第一篇：刑事訴訟法歷年真題解析——主觀題

2002-2009年司法考試刑事訴訟法歷年真題解析——主觀題

四、案例分析題：

(2010)

案情

張某——某國企副總經(jīng)理

石某——某投資管理有限公司董事長

楊某——張某的朋友

姜某——石某公司出納

石某請張某幫助融資，允諾事成后給張某好處，被張某拒絕。石某請出楊某幫忙說服張某，允諾事成后各給張某、楊某400萬股的股份。后經(jīng)楊某多次撮合，2006年3月6日，張某指令下屬分公司將5，000萬元打入石某公司賬戶，用于股權收購項目。2006年5月10日，楊某因石某允諾的400萬股未兌現(xiàn)，遂將石某訴至法院，并提交了張某出具的書面證明作為重要證據(jù)，證明石某曾有給楊某股份的允諾。石某因此對張某大為不滿，即向某區(qū)檢察院揭發(fā)了張某收受賄賂的行為。檢察院立案偵查，查得證據(jù)及事實如下：

——石某稱：2006年3月14日，在張某辦公室將15萬元現(xiàn)金交給張某。同年4月17日，在楊某催促下，讓姜某與楊某一起給張某送去40萬元。因擔心楊某私吞，特別告訴姜某一定與楊某同到張某處（石某講述了張某辦公室桌椅、沙發(fā)等擺放的具體位置）。

——姜某稱：取出40萬元后與楊某約好見面時間和地點，但楊某稱堵車遲到很久。自己因有重要事情需要處理，就將錢交楊某送與張某。

——楊某稱：確曾介紹張某與石某認識，并積極撮合張某為石某融資。與姜某見面時因堵車遲到，姜某將錢交給他后匆匆離開。他隨后在自己車上將錢交給張某，張某拿出10萬元給他，說是辛苦費（案發(fā)后，楊某將10萬元交檢察院）。

——張某稱：幫助石某公司融資，是受楊某所托（檢察院共對張某訊問六次，每次都否認收受過任何賄賂）。

據(jù)石某公司日記帳、記帳憑證、銀行對帳單等記載，2006年3月6日張某公司的下屬分公司將5，000萬元打入石某公司賬戶。同年3月14日和4月17日，分別有15萬元和40萬元現(xiàn)金被提出。問題

依據(jù)有關法律、司法解釋規(guī)定和刑事證明理論，運用本案現(xiàn)有證據(jù)，分析能否認定張某構成受賄罪，請說明理由。

參考答案（要點）：

1．判斷。不能認定張某收受賄賂。

2．依據(jù)。刑事訴訟法第162條、最高法院司法解釋第52條、第176條規(guī)定的證明標準。刑事訴訟證明理論關于“案件事實清楚，證據(jù)確實、充分”的闡述，具體是指：（1）據(jù)以定罪的每個證據(jù)都已查證屬實；（2）證據(jù)與案件事實存在客觀聯(lián)系；（3）犯罪事實各部分有相應證據(jù)證明；（4）全案證據(jù)排除了其他可能性，得出的結論唯一。

3．分析?！獜姆缸镄袨槭欠翊嬖诮嵌瓤?，在證明張某收受兩筆款項問題上，均為“一對一”證據(jù)，既沒有足夠證據(jù)證明他沒有收受賄賂，也沒有足夠證據(jù)證明他收受了賄賂。——從本案涉案人員情況看，石某、楊某均為本案利害關系人，有可能為了推脫罪責陷害張某。現(xiàn)有證據(jù)不足以排除這種可能性。

4．處理。本案證據(jù)在證明張某收受這兩筆錢這一關鍵問題上沒有排除其他可能性，應當作出證據(jù)不足，指控的犯罪不能成立的無罪判決。

（2009年）

三、（本題21分）

案情：楊某被單位辭退，對單位領導極度不滿，心存報復。一天，楊某糾集董某、樊某攜帶匕首闖至廠長賈某辦公室，將賈某當場殺死。中級法院一審以故意殺人罪判處楊某死刑，立即執(zhí)行，判處董某死刑緩期二年執(zhí)行，判處樊某有期徒刑十五年。

問題：

1.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機關亦未抗訴，對被告人楊某、董某、樊某的一審判決，中級法院和高級法院分別應當如何處理？

2.如一審宣判后，被告人楊某、董某均未上訴，檢察機關亦未抗訴，樊某提出上訴，高級法院應按什么程序處理對楊某、董某的一審判決？理由是什么？

3.如一審宣判后，被告人楊某、董某、樊某均未上訴，檢察機關亦未抗訴，但賈某的妻子對附帶民事判決不服提起上訴，高級法院應按什么程序處理對楊某、董某的一審判決？理由是什么？

4.被告人楊某經(jīng)最高法院核準死刑并下達執(zhí)行死刑命令后，下級法院發(fā)現(xiàn)楊某可能另案犯有傷害罪，對楊某應當如何處理？

參考答案：

1．（1）對楊某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后三日內(nèi)報請高級法院復核。高級法院同意判處死刑的，應當依法作出裁定后，報請最高法院核準；不同意判處死刑的，應當提審或發(fā)回重新審判。

（2）對董某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后應當報請高級法院核準。高級法院同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，應當裁定予以核準；認為原判事實不清、證據(jù)不足的，應當裁定發(fā)回原中級法院重新審判；認為原判量刑過重的應當依法改判。

（3）對樊某來說，中級法院在上訴、抗訴期滿后應當交付執(zhí)行。

2．高級法院應按二審程序對楊某、董某的一審判決進行審查。理由是：楊某和董某、樊某系共同犯罪，一審法院進行了全案審理一并判決，根據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，共同犯罪的案件只有部分被告人上訴的，二審法院應當對全案進行審查，一并處理。

3．高級法院應按死刑復核程序處理對楊某、董某的一審判決。理由是：對刑事附帶民事案件，其刑事部分與民事部分可以獨立提出上訴，按最高法院的解釋，如果只對民事部分提出上訴，其效力不影響刑事部分的效力，高級法院對楊某、董某的死刑判決不適用二審程序，而應按死刑復核程序處理。

