權(quán)。
B選項是正確的,由于乙公司是在同種產(chǎn)品上并且是同一區(qū)域內(nèi)使用甲公司的注冊商標(biāo)作為商號,這種侵權(quán)行為不需要認(rèn)定甲公司的商標(biāo)是馳名商標(biāo)。
C選項是錯誤的,因為撤銷商號登記屬于工商行政管理部門的職權(quán),法院無權(quán)直接撤銷。
D選項是錯誤的,乙公司的商號雖經(jīng)合法登記,但由于其行為屬于侵犯他人商標(biāo)權(quán)的不正當(dāng)競爭行為,是為法律所禁止的,所以其商號不應(yīng)收到法律的保護(hù)。
15.甲公司2000年獲得一項外觀設(shè)計專利。乙公司未經(jīng)甲公司許可,以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該專利產(chǎn)品。丙公司未經(jīng)甲公司許可以生產(chǎn)經(jīng)營為目的所為的下列行為,哪一項構(gòu)成侵犯該專利的行為?
A.使用乙公司制造的該專利產(chǎn)品
B.銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品
C.許諾銷售乙公司制造的該專利產(chǎn)品
D.使用甲公司制造的該專利產(chǎn)品
答案:B
考點:侵犯外觀設(shè)計專利權(quán)的行為
詳解:《專利法》第十一條規(guī)定:“發(fā)明和實用新型專利權(quán)被授予后,除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品,或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設(shè)計專利權(quán)被授予后,任何單位或者個人未經(jīng)專利權(quán)人許可,都不得實施其專利,即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品?!钡谑l規(guī)定:“任何單位或者個人實施他人專利的,應(yīng)當(dāng)與專利權(quán)人訂立書面實施許可合同,向?qū)@麢?quán)人支付專利使用費用。被許可人無權(quán)允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利?!焙軗?jù)上述規(guī)定,對于甲公司的外觀設(shè)計專利,任何單位或個人未經(jīng)甲公司許可,不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計專利產(chǎn)品,可見B項構(gòu)成了對該專利權(quán)的侵犯;ACD項未構(gòu)成對該專利權(quán)的侵犯。
評論:本題具有一定的迷惑性,主要在于外觀設(shè)計專利權(quán)的內(nèi)容比起發(fā)明和實用新型專利權(quán)的內(nèi)容要窄,部分考生可能沒有注意到。
16.甲網(wǎng)站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)許可使用合同,按約定支付 報酬后,即開展了網(wǎng)上原版音樂下載業(yè)務(wù)。對甲網(wǎng)站的行為應(yīng)如何定性?
A.是合法使用行為
B.構(gòu)成侵權(quán)行為,因為該行為應(yīng)取得著作權(quán)人的許可,而不是取得錄音制作者的許可
C.構(gòu)成侵權(quán)行為,因為該行為還須取得著作權(quán)人、表演者的許可并支付報酬
D.構(gòu)成侵權(quán)行為,因為該行為雖然無須取得著作權(quán)人的許可,但必須取得表演者的許可
答案:C
考點:錄音作品的著作權(quán)及其許可使用
解析:《著作權(quán)法》第十條規(guī)定了著作財產(chǎn)權(quán)中的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),即以有線或者無線方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利;第三十七條規(guī)定了表演者對其表演享有下列權(quán)利:許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演,并獲得報酬。
《著作權(quán)法》第四十一條中有更為直接的規(guī)定:“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利;權(quán)利的保護(hù)期為五十年,截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品,還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可,并支付報酬。由此應(yīng)該選C.評論:本題偏難,因為一般考生在復(fù)習(xí)時都注意不到表演者也享有信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。如果在復(fù)習(xí)過程中注意總結(jié)歸納的話就會發(fā)現(xiàn)信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的主體最為廣泛,包括了作者、表演者和音像制作者。
17.某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后,未經(jīng)任何人的許可,直接將該光盤用于其經(jīng)營活動。對該歌廳的行為應(yīng)如何定性?
A.合法使用
B.合理使用
C.法定許可使用
D.侵權(quán)行為
答案:D、考點:機(jī)械表演權(quán)
詳解:《著作權(quán)法》第十條規(guī)定了表演權(quán),即公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利;表演權(quán)中的“表演”主要包括活表演和機(jī)械表演?;畋硌葜肝枧_上演員的活生生的表演,而機(jī)械表演則指用CD、VCD、DVD等機(jī)器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機(jī)械表演,同樣應(yīng)征得作者的許可并支付報酬。
評論:本題來源于近兩年的熱點問題,即中外二十多家音像公司指責(zé)全國一萬多家卡拉OK歌廳侵權(quán)事件。該事件的關(guān)鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品,若屬于作品,則歌廳侵權(quán),侵犯的即是音像公司對于其作品的機(jī)械表演權(quán);若屬于音像制品,則歌廳不侵權(quán)。但要特別注意的是,卡拉OK歌廳若未經(jīng)音樂作品作者的許可并支付報酬,則無論該MTV屬于作品還是音像制品,歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權(quán)。
本題很難,因為機(jī)械表演權(quán)只在理論性較強的教科書中出現(xiàn),單看法條是掌握不了的。
本題得分率低將不意外。
18.某電視演員因一兒童電視劇而出名,某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應(yīng)如何定性?
A.侵犯了制片者的發(fā)表權(quán)
B.侵犯了該演員的表演者權(quán)
C.侵犯了該演員的肖像權(quán)
D.侵犯了該演員的復(fù)制權(quán)
答案:C
考點:侵犯表演者表演權(quán)與肖像權(quán)的區(qū)別及認(rèn)定
解析:發(fā)表權(quán),即決定作品是否公布于眾的權(quán)利。根據(jù)《著作權(quán)》第20條規(guī)定,只有著作權(quán)人自行或者許可他人將作品公之于眾,才構(gòu)成發(fā)表。如果不經(jīng)著作權(quán)人許可擅自發(fā)表他人的作品即構(gòu)成侵權(quán)。據(jù)此,A項定性錯誤。第37條規(guī)定:“表演者對其表演享有下列權(quán)利:
(一)表明表演者身份;
(二)保護(hù)表演形象不受歪曲;
(三)許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演,并獲得報酬;
(四)許可他人錄音錄像,并獲得報酬;
(五)許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,并獲得報酬;
(六)許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演,并獲得報酬。被許可人以前款第(三)項至第(六)項規(guī)定的方式使用作品,還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬?!睋?jù)此,因宣傳海報一般都表明表演者的身份、并從正面宣傳表演者的形象,因此某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上的行為,不會侵犯表演者享有的第37條第1款規(guī)定的第(一)項和第(二)項中的權(quán)利;因?qū)⒂∮衅浔硌菪蜗蟮男麄骱蟠罅坑糜谕婢?、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上的行為,亦不屬于表演者享有的該條第1款規(guī)定的第(三)項至第(六)項中的權(quán)利,故該公司的行為亦為侵犯該演員者權(quán)和復(fù)制權(quán),因此B項和D項定性錯誤。《民法通則》第100條規(guī)定:“公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像?!薄睹穹ㄍ▌t》第139條對此進(jìn)一步明確規(guī)定:“以營利為目的,未經(jīng)公民同意利用其肖像權(quán)做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的行為?!睋?jù)此,某公司未經(jīng)該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產(chǎn)品的包裝和裝潢上的行為,侵犯了演員的肖像權(quán),因此C項定性正確。
19.甲為攝影家乙充當(dāng)模特,雙方未對照片的發(fā)表和使用作出約定。后乙將甲的裸體照片以人體藝術(shù)照的形式出版發(fā)行,致使甲受到親朋好友的指責(zé)。對此,下列哪一種說法是正確的?
A.乙發(fā)表照片侵犯了甲的隱私權(quán)
B.乙發(fā)表照片已取得甲的默示同意,不構(gòu)成侵權(quán)
C.甲是照片的合作作者,乙發(fā)表照片應(yīng)向其支付報酬
D.乙是照片的著作權(quán)人,出版發(fā)行該照片是合法行使著作權(quán)的行為
答案:A
考點:攝影作品所牽涉到的著作權(quán)和隱私權(quán)的沖突及其解決。
解析:攝影作品的著作權(quán)歸屬有約定的依約定,無約定的歸攝影師所有,因為攝影作品屬于委托作品?!吨鳈?quán)法》第十七條規(guī)定:“受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人?!焙献髯髌肥侵竷扇艘陨虾献鲃?chuàng)作的作品。其構(gòu)成要件為:作者為兩人以上;作者之間有共同創(chuàng)作的合意,即對合作作品的表達(dá)形式及其創(chuàng)作內(nèi)容達(dá)成共識;有共同創(chuàng)作作品的而欣慰。沒有參加創(chuàng)作的人,不能成為合作作者。故乙為甲所拍攝的照片不是合作作品,甲不是合作作者,其物權(quán)獲得報酬。據(jù)此C項說法錯誤。隱私權(quán)是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權(quán)利,它是一種依法受到保護(hù)的、與公共權(quán)益、社會利益無關(guān)的人格利益,未經(jīng)本人同意擅自公開其個人隱私即構(gòu)成侵犯他人隱私權(quán),發(fā)表權(quán)和發(fā)行權(quán)等著作權(quán)的行使必須以他人的隱私權(quán)等人格權(quán)不受侵犯為前提。據(jù)此,A項說法正確;B項和D項錯誤。
20.甲、乙共同創(chuàng)作完成一部小說,甲主張發(fā)表,乙不同意。后乙死亡,有一繼承人,后甲將該小說發(fā)表,下列說法哪一個是錯誤的?
A.乙生前不同意發(fā)表該小說,甲無權(quán)發(fā)表
B.發(fā)表該小說的稿費全部由甲獲得
C.該小說的使用權(quán)保護(hù)期應(yīng)截止于甲死亡后第50年的12月31日
D.甲不能剝奪乙的署名權(quán)
答案及解析:A 《著作權(quán)法實施條例》第9條規(guī)定,合作作品不可以分割使用的,其著作權(quán)由各合作作者通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致,又無正當(dāng)理由的,任何一方不得阻止他人行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利,但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。繼承人不屬合作作者。A項錯誤;乙已死亡,繼承人不屬合作作者,B項正確;《著作權(quán)法》第21條第1款規(guī)定,公民的作品,其發(fā)表權(quán)、本法第10條第1款第(5)項至第(17)項規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年的12月31日;如果是合作作品,截止于最后死亡后第50年的12月31日。C項正確。《著作權(quán)法實施條例》第15條第1款規(guī)定,作者死亡后,其著作權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整版由作者的繼承人或者受遺贈人保護(hù)。D項正確。
21.甲廠經(jīng)乙廠許可,在某省獨占使用乙廠的注冊商標(biāo)。后發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)氐谋麖S也使用了該商標(biāo)。經(jīng)查,丙廠是經(jīng)過外省對同一商標(biāo)享有獨占使用權(quán)的丁廠的違法許可而使用該商標(biāo)的。甲廠的下列請求哪一個不能成立?