4．下級法院應當停止執(zhí)行，并且立即報告最高法院，由最高法院作出裁定。

【主要參考法律規(guī)定】《刑事訴訟法》第一百八十六條、第二百零八條、第二百一十一條，《最高人民法院關于執(zhí)行〈刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第二百六十二條、第二百七十五條第一項、第二百七十八條、第二百八十七條，《最高人民法院關于適用停止執(zhí)行死刑程序有關問題的規(guī)定》

（2008年）

三、（本題20分）

案情：張某與王某因口角發(fā)生扭打，張某將王某打成重傷。檢察院以故意傷害罪向法院提起公訴，被害人王某同時向法院提起附帶民事訴訟。

問題：

1.如果一審宣判后，張某對刑事部分不服提出上訴，王某對民事部分不服提出上訴，第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分和附帶民事部分認定事實都沒有錯誤，但適用法律有錯誤，應當如何處理？

2.如果一審宣判后，檢察院對本案刑事部分提起了抗訴，本案的附帶民事部分沒有上訴。第二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案民事部分有錯誤，二審法院對民事部分應如何處理？

3.如果一審宣判后，本案的刑事部分既沒有上訴也沒有抗訴，王某對本案附帶民事部分提起了上訴，在刑事部分已經(jīng)發(fā)生法律效力的情況下，二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)本案的刑事部分有錯誤，二審法院應如何處理？

4.如果一審宣判后，王某對附帶民事部分判決上訴中增加了獨立的訴訟請求，張某在二審中也對民事部分提出了反訴，二審法院應當如何處理？

5.如果在一審程序中，法院審查王某提起的附帶民事訴訟請求后，認為不符合提起附帶民事訴訟的條件，法院應當如何處理？

6.如果法院受理了附帶民事訴訟，根據(jù)我國《刑事訴訟法》及司法解釋相關規(guī)定，對一審過程中附帶民事訴訟的調(diào)解，法院應當如何處理？

參考答案：

1.第二審人民法院應當在二審判決中一并改判。

2.第二審人民法院應當對民事部分按審判監(jiān)督程序予以糾正。

3.第二審人民法院應當對刑事部分按照審判監(jiān)督程序進行再審，并將附帶民事訴訟部分與刑事部分一并審理。

4.第二審人民法院可以根據(jù)當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或者反訴進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當事人另行起訴。

5.人民法院經(jīng)審查認為不符合提起附帶民事訴訟條件規(guī)定的，應當裁定駁回起訴。

6.（1）調(diào)解應當在自愿合法的基礎上進行，經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的，審判人員應當及時制作調(diào)解書，調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。（2）調(diào)解達成協(xié)議并當庭執(zhí)行完畢的，可以不制作調(diào)解書，但應記入筆錄，經(jīng)雙方當事人 審判人員 書記員簽名或蓋章即發(fā)生法律效力。（3）經(jīng)調(diào)解無法達成協(xié)議或者調(diào)解書簽收前當事人反悔的，附帶民事訴訟應當同刑事訴訟一并判決。

（2008年·四川）

三、（本題20分）

案情：某縣檢察院辦理一起貪污單位小金庫款案件時，犯罪嫌疑人楊某（法定代表人）稱所涉款項系單位招待費等，發(fā)票在其辦公室抽屜中未及報銷。偵查人員在楊某辦公室抽屜中搜查到付款單位為犯罪嫌疑人原單位的發(fā)票11張，價值5萬元。為了查明該發(fā)票是否已經(jīng)從該單位報銷，偵查人員傳犯罪嫌疑人李某（原單位會計）、許某（出納）同時對粘貼在一張紙上的11張發(fā)票進行辨認，二人指認該11張發(fā)票已從單位的小金庫賬上報銷。偵查人員遂讓二人在粘貼被辨認發(fā)票的附頁上簽署辨認意見，次日持此發(fā)票到看守所讓犯罪嫌疑人楊某辨認。楊某否認已經(jīng)從原單位報銷，偵查人員指著粘貼附頁上李某、許某書寫的辨認意見及簽名說“會計、出納都證明了，你這樣頑固下去沒好處！”，楊某遂在李某與許某的辨認意見及簽名下面簽署了“此票據(jù)已從單位小金庫賬上報銷”的意見。

楊某妻子委托的律師向偵查機關提出會見楊某的要求，偵查人員陳某以授權委托書上沒有楊某的簽名而拒絕。

某縣檢察院提起公訴，指控楊某、李某、許某共同貪污單位公款5萬元。在法庭審理中，發(fā)現(xiàn)楊某尚有收受賄賂的事實，法庭決定對此一并審理。法庭辯論中，楊某的辯護人除認為指控楊某犯貪污罪、受賄罪證據(jù)不足外，還對公訴人起訴書中對三被告人沒有區(qū)分主從犯，而在發(fā)表的公訴詞中稱楊某為主犯提出了反對意見。休庭后，審判長王某到楊某原單位調(diào)取了部分新證據(jù)，分別通知公訴人和辯護人到其辦公室，聽取了他們對該新證據(jù)的意見。

縣法院一審判決認為，公訴機關指控三被告人犯貪污罪成立，楊某系主犯，判處有期徒刑5年；李某和許某系從犯，分別判處有期徒刑1年，緩刑2年。楊某涉嫌的受賄罪因證據(jù)不足不予認定。楊某上訴后，某市中級法院認為該案事實不清，撤銷原判，發(fā)回重新審判。

縣法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審人民陪審員毛某、苗某組成合議庭，重新審理認為，原審證據(jù)雖然在證據(jù)資格上存在瑕疵，但不影響對案件事實的認定，故作出與原審一審相同的判決。問題：

請結合刑事訴訟法和有關司法解釋的規(guī)定及刑事訴訟理論，分析本案的訴訟程序有哪些錯誤之處？參考答案：

1.偵查人員組織李某和許某同時辨認，違反了個別辨認規(guī)則。

2.偵查人員組織三犯罪嫌疑人僅對涉案票據(jù)辨認，違反了混合辨認規(guī)則。

3.偵查人員組織楊某的辨認，采取言語威脅手段，違反法律規(guī)定。

4.偵查人員以授權委托書上沒有楊某的簽名而拒絕律師會見是錯誤的。根據(jù)六部門規(guī)定，在偵查階段犯罪嫌疑人聘請律師的，可以自己聘請，也可以由其家屬代為聘請。