A.請求乙廠承擔(dān)違約責(zé)任
B.請求丁廠承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C.請求丙廠承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
D.請求丙、丁廠連帶承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
答案及解析:A.根據(jù)《商標(biāo)法》第52條第(1)項和第(5)項規(guī)定,未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的,屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán),B、C項成立,應(yīng)排除。本題中,乙廠對其擁有的注冊商標(biāo),許可甲廠在某省獨占使用后,并未許可當(dāng)?shù)氐谋麖S使用。因此未對甲廠構(gòu)成違約。故A項不成立。
多項
61.我國《著作權(quán)法》不適用于下列哪些選項?()(2011年卷三多選第61題)
A.法院判決書
B.《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的官方中文譯文
C.《伯爾尼公約》成員國國民的未發(fā)表且未經(jīng)我國有關(guān)部門審批的境外影視作品
D.奧運會開幕式火炬點燃儀式的創(chuàng)意
【答案】ABD
【考點】著作權(quán)的客體
【解析】選項A、B正確?!吨鳈?quán)法》第五條第(一)項規(guī)定,法律、法規(guī),國家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件,及其官方正式譯文,不適用本法。
選項C錯誤。根據(jù)《著作權(quán)法》第三條第(六)項的規(guī)定,影視作品屬于著作權(quán)法保護(hù)的客體。另外,《著作權(quán)法》第二條第一、二款規(guī)定,中國公民、法人或者其他組織的作品,不論是否發(fā)表,依照本法享有著作權(quán)。外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權(quán),受本法保護(hù)。該國與我國共同參加了《伯爾尼公約》,因此,該國國民創(chuàng)作的作品受我國《著作權(quán)法》的保護(hù),且不論是否發(fā)表,均受《著作權(quán)法》的保護(hù)。
選項D正確。根據(jù)《著作權(quán)法》第三條的規(guī)定,著作權(quán)法保護(hù)的作品,是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。其中構(gòu)成要件之一是“可復(fù)制性”,即作品必須可以通過某種有形形式復(fù)制,從而被他人所感知?!皧W運會開幕式火炬點燃儀式的創(chuàng)意”,還屬于意識上的東西,并不能通過某種有形形式復(fù)制,不屬于《著作權(quán)法》中說的作品。
62.甲電視臺模仿某境外電視節(jié)目創(chuàng)作并錄制了一檔新娛樂節(jié)目,尚未播放。乙閉路電視臺賄賂甲電視臺工作人員賀某復(fù)制了該節(jié)目,并將獲得的復(fù)制品搶先播放。下列哪些說法是正確的?()(2011年卷三多選第62題)
A.乙電視臺侵犯了甲電視臺的播放權(quán)
B.乙電視臺侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)
C.賀某應(yīng)當(dāng)與乙電視臺承擔(dān)連帶責(zé)任
D.賀某應(yīng)承擔(dān)補充責(zé)任
【答案】BC
【考點】著作權(quán)的保護(hù)
【解析】選項A錯誤。著作權(quán)的內(nèi)容包括著作權(quán)人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)。其中著作人身權(quán)包括:發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。著作財產(chǎn)權(quán)包括:使用權(quán)、許可使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)和獲得報酬權(quán)。其中使用權(quán)又包括:復(fù)制權(quán)、發(fā)行權(quán)、出租權(quán)、展覽權(quán)、表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)、匯編權(quán)和其他權(quán)利。據(jù)此可知,著作權(quán)的內(nèi)容中不包括播放權(quán),因此,乙電視臺沒有侵犯甲電視臺的播放權(quán)。
選項B正確?!吨鳈?quán)法》第九條第一款第(五)項規(guī)定,復(fù)制權(quán),即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。乙電視臺未經(jīng)甲電視臺許可而私自復(fù)制了該節(jié)目,并將獲得的復(fù)制品搶先播放的行為,侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)。
選項C正確,選項D錯誤。《侵權(quán)責(zé)任法》第八條規(guī)定,二人以上共同實施侵權(quán)行為,造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。本題中,乙電視臺與賀某實施了共同侵權(quán)行為,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
63.甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利,發(fā)現(xiàn)乙公司生產(chǎn)的自行車使用了該技術(shù),遂向法院起訴,要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的?()(2011年卷三多選第63題)
A.向乙公司所在地的基層法院起訴
B.起訴時未向受理法院提交國家知識產(chǎn)權(quán)局出具的該專利書面評價報告
C.將僅在說明書中表述而未在權(quán)利要求中記載的技術(shù)方案納入專利權(quán)的保護(hù)范圍
D.舉證期屆滿后法庭辯論終結(jié)前變更其主張的權(quán)利要求
【司法部答案】BD
【網(wǎng)校的答案】B
【考點】專利權(quán)的保護(hù)
【解析】選項A錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》(簡稱《審理專利糾紛案件的若干規(guī)定》,下同)第二條規(guī)定,專利糾紛第一審案件,由各省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。據(jù)此可知,該案應(yīng)由中級人民法院管轄,基層人民法院沒有管轄權(quán)。
選項B正確?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于對出具檢索報告是否為提起實用新型專利侵權(quán)訴訟的條件的請示的答復(fù)》規(guī)定,最高人民法院《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第八條第一款規(guī)定:“提起侵犯實用新型專利權(quán)訴訟的原告,應(yīng)當(dāng)在起訴時出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告?!痹撍痉ń忉屖歉鶕?jù)《專利法》第五十七條第二款(新《專利法》第六十一條第二款)的規(guī)定作出的,主要針對在專利侵權(quán)訴訟中因被告提出宣告專利權(quán)無效導(dǎo)致中止訴訟問題而采取的措施。因此,檢索報告,只是作為實用新型專利權(quán)有效性的初步證據(jù),并非出具檢索報告是原告提起實用新型專利侵權(quán)訴訟的條件。該司法解釋所稱“應(yīng)當(dāng)”,意在強調(diào)從嚴(yán)執(zhí)行這項制度,以防過于寬松而使之失去意義。凡符合《民事訴訟法》第一百零八條規(guī)定的起訴條件的案件,人民法院均應(yīng)當(dāng)立案受理。但對于原告堅持不出具檢索報告,且被告在答辯期間內(nèi)提出宣告該項實用新型專利權(quán)無效的請求,如無其他可以不中止訴訟的情形,人民法院應(yīng)當(dāng)中止訴訟。據(jù)此可知,專利書面評價報告,只是作為實用新型專利權(quán)有效性的初步證據(jù),并不是原告甲公司提起實用新型專利侵權(quán)訴訟的條件,即甲公司不提交也不違法。
選項C錯誤?!秾@ā返谖迨艞l第一款規(guī)定,發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn),說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求的內(nèi)容。
選項D錯誤?!蹲C據(jù)規(guī)定》第三十四條第三款規(guī)定,當(dāng)事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。據(jù)此可知,甲若想變更其主張的權(quán)利要求的,需要在舉證期限屆滿前提出。
64.甲公司通過簽訂商標(biāo)普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標(biāo)“童聲”,核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發(fā)現(xiàn)個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標(biāo)的兒童服裝,蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的?()(2011年卷三多選第64題)
A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標(biāo)明乙公司的名稱和產(chǎn)地
B.該商標(biāo)使用許可合同自備案后生效
C.乙公司不能以其名義起訴,因為訴權(quán)不得約定轉(zhuǎn)移
D.蕭某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)停止銷售和賠償損失的法律責(zé)任
【答案】AD
【考點】商標(biāo)權(quán)的保護(hù)
【解析】選項A正確?!渡虡?biāo)法》第四十條第二款規(guī)定,經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的,必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。
選項B錯誤?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(簡稱《審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問題的解釋》,下同)第十九條規(guī)定,商標(biāo)使用許可合同未經(jīng)備案的,不影響該許可合同的效力,但當(dāng)事人另有約定的除外。商標(biāo)使用許可合同未在商標(biāo)局備案的,不得對抗善意第三人。據(jù)此可知,備案不是商標(biāo)使用權(quán)合同的生效要件。
選項C錯誤。《審理商標(biāo)民事糾紛案件若干問題的解釋》第四條第二款規(guī)定,在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時,獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴,也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下,自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán),可以提起訴訟。
選項D正確?!渡虡?biāo)法》第五十六條第三款規(guī)定,銷售不知道是侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品,能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的,不承擔(dān)賠償責(zé)任。本題中,個體戶蕭某銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品,且無法證明該商品的合法來源,因此,不但要承擔(dān)停止銷售的法律責(zé)任,還應(yīng)承擔(dān)賠償損失的法律責(zé)任。
62.甲乙丙三人合作開發(fā)一項技術(shù),合同中未約定權(quán)利歸屬。該項技術(shù)開發(fā)完成后,甲、丙想要申請專利,而乙主張通過商業(yè)秘密來保護(hù)。對此,下列哪些選項是錯誤的?()(2010年卷三多選第62題)
A.甲、丙不得申請專利
B.甲、丙可申請專利,申請批準(zhǔn)后專利權(quán)歸甲、乙、丙共有
C.甲、丙可申請專利,申請批準(zhǔn)后專利權(quán)歸甲、丙所有,乙有免費實施的權(quán)利
D.甲、丙不得申請專利,但乙應(yīng)向甲、丙支付補償費
【答案】BCD
【考點】合作開發(fā)的專利申請權(quán)、成果歸屬
【解析】《合同法》第340條第3款規(guī)定,合作開發(fā)的當(dāng)事人一方不同意申請專利的,另一方或者其他各方不得申請專利。本題中,乙不同意申請專利,甲、丙不得申請專利,且乙也無需向甲、丙進(jìn)行補償。
63.甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站,乙網(wǎng)站采取技術(shù)措施防范未經(jīng)許可免費播放或下載該影片。丙網(wǎng)站開發(fā)出專門規(guī)避乙網(wǎng)站技術(shù)防范軟件,供網(wǎng)民在丙網(wǎng)站免費下載使用,學(xué)生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此,下列哪些說法是正確的?()(2010年卷三多選第63題)
A.丙網(wǎng)站的行為侵犯了著作權(quán)
B.丁的行為侵犯了著作權(quán)
C.甲公司已經(jīng)喪失著作權(quán)人主體資格
D.乙網(wǎng)站可不經(jīng)甲公司同意以自己名義起訴侵權(quán)行為人
【司法部答案】BD
【網(wǎng)校答案】AD
【考點】著作權(quán)侵權(quán)
【解析】選項A正確?!吨鳈?quán)法》第47條第(一)、(六)項規(guī)定,未經(jīng)著作權(quán)人許可,復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的,構(gòu)成侵權(quán),本法另有規(guī)定的除外。未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的,構(gòu)成侵權(quán),法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知,本題中丙網(wǎng)站未經(jīng)著作權(quán)人許可通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的構(gòu)成侵權(quán)。
選項B錯誤?!吨鳈?quán)法》第22條第1款第(一)項規(guī)定,為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞,使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品的,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。據(jù)此可知,本題中學(xué)生丁下載《愿者上鉤》僅供個人欣賞,屬于著作權(quán)法規(guī)定的合理使用的范疇,不構(gòu)成侵權(quán)。
選項C錯誤。甲公司是電影《愿者上鉤》的著作權(quán)人,它轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站的僅是著作財產(chǎn)權(quán)中的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),并沒有將整個著作權(quán)轉(zhuǎn)讓出去,它仍然是著作權(quán)人,并沒有喪失著作權(quán)人主體資格。
選項D正確。甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙網(wǎng)站,乙網(wǎng)站屬于與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人,在其采取的技術(shù)防范被避開后,有權(quán)以自己名義起訴侵權(quán)行為人。
64.商標(biāo)注冊申請人自其在某外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起六個月內(nèi),又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出注冊申請的,依據(jù)下列哪些情形可享有優(yōu)先權(quán)?()(2010年卷三多選第64題)
A.該外國同中國簽訂的協(xié)議
B.該外國同中國共同參加的國際條約
C.該外國同中國相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)
D.該外國同中國有外交關(guān)系
【答案】ABC
【考點】優(yōu)先權(quán)
【解析】《商標(biāo)法》第24條第1款規(guī)定,商標(biāo)注冊申請人自其商標(biāo)在外國第一次提出商標(biāo)注冊申請之日起6個月內(nèi),又在中國就相同商品以同一商標(biāo)提出商標(biāo)注冊申請的,依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者按照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)的原則,可以享有優(yōu)先權(quán)。
65.甲公司聘請乙專職從事汽車發(fā)動機(jī)節(jié)油技術(shù)開發(fā)。因開發(fā)進(jìn)度沒有達(dá)到甲公司的要求,甲公司減少了給乙的開發(fā)經(jīng)費。乙于2007年3月辭職到丙公司,獲得了更高的薪酬和更多的開發(fā)經(jīng)費。2008年1月,乙成功開發(fā)了一種新型汽車節(jié)油裝置技術(shù)。關(guān)于該技術(shù)專利申請權(quán)的歸屬,下列哪些選項是錯誤的?()(2010年卷三多選第65題)
A.甲公司
B.乙
C.丙公司
D.甲公司和丙公司共有
【答案】BCD
【考點】職務(wù)發(fā)明
【解析】《專利法》第6條第1款規(guī)定,執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請被批準(zhǔn)后,該單位為專利權(quán)人?!秾@▽嵤┘?xì)則》第11條第1款規(guī)定,專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,是指:……
(三)退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的,與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。因此,調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的與其在原單位承擔(dān)的本職工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造,申請被批準(zhǔn)后,單位為專利權(quán)人。本題中,乙于2007年3月辭職到丙公司,2008年1月開發(fā)出新型汽車節(jié)油裝置技術(shù),此時并沒有超過1年,因此乙開發(fā)出的新型汽車節(jié)油裝置技術(shù)仍然屬于職務(wù)發(fā)明,申請專利的權(quán)利屬于甲公司,申請被批準(zhǔn)后,甲公司為專利權(quán)人。
62.甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發(fā)的一項技術(shù)秘密成果,與丙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同,約定丙公司向甲公司支付一筆轉(zhuǎn)讓費后擁有并使用該技術(shù)秘密。乙公司得知后,主張甲丙間的合同無效,并要求賠償損失。下列哪些說法是正確的?()
A.如丙公司不知道或不應(yīng)當(dāng)知道甲公司竊取技術(shù)秘密的事實,則甲丙間的合同有效
B.如丙公司為善意,有權(quán)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密,乙公司不得要求丙公司支付費用,只能要求甲公司承擔(dān)責(zé)任
C.如丙公司明知甲公司竊取技術(shù)秘密的事實仍與其訂立合同,不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密,并應(yīng)當(dāng)與甲公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
D.不論丙公司取得該技術(shù)秘密權(quán)時是否為善意,該技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同均無效
答案:CD
解析:本題考核技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同。
《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定,根據(jù)合同法第三百二十九條的規(guī)定,侵害他人技術(shù)秘密的技術(shù)合同被確認(rèn)無效后,除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的以外,善意取得該技術(shù)秘密的一方當(dāng)事人可以在其取得時的范圍內(nèi)繼續(xù)使用該技術(shù)秘密,但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費并承擔(dān)保密義務(wù)。
當(dāng)事人雙方惡意串通或者一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道另一方侵權(quán)仍與其訂立或者履行合同的,屬于共同侵權(quán),人民法院應(yīng)當(dāng)判令侵權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù),因此取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。
本題中,甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發(fā)的一項技術(shù)秘密成果,與丙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同的行為,侵害了乙公司的技術(shù)秘密成果使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán),該技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同無效。因此,A項錯誤,D項正確。
另外,受讓人丙公司如果不知情屬于善意的話,可以繼續(xù)使用該技術(shù)秘密,但應(yīng)當(dāng)向權(quán)利人支付合理的使用費并承擔(dān)保密義務(wù)。因此,B項說“乙公司不得要求丙公司支付費用”錯誤。
如果受讓人丙公司明知甲公司竊取技術(shù)秘密的事實仍與其訂立合同的話,屬于共同侵權(quán),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任和保密義務(wù),因該無效合同而取得技術(shù)秘密的當(dāng)事人不得繼續(xù)使用該技術(shù)秘密。因此,C項正確。
63.葉某創(chuàng)作《星光燦爛》詞曲并發(fā)表于音樂雜志,郝某在個人舉辦的賑災(zāi)義演中演唱該歌曲,南極熊唱片公司錄制并發(fā)行郝某的演唱會唱片,星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的?()
A.郝某演唱《星光燦爛》應(yīng)征得葉某同意并支付報酬