5.法庭審理中發(fā)現(xiàn)楊某涉嫌收受賄賂，應當由檢察院追加起訴，而不應直接審理。

6.公訴詞只能是對起訴書的補充與解釋，不能超出起訴書中所作指控。

7.一審審判長在休庭后調(diào)取的新證據(jù)并沒有在開庭的情況下將其作為證據(jù)，違反了證據(jù)必須經(jīng)過當庭出示、辨認、質證等法庭調(diào)查程序查證屬實后才能作為定案根據(jù)的規(guī)定。

8.縣人民法院指派刑庭庭長趙某擔任審判長與原審的人民陪審員毛某、苗某組成合議庭重新審理此案，違反了關于原審人民法院對于發(fā)回重新審判的案件應當另行組成合議庭進行審判的規(guī)定。（2007年）

三、（本題20分）

案情：被告人甲、乙共同將被害人丙殺害。一審程序中，在公訴人對被告人甲、乙同時進行訊問后，經(jīng)審判長許可丙的父親丁以附帶民事訴訟原告的身份，就犯罪及財產(chǎn)損失事實向甲、乙發(fā)問。丙所居住社區(qū)的物業(yè)管理人員戊旁聽了案件審理，并應控方要求就丙的被害情況向法庭作證，先后回答了辯護人、公訴人及審判長的發(fā)問。庭審中合議庭對戊的證言及其他證據(jù)發(fā)現(xiàn)疑問，遂宣布休庭，就被害人死亡時間及原因進一步調(diào)查核實。法庭調(diào)查中，公訴人發(fā)現(xiàn)被告人乙尚有遺漏的犯罪事實，當庭提出要求撤回起訴，法庭審查后作出同意撤回起訴的決定。重新起訴后，甲、乙分別被判處死刑并賠償原告損失10萬元。宣判后乙提出上訴，二審法院僅就乙的犯罪部分進行了審查，認為原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當，維持了原判，并上報最高人民法院核準。

問題：

請指出以上案例中在程序方面的不當之處，并簡要分析原因。

答案：

1、公訴人對被告人甲、乙同時訊問違反了分別進行訊問的原則。

2、附帶民事訴訟原告不能就有關犯罪事實向被告人發(fā)問。

3、戊作為證人不能旁聽案件的審理。

4、戊作為控方證人，控辯雙方向其發(fā)問的順序錯誤，應當先由要求傳喚的一方進行發(fā)問。

5、公訴人在庭審中發(fā)現(xiàn)有漏罪的只能追加起訴，不能撤回起訴。變更、追加、撤回起訴應當報經(jīng)檢察長或檢察委員會決定，并以書面方式向人民法院提出，公訴人不能當庭逕行決定。

6、法院對檢察機關撤回起訴的要求應以裁定而不能以決定的方式作出。

7、審理部分被告人上訴的案件，應當對全案進行審查，包括甲、乙罪刑及附帶民事訴訟部分的審查。

（2004年）

第五題（本題12分）：

案情：某市公安局于1999年1月4日對劉某（男，24歲）、張某（男，21歲）持刀搶劫致人重傷一案立案偵查。經(jīng)偵查查明，劉某、張某實施搶劫犯罪事實清楚，依法應當追究刑事責任。劉某、張某搶劫案于1999年3月30日偵查終結，移送市人民檢察院審查起訴。市人民檢察院審查后，認為該案部分事實、證據(jù)尚需補充偵查，遂退回市公安局補充偵查。補充偵查完畢，再次移送市人民檢察院。市人民檢察院認為事實清楚、證據(jù)充分，遂向市人民法院提起公訴。

法院審理過程中，被告人劉某當庭拒絕法院為其指定的辯護人為其辯護，要求自行委托辯護人；張某拒絕其自行委托的辯護人為其辯護，要求法院為其指定一辯護人。合議庭經(jīng)研究，同意二被告請求，并宣布延期審理。重新開庭后，張某在最后陳述中提出，其參與搶劫是由于劉某的脅迫，由于害怕劉某報復，以前一直不敢說，并提出了可以證明被脅迫參與搶劫的證人的姓名，希望法院從輕判處。

法庭審理后認為，被告人張某、劉某構成搶劫罪，后果嚴重。根據(jù)刑法有關規(guī)定，判處劉某死刑，緩期2年執(zhí)行；判處張某有期徒刑10年。一審判決后，劉某不服，以量刑過重為由向上一級法院提出上訴；張某未上訴，市人民檢察院亦未抗訴。

問題：

1.檢察院在審查起訴期間退回補充偵查的案件，公安機關應在多長時間內(nèi)補充偵查完畢？

[答案] 1個月。

2.檢察院在審查起訴期間認為案件需補充偵查時，可否不退回補充偵查，而由檢察院自行偵查？

[答案] 可以。

3.重新開庭后，如果劉某再次拒絕自行委托的辯護人為其辯護，合議庭應當如何處理？

[答案] 不予準許。因被告人犯罪行為嚴重，有可能被判處死刑。

4.重新開庭后，如果張某又提出拒絕法院為其指定的辯護人為其辯護，合議庭應如何處理？

[答案] 可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告可以自行辯護。

[5.對于張某在最后陳述中提出其受脅迫的事實，合議庭應如何處理？

[答案] 應當恢復法院調(diào)查。

6.劉某直接向二審法院提起上訴，二審法院應如何處理？

[答案] 在3日內(nèi)將上訴狀交原審法院送交同級人民檢察院。

7.假如劉某在上訴期內(nèi)撤回上訴，一審判決從何時生效？

[答案] 在上訴期滿之日起生效。

8.假如本案受害人對一審判決不服，應在多長時間內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴？人民檢察院應如何處理？

[答案] 應自收到判決書后5日內(nèi)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到請求后5日內(nèi)，應當作出是否抗訴的決定并答復請求人。

（2002年）

三、（本題10分）

被告人王明，國有宏源股份有限公司經(jīng)理。1998年市檢察院收到一封檢舉信，揭露該公司偷稅100萬元的事實。檢察院經(jīng)調(diào)查后，認為該公司確有偷稅事實，依法應追究刑事責任，遂經(jīng)檢察長批準對該公司立案偵查。1998年7月2日檢察院批準逮捕王明，并派檢察院偵查人員將其逮捕。7月8日犯罪嫌疑人王明聘請的律師向檢察院提出取保候審的申請，檢察院提出需繳納5萬元保證金，并提供保證人。7月9日律師向檢察院繳納了5萬元的保證金，并且提供了保證人，王明被取保候審。后經(jīng)偵查發(fā)現(xiàn)，該公司自1996年到1998年間，共偷稅漏稅50萬元，檢察院凍結該公司帳戶，并將50萬元作為稅款上繳國庫。該案于1999年8月1日向區(qū)人民法院提起公訴，經(jīng)法庭審理，認為該公司的行為已構成偷稅罪，判處被告人王明有期徒刑3年，緩刑3年，對該公司判處200萬元的罰金。檢察院認為一審法院對被告人王明量刑過輕，直接向二審法院提交抗訴狀，提起抗訴?？乖V期滿后，對該公司判處的罰金一審法院即交付執(zhí)行。二審法院經(jīng)不開庭審理后，認為一審法院認定事實正確，但量刑過輕，裁定撤銷原判，改處被告人王明有期徒刑7年?，F(xiàn)問：

（一）該案中人民檢察院有哪些程序不合法？

答案：①人民檢察院立案偵查國有宏源股份有限公司涉稅一案不合法；

②人民檢察院對犯罪嫌疑人應當是決定逮捕而不是批準逮捕；

③人民檢察院直接派員執(zhí)行逮捕不合法；

④檢察院要求同時提供5萬元保證金和保證人的行為違法；

⑤人民檢察院收取保證金5萬元的做法不合法；

⑥人民檢察院在偵查階段即將凍結的存款上繳國庫的行為違法；

⑦人民檢察院于98年7月9日對王明取保候審，到99年8月1日才向法院提起公訴的行為不合法；⑧檢察院沒有經(jīng)過原審人民法院直接向上一級人民法院提出抗訴的做法違法。

（二）該案中二審人民法院有哪些程序不合法？

①抗訴期滿后，一審人民法院就將該公司的罰金交付執(zhí)行的做法違法；

②二審人民法院對于檢察院抗訴的案件不開庭審理的做法違法。

第二篇：2002-2011年司法考試行政法歷年真題解析——主觀題

2002-2011年司法考試行政法歷年真題解析——主觀題

案例分析題：

（2011年）

六、（本題22分）

案情：經(jīng)工商局核準，甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，經(jīng)營范圍為木材切片加工。甲公司與乙公司簽訂合同，由乙公司供應加工木材1萬噸。不久，省林業(yè)局致函甲公司，告知按照本省地方性法規(guī)的規(guī)定，新建木材加工企業(yè)必須經(jīng)省林業(yè)局辦理木材加工許可證后，方能向工商行政管理部門申請企業(yè)登記，違者將受到處罰。1個月后，省林業(yè)局以甲公司無證加工木材為由沒收其加工的全部木片，并處以30萬元罰款。期間，省林業(yè)公安局曾傳喚甲公司人員李某到公安局詢問該公司木材加工情況。甲公司向法院起訴要求撤銷省林業(yè)局的處罰決定。

因甲公司停產(chǎn)，無法履行與乙公司簽訂的合同，乙公司要求支付貨款并賠償損失，甲公司表示無力支付和賠償，乙公司向當?shù)毓簿謭蟀浮?010年10月8日，公安局以涉嫌詐騙為由將甲公司法定代表人張某刑事拘留，1個月后，張某被批捕。2011年4月1日，檢察院以證據(jù)不足為由作出不起訴決定，張某被釋放。張某遂向乙公司所在地公安局提出國家賠償請求，公安局以未經(jīng)確認程序為由拒絕張某請求。張某又向檢察院提出賠償請求，檢察院以本案應當適用修正前的《國家賠償法》，此種情形不屬于國家賠償范圍為由拒絕張某請求。

問題：

1.甲公司向法院提起行政訴訟，如何確定本案的地域管轄？

2.對省林業(yè)局的處罰決定，乙公司是否有原告資格？為什么？

3.甲公司對省林業(yè)局的致函能否提起行政訴訟？為什么？

4.省林業(yè)公安局對李某的傳喚能否成為本案的審理對象？為什么？李某能否成為傳喚對象？為什么？

5.省林業(yè)局要求甲公司辦理的木材加工許可證屬于何種性質的許可？地方性法規(guī)是否有權創(chuàng)設？

6.對張某被羈押是否應當給予國家賠償？為什么？

7.公安局拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪ⅲ繛槭裁矗?/p>

8.檢察院拒絕賠償?shù)睦碛墒欠癯闪?？為什么?/p>

參考答案：

1.由省林業(yè)局所在地的法院管轄。因為本案被訴行為為省林業(yè)局直接作出的沒收和罰款的行政處罰，且不屬于行政訴訟特殊地域管轄的情形，故應由最初作出具體行政行為的行政機關所在地法院管轄。

2.沒有。因為乙公司與省林業(yè)局的處罰行為無直接的、實質性的利害關系，對甲公司不履行合同及給乙公司帶來的損失，乙公司可以通過對甲公司提起民事訴訟等途徑獲得救濟。

3.不能。因為致函是一種告知、勸告行為，并未確認、改變或消滅甲公司法律上的權利義務，是對甲公司的權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為。根據(jù)《行政訴訟法》及最高法院的司法解釋，致函不屬于行政訴訟受案范圍。

4.（1）不能。因為本案原告的訴訟請求是撤銷省林業(yè)局的處罰行為，傳喚行為由省林業(yè)公安局采取，與本案訴求無關，不能作為本案審理對象。

（2）不能。因為根據(jù)《治安管理處罰法》的規(guī)定，治安傳喚適用的對象是違反治安管理行為人，李某并未違反治安管理規(guī)定，故省林業(yè)公安局不得對李某進行治安傳喚。

5.屬于企業(yè)設立的前置性行政許可。根據(jù)《行政許可法》的規(guī)定，地方性法規(guī)不得設定企業(yè)或其他組織的設立登記及其前置性行政許可。

6.應當。因為根據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，對公民采取逮捕措施后，決定不起訴終止追究刑事責任的，受害人有取得國家賠償?shù)臋嗬?/p>

7.不成立。因為修正后的《國家賠償法》已經(jīng)取消了司法賠償?shù)拇_認程序，以此為由拒絕賠償缺乏法律依據(jù)。

8.不成立。因為本案侵權行為持續(xù)到2010年12月1日以后，按照最高法院的司法解釋，應當適用修正后的《國家賠償法》。

（2010年）

七、（本題25分）

材料近年來，為妥善化解行政爭議，促進公民、法人或者其他組織與行政機關相互理解溝通，維護社會和諧穩(wěn)定，全國各級法院積極探索運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議。2008年，最高人民法院發(fā)布《關于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機制作出規(guī)范，為促進行政爭議雙方和解，通過原告自愿撤訴實現(xiàn)“案結事了”提供了更大的空間。

近日，最高人民法院《人民法院工作報告（2009）》披露，“在2009年審結的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對人與行政機關和解后撤訴的案件達43，280件，占一審行政案件的35.91%.”