B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應(yīng)當(dāng)征得郝某同意并支付報酬
C.星星電臺播放該歌曲應(yīng)征得郝某同意
D.星星電臺播放該歌曲應(yīng)征得南極熊唱片公司同意
答案:AB
解析:本題考核著作權(quán)侵權(quán)行為。
《著作權(quán)法》第36條第1款規(guī)定,使用他人作品演出,表演者(演員、演出單位)應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。演出組織者組織演出,由該組織者取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。第22條第(九)項規(guī)定,免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品,該表演未向公眾收取費用,也未向表演者支付報酬的,使用作品可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。本題中,郝某是賑災(zāi)義演,雖然收取觀眾的費用沒有自己占有而捐給災(zāi)區(qū),但是不滿足法律規(guī)定的“未向公眾收取費用”的條件,不屬于合理使用的范圍,郝某演唱葉某創(chuàng)作的《星光燦爛》應(yīng)征得葉某的同意并向其支付報酬。因此,A項正確。
《著作權(quán)法》第37條第(四)項規(guī)定,表演者對其表演享有許可他人錄音錄像,并獲得報酬的權(quán)利。本題中,南極熊唱片公司錄制郝某的歌曲,應(yīng)征得郝某的同意并向其支付報酬。因此,B項正確。
《著作權(quán)法》第43條規(guī)定,廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,但應(yīng)當(dāng)支付報酬。當(dāng)事人另有約定的除外。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。據(jù)此可知,星星電臺播放該歌曲不需要征得著作權(quán)即郝某和南極熊唱片公司的同意,但是應(yīng)當(dāng)向他們支付報酬。因此,CD項錯誤。
64.下列哪些出租行為構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯?()
A.甲購買正版暢銷圖書用于出租
B.乙購買正版殺毒軟件用于出租
C.丙購買正版唱片用于出租
D.丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租
答案:BC
解析:本題考核知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為。
《著作權(quán)法》第10條第(七)項規(guī)定,出租權(quán),即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件的權(quán)利,計算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外。據(jù)此可知,并非所有的著作權(quán)人都對自己的作品享有出租權(quán),享有出租權(quán)的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品及其計算機(jī)軟件的著作權(quán)人。
因圖書的著作權(quán)人不享有出租權(quán),甲對其購買的正版圖書進(jìn)行出租的行為不構(gòu)成對知識產(chǎn)權(quán)的侵犯。因此,A項錯誤。
殺毒軟件是計算機(jī)軟件,其著作權(quán)人享有對該作品的出租權(quán)。乙將購買的正版殺毒軟件進(jìn)行出租需要再次得到著作權(quán)人的許可,否則構(gòu)成侵權(quán)。因此,B項正確。
《著作權(quán)法》第41條第1款規(guī)定,錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利;權(quán)利的保護(hù)期為五十年,截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。據(jù)此可知,唱片的著作權(quán)人享有對唱片的出租權(quán),丙購買的雖然是正版唱片,但是沒有經(jīng)過著作權(quán)人同意而擅自用于出租的,構(gòu)成對著作權(quán)人出租權(quán)的侵犯。因此,C項正確。
《專利法》沒有對出租權(quán)進(jìn)行規(guī)定,專利權(quán)人對自己的專利產(chǎn)品不享有出租權(quán)。因此,丁將購買的正宗專利產(chǎn)品用于出租的行為不構(gòu)成侵權(quán),D項錯誤。
65.甲公司在食品上注冊“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)后,與乙公司簽訂轉(zhuǎn)讓合同,獲五萬元轉(zhuǎn)讓費。合同履行后,乙公司起訴丙公司在食品上使用“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)的侵權(quán)行為。法院作出侵權(quán)認(rèn)定的判決書剛生效,“鄉(xiāng)巴佬”注冊商標(biāo)就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪些說法是錯誤的?()
A.“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)權(quán)視為自始不存在 B.甲公司應(yīng)當(dāng)向乙公司返還五萬元
C.撤銷“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)的裁定對侵權(quán)判決不具有追溯力
D.丙公司可以將“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)作為未注冊商標(biāo)繼續(xù)使用
答案:BCD
解析:本題考核商標(biāo)權(quán)被撤銷后的法律后果。
《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第36條規(guī)定,依照商標(biāo)法第四十一條的規(guī)定撤銷的注冊商標(biāo),其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。有關(guān)撤銷注冊商標(biāo)的決定或者裁定,對在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定,工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定,以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同,不具有追溯力;但是,因商標(biāo)注冊人惡意給他人造成的損失,應(yīng)當(dāng)給予賠償。
根據(jù)上述規(guī)定可知,“鄉(xiāng)巴佬”商標(biāo)被撤銷后,其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。因此,A項正確。
商標(biāo)權(quán)被撤銷后,已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或使用許可合同,不具有追溯力。因此,B項錯誤。
商標(biāo)被撤銷后,對已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定不具有追溯力,并非對所有的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定都沒有追溯力。因此,C項錯誤。
《商標(biāo)法》第46條規(guī)定,注冊商標(biāo)被撤銷的或者期滿不再續(xù)展的,自撤銷或者注銷之日起一年內(nèi),商標(biāo)局對與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊申請,不予核準(zhǔn)。據(jù)此可知,《商標(biāo)法》僅對被撤銷的商標(biāo)在一年內(nèi)不能再申請注冊,沒有關(guān)于是否可以繼續(xù)使用的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)常理分析,本題中 “鄉(xiāng)巴佬”注冊商標(biāo)是因有“不良影響”被依法撤銷。說明該商標(biāo)的使用會產(chǎn)生“不良影響”,撤銷的目的就是為了禁止使用權(quán)人使用,那么如果允許撤銷后作為非注冊商標(biāo)使用的話,那么撤銷的目的并沒有達(dá)到。因此,D項說法錯誤。
62.甲研究所與劉某簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同,約定由劉某為甲研究所開發(fā)一套軟件。3個月后,劉某按約定交付了技術(shù)成果,甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術(shù)成果的歸屬,雙方發(fā)生爭執(zhí)。下列哪些選項是正確的?
A.申請專利的權(quán)利屬于劉某,但劉某無權(quán)獲得報酬
B.申請專利的權(quán)利屬于劉某,且劉某有權(quán)獲得約定的報酬
C.如果劉某轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán),甲研究所享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利
D.如果劉某取得專利權(quán),甲研究所可以免費實施該專利
答案:BCD
解析:《合同法》第331條規(guī)定,委托開發(fā)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開發(fā)經(jīng)費和報酬;提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù);完成協(xié)作事項;接受研究開發(fā)成果。第339條規(guī)定,委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造,除當(dāng)事人另有約定的以外,申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的,委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的,委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。由此本題BCD的說法是正確的。
63.王某以5萬元從甲商店購得標(biāo)注為明代制品的瓷瓶一件,放置于家中客廳。李某好奇把玩,不慎將瓷瓶摔壞。經(jīng)鑒定,瓷瓶為贗品,市場價值為100元,甲商店系知假賣假。王某下列請求哪些是合法的?
A.要求甲商店賠償10萬元
B.要求甲商店賠償5萬元
C.要求李某賠償5萬元
D.要求李某賠償100元
答案:ABD
解析:《消費者權(quán)益保護(hù)法》第四十九條規(guī)定,經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍。本題中,甲商店是知假賣假,因此,甲商店存在欺詐的行為,王某可以根據(jù)消費者權(quán)益保護(hù)的規(guī)定要求甲賠償購買商品的價款的一倍即10萬元,因此,A項正確;王某從甲商店購買明代制品的瓷瓶一件,說明王某與甲商店形成的是買賣合同關(guān)系,該合同的標(biāo)的物是假的,說明商店存在違約的情況,因此,王某也可以以違約為由要求甲商店賠償5萬元,因此,B項正確;因為該瓷瓶實際上是贗品,市場價值才100元,因此,王某只能要求李某承擔(dān)100元的侵權(quán)賠償責(zé)任,而不能要求其承擔(dān)5萬元的侵權(quán)賠償責(zé)任,因此,C項錯誤,D項正確。
64.小牛在從甲小學(xué)放學(xué)回家的路上,將石塊扔向路上正常行駛的出租車,致使乘客張某受傷,張某經(jīng)治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的?
A.張某有權(quán)要求乙公司賠償醫(yī)藥費及精神損害
B.甲小學(xué)和乙公司應(yīng)向張某承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
C.張某有權(quán)要求甲小學(xué)賠償醫(yī)療費及精神損害
D.張某有權(quán)要求小牛的監(jiān)護(hù)人賠償醫(yī)療費及精神損害
答案:ABC
解析:《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規(guī)定,對未成年人依法負(fù)有教育、管理、保護(hù)義務(wù)的學(xué)校、幼兒園或者其他教育機(jī)構(gòu),未盡職責(zé)范圍內(nèi)的相關(guān)義務(wù)致使未成年人遭受人身損害,或者未成年人致他人人身損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。本題中,小牛的侵權(quán)行為發(fā)生在放學(xué)回家的路上,因此,甲小學(xué)沒有過錯,所以不承擔(dān)責(zé)任,B、C的說法錯誤。另外,因為出租車是在正常行駛,所以乙公司不承擔(dān)責(zé)任,A的說法錯誤;《民法通則》第133條規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的,可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。由此,張某有權(quán)要求小牛的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)醫(yī)療費?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第1條規(guī)定,自然人因下列人格權(quán)利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理:
(一)生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán);
(二)姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán);
(三)人格尊嚴(yán)權(quán)、人身自由權(quán)。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益,受害人以侵權(quán)為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。由此,張某有權(quán)要求小牛的監(jiān)護(hù)人賠償精神損害,D的說法正確。
65.甲電視臺獲得了某歌星演唱會的現(xiàn)場直播權(quán),乙電視臺未經(jīng)許可對甲電視臺直播的演唱會實況進(jìn)行轉(zhuǎn)播,丙廣播電臺經(jīng)過許可將現(xiàn)場演唱制作成CD,丁音像店從正規(guī)渠道購買到CD用于出租,戊未經(jīng)許可將丙廣播電臺播放的演唱會錄音錄下后上傳到網(wǎng)站上傳播。下列哪些選項是正確的?
A.甲電視臺有權(quán)禁止乙電視臺的轉(zhuǎn)播
B.乙電視臺侵犯了該歌星的表演者權(quán)
C.丁音像店應(yīng)取得該歌星或丙廣播電臺的許可并向其支付報酬
D.戊的行為應(yīng)取得丙廣播電臺的許可并應(yīng)向其支付報酬
答案:ABD
解析:《著作權(quán)法》第44條 廣播電臺、電視臺有權(quán)禁止未經(jīng)其許可的下列行為:
(一)將其播放的廣播、電視轉(zhuǎn)播;
(二)將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復(fù)制音像載體。前款規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年,截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。由此,A正確?!吨鳈?quán)法》第37條規(guī)定,表演者對其表演享有下列權(quán)利:
(一)表明表演者身份;
(二)保護(hù)表演形象不受歪曲;
(三)許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演,并獲得報酬;
(四)許可他人錄音錄像,并獲得報酬;
(五)許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,并獲得報酬;
(六)許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演,并獲得報酬。被許可人以前款第(三)項至第(六)項規(guī)定的方式使用作品,還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可,并支付報酬。由此,B正確?!吨鳈?quán)法》第10條規(guī)定的享有出租權(quán)的作品只有電影作品、電影類作品和計算機(jī)軟件三類。CD是作用于聽覺的,不是電影類作品,不存在出租權(quán)的問題,排除C.《著作權(quán)法》第41條規(guī)定:“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利;權(quán)利的保護(hù)期為五十年,截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播錄音錄像制品,還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人、表演者許可,并支付報酬?!币虼?,D正確。
66.甲公司為其牛奶產(chǎn)品注冊了“潤語”商標(biāo)后,通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產(chǎn)品上使用“潤雨”商標(biāo),甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失,法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執(zhí)行完畢后,“潤語”注冊商標(biāo)因侵犯丁公司的著作權(quán)被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的?
A.甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司
B.甲公司與乙公司的許可合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效合同,乙公司應(yīng)當(dāng)申請返還許可費
C.甲公司獲得的侵權(quán)賠償費構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?,?yīng)當(dāng)返還給丙公司
D.甲公司獲得的侵權(quán)賠償費應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)付給丁公司
答案:BCD
解析:《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條第2款規(guī)定,在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時,獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴,也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下,自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán),可以提起訴訟。由此,A的說法正確,不當(dāng)選;《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第36條規(guī)定,依照商標(biāo)法第四十一條的規(guī)定撤銷的注冊商標(biāo),其商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。有關(guān)撤銷注冊商標(biāo)的決定或者裁定,對在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定,工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定,以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同,不具有追溯力;但是,因商標(biāo)注冊人惡意給他人造成的損失,應(yīng)當(dāng)給予賠償。由此,B、C、D的說法均不正確,當(dāng)選。本題正確答案是BCD.67.甲公司于2004年5月10日申請一項汽車輪胎的實用新型的專利,2007年6月1日獲得專利權(quán),2008年5月10日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的?
A.該合同屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
B.該合同的有效期不得超過10年
C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術(shù)
D.乙公司經(jīng)甲公司授權(quán)可以自己的名義起訴侵犯該專利技術(shù)的人
答案:AC
解析:《合同法》第342條規(guī)定,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。本題中,甲乙之間的合同是專利實施許可合同,歸于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同,A的說法正確,當(dāng)選;《合同法》第344條規(guī)定,專利實施許可合同只在該專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效?!秾@ā返?2條規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年,均自申請日起計算。由此,本題中,該汽車輪胎實用新型的專利權(quán)為10年,這里的10年自2004年5月10日起計算,而專利實施許可合同是與2008年5月10日簽訂的,所以合同的有效期不得超過6年,B的說法錯誤,不當(dāng)選;《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第25條 專利實施許可包括以下方式:
(一)獨占實施許可,是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內(nèi),將該專利僅許可一個受讓人實施,讓與人依約定不得實施該專利……,由此,C的說法正確,當(dāng)選;《最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》第1條規(guī)定,根據(jù)專利法第六十一條的規(guī)定,專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院提出訴前責(zé)令被申請人停止侵犯專利權(quán)行為的申請。提出申請的利害關(guān)系人,包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中,獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請;排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下,可以提出申請。雖然這是對《專利法》第61條的解釋,但既然享有訴前申請權(quán)的利害關(guān)系人包括專利實施許可合同的被許可人,該被許可人也自然享有提起訴訟的權(quán)利。|法`律教^育網(wǎng)原創(chuàng)| 從該司法解釋起碼可以推定,獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟,排他實施許可的被許可人在專利權(quán)人不起訴的情況下,可以提起訴訟。由此可知,乙公司可以單獨向人民法院起訴,不需要經(jīng)過授權(quán),D的說法錯誤,不當(dāng)選。本題正確答案是AC.61.謝某為某電視臺的著名欄目主持人,曾與何某在大學(xué)期間談戀愛。何某為了炫耀,將謝某寫給自己署有真實姓名的求愛信在互聯(lián)網(wǎng)上傳播,給謝某造成了不良影響。關(guān)于何某侵犯的謝某的民事權(quán)利,下列哪些選項是正確的?
A.發(fā)表權(quán)
B.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
C.榮譽權(quán)
D.隱私權(quán)
答案:ABD
解析:發(fā)表權(quán)是指決定作品是否公之于眾的權(quán)利,發(fā)表權(quán)是著作人身權(quán),只有著作權(quán)人享有,本題中,謝某屬于求愛信的著作權(quán)人,有權(quán)決定是否將其公之于眾,而何某未經(jīng)謝某同意將署有謝某真實姓名的求愛信在網(wǎng)絡(luò)上公布,侵犯了謝某的發(fā)表權(quán),故選項A正確。
信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),即以有線或無線方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。何某未經(jīng)許可,將謝某的求愛信在網(wǎng)絡(luò)上公開,侵犯了謝某的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),故選項B正確。
《民法通則》第102條第1款規(guī)定,公民、法人享有榮譽權(quán),禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號。何某在互聯(lián)網(wǎng)上公布謝某的求愛信,并不會導(dǎo)致謝某的某種榮譽稱號被非法剝奪,因此何某的行為并未侵犯謝某的榮譽權(quán)。故C選項錯誤。
隱私權(quán),是指自然人享有的私人生活安寧與私人生活信息依法受到保護(hù),不受他人侵?jǐn)_、知悉、使用、披露和公開的權(quán)利。求愛信屬于個人情感,是隱私,何某將其公開在互聯(lián)網(wǎng)上侵犯了謝某的隱私權(quán),故選項D正確。
綜上所述,本題的正確答案是ABD.62.中國的龍騰公司從美國的虎躍公司引進(jìn)一套魚苗育種技術(shù)。在兩公司所簽技術(shù)引進(jìn)合同的條款中,下列哪些是不合法的?
A.虎躍公司提供與該技術(shù)相關(guān)的指導(dǎo)說明
B.龍騰公司不得從歐盟獲得類似技術(shù)
C.龍騰公司不得將引進(jìn)技術(shù)泄露給任何第三方
D.龍騰公司應(yīng)在引進(jìn)技術(shù)的同時購進(jìn)虎躍公司的部分庫存汽車配件
答案:BD
解析:《合同法》第345條規(guī)定,專利實施許可合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定許可受讓人實施專利,交付實施專利有關(guān)的技術(shù)資料,提供必要的技術(shù)指導(dǎo)。由此A項合法。
《合同法》第343條規(guī)定,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術(shù)秘密的范圍,但不得限制技術(shù)競爭和技術(shù)發(fā)展。故B項不合法。
《合同法》第350條規(guī)定,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定的范圍和期限,對讓與人提供的技術(shù)中尚未公開的秘密部分,承擔(dān)保密義務(wù)。故C項合法。
D項中,汽車配件跟技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同沒有關(guān)系,強制規(guī)定龍騰公司在引進(jìn)技術(shù)的同時必須購進(jìn)汽車配件是不合法的。本題的正確答案為BD.63.甲公司于2000年5月10日申請一項飲料配方的發(fā)明,2004年6月1日獲得專利權(quán),2006年5月11日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的?
A.該合同屬于技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
B.該合同的有效期不得超過14年
C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術(shù)
D.乙公司可以起訴侵犯該專利技術(shù)的人
答案:ABCD
解析:《合同法》第342條規(guī)定,技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實施許可合同。故A項的說法正確。
《專利法》第42條規(guī)定,發(fā)明專利權(quán)的期限為二十年,實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為十年,均自申請日起計算。本題中,甲公司關(guān)于該飲料配方的發(fā)明專利有效期到2020年的5月10日止,根據(jù)《合同法》第344條規(guī)定,專利實施許可合同只在該專利權(quán)的存續(xù)期間內(nèi)有效。甲公司與乙公司的專利獨占實施許可合同簽訂于2006年5月11日,故本題中的該專利實施許可合同有效期不得超過14年,選項B說法正確。
《專利法》第346條規(guī)定,專利實施許可合同的受讓人應(yīng)當(dāng)按照約定實施專利,不得許可約定以外的第三人實施該專利。故C項的說法正確。
《最高人民法院關(guān)于對訴前停止侵犯專利權(quán)行為適用法律問題的若干規(guī)定》第1條規(guī)定:“根據(jù)專利法第六十一條的規(guī)定,專利權(quán)人或者利害關(guān)系人可以向人民法院提出訴前責(zé)令被申請人停止侵犯專利權(quán)行為的申請。提出申請的利害關(guān)系人,包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中,獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請;排他實施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下,可以提出申請。”雖然這是對《專利法》第61條的解釋,但既然享有訴前申請權(quán)的利害關(guān)系人包括專利實施許可合同的被許可人,該被許可人也自然享有提起訴訟的權(quán)利。從該司法解釋可以推定,獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟,排他實施許可的被許可人在專利權(quán)人不起訴的情況下,可以提起訴訟。由此可知,乙公司可以單獨向人民法院起訴,D項說法正確。本題正確答案是ABCD.64.作曲家甲創(chuàng)作了一首歌曲《雪花飄飄》,唱片公司乙經(jīng)甲同意并請歌星丙演唱,將該歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店將合法購買的該正版DVD唱片在其咖啡廳播放。關(guān)于該酒店行為的定性,下列哪些選項是錯誤的?
A.侵犯了甲的表演權(quán)
B.侵犯了乙的錄制者權(quán)
C.侵犯了丙的表演者權(quán)
D.合法行為
答案:BCD
解析:鄰接權(quán),是指與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利,即作品傳播者所享有的權(quán)利。根據(jù)《著作權(quán)法》的規(guī)定,鄰接權(quán)包括表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)、廣播組織權(quán)?!吨鳈?quán)法》第10條第1款第9項規(guī)定,表演權(quán),即公開表演作品,以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利。某酒店雖然是將合法購買的正版DVD唱片在其咖啡廳播放,但其仍侵犯了歌曲著作權(quán)人甲的表演權(quán),因為甲并未許可酒店可用播放DVD的方式公開播送作品,因此A選項正確,D選項錯誤。
《著作權(quán)法》第41條第1款規(guī)定,錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品,享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報酬的權(quán)利。酒店是用合法購買的正版唱片播放歌曲,所以未侵犯乙的錄制者權(quán),B項說法錯誤。
《著作權(quán)法》第37條第1款規(guī)定:“表演者對其表演享有下列權(quán)利:
(一)表明表演者身份;
(二)保護(hù)表演形象不受歪曲;
(三)許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演,并獲得報酬;
(四)許可他人錄音錄像,并獲得報酬;
(五)許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,并獲得報酬;
(六)許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演,并獲得報酬?!币虼?,酒店并沒有通過信息網(wǎng)絡(luò)方式播送歌曲,所以沒有侵犯丙的表演者權(quán),故C選項錯誤。
綜上所述,本題的正確答案為BCD.65.甲公司于2000年2月開始使用“樂翻天”作為其兒童玩具的商品名稱,其注冊商標(biāo)為“熊貓”。在玩具包裝和廣告宣傳中,均突出宣傳“樂翻天”,致使消費者熟知“樂翻天”而不熟悉其注冊商標(biāo)。2004年3月,當(dāng)?shù)氐囊夜緦Ρ竟镜膬和婢呱暾堊詾椤皹贩臁保?年后取得了商標(biāo)注冊證。下列哪些選項是正確的?
A.乙公司的行為屬于合法競爭
B.甲公司可向商標(biāo)評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標(biāo)
C.乙公司沒有侵犯甲公司的商標(biāo)專用權(quán)
D.乙公司對“樂翻天”享有先用權(quán)
答案:BC 解析:《商標(biāo)法》第31條規(guī)定,申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利,也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。所謂的“在先權(quán)利”包括外觀設(shè)計專利權(quán)、著作權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、商號權(quán)、特殊標(biāo)志專用權(quán)、奧林匹克標(biāo)志專有權(quán)、知名商品特有名稱、包裝、裝潢專用權(quán)等。本題中,甲公司的“樂翻天”商品名稱很知名,乙公司不得注冊“樂翻天”作為其商標(biāo),否則就侵犯了甲公司的在先權(quán)利。故A、D兩項說法錯誤。乙公司注冊的是“樂翻天”商標(biāo),并沒有侵犯甲公司對其注冊商標(biāo)“熊貓”的專有權(quán),因此C的說法正確?!渡虡?biāo)法》第41條第2款規(guī)定,已經(jīng)注冊的商標(biāo),違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的,自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi),商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的,馳名商標(biāo)所有人不受五年的時間限制。故B項說法正確。本題的正確答案是BC 58.甲公司委托乙公司設(shè)計并制作產(chǎn)品包裝盒,未簽訂書面合同。丙在市場上發(fā)現(xiàn)該產(chǎn)品包裝盒上未經(jīng)其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產(chǎn)品包裝盒的整體設(shè)計也構(gòu)成美術(shù)圖案,下列哪些選項是正確的?
A.產(chǎn)品包裝盒的版權(quán)屬于甲公司
B.乙公司侵害了丙的復(fù)制權(quán)
C.甲公司對乙公司的侵權(quán)行為不知情,但仍構(gòu)成侵權(quán)
D.甲公司不能對產(chǎn)品包裝盒獲得外觀設(shè)計專利
答案:BCD
解析:《著作權(quán)法》第17條規(guī)定:“受委托創(chuàng)作的作品,著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權(quán)屬于受托人。”本題中甲乙公司沒有約定著作權(quán)的歸屬,素以產(chǎn)品包裝盒的版權(quán)屬于受托人乙,A項說法錯誤。根據(jù)《著作權(quán)法》第10條的規(guī)定,復(fù)制權(quán)是指以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利。乙公司制作的包裝盒上未經(jīng)丙許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案,乙的該行為侵害了丙的復(fù)制權(quán),所以B是正確的。甲公司將侵害他人著作權(quán)的產(chǎn)品包裝盒投入市場,盡管甲并不知情,但仍然屬于未經(jīng)許可使用他人的作品,依然構(gòu)成侵權(quán)(侵權(quán)是事實行為),所以C是正確的?!秾@ā返?3條規(guī)定:“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計,應(yīng)當(dāng)同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同和不相近似,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突?!北绢}中,由于該產(chǎn)品包裝盒上使用了他人的作品,甲公司不能對產(chǎn)品包裝盒獲得外觀設(shè)計專利,因此D項正確。本題正確答案是BCD.59.甲創(chuàng)作并演唱了《都是玫瑰惹的禍》,乙公司擅自將該歌曲制成彩鈴在網(wǎng)絡(luò)上供免費下載。乙公司侵犯了甲的哪些權(quán)利?
A.信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)
B.廣播權(quán)
C.表演者權(quán)
D.發(fā)行權(quán)
答案:AC
解析:《著作權(quán)法》第10條規(guī)定,信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)是指以有線或者無線方式向公眾提供作品,使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。廣播權(quán)是指以無線方式公開廣播或者傳播作品,以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品,以及通過擴(kuò)音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。發(fā)行權(quán),即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。乙公司未經(jīng)許可,通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播甲的作品,侵害了其信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán),但是不涉及廣播權(quán),也未侵害甲的發(fā)行權(quán),因此A的說法正確,BD是錯誤的。表演者權(quán)是指表演者基于其表演而享有的各項權(quán)利的總稱,其中就包括許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的權(quán)利。乙的行為構(gòu)成了對甲表演者權(quán)的侵害,C的說法是正確的。所以本題正確答案是AC.60.甲提供資金,乙組織丙和丁以鄉(xiāng)村教師戊為原型創(chuàng)作小說《小河彎彎》。在創(chuàng)作中丙寫提綱,丁寫初稿,丙修改,戊提供了生活素材,乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的?
A.甲提供資金是完成創(chuàng)作的保障,應(yīng)為作者
B.乙作為組織者并提供咨詢意見,應(yīng)為作者
C.戊提供了生活素材,應(yīng)為作者
D.丁有權(quán)不經(jīng)甲、乙、丙的同意發(fā)表該小說
答案:ABC
解析:《著作權(quán)法》第11條的規(guī)定,創(chuàng)作作品的公民是作者。這里重點強調(diào)的是“創(chuàng)作”兩個字。本題中,丙寫提綱,丁寫初稿,丙修改,二人均參加創(chuàng)作,所以他們是作者,且屬于合作作品的作者;甲僅僅提供資金,未參與創(chuàng)作,不是作者;乙作為組織者,也未參與創(chuàng)作,不是作者;戊僅僅提供生活素材,也未參與創(chuàng)作,同樣不是作者。因此ABC本身的說法都是錯誤的,符合題意,應(yīng)該選?!吨鳈?quán)法實施條例》第9條規(guī)定,合作作品不可以分割使用的,其著作權(quán)由各合作作者共同享有,通過協(xié)商一致行使;不能協(xié)商一致,又無正當(dāng)理由的,任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利,但是所得收益應(yīng)當(dāng)合理分配給所有合作作者。本題中,《小河彎彎》的作者是丙、丁二人,丁有權(quán)自行將小說發(fā)表,只不過取得的收益應(yīng)與丙分配,所以D本身的說法是正確的,不符合題意,不能選。本題正確答案是ABC.61.甲公司在紙手帕等紙制產(chǎn)品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標(biāo)。下列哪些未經(jīng)許可的行為構(gòu)成侵權(quán)?