總體上看，法院的上述做法取得了較好的社會效果，贏得了公眾和社會的認可。但也有人擔心，普遍運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致，也與行政訴訟的功能與作用不完全相符。

問題請對運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法等問題談談你的意見。

答題要求1.觀點明確，邏輯嚴謹，說理充分，層次清晰，文字通暢；2.字數(shù)不少于500字。

「參考答案」

法治乃合法性與合理性之平衡器「定事實」在材料中，全國各級法院積極探索運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，取得了較好的社會效果，贏得了公眾和社會的認可，但也產(chǎn)生了普遍運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議，與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則不完全一致的爭論，引發(fā)了“運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法合法性和合理性的分析”的法律難題。

「站立場」我們認為，法院運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法權力的重要性不言而喻，但是本案中就產(chǎn)生了與行政訴訟法規(guī)定的合法性審查原則的沖突，最后導致該權力行使的合法性和合理性問題，要求法院在行使權力的同時注意其他的原則，防止權力突破邊界。

「說理由一」首先，權力的行使應當符合合法性原則。對于權力主體，合法性原則要求權力行使的主體和權力行使的范圍以及種類等預先由法律來規(guī)定。因此，對權利的限制上，“法無授權即禁止”。而對于個人而言“法不禁止即自由”。結合材料，2008年，最高人民法院發(fā)布《關于行政訴訟撤訴若干問題的規(guī)定》，從制度層面對行政訴訟的協(xié)調(diào)、和解工作機制作出規(guī)范，而最高法院具有一定的法律解釋權，故運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭議的做法具有合法性。

「說理由二」其次，權力的行使應當堅持合理性原則。所謂合理性原則就是符合社會整體價值觀，具體可以概括為目的正當、手段合理以及結果均衡。任何權力的行使，都必須有正當?shù)哪康模仨毥柚侠淼氖侄?，必須實現(xiàn)均衡的結果。結合本材料，最高人民法院《人民法院工作報告（2009）》披露，“在2009年審結的行政訴訟案件中，通過加大協(xié)調(diào)力度，行政相對人與行政機關和解后撤訴的案件達43，280件，占一審行政案件的35.91%.該制度達到了法律效果、社會效果和政治效果的統(tǒng)一，具有合理性。

「說理由三」最后，法治的理想就是實現(xiàn)權利行使的合法和合理的平衡，否則“無合理性的合法性會變?yōu)榻┗?，無合法性的合理性則淪為恣意”。每種權力空間是有限的，界限就在于其他的權利。法律已經(jīng)為權力主體設定了邊界，則任何人都不得超越該界限，否則即為違法。具體到本案，從合法性上講，法院運用協(xié)調(diào)、和解方式解決行政爭必須有法律的依據(jù)，不能朝令夕改，同時，從合理性上說，要加強具體操作過程的公開透明，創(chuàng)造一個足夠公開透明、能保證充分公共監(jiān)督的制度環(huán)境，防止行政訴訟的偏離軌道。

「再強調(diào)，做評論」綜上所述，“法治乃合法性和合理性之平衡器”。合法性始終是法律最基本的內(nèi)容。因此要求法治國家在“依法治國”的基礎上尊重人的權利。但是，合法的行為不一定就是合理的行為，要求法律在具體的制度當中進行權衡，為應對新型的法律現(xiàn)象提供了堅實的基礎，實現(xiàn)合法性和合理性的和諧共存。

（2009年）

六、（本題20分）

案情：高某系A省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費后，將自己加工的松香運往A省乙縣出售。當高某進入乙縣時，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應當辦理運輸證）的規(guī)定，將高某無證運輸?shù)乃上阏J定為“非法財物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關規(guī)定：

《森林法》及行政法規(guī)《森林法實施條例》涉及運輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運出木材，必須持有運輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。

A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對規(guī)定林產(chǎn)品無運輸證的，予以沒收”。

問題：

1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時一并提出行政賠償請求，法院應如何立案？對該請求可否進行單獨審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質是什么？可否適用于本案？理由是什么？

4.高某運輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ斘铩?？理由是什么?/p>

5.（1）法院審理本案時應如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？

（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應當符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權。如高某經(jīng)過行政復議提起行政訴訟，復議機關改變原處罰決定的，復議機關所在地的基層法院也有管轄權。

2.根據(jù)《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應當對撤銷沒收決定請求與賠償請求分別立案；可以根據(jù)具體情況對行政賠償?shù)恼埱筮M行單獨審理或對二項請求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應當依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實依據(jù)之一。

4.高某運輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ斘铩?。因為高某具有加工、收購、銷售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費，因此對該批松香享有合法所有權，不能將該批松香認定為“非法財物”予以沒收。

5.（1）《森林法》及《森林法實施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對無證運輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關規(guī)定，擴大了《森林法》及其實施條例關于應受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應當適用《森林法》及《森林法實施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關要求。

【主要參考法律規(guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》

（2008年）

六、（本題20分）

案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進行舊城改造，區(qū)政府作出《關于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對該通知不服，向區(qū)政府申請行政復議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請復議。市政府作出《行政復議決定書》，認為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復議申請的決定，向法院提起訴訟。一審法院認為，在非復議前置前提下，當事人對復議機關不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復議機關為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么？

4.如果二審法院認為復議機關不予受理行政復議申請的理由不成立，應當如何判決？

5.本案一、二審法院審理的對象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標準，上訴人申請撤回上訴，法院是否應予準許？理由是什么？