A.乙公司在其制造的紙手帕包裝上突出使用“茉莉花”圖形
B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進(jìn)行促銷活動
C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕,并在包裝上標(biāo)注“茉莉花香型”
D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后,將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售
答案:ABD
解析:《商標(biāo)法實施條例》第50條規(guī)定,有下列行為之一的,屬于商標(biāo)法第五十二條第(五)項所稱侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為:
(一)在同一種或者類似商品上,將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品名稱或者商品裝潢使用,誤導(dǎo)公眾的;
(二)故意為侵犯他人注冊商標(biāo)專用權(quán)行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。本題中,乙公司將“茉莉花”圖形使用在其紙手帕的包裝上,容易誤導(dǎo)公眾,因此構(gòu)成侵權(quán),A項正確。《商標(biāo)法》第52條規(guī)定:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):……
(二)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的……”丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進(jìn)行促銷也是一種變相的銷售活動,已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán),B項正確。丁公司在產(chǎn)品包裝上標(biāo)注“茉莉花香型”,只是說明產(chǎn)品的特性,不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),所以C是不能選的?!渡虡?biāo)法》第52條規(guī)定,有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):……
(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的……戊公司的行為構(gòu)成了反向假冒,構(gòu)成侵權(quán),因此D是應(yīng)該選的。本題正確答案是ABD.62.商標(biāo)局受理了一批商標(biāo)注冊申請,審查過程中均未發(fā)現(xiàn)在先申請。商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)依法駁回下列哪些注冊申請?
A.將“紅旗”文字商標(biāo)使用于油漆商品上
B.將“敵爾蚊”文字商標(biāo)使用于驅(qū)蚊商品上
C.將“光明”文字商標(biāo)使用于燈泡商品上
D.將“紅高粱”文字商標(biāo)使用于高粱釀制的白酒類商品上
答案:BD
解析:根據(jù)《商標(biāo)法》第10條的規(guī)定,與中華人民共和國國旗相同或近似的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。我國的國旗是五星紅旗,用“紅旗”作為文字商標(biāo)應(yīng)當(dāng)是允許的,因此本題不能選A.《商標(biāo)法》第11條第1款規(guī)定:“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊:
(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;
(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;
(三)缺乏顯著特征的?!薄皵碃栁谩眱H僅直接表示驅(qū)蚊商品的功能、用途,不得作為商標(biāo)注冊,B項可選。“光明”并非直接表示燈泡商品的功能,可以作為商標(biāo)注冊,不能選C項。“紅高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料,不得作為商標(biāo)注冊,D項可選。
63.甲廠將生產(chǎn)飲料的配方作為商業(yè)秘密予以保護(hù)。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方,并將該配方申請獲得了專利。甲廠認(rèn)為乙侵犯了其商業(yè)秘密,訴至法院。下列哪些選項是正確的?
A.乙侵犯了甲廠的商業(yè)秘密
B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性
C.乙可以就該飲料的配方申請專利,但應(yīng)當(dāng)給甲廠相應(yīng)的補償
D.甲廠有權(quán)在原有規(guī)模內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料
答案:BD
解析:《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定,經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密:
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;
(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或 者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密,視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本題中,乙是通過化驗方法破解了該飲料的配方,并非以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取甲的商業(yè)秘密,不屬于侵害他人商業(yè)秘密的行為,所以A的說法是錯誤的?!秾@ā返?2條第2款規(guī)定,新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知,也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。本題中甲將飲料配方作為商業(yè)秘密予以保護(hù),該配方尚未在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知,仍然具有新穎性。因此B的說法是正確的?!秾@ā返?3條第1款規(guī)定,有下列情形之一的,不視為侵犯專利權(quán):……
(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的……“因此,D的說法是正確的,甲廠并不構(gòu)成專利侵權(quán),有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)生產(chǎn)該飲料,所以本題正確答案是BD.63.“花果山”市出產(chǎn)的鴨梨營養(yǎng)豐富,口感獨特,遠(yuǎn)近聞名,當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)單位擬對其采取的保護(hù)措施中,哪些是不合法的?
A.將“花果山”申請注冊為集體商標(biāo),使用于鴨梨上
B.將“花果山”申請注冊為證明商標(biāo),使用于鴨梨上
C.將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標(biāo),使用于鴨梨上
D.將“香梨”申請注冊為文字商標(biāo),使用于鴨梨上
答案及解析:CD 《商標(biāo)法》第3條第2款規(guī)定:本法所稱集體商標(biāo),是指以團(tuán)體、協(xié)會或者其他組織名義注冊,供該組織成員在商事活動中使用,以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。第3條第3款規(guī)定,本法所稱證明商標(biāo),是指由對某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制,而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務(wù),用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。所以A項和B項是符合法律規(guī)定的,因此不符合題意所以不選?!渡虡?biāo)法》第12條規(guī)定,以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的,僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀,不得注冊。所以C項的說法是不合法的。《商標(biāo)法》第11條規(guī)定,下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊:
(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;
(二)僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;
(三)缺乏顯著特征的。前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征,并便于識別的,可以作為商標(biāo)注冊。所以D項的說法也是不合法的。所以本題應(yīng)選CD.64.甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業(yè)余時間開發(fā)的“四國演義”游戲軟件被乙公司非法復(fù)制,丙書店從無證書販?zhǔn)种械蛢r購進(jìn)該盜版軟件,丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經(jīng)營的游戲機(jī)上安裝使用。下列哪些說法是正確的?
A.甲公司應(yīng)當(dāng)對劉某進(jìn)行獎勵
B.丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失等法律責(zé)任
C.丁公司不承擔(dān)賠償責(zé)任
D.乙公司、丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)的民事責(zé)任
答案及解析:BCD 劉某利用業(yè)余時間開發(fā)的“四國演義”游戲軟件屬于個人作品,劉某對該作品享有完全的著作權(quán),甲公司沒有對劉某進(jìn)行獎勵的義務(wù),因此A項是錯誤的。《著作權(quán)法》第52條規(guī)定:復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的,復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來源的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。所以B項的說法是正確的。丁公司對軟件的使用符合法律規(guī)定,不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,所以C項也是正確的?!睹穹ㄍ▌t》第130條規(guī)定,二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。所以乙公司和丙公司構(gòu)成共同侵權(quán),應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,所以D項是正確的。
59.1999年7月,甲發(fā)現(xiàn)乙公司非法復(fù)制其作品,但未予制止。2004年5月8日,甲發(fā)現(xiàn)乙一直未停止復(fù)制行為,遂向法院起訴,要求乙停止侵權(quán)并賠償損失。對此,下列哪些說法是正確的?
A.法院應(yīng)當(dāng)受理甲的起訴
B.甲的訴訟請求已過訴訟時效,應(yīng)駁回其訴訟請求
C.法院應(yīng)當(dāng)判決乙停止侵權(quán)行為
D.甲應(yīng)獲得的賠償數(shù)額應(yīng)從2004年5月8日起向前推算2年計算
答案:ACD
考點:知識產(chǎn)權(quán)的訴訟時效
詳解:《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規(guī)定: “侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年,自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的,如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù),在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi),人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為;侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算?!庇纱藨?yīng)該選ACD.60.某外資企業(yè)擁有“雨露”商標(biāo),使用的商品為啤酒。該商標(biāo)未在中國注冊,但被我國有關(guān)部門認(rèn)定為馳名商標(biāo)。該外資企業(yè)的下列哪些請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑?/p>
A.請求禁止甲公司將“雨露”商標(biāo)在葡萄酒上注冊
B.請求禁止乙公司將“雨露”商標(biāo)在葡萄酒上使用
C.請求禁止丙公司將“雨露”商標(biāo)在啤酒上使用
D.請求已將“雨露”商標(biāo)在啤酒上使用的丁公司賠償損失
答案:ABC
考點:馳名商標(biāo)的保護(hù)
詳解:《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用。
就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo),誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用?!坝纱诉xABC.《商標(biāo)法》第七章規(guī)定的是對“注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)”,而對未注冊商標(biāo)則未規(guī)定賠償損失的責(zé)任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標(biāo)注冊人,在與B市乙廠簽訂的該商標(biāo)使用許可合同中,特別約定乙廠使用甲廠商標(biāo)的飲料全部使用甲廠的包裝瓶,該包裝瓶僅標(biāo)注甲廠的名稱和產(chǎn)地。該合同未報商標(biāo)局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的?
A.該商標(biāo)使用許可合同無效
B.該特別約定無效
C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業(yè)名稱權(quán)
D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權(quán)
答案:BD
考點:商標(biāo)許可使用
詳解:《商標(biāo)法》第四十條規(guī)定:“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同,許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的,必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。之所以不選A選項是因為商標(biāo)許可使用雖要求備案,但不備案并不會導(dǎo)致合同無效;只是在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同中不經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)才會引起轉(zhuǎn)讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經(jīng)過甲廠許可的。
《消費者權(quán)益保護(hù)法》第8條規(guī)定:“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實情況的權(quán)利。消費者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況,要求經(jīng)營者提供商品的價格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù),或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費用等有關(guān)情況?!庇纱诉xD.62.某影樓與甲約定:“影樓為甲免費拍寫真集,甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告。”后甲發(fā)現(xiàn)自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經(jīng)查,制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列說法哪些是正確的?
A.某影樓侵害了甲的肖像權(quán)
B.某影樓享有甲寫真照片的版權(quán)
C.某影樓的行為構(gòu)成違約
D.制藥公司的行為侵害了甲的隱私權(quán)
答案及解析:ABC.某影樓將甲的照片用在一種性藥品廣告上,違反了與甲的約定,因此構(gòu)成違約。故C項正確。肖像權(quán)是指公民通過各種形式在客觀上再現(xiàn)自己形象而享有的專有權(quán)?!睹穹ㄍ▌t》第100條規(guī)定,公民享有肖像權(quán),未經(jīng)本人同意,不得以營利為目的使用公民的肖像。據(jù)此,某影樓未經(jīng)甲本人同意,將甲的照片賣給制藥廠的行為侵害了甲的肖像權(quán)。隱私權(quán)是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權(quán)利。因此,A項正確,D項錯誤。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定,著作權(quán)即屬于創(chuàng)作作品的人。據(jù)此,B項正確。
63.某影視中心在一電視連續(xù)劇中為烘托劇情,使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權(quán)協(xié)會(音樂作品著作權(quán)人授權(quán)的集體管理組織)以該使用行為未經(jīng)許可為由要求制片人支付報酬。該協(xié)會的要求被拒絕后,遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的?
A.播放行為是合理使用行為
B.播放行為侵犯了音樂作品著作權(quán)人的表演權(quán)
C.播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權(quán)
D.中國音樂著作權(quán)協(xié)會不是正當(dāng)原告
答案及解析:ACD 《著作權(quán)法》第28條規(guī)定,出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電視、電視臺等依照本法有關(guān)規(guī)定使用他人作品的,不得侵犯作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)和獲得報酬的權(quán)利。根據(jù)第37條第1款規(guī)定,表演者對其表演享有許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,并獲得報酬的權(quán)利。B項正確。A、C項錯誤?!吨鳈?quán)法》第8條第1款,著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人可以授權(quán)著作權(quán)集體管理組織行使著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利。著作人集體管理組織被授權(quán)后,可以以自己的名義為著作權(quán)人和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人主張權(quán)利,并可以作為當(dāng)事人進(jìn)行涉及著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的訴訟、仲裁活動。中國音樂著作權(quán)協(xié)會是由專門維護(hù)作曲者、作詞者和其他音樂著作權(quán)人合法權(quán)益的社會團(tuán)體,其可以代表著作權(quán)人進(jìn)行和著作權(quán)相關(guān)的權(quán)利的保護(hù)活動。故D項錯誤。
59.1999年7月,甲發(fā)現(xiàn)乙公司非法復(fù)制其作品,但未予制止。2004年5月8日,甲發(fā)現(xiàn)乙一直未停止復(fù)制行為,遂向法院起訴,要求乙停止侵權(quán)并賠償損失。對此,下列哪些說法是正確的?
A.法院應(yīng)當(dāng)受理甲的起訴
B.甲的訴訟請求已過訴訟時效,應(yīng)駁回其訴訟請求
C.法院應(yīng)當(dāng)判決乙停止侵權(quán)行為
D.甲應(yīng)獲得的賠償數(shù)額應(yīng)從2004年5月8日起向前推算2年計算
答案:ACD
考點:知識產(chǎn)權(quán)的訴訟時效
詳解:《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規(guī)定: “侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年,自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的,如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù),在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi),人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為;侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算?!庇纱藨?yīng)該選ACD.60.某外資企業(yè)擁有“雨露”商標(biāo),使用的商品為啤酒。該商標(biāo)未在中國注冊,但被我國有關(guān)部門認(rèn)定為馳名商標(biāo)。該外資企業(yè)的下列哪些請求應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С郑?/p>
A.請求禁止甲公司將“雨露”商標(biāo)在葡萄酒上注冊
B.請求禁止乙公司將“雨露”商標(biāo)在葡萄酒上使用
C.請求禁止丙公司將“雨露”商標(biāo)在啤酒上使用
D.請求已將“雨露”商標(biāo)在啤酒上使用的丁公司賠償損失
答案:ABC
考點:馳名商標(biāo)的保護(hù)
詳解:《商標(biāo)法》第十三條規(guī)定:“就相同或者類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標(biāo),容易導(dǎo)致混淆的,不予注冊并禁止使用。
就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人已經(jīng)在中國注冊的馳名商標(biāo),誤導(dǎo)公眾,致使該馳名商標(biāo)注冊人的利益可能受到損害的,不予注冊并禁止使用。“由此選ABC.《商標(biāo)法》第七章規(guī)定的是對“注冊商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)”,而對未注冊商標(biāo)則未規(guī)定賠償損失的責(zé)任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標(biāo)注冊人,在與B市乙廠簽訂的該商標(biāo)使用許可合同中,特別約定乙廠使用甲廠商標(biāo)的飲料全部使用甲廠的包裝瓶,該包裝瓶僅標(biāo)注甲廠的名稱和產(chǎn)地。該合同未報商標(biāo)局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的?
A.該商標(biāo)使用許可合同無效
B.該特別約定無效
C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業(yè)名稱權(quán)
D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權(quán)
答案:BD
考點:商標(biāo)許可使用
詳解:《商標(biāo)法》第四十條規(guī)定:“商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同,許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的,必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案。之所以不選A選項是因為商標(biāo)許可使用雖要求備案,但不備案并不會導(dǎo)致合同無效;只是在商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同中不經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)才會引起轉(zhuǎn)讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條規(guī)定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經(jīng)過甲廠許可的。
《消費者權(quán)益保護(hù)法》第8條規(guī)定:“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實情況的權(quán)利。消費者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況,要求經(jīng)營者提供商品的價格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù),或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費用等有關(guān)情況?!庇纱?53.依據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定,下列哪些情況不授予專利權(quán)?
A.甲發(fā)明了仿真?zhèn)吴n機(jī)
B.乙發(fā)明了對糖尿病特有的治療方法
C.丙發(fā)現(xiàn)了某植物新品種
D.丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法
答案及解析:ABC 本題考專利權(quán)授予的消極條件?!秾@ā返?條規(guī)定:“對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造,不授予專利權(quán)。”仿真?zhèn)吴n機(jī)的發(fā)明違反國家法律,故A項當(dāng)選。另外三項為<專利法)第25條所規(guī)定:“對下列各項,不授予專利權(quán):
(一)科學(xué)發(fā)現(xiàn);
(二)智力活動的規(guī)則和方法;
(三)疾病的診斷和治療方法;
(四)動物和植物品種;
(五)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)?!薄皩η翱畹?項所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法,可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)?!惫蔅、C應(yīng)選。而選項D中丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方式應(yīng)當(dāng)授予專利權(quán)。
54.下列哪些行為不屬于侵犯著作權(quán)的行為?
A.某電視臺為了報道油畫展覽的盛況,在電視新聞中播放了展覽的油畫
B.某教授在世紀(jì)論壇上的演講詞被電臺全文報道
C.法院為了查證將張某發(fā)表的文章復(fù)制了3篇
D.出版杜將蒙文發(fā)表的作品翻譯成漢文在國內(nèi)出版發(fā)行
答案及解析:ABC 本題考著作權(quán)的法定許可?!吨鳈?quán)法》第22條第1款規(guī)定:“在下列情況下使用作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利:……
(三)為報道時事新聞,在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品;……
(五)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話,但作者聲明不許刊登、播放的除外;……
(七)國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品;……
(十一)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語盲文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行;……本題中,A符合第3項,B符合第5項,C符合第7項,D則與第11項正好相反。故選ABC.選。
62.陳某為撰寫學(xué)術(shù)論文須引用資料,為避免引發(fā)糾紛,陳某就有關(guān)問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的?
A.既可引用發(fā)表的作品,也可引用末發(fā)表的作品
B.只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品
C.只要不構(gòu)成自己作品的主要部分,可將資料全文引用
D.應(yīng)當(dāng)向原作者支付合理的報酬
答案及解析:BC 根據(jù)《著作權(quán)法》第22條規(guī)定:“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題,在作品中適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品,可以不經(jīng)著作權(quán)人許可,不向其支付報酬,但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱,并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利?!北绢}中,選項A、D的意見違反了《著作權(quán)法》第22條規(guī)定,應(yīng)予排除。
2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節(jié)油裝置,完成了該公司的技術(shù)攻堅課題,并達(dá)到國際領(lǐng)先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認(rèn)的某國際技術(shù)展覽會展出。同年3月,乙未經(jīng)單位同意,在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù),該雜志將論文全文刊載,引起甲公司不滿。同年6月,丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品,并作好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據(jù)該雜志開始生產(chǎn)該節(jié)油裝置。2003年5月7日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利,2003年7月甲公司向法院提起訴訟,分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下85-88題。
85.在丙公司已研制出樣品,丁公司已開始生產(chǎn)的情況下,甲公司的發(fā)明為何仍因具有新穎性而被授予專利權(quán)?
A.因該發(fā)明在申請日前未在國內(nèi)公開
B.因該發(fā)明在申請日前未在國際上公開使用
C.因該發(fā)明的核心技術(shù)在論文中被透露未經(jīng)甲公司同意
D.因該發(fā)明達(dá)到國際領(lǐng)先水平
答案及解析:C.《專利法》第24條規(guī)定:“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:①在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;②在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;③他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的?!盋項正確。
86.甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失?
A.甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害并賠償損失
B.甲公司有權(quán)要求丙公司停止侵害,但無權(quán)要求賠償損失
C.甲公司無權(quán)要求,因丙公司有權(quán)在2004年5月7日前制造該專利產(chǎn)品
D.甲公司無權(quán)要求,因丙公司有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品
答案及解析:D 專利法第63條規(guī)定,有下列情形之一的,不視為侵犯專利權(quán):“①專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后,使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的;②在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備,并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;③臨時通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運輸工具,依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約,或者依照互惠原則,為運輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的;④專為科學(xué)研究和實驗而使用有關(guān)專利的?!薄盀樯a(chǎn)經(jīng)營目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品,能證明其產(chǎn)品合法來源的,不承擔(dān)賠償責(zé)任?!币虼?,D項正確。
87.丁公司實施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為?
A.構(gòu)成侵權(quán)行為
B.不構(gòu)成侵權(quán)行為
C.2003年5月7日后的實施行為構(gòu)成侵權(quán)行為
D.2003年7月后的實施行為構(gòu)成侵權(quán)行為
答案及解析:C.《專利法》第39條規(guī)定:發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的,由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定,發(fā)給發(fā)明專利證書,同時予以登記和公告。發(fā)明專利自公告之日起生效。2003年5月7日甲公司取得專利權(quán)。因此,C項正確。
88.甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護(hù)自己的合法權(quán)益?
A.申請訴前禁令
B.申請訴前先予執(zhí)行
C.申請訴前財產(chǎn)保全
D.申請訴前證據(jù)保全
答案及解析:ACD.《專利法》第61條規(guī)定,“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為,如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施?!比嗣穹ㄔ禾幚砬翱钌暾?,適用《中華人民共和國民事訴訟法》第93條至第96條和第99條規(guī)定。A、C正確。根據(jù)《民事訴訟法》第97條規(guī)定,人民法院對下列案件,根據(jù)當(dāng)事人的申請,可以裁定先予執(zhí)行:追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;追索勞動報酬的;因情況緊急需要先予執(zhí)行的。先于執(zhí)行應(yīng)當(dāng)限于當(dāng)事人訴訟請求的范圍。并以當(dāng)事人的生活、生產(chǎn)經(jīng)營的急需為限。據(jù)此,B項措施不適用。根據(jù)該法死74條規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,甲公司可以在起訴向法院申請保全證據(jù)。故D項正確。
(2005年)
三、(本題18分)
案情:甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發(fā),唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發(fā)。甲公司對該燈具的技術(shù)采取了保密措施,并于2000年5月19日申請發(fā)明專利。2001年12月1日,國家專利局公布該發(fā)明專利申請,并于2002年8月9日授予甲公司專利權(quán)。此前,甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實施許可合同,約定乙公司使用該燈具專利技術(shù)4年,每年許可使用費10萬元。
2004年3月,甲公司欲以80萬元將該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術(shù)。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后,擬以該燈具專利作價80萬元作為出資,設(shè)立一家注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司。
2004年12月,有人向?qū)@麖?fù)審委員會申請宣告該專利無效,理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產(chǎn)相同的燈具并在市場上銷售,該發(fā)明不具有新穎性。經(jīng)查,丁公司在獲悉甲公司開發(fā)出新型燈具后,以不正當(dāng)手段獲取了甲公司的有關(guān)技術(shù)資料并一直在生產(chǎn)、銷售該新型燈具。
問題:
1.唐某作為發(fā)明人,依法應(yīng)享有哪些權(quán)利?
答案:署名權(quán)、獲得獎勵權(quán)、獲得合理報權(quán)。
考點:職務(wù)發(fā)明人的權(quán)利
解析:本題中,唐某是職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人。根據(jù)《專利權(quán)》第6條規(guī)定:“職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位;申請被配準(zhǔn)后,該單位為專利權(quán)人?!薄秾@ā返?6條規(guī)定:“被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計人給予獎勵;發(fā)明創(chuàng)造專利實施后,根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益,對發(fā)明人或者設(shè)計人給予合理的報酬?!钡?7條規(guī)定:“發(fā)明人或者設(shè)計人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計人的權(quán)利?!庇纱颂颇匙鳛榘l(fā)明人,享有署名權(quán)、獲得獎勵權(quán)、獲得合理報酬權(quán)。
2.甲公司在未獲得專利前,與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效?如甲乙雙方因此合同發(fā)生糾紛,應(yīng)如何適用有關(guān)法律?
答案:有效。專利申請公布以前,適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定;專利申請公開以后、授權(quán)之前,參照適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定;授權(quán)以后,適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定。
考點:專利實施許可合同
解析:《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規(guī)定:“合同法第三百四十七條規(guī)定技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同讓與人承擔(dān)的'保密義務(wù)',不限制其申請專利,但當(dāng)事人約定讓與人不得申請專利的除外。當(dāng)事人之間就申請專利的技術(shù)成果所訂立的許可使用合同,專利申請公開以前,適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定;發(fā)明專利申請公開以后、授權(quán)以前,參照適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定;授權(quán)以后,原合同即為專利實施許可合同,適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定。人民法院不以當(dāng)事人就已經(jīng)申請專利但尚未授權(quán)的技術(shù)訂立專利實施許可合同為由,認(rèn)定合同無效?!惫始坠驹谖传@得專利前,其與乙公司訂立的合同有效,適用技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的有關(guān)規(guī)定。專利申請公開以后、授權(quán)之前,參照適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定;授權(quán)之后,適用專利實施許可合同的有關(guān)規(guī)定。
3.甲公司為何將專利技術(shù)出讓給唐某?該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后,對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響?
答案:因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權(quán)利。不影響專利實施許可合同的效力,甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。
考點:職務(wù)專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓
詳解:《合同法》第326條第1款規(guī)定:“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的,法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)從使用和轉(zhuǎn)讓該項職務(wù)技術(shù)成果所取得的收益中提取一定比例,對完成該項職務(wù)技術(shù)成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時,職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù),或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果?!?/p>
《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規(guī)定:“訂立專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或者專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同前,讓與人自己已經(jīng)實施發(fā)明創(chuàng)造,在合同生效后,受讓人要求讓與人停止實施的,人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持,但當(dāng)事人另有約定的除外。讓與人與受讓人訂立的專利權(quán)、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關(guān)專利實施許可合同或者技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的效力?!睋?jù)此,該專利技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同成立后,不影響專利實施許可合同的效力。甲公司的權(quán)利義務(wù)由唐某承受。
4.唐某擬以該專利作價80萬元設(shè)立注冊資本為300萬元的有限責(zé)任公司,是否符合法律規(guī)定?為什么?
答案:如果該燈具技術(shù)是高新技術(shù),唐某的出資符合法律規(guī)定:如果該技術(shù)不是高新技術(shù),唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定,除高新技術(shù)成果外,以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.考點:技術(shù)作為有限公司的出資方式
詳解:《公司法》第二十四條規(guī)定:“股東可以用貨幣出資,也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資。對作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán),必須進(jìn)行評估作價,核實財產(chǎn),不得高估或者低估作價。土地使用權(quán)的評估作價,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%,國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。據(jù)此,如果該技術(shù)不是高新技術(shù),唐某的出資則不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定,除高新技術(shù)成果外,以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.5.該專利是否應(yīng)當(dāng)因為不具有新穎性而被宣告無效?為什么?
答案:不應(yīng)被宣告無效。根據(jù)法律規(guī)定,在申請日前6個月內(nèi),他人未經(jīng)申請人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的,該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。
考點:專利技術(shù)的新穎性
詳解:《專利法》第二十四條規(guī)定:“申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前六個月內(nèi),有下列情形之一的,不喪失新穎性:
(一)在中國政府主辦或者承認(rèn)的國際展覽會上首次展出的;
(二)在規(guī)定的學(xué)術(shù)會議或者技術(shù)會議上首次發(fā)表的;
(三)他人未經(jīng)申請人同意而泄露其內(nèi)容的。
《專利法》第45條規(guī)定:“自國務(wù)院專利行政部門公告授予專利之日起,任何單位或者個人認(rèn)為該專利權(quán)的授予不符合本法有關(guān)規(guī)定的,可以請求專利復(fù)審委員會宣告專利權(quán)無效?!睋?jù)此,在申請日前6個月內(nèi),他人未經(jīng)身人人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內(nèi)容的,該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性,故不應(yīng)被宣告無效。
6.對丁公司的違法行為應(yīng)如何定性?為什么?
答案:在該專利申請公布之前,丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為,因為在專利申請公布前,該技術(shù)屬于商業(yè)秘密;在該技術(shù)被授予專利權(quán)后,丁公司繼續(xù)使用該技術(shù)的行為屬于專利侵權(quán)行為,因為丁公司未經(jīng)專利權(quán)人許可,以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品,構(gòu)成專利侵權(quán)行為。
考點:侵犯商業(yè)秘密、專利侵權(quán)行為
詳解:《反不正當(dāng)競爭法》第十條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密:
(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密:
(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密:
(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密,視為侵犯商業(yè)秘密。
本條所稱的商業(yè)秘密,是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。因此,丁公司以不正當(dāng)手段獲得該技術(shù)秘密的行為屬于侵犯了甲公司的商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為。根據(jù)《專利法》第11條規(guī)定,發(fā)明專利被授予后,除本法另有規(guī)定的以外,任何單位或個人未經(jīng)專利權(quán)人同意不得實施該專利。本題中,丁公司未經(jīng)專利權(quán)人許可,以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造和銷售專利產(chǎn)品,構(gòu)成專利侵權(quán)行為。
評論:
本題偏難,綜合考了反不正當(dāng)競爭法、專利法、合同法、公司法的內(nèi)容,其中技術(shù)合同的內(nèi)容介于專利法和合同法之間,屬于兩者的融合,以往一般在復(fù)習(xí)時給與的注意不夠,但最高法院在2004年底就此問題出臺了最新的司法解釋,還是應(yīng)該引起考生的充分關(guān)注的。
四、(本題11分)
案情:A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業(yè)在中國注冊的“金太陽”電腦商標(biāo)獨占使用權(quán)及其操作系統(tǒng)M軟件的使用權(quán),批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月,甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同,約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦,銷售價格為每臺 3000元,每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月,乙公司向B省的丙大學(xué)以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦,合同約定丙大學(xué)當(dāng)日支付 15萬元,提貨50臺,另20臺電腦由丙大學(xué)開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款,同時合同還約定如發(fā)生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。/法律-教育-網(wǎng)原創(chuàng)/ 同年10月初,丁公司收到乙公司發(fā)運的20臺“金太陽”電腦,并將該批電腦進(jìn)行贏利性出租,但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月,乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標(biāo)清除,更換為戊公司的注冊商標(biāo)“銀河”,并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺,李某將其中一臺贈送給好友胡某。
問題:
1.如果丙大學(xué)使用的50臺電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題,應(yīng)向誰主張違約責(zé)任?