參考答案：

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應當推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權指定。

2.行政訴訟中以復議機關為被告的情形主要包括：

①復議機關改變原行政行為，原告不服復議決定的；

②復議機關在復議期限內(nèi)未作出復議決定，原告不服的；

③復議機關拒絕受理復議申請或者不予答復，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復議機關不受理復議申請的行為是行政機關的一項具體行為，無論是否屬于行政復議前置的情形，只要原告不服該復議決定，均可以起訴，法院應予受理。

4.如果二審法院認為復議機關不予受理行政復議申請的理由不成立，應當作出撤銷“不予受理決定書”，判令復議機關受理復議申請。

5.本案一、二審法院審理的對象是市政府不予受理復議申請的決定。因為原告起訴要求撤銷的就是該決定，故法院應當以該決定作為合法性審查的對象。

6.若本案原告上訴后市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標準，上訴人可以申請撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認為該市、區(qū)政府調(diào)整補償標準的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權，不損害公共利益和他人合法權益，申請撤回上訴是上訴人的真實意思表示，第三人無異議的，法院應予準許。

（2008年·四川）

六、（本題20分）

案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當時失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請國家賠償。

問題：

1.公安機關是否應當對王某的死亡承擔國家賠償責任？為什么？

2.王某的父親是否有權以自己的名義提出國家賠償請求？

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算？

4.本案國家賠償義務機關是誰？

5.若本案公安機關需承擔賠償責任，賠償方式和標準是什么？

6.如果公安機關對受害人賠償后，對民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任？

參考答案：

1.公安機關應當對王某的死亡承擔國家賠償責任。因為公安民警在執(zhí)行職務過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務，其行為構成違法，王某雖也有過錯，但不能免除國家賠償責任，符合國家賠償責任構成要件，國家應當承擔賠償責任。

2.王某的父親有權以自己名義提出國家賠償請求。因為國家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關系的親屬有權要求賠償。

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效應當自民警執(zhí)行職務的行為被依法確認為違法之日起兩年。

4.本案的國家賠償義務機關是某區(qū)公安分局。

5.若公安機關承擔國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍；對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人還應當支付生活費，標準參照當?shù)孛裾块T有關生活救濟規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動能力的人支付到死亡時止。

6.如果公安機關對受害人賠償后，若認為民警犯有重大過失，可以責令該民警承擔部分或全部賠償費用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任。

（2006年）

論述題

2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營該市污水處理。享有規(guī)章制定權的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營管理辦法》，對港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔污水處理費優(yōu)先支付和差額補足的義務，該辦法至合作期結束時廢止。

2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的“固定回報”項目，違反了《國務院辦公廳關于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關問題的通知》的精神，屬于應清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關于廢止《污水處理專營管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認為市政府的做法不當，理由是：其一，國務院文件明確要求，各級政府對涉及固定回報的外商投資項目應“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務院通知中已明令禁止審批新的“固定回報”項目，而污水處理合作項目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項目。

請：

1.運用行政法原理對某市政府的上述做法進行評論；

2.結合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。

答題要求：

1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；

2.不少于600字。

答案：

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質與對公民信賴利益的保護。港商之所以在合作項目中投入巨資，一個很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因為該項目經(jīng)過各級政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營管理辦法》。應該說，港商對政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權。特別是當市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護原則謹慎定奪，而不能倚仗政府權大，或者個人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級指示，嚴格依法行政，糾正不當文件。而實際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對人的信賴利益。

首先，該項目是否屬于國務院政策明令禁止要求妥善處理的事項并不清楚；

其次，即使《污水處理專營管理辦法》違反了國務院的有關規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當文件，也要經(jīng)過正當程序，依法補償信賴利益遭受損失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴利益于不顧，隨意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變原來的行政行為，那么就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對人帶來的利益。如果能夠做到這一點，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對相對人由此遭受的損失承擔補償責任。

2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標在于：

（1）合法行政。行政機關實施行政管理，應當依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關不得作出影響公民、法人和其他組織合法權益或者增加公民、法人和其他組織義務的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補償義務，就是在程序和實體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機關實施行政管理，應當遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權應當符合法律目的，排除不相關因素；所采取的措施和手段應當必要、適當；行政機關實施行政管理可以采用多種方式實現(xiàn)行政目的的，應當避免采用損害當事人權益的方式。本案中政府行為應該確保相對方的合理期待得到保證，應該遵守比例原則。

（3）程序正當。行政機關實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私外，應當公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相時人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權；行政機關工作人員履行職責，與行政管理相時人存在利害關系時，應當回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務，這是基本的程序正義的要求。

（4）誠實守信。行政機關公布的信息應當全面、準確、真實。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應當依照法定權限和程序進行，并對行政管理相對人因此而受到的財產(chǎn)損失依法予以補償。對信賴利益的漠視是本案政府最大的違法之處。政府誠信的關鍵就在于對于相對人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對人的合理預期。

（5）權責統(tǒng)一。行政機關依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務管理職責，要由法律、法規(guī)賦予其相應的執(zhí)法手段。行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任，實現(xiàn)權力和責任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權必有責、用權受監(jiān)督、違法受追究、侵權須賠償。本案中，政府不能只行使公權力，對于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔任何補償責任?！缎姓S可法》第8條實際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因為合法原因廢止相關許可或規(guī)范性文件，政府對于公民都必須承擔相應的補償責任。

（2005年）

一、（本題10分）

案情：甲市人民政府在召集有關職能部門、城市公共交通運營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀要》，明確：城市公交公司的運營范圍，界定在經(jīng)批準的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運營，免繳交通規(guī)費，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負責的對城市公交公司違法運營的查處，交由建設部門負責?！稌h紀要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀要》的要求，中止了對城市公交公司違法運營的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準的三家運輸經(jīng)營戶，他們運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，但依《會議紀要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀要》中關于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認市政府《會議紀要》關手中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法。

問題：

1.甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？

答案：屬于受案范圍。本案中《會議紀要》作出的規(guī)定不屬于行政指導行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員在實施行政管理活動、行使行政職權中就特定事項對特定的公民、法人和其他組織的權利義務作出的單方行政職權行為。