2.丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權(quán)?為什么?
3.乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款,應(yīng)以誰為被告?怎樣確定管轄法院?
4.乙公司更換商標(biāo)的行為應(yīng)如何定性?哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司?
5.如李某購買的2臺電腦沒有質(zhì)量問題,能否向賣方雙倍索賠?為什么?
6.如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題,能否要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任?為什么?
答案:
1、應(yīng)向乙公司主張違約責(zé)任(1分)。
解析:《合同法》第414條規(guī)定:“行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動,委托人支付報酬的合同。”本題中,甲公司與乙公司之間的關(guān)系屬于行紀(jì)法律關(guān)系。根據(jù)《合同法》第421條的規(guī)定:“行紀(jì)人與第三人訂立合同的,行紀(jì)人對該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人收到損害的,行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任,但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外?!币虼诵屑o(jì)人乙公司與第三人丙大學(xué)之間成立的買賣合同只是在雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生效力,所以丙大學(xué)應(yīng)當(dāng)向乙公司主張違約責(zé)任。
2、沒有侵犯M軟件的出租權(quán)(1分),因為該軟件不是租賃合同的主要標(biāo)的(1分)。
解析:《著作權(quán)法》第10條第7項:“
(七)出租權(quán),即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機(jī)軟件的權(quán)利,計算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外;”本題中由于計算機(jī)軟件并不是出租的主要標(biāo)的,因此不存在該項出租權(quán),也就不侵犯該出租權(quán)。
3、應(yīng)以丙大學(xué)為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。(1分)。
解析:《合同法》第65條規(guī)定:“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的,第三人不履行 債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定,債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?!北绢}中,乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源,即屬當(dāng)事人公司不履行債務(wù)時,即屬當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù),在第三人丁公司不履行債務(wù)時,依法應(yīng)有債務(wù)人丙大學(xué)承擔(dān)違約責(zé)任。所以應(yīng)以丙大學(xué)為被告?!睹袷略V訟法》25條規(guī)定:“合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”《民事訴訟法》第18條規(guī)定:“基層人民法院管轄第一審民事案件,但本法另有規(guī)定的除外。”本題中,乙公司要和丙大學(xué)約定由起訴一方所在地法院管轄,所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。
4、乙公司的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為(或“假冒和反向假冒行為”,或侵權(quán)注冊商標(biāo)專用權(quán)行為,或侵犯商標(biāo)權(quán)行為,或侵權(quán)行為)(1分)。甲公司、戊公司、某外國企業(yè)和李某均可作為原告起訴乙公司(1分)。
解析:《商標(biāo)法》第52條:“有下列行為之一的,均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán):
(一)未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可,在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的;
(二)銷售侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的商品的;
(三)偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識的;
(四)未經(jīng)商標(biāo)注冊人同意,更換其注冊商標(biāo)并將該更換商標(biāo)的商品又投入市場的;
(五)給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的。“
由此可見,乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標(biāo)專用權(quán)和“銀河” 商標(biāo)專用權(quán)。對于原告的確定,首先注冊商標(biāo)持有人當(dāng)然是有權(quán)作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權(quán)起訴的。參見《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條:“商標(biāo)法第53條規(guī)定的利害關(guān)系人,包括注冊商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊商標(biāo)財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時,獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟;排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴,也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下,自行提起訴訟;普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán),可以提起訴訟?!币虼思坠竞湍惩鈬究梢云鹪V其侵犯“金太陽”商標(biāo)權(quán)的行為,戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標(biāo)權(quán)的行為,李某可以起訴其違約行為。
5、有權(quán)雙倍索賠(1分)。因乙公司的銷售行為構(gòu)成欺詐,欺詐不以產(chǎn)品的質(zhì)量問題為構(gòu)成要件(1分)。
解析:根據(jù)《民通意見》第68條的規(guī)定:“一方當(dāng)事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,誘使對方當(dāng)事人作出錯誤意思表示的,可以認(rèn)定為欺詐行為?!薄断M者權(quán)益保護(hù)法》第49條:“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失,增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的一倍?!彪m然電腦沒有質(zhì)量問題,但是其更換商標(biāo),屬于欺詐行為,應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求承擔(dān)雙倍賠償責(zé)任。
6、不能(1分)。因為贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔(dān)責(zé)任,并且李的贈與沒有附義務(wù),也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形(1分)。
解析:《合同法》第191條:“贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人不承擔(dān)責(zé)任。附義務(wù)的 贈與,贈與的財產(chǎn)有瑕疵的,贈與人在附義務(wù)的限度內(nèi)承擔(dān)與出賣人相同的責(zé)任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵,造成受贈人損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?!北绢}中,李某的贈與沒有附義務(wù),也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現(xiàn)質(zhì)量問題,不能要求李某承擔(dān)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。
第五篇:人力資源管理歷年真題及答案解析選擇題
石家莊在職研究生網(wǎng)(004km.cn)最專業(yè)的教育機(jī)構(gòu)
人力資源管理歷年真題及答案解析:第二章招聘與配置
一、單項選擇題
1.競聘上崗的理論基礎(chǔ)是()。[2008年11月四級真題]
A.能崗匹配原理
B.動態(tài)優(yōu)先原理
C.同素異構(gòu)原理
D.效率優(yōu)先原理
【解析】競聘上崗的理淪基礎(chǔ)是能崗匹配原理。企業(yè)聘任誰來承擔(dān)某一管理崗位的工作,誰是這一崗位的最適合者,不是憑領(lǐng)導(dǎo)主觀判斷,而是通過公開競聘的方式,從企業(yè)現(xiàn)有的具備聘任條件的各級專業(yè)技術(shù)、經(jīng)營管理人員中來挑選。nllujj
2.利用報紙刊登招聘廣告的周期,從準(zhǔn)備到新人就職,大約為()。[2008年11月四級真題]
A.半個月
B.一個月
C.兩個月
D.三個月
【解析】從辦理刊登廣告的申請手續(xù)到刊登出廣告,大約需要一周時間;從廣告刊登第二天到以后的十幾天都會陸續(xù)收到應(yīng)聘者寄來的信函(接收應(yīng)聘信的高峰一般在廣告刊登后的第三、四天);篩選、通知、筆試、面試一直到錄用,大約需要1~2周。綜合前三點,利用報紙刊登招聘廣告的周期,從準(zhǔn)備到新人就職,大約需要一個月左右的時間。
3.以下關(guān)于公司簡介的說法不正確的是()。[2008年11月四級真題]
A.不同規(guī)模的公司會選用不同的形式來編寫公司簡介
B.把公司簡介當(dāng)成一個對外可以展示公司形象的窗口
C.公司簡介不需要滿足企業(yè)人員招聘活動的各種需要
D.根據(jù)不同的人員招募需要設(shè)計不同形式的公司簡介
【解析】由于組織規(guī)模的差異,不同公司會選用不同的形式來編寫公司簡介;一些公司很注重公
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司簡介的編寫,把其當(dāng)成一個對外展示公司形象的窗口,因此,應(yīng)盡可能地選用錄像、光盤、廣告、宣傳手冊、展板等多種形式;同時要滿足企業(yè)人員招聘活動的需要,使公司簡介的作用發(fā)揮得恰到好處;國內(nèi)外很多大中型企業(yè),根據(jù)人員招募不同場合的需要,有針對性地設(shè)計采用了不同形式的公司簡介,產(chǎn)生了非常好的宣傳鼓動作用。
4.()可以用于證明應(yīng)聘者在求職申請表中所提供信息的真實性。[2008年11月四級真題]
A.自傳式調(diào)查表
B.應(yīng)聘人員履歷表
C.應(yīng)聘者推薦表
D.加權(quán)招聘申請表
【解析】應(yīng)聘者的推薦材料既可以用于證明應(yīng)聘者在求職申請表中所提供信息的真實性,也可以說明其過去的經(jīng)歷,以及目前的現(xiàn)狀,乃至未來發(fā)展的可能性;個人履歷分析即個人簡歷分析,是指根據(jù)簡歷或檔案中記載的事實,了解一個人的成長歷程和工作業(yè)績,從而對其人格背景有一定的了解,但不能確定其真實性。
5.一般而言,應(yīng)聘者背景調(diào)查的目標(biāo)部分不包括()。[2008年11月四級真題]
A.曾經(jīng)就職過的公司
B.檔案管理部門
C.學(xué)校學(xué)籍管理部門
D.人才交流中心
【解析】背景調(diào)查可以委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行,選擇一家具有良好聲譽的咨詢公司,提出需要調(diào)查的項目和時限要求即可。建議根據(jù)調(diào)查內(nèi)容把目標(biāo)部門分為三類:學(xué)校學(xué)籍管理部門、曾經(jīng)就職過的公司和檔案管理部門。
6.校園招聘小組中應(yīng)包含了解學(xué)校情況的人,其主要職責(zé)是()。[2008年11月四級真題]
A.著重考察應(yīng)聘者的能力
B.控制招聘流程、安排細(xì)節(jié)
C.對應(yīng)聘者提問進(jìn)行解答
D.對人才做出較準(zhǔn)確的判斷
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【解析】招聘小組人員包括人力資源部人員、人才需求部門人員和了解校園情況的人,其工作職責(zé)重點不同。企業(yè)人力資源部人員主要控制招聘流程,安排細(xì)節(jié);需求人才部門的主管人員著重于考察應(yīng)聘者的能力,解疑等;了解學(xué)校情況的人,主要是能對人才做出較為準(zhǔn)確的判斷。
答案單項選擇題:
1.A 2.B 3.C 4.C 5.D 6.D
二、多項選擇題
1.任職資格可以體現(xiàn)在()。[2008年11月四級真題]
A.工作經(jīng)驗
B.心理品質(zhì)和能力要求
C.學(xué)歷要求
D.所需要的知識和技能
E.身體條件
【解析】通過工作規(guī)范可以明確具備什么樣條件的人才能擔(dān)任此項工作,包括:①資歷;②工作經(jīng)驗,如擔(dān)任該崗位工作的人員必須具有兩年以上的相關(guān)工作經(jīng)驗等;③學(xué)歷要求,如擔(dān)任該崗位必須具有大學(xué)以上的學(xué)歷等;④身體條件,如年齡、身高等;⑤心理品質(zhì)和能力要求,如必須具有良好的控制能力以及溝通協(xié)調(diào)能力等;⑥所需知識和技能,如擔(dān)任人力資源主管崗位必須具有人力資源的專業(yè)知識、心理學(xué)知識等;⑦必須接受過的培訓(xùn)等。人力資源部門根據(jù)以上信息,與用人部門共同協(xié)商擬定招聘條件。
2.運用招聘申請表初選應(yīng)聘者的優(yōu)點包括()。[2008年11月四級真題]
A.能較公正地獲取與候選人有關(guān)的資料
B.減緩預(yù)選的速度
C.能較準(zhǔn)確地獲取與候選人有關(guān)的材料
D.延長預(yù)選的時間
E.能較快地獲取與候選人有關(guān)的資料