會議紀要用于記載和傳達會議情況和議定事項。會議紀要所記載、傳達的會議情況和議定事項，是與會者及其組織領導者的共同意志的體現(xiàn)，是會議成果的結晶，集中反映了會議的精神實質。會議紀要并非標準的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導性，應當具體認定。在本案，《會議紀要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會議紀要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會議紀要》具有強制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容，針對的對象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競爭權。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競爭權的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項，公民法人或者其他組織可以對涉及其公平競爭權的具體行政行為提起行政訴訟。競爭關系的存在乃是公平競爭權存在的基礎。在理論上，狹義的競爭關系，是指商品或服務之間具有替代關系（相同或者近似的商品或服務）的經(jīng)營者之間的相互爭奪交易機會的關系。一般認為，在狹義競爭關系中存在《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項規(guī)定的公平競爭權。

在本案，因某、孫某和王某三人運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競爭關系。市政府《會議紀要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競爭的優(yōu)勢地位，而“公平”要求行政機關行使行政權力遵循合理性的原則，實施行政行為時平等地對待同等條件的競爭者，權衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會議紀要》影響到了三人的公平競爭權。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請求涉及到甲市人民敏府對建設局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對行政機關之間的職權分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級與下級、組織與個人之間領導與被領導關系或其他的隸屬關系，在行政機關內(nèi)部就內(nèi)部事務進行的管理活動，比如行政機關就機構建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務進行的管理及對公務員進行的獎懲、任免活動均屬于內(nèi)部行政行為?！稌h紀要》關于對城市公交公司違法運營查處權的轉移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

（2003年）

七、（本題8分）

案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家知識產(chǎn)權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

問題：

1.如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟（1分）。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利害關系或法律上的權利義務關系（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權或者公平競爭權的；

（二）與被訴的行政復議決定有法律上利害關系或者在復議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機關依法追究加害人法律責任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關系的。

2.如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？

答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個月，從知道或者應當知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不超過兩年（1分）。

解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。

3.2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的？

答案：對專利復審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權無效請求人可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。

解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對專利權的恢復未作出任何規(guī)定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立？為什么？

答案：被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立（1分）。因為按照依法行政原則中職權法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權。由于法律對被告沒有恢復專利權的授權，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機關違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機關活動應當有明確的法律規(guī)定為前提和基礎。本題涉及到法律保留原則。

（2002年）

九、（本題11分）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級文件的規(guī)定和主管部門批準，向縣郵電局申請開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設施至今不能正常運轉，而遭受損失?？h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟損失。縣郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對本縣開通“120”急救電話承擔義務，但是不承擔對某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請求。縣人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機構申請開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準后，到當?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達標的二級甲等綜合醫(yī)院，具備設置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話?？h醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通。縣醫(yī)院曾數(shù)次書面請求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。

現(xiàn)問：

1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭議屬于民事爭議還是行政爭議，為什么？

答案：是行政爭議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權而成為行政主體的被告，本案中的爭議涉及公共利益，郵電局對120電話的管理具有行政管理性質。

2.原告的賠償請求應否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設定一種財產(chǎn)權，郵電局安裝120電話的義務所對應的權利并非醫(yī)院的財產(chǎn)權，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：

1）從期滿之日起，對該郵電局按日處以50元至100元的罰款。

2）向郵電局上一級機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。

3）參照《民事訴訟法》第102條的有關規(guī)定，對主要負責人或者直接責任人員予以罰款處罰。

4）拒不履行判決，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

第三篇：2002-2009年司法考試行政法歷年真題解析——主觀題

2002-2009年司法考試行政法歷年真

題解析

（2009年）案情：高某系A省甲縣個體工商戶，其持有的工商營業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營方式是加工、收購、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費后，將自己加工的松香運往A省乙縣出售。當高某進入乙縣時，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》（該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應當辦理運輸證）的規(guī)定，將高某無證運輸?shù)乃上阏J定為“非法財物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。

有關規(guī)定：《森林法》及行政法規(guī)《森林法實施條例》涉及運輸證的規(guī)定如下：除國家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運出木材，必須持有運輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對規(guī)定林產(chǎn)品無運輸證的，予以沒收”。

問題：1.如何確定本案的管轄法院？如高某經(jīng)過行政復議再提起訴訟，如何確定管轄法院？

2.如高某在起訴時一并提出行政賠償請求，法院應如何立案？對該請求可否進行單獨審理？

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質是什么？可否適用于本案？理由是什么？

4.高某運輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ斘铩?？理由是什么?.（1）法院審理本案時應如何適用法律、法規(guī)？理由是什么？（2）依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應當符合什么要求？本案《林業(yè)行政處罰條例》關于沒收的規(guī)定是否符合該要求？

參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權。如高某經(jīng)過行政復議提起行政訴訟，復議機關改變原處罰決定的，復議機關所在地的基層法院也有管轄權。

2.根據(jù)《最高人民法院關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應當對撤銷沒收決定請求與賠償請求分

別立案；可以根據(jù)具體情況對行政賠償?shù)恼埱筮M行單獨審理或對二項請求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應當依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實依據(jù)之一。4.高某運輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ斘铩?。因為高某具有加工、收購、銷售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運銷管理費，因此對該批松香享有合法所有權，不能將該批松香認定為“非法財物”予以沒收。5.（1）《森林法》及《森林法實施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對無證運輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關規(guī)定，擴大了《森林法》及其實施條例關于應受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應當適用《森林法》及《森林法實施條例》。

（2）按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關要求?！局饕獏⒖挤梢?guī)定】《行政訴訟法》、《行政處罰法》、《最高法院關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》（2008年）案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進行舊城改造，區(qū)政府作出《關于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對該通知不服，向區(qū)政府申請行政復議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請復議。市政府作出《行政復議決定書》，認為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復議申請。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復議申請的決定，向法院提起訴訟。一審法院認為，在非復議前置前提下，當事人對復議機關不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。

問題：1.本案是否需要確定訴訟代表人？如何確定？

2.行政訴訟中以復議機關為被告的情形主要包括哪些？

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴主要理由是什么？

4.如果二審法院認為復議機關不予受理行政復議申請的理由不成立，應當如何判決？ 5.本案一、二審法院審理的對象是什么？為什么？

6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標準，上訴人申請撤回上訴，法院是否應予準許？理由是什么？參考答案：1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應當推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權指定。