【解析】一般來說,經(jīng)過精心設(shè)計、恰當(dāng)使用的招聘申請表可以使選擇過程節(jié)省很多時間,加快預(yù)選的速度,是較快、較公正準(zhǔn)確地獲取與候選人有關(guān)的資料的最好辦法。
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3.試用期間,管理者必須對員工進(jìn)行必要的考核,考核內(nèi)容包括()。[2008年11月四級真題]
A.工作成績
B.能力及能力提高
C.性格類型
D.行為模式的改進(jìn)來源:考試大
E.行為模式
【解析】依據(jù)嚴(yán)愛相濟(jì)的員工錄用原則,員工在試用期間,管理者必須為其制定工作標(biāo)準(zhǔn)與績效目標(biāo),對其進(jìn)行必要的考核,考核可從以下幾個方面進(jìn)行:能力及能力的提高、工作成績、行為模式及行為模式的改進(jìn)等。
4.()等信息反映了員工的現(xiàn)狀。[2008年11月四級真題]
A.目前的個人狀況
B.獎勵和先進(jìn)模范事跡事件
C.與工作相關(guān)材料
D.處分、取消處分相關(guān)材料
E.甄別復(fù)查的材料
【解析】員工信息的內(nèi)容主要包括:①反映員工歷史狀況信息。主要內(nèi)容有:履歷材料;自傳材料;鑒定材料;政治歷史問題的審查、甄別和復(fù)查材料;參加黨團(tuán)組織的材料等。②反映員工現(xiàn)狀的信息。包括目前的個人狀況信息,以及與工作相關(guān)的信息,如職務(wù)、職稱、教育狀況、工作變動、工資變動、任免晉升、考核材料等;獎勵和模范先進(jìn)事跡材料;處分、取消處分和甄別復(fù)查材料等。③反映員工個性與潛能的信息。包括興趣、特長、愛好等信息。
答案
多項選擇題:
1.ABCDE 2.ACE 3.ABDE 4.ABCDE
人力資源管理歷年真題及答案解析:第三章培訓(xùn)與開發(fā)
一、單項選擇題
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1.培訓(xùn)的組織管理工作應(yīng)該由()來負(fù)責(zé)。[2008年11月四級真題]
A.人力資源部門
B.企業(yè)相關(guān)的主管部門
C.戰(zhàn)略發(fā)展部門
D.各類部門及各級主管
【解析】培訓(xùn)的組織管理系統(tǒng)的任務(wù)是負(fù)責(zé)組織、協(xié)調(diào)企業(yè)整體培訓(xùn)工作。就其培訓(xùn)的最終目的而言,與人力資源部的中心職能有著密不可分的聯(lián)系,也是人力資源開發(fā)與管理的一種方法和手段,即培訓(xùn)的組織管理應(yīng)由人力資源管理部門負(fù)責(zé),或設(shè)立一個崗位,或設(shè)立一個下屬部門,這樣既有利于企業(yè)培訓(xùn)的組織管理,又有利于成本控制。
2.以下關(guān)于崗位培訓(xùn)計劃的說法錯誤的是()。[2008年11月四級真題]
A.劃分公司層次、部門層次和工作層次的主題
B.規(guī)劃崗前培訓(xùn)中的技術(shù)類和社會類內(nèi)容
C.崗前培訓(xùn)計劃中的全部內(nèi)容都是固定不變的
D.培訓(xùn)計劃的構(gòu)成,由文字和表格兩部分組成,【解析】C項,培訓(xùn)項目確定后,就要決定對不同員工實施不同的培訓(xùn)選擇不同的培訓(xùn)內(nèi)容。培訓(xùn)內(nèi)容是根據(jù)某項工作對員工所應(yīng)具備的知識和技能要求確定的。參訓(xùn)員工的工作崗位和所掌握的技能不同,培訓(xùn)的內(nèi)容也會有相當(dāng)大的差距。
3.晉升培訓(xùn)的任職后訓(xùn)練階段時間為任職后的()。[2008年11月四級真題]
A.1~2月
B.3~5月
C.1~2年
D.2~3年
【解析】晉升培訓(xùn)主要包括兩個階段:任職前訓(xùn)練階段和任職后訓(xùn)練階段。任職后訓(xùn)練階
段的目的是進(jìn)一步提高受訓(xùn)者的素質(zhì);培訓(xùn)時間一般為任職后的1~2年,在這1~2年內(nèi),對受訓(xùn)者進(jìn)行一些專門的培訓(xùn)。
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4.在管理人員教程培訓(xùn)中,三級培訓(xùn)的培訓(xùn)對象是()。[2008年11月四級真題]
A.具有管理潛能的員工
B.具有較高潛力的初級管理人員
C.負(fù)責(zé)核心流程和多項職能的管理人員
D.管理業(yè)務(wù)或項目并對其業(yè)績?nèi)珯?quán)負(fù)責(zé)者
【解析】員工管理人員教程培訓(xùn)是在職培訓(xùn)的重要組織形式之一,其設(shè)計一般按照四個級別進(jìn)行:①一級培訓(xùn)的培訓(xùn)對象,是管理業(yè)務(wù)或項目并對其業(yè)績?nèi)珯?quán)負(fù)責(zé)者,至少負(fù)責(zé)兩個職能部門者;②二級培訓(xùn)的培訓(xùn)對象,為負(fù)責(zé)核心流程或多項職能的管理人員;③三級培訓(xùn)的培訓(xùn)對象,是具有較高潛力的初級管理人員;④四級培訓(xùn)的培訓(xùn)對象,主要是具有管理潛能的員工。
5.在課堂培訓(xùn)的研討法中,案例分析法是為了()。[2008年11月四級真題]
A.培養(yǎng)綜合能力
B.開發(fā)創(chuàng)造能力
C.改善人際關(guān)系
D.學(xué)習(xí)職業(yè)行為
【解析】案例分析法是指針對特定案例進(jìn)行討論,尋求解決問題方案的方法,它可以被看作是一種特殊的研討方法。案例分析法的目的是提高學(xué)生分析問題和解決問題的能力,是為了培養(yǎng)學(xué)生的綜合能力。
單項選擇題答案:
1.A 2.C 3.C 4.B 5.A
二、多項選擇題
1.下列有關(guān)員工培訓(xùn)的說法正確的是()。[2008年11月四級真題]
A.全員培訓(xùn)在于提高企業(yè)全員素質(zhì)
B.應(yīng)充分考慮員工的能力偏差和工作分工的不同
C.應(yīng)充分考慮培訓(xùn)對象的工作性質(zhì)、任務(wù)和特點
D.重點培訓(xùn)要求對技術(shù)中堅和管理骨干加大培訓(xùn)力度
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E.培訓(xùn)投資的成本就是全部可明確計算出來的會計成本
【解析】E項,培訓(xùn)投資成本不僅包括可以明確計算出來的會計成本,還應(yīng)將機(jī)會成本納入進(jìn)去。
2.培訓(xùn)系統(tǒng)的設(shè)計和開發(fā)必須回答的問題有()。[2008年11月四級真題]
A.培訓(xùn)目標(biāo)是什么
B.如何實現(xiàn)目標(biāo)
C.培訓(xùn)的對象是誰
D.如何檢驗?zāi)繕?biāo)
E.實現(xiàn)目標(biāo)會給企業(yè)帶來何種好處
【解析】企業(yè)培訓(xùn)系統(tǒng)設(shè)計是一項系統(tǒng)性的技術(shù),這項技術(shù)可以保證員工個人和企業(yè)獲得履行崗位職能所必需的知識、技能和勞動態(tài)度。培訓(xùn)系統(tǒng)設(shè)計、開發(fā)必須回答三個問題:培訓(xùn)目標(biāo)是什么,開展哪些活動才能實現(xiàn)目標(biāo),怎樣檢驗?zāi)繕?biāo)是否達(dá)到。要使企業(yè)培訓(xùn)能夠有效地促進(jìn)和實現(xiàn)企業(yè)的經(jīng)營目標(biāo),應(yīng)該建立一套有效的、完善的現(xiàn)代企業(yè)培訓(xùn)系統(tǒng)。
3.根據(jù)培訓(xùn)的組織形式,員工培訓(xùn)可分為()。[2008年11月四級真題]
A.自學(xué)
B.正規(guī)學(xué)校
C.短訓(xùn)班
D.現(xiàn)場培訓(xùn)
E.非正規(guī)大學(xué)
【解析】根據(jù)培訓(xùn)組織形式,員工培訓(xùn)可分為正規(guī)學(xué)校、短訓(xùn)班、非正規(guī)大學(xué)和自學(xué)等形式。D項,現(xiàn)場培訓(xùn)與課堂培訓(xùn)和自學(xué)相對應(yīng),屬于員工培訓(xùn)的具體形式。
4.在課堂培訓(xùn)中,教育布置的決定因素包括()。[2008年11月四級真題]
A.參加培訓(xùn)的人數(shù)
B.受訓(xùn)人員的要求
C.課程的正式程度
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D.培訓(xùn)的活動形式
E.培訓(xùn)者希望對課堂的控制程度
【解析】在課堂培訓(xùn)中,教室布置的決定因素有:①參訓(xùn)者人數(shù);②不同的培訓(xùn)活動形式;③課程的正式程度;④培訓(xùn)者希望對課堂的控制程度。
多項選擇題答案:
1.ABCD 2.ABD 3.ABCE 4.ACDE
人力資源管理考試歷年真題及答案解析:第四章績效管理
一、單項選擇題
1.以下關(guān)于績效管理可靠性的說法不正確的是()。[2008年11月四級真題]
A.它強調(diào)績效考核的一致性與穩(wěn)定性
B.它強調(diào)不同評價者之間對同一個人或同一組人的評價結(jié)果應(yīng)該大體一致
C.績效管理的可靠性稱為信度,是指績效考核能反映其所測量內(nèi)容的準(zhǔn)確程度
D.如果績效管理因素和績效管理尺度是明確的則有助于改善績效管理的可靠性
【解析】C項,績效管理的可靠性又稱信度,是指某項測量的一致性和穩(wěn)定性。
2.()是績效管理體系的靈魂,使績效管理建立在科學(xué)合理、現(xiàn)實可行的基礎(chǔ)上。[2008年11月四級真題]
A.績效溝通
B.績效計劃
C.績效反饋
D.績效診斷
【解析】在績效管理系統(tǒng)設(shè)計的五階段中,績效溝通與指導(dǎo)階段是主管與下屬共同實施計劃的過程,是雙方保持不斷聯(lián)系,全程進(jìn)行指導(dǎo)、交流、溝通并產(chǎn)生互動的過程,也是不斷完善、充實計劃,以及根據(jù)客觀環(huán)境條件的變化,對計劃進(jìn)行必要的調(diào)整修訂的過程。績效溝通與指導(dǎo)使績效管理建立在科學(xué)合理、現(xiàn)實可行的基礎(chǔ)上,從這個意義上看,績效溝通與指導(dǎo)是績效管理體系的靈魂。
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3.()考評著眼于員工在“干什么”“如何進(jìn)行操作”“怎樣完成任務(wù)”等問題。[2008年11月四級真題]
A.行為主導(dǎo)型
B.效果主導(dǎo)型
C.態(tài)度主導(dǎo)型
D.品質(zhì)主導(dǎo)型
【解析】行為主導(dǎo)型考評是以員工在工作過程中的行為表現(xiàn)為主要內(nèi)容的績效考評,行為主導(dǎo)型考評主要著眼于員工在干什么,如何進(jìn)行操作以及怎樣完成任務(wù),重在對員工工作過程的考評,而非工作的業(yè)績和結(jié)果。
4.以下關(guān)于工作要項的說法不正確的是()。[2008年11月四級真題]
A.它必須是大量的重復(fù)性活動
B.一個崗位的工作要項不超過4~8個
C.它可能是對組織有重大影響的活動
D.抓住了工作要項就等于抓住了關(guān)鍵環(huán)節(jié)
【解析】工作要項是指工作結(jié)果對組織有重大影響的活動或大量的重復(fù)性活動。一項工作往往由許多活動構(gòu)成,但考評不可能針對每一個工作活動進(jìn)行;一個崗位的工作要項,一般不應(yīng)超過4~8個要項;抓住了工作要項就等于抓住了關(guān)鍵環(huán)節(jié),也就能夠有效地組織考評。
5.采用排隊法進(jìn)行考評時,為了提高考評質(zhì)量,應(yīng)采用()。[2008年11月四級真題]
A.質(zhì)量指標(biāo)
B.數(shù)量指標(biāo)
C.多元指標(biāo)
D.單一指標(biāo)
【解析】用排隊法考評員工既可以只用單一指標(biāo),也可以使用多元指標(biāo)。一般說來,員工較少的組織可采用單一指標(biāo),考評者可以根據(jù)員工行為的整體來判斷工作績效。多元指標(biāo)的考評每次采用一個標(biāo)準(zhǔn)排隊,將多次排隊的結(jié)果平均,作為員工最后的排隊位置,有利于提高考評質(zhì)量。
6.以下關(guān)于績效考評的特點描述不正確的是()。[2008年11月四級真題]
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A.績效考評必須定期進(jìn)行們
B.績效考評是一個過程,不是簡單的行為
C.績效考評的出發(fā)點和終點都是企業(yè)整體績效
D.績效考評與企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略、組織構(gòu)架和人力資源管理息息相關(guān)
【解析】A項,績效考評具有時限性,它要求在一段時間以內(nèi),對考評做出明確的結(jié)論。考評既可以按照月度、季度、定期進(jìn)行,也可以不定期進(jìn)行。
單項選擇題答案:
1.C 2.A 3.A 4.A 5.C 6.A
二、多項選擇題
1.從對企業(yè)的貢獻(xiàn)來看,績效管理的功能包括()。[2008年11月四級真題]
A.診斷功能
B.監(jiān)測功能
C.激勵功能
D.導(dǎo)向功能
E.競爭功能
【解析】C項屬于績效管理對員工個人的貢獻(xiàn)。
2.對員工進(jìn)行態(tài)度考評時,可以選取的考評要素包括()。[2008年11月四級真題]
A.紀(jì)律性
B.理解力
C.積極性
D.判斷力
E.出勤狀況
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【解析】態(tài)度考評的重點是工作的認(rèn)真度、責(zé)任度、工作的努力程度,是否有干勁、有熱情,是否忠于職守,是否服從命令等,可以選取的考評項目包括積極性、工作熱忱、出勤情況、協(xié)作性、責(zé)任感和紀(jì)律性等。BD兩項屬于能力考評中的考評要素。
3.以下關(guān)于考評文檔安全的說法正確的是()。[2008年11月四級真題]
A.資料借用要簽收
B.考評資料不應(yīng)留在桌子上
C.傳遞時放人文件夾中攜帶
D.不用的資料用碎紙機(jī)粉碎
E.離開辦公室時,應(yīng)注意鎖好抽屜
【解析】為確??荚u數(shù)據(jù)資料的安全,應(yīng)采取相應(yīng)措施:①考評資料應(yīng)立即歸檔,不應(yīng)留在桌子上;②文件柜應(yīng)鎖好;③當(dāng)離開辦公室時,應(yīng)注意鎖上辦公室的門和抽屜;④復(fù)印考評資料完成后,不要忘記從復(fù)印機(jī)上取走原件;⑤考評資料只供有此權(quán)限的人使用,借用要簽收;⑥在清理不再需要的考評資料時,用碎紙機(jī)粉碎;⑦考評文檔在辦公室之間互相傳遞時,應(yīng)始終放在文件夾中攜帶,以防考評資料撒落丟失。
4.以下關(guān)于考評數(shù)據(jù)分析方法的說法正確的是()。[2008年11月四級真題]
A.能級分析法只將分?jǐn)?shù)排隊
B.順序法只能依據(jù)總分排序
C.對比分析法可以采取要素得分來比較
D.綜合分析法要求不與別人的考評結(jié)果進(jìn)行對比
E.常模分析法將考評結(jié)果與某個固定崗位模式進(jìn)行對比
【解析】分析考評數(shù)據(jù)的方法主要有:①順序法;②能級分析法;③對比分析法;④綜合分析法;⑤常模分析法。B項,順序法是將考評分?jǐn)?shù)按照其高低順序進(jìn)行排列,根據(jù)員工考評得到的分值所處的位置,說明員工在考評中的排序,可依據(jù)總分進(jìn)行排序,也可依照要素得分或指標(biāo)得分進(jìn)行排序。
多項選擇題答案:
1.ABDE 2.ACE 3.ABCDE 4.ACDE