2.行政訴訟中以復議機關為被告的情形主要包括：

①復議機關改變原行政行為，原告不服復議決定的；

②復議機關在復議期限內(nèi)未作出復議決定，原告不服的；

③復議機關拒絕受理復議申請或者不予答復原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復議機關不受理復議申請的行為是行政機關的一項具體行為，無論是否屬于行政復議前置的情形，只要原告不服該復議決定，均可以起訴，法院應予受理。

4.如果二審法院認為復議機關不予受理行政復議申請的理由不成立，應當作出撤銷“不予受理決定書”，判令復議機關受理復議申請。5.本案一、二審法院審理的對象是市政府不予受理復議申請的決定。因為原告起訴要求撤銷的就是該決定，故法院應當以該決定作為合法性審查的對象。6.若本案原告上訴后市政府會同區(qū)政府調(diào)整了補償標準，上訴人可以申請撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認為該市、區(qū)政府調(diào)整補償標準的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權，不損害公共利益和他人合法權益，申請撤回上訴是上訴人的真實意思表示，第三人無異議的，法院應予準許。（2008年·四川）

六、（本題20分）案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當時失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請國家賠償。

1.公安機關是否應當對王某的死亡承擔國家賠償責任？為什么？

2.王某的父親是否有權以自己的名義提出國家賠償請求？

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效如何計算？ 4.本案國家賠償義務機關是誰？ 5.若本案公安機關需承擔賠償責任，賠償方式和標準是什么？

6.如果公安機關對受害人賠償后，對民警如何處理？

7.若王某的父親獲得國家賠償，他能否再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任？參考答案：

1.公安機關應當對王某的死亡承擔國家賠償責任。因為公安民警在執(zhí)行職務過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務，其行為構成違法，王某雖也有過錯，但不能免除國家賠償責任，符合國家賠償責任構成要件，國家應當承擔賠償責任。

2.王某的父親有權以自己名義提出國家賠償請求。因為國家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關系的親屬有權要求賠償。

3.本案請求國家賠償?shù)臅r效應當自民警執(zhí)行職務的行為被依法確認為違法之日起兩年。

4.本案的國家賠償義務機關是某區(qū)公安分局。

5.若公安機關承擔國家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費，總額為國家上職工年平均工資的20倍；對死者生前撫養(yǎng)的無勞動能力的人還應當支付生活費，標準參照當?shù)孛裾块T有關生活救濟規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動能力的人支付到死亡時止。6.如果公安機關對受害人賠償后，若認為民警犯有重大過失，可以責令該民警承擔部分或全部賠償費用。

7.王某的父親不能再要求民警任某承擔刑事附帶民事責任。

（2006年）論述題 2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7 億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營該市污水處理。享有規(guī)章制定權的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營管理辦法》，對港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔污水處理費優(yōu)先支付和

差額補足的義務，該辦法至合作期結束時廢止。

2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的“固定回報”項目，違反了《國務院辦公廳關于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關問題的通知》的精神，屬于應清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關于廢止《污水處理專營管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認為市政府的做法不當，理由是：其一，國務院文件明確要求，各級政府對涉及固定回報的外商投資項目應“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對方，違反了文件精神；其二，1998年9月國務院通知中已明令禁止審批新的“固定回報”項目，而污水處理合作項目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項目。

1.運用行政法原理對某市政府的上述做法進行評論；

2.結合上述事件論述依法治國和公平正義的法治理念。答題要求：

1.觀點明確，論證充分，邏輯嚴謹，文字通順；

2.不少于600字。

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠信政府的基本品質與對公民信賴利益的保護。港商之所以在合作項目中投入巨資，一個很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因為該項目經(jīng)過各級政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營管理辦法》。應該說，港商對政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。

制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權。特別是當市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國家法律、法規(guī)不一致時，出于國家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護原則謹慎定奪，而不能倚仗政府權大，或者個人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。

表面上看，本案市政府是在貫徹上級指示，嚴格依法行政，糾正不當文件。而實際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對人的信賴利益。首先，該項目是否屬于國務院政策明令禁止要求妥善處理的事項并不清楚；

其次，即使《污水處理專營管理辦法》違反了國務院的有關規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責任也完全在政府本身，而不是的投資人。

第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當文件，也要經(jīng)過正當程序，依法補償信賴利益遭受損失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴利益于不顧，隨意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變原來的行政行為，那么就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對人帶來的利益。如果能夠做到這一點，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對相對人由此遭受的損失承擔補償責任。

2.依法治國的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實現(xiàn)。

依法行政的基本要求與目標在于：（1）合法行政。行政機關實施行政管理，應當依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進行；沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機關不得作出影響公民、法人和其他組織合法權益或者增加公民、法人和其他組織義務的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補償義務，就是在程序和實體上都有違法的情況。

（2）合理行政。行政機關實施行政管理，應當遵循公平、公正的原則。要平等對待行政管理相對人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權應當符合法律目的，排除不相關因素；所采取的措施和手段應當必要、適當；行政機關實施行政管理可以采用多種方式實現(xiàn)行政目的的，應當避免采用損害當事人權益的方式。本案中政府行為應該確保相對方的合理期待得到保證，應該遵守比例原則。（3）程序正當。行政機關實施行政管理，除涉及國家秘密和依法受到保護的商業(yè)秘密、個人隱私外，應當公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見；要嚴格遵循法定程序，依法保障行政管理相時人、利害關系人的知情權、參與權和救濟權；行政機關工作人員履行職責，與行政管理相時人存在利害關系時，應當回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務，這

是基本的程序正義的要求。

（4）誠實守信。行政機關公布的信息應當全面、準確、真實。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機關不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定；因國家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應當依照法定權限和程序進行，并對行政管理相對人因此而受到的財產(chǎn)損失依法予以補償。對信賴利益的漠視是本案政府最大的違法之處。政府誠信的關鍵就在于對于相對人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對人的合理預期。

（5）權責統(tǒng)一。行政機關依法履行經(jīng)濟、社會和文化事務管理職責，要由法律、法規(guī)賦予其相應的執(zhí)法手段。行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任，實現(xiàn)權力和責任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權必有責、用權受監(jiān)督、違法受追究、侵權須賠償。本案中，政府不能只行使公權力，對于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔任何補償責任?！缎姓S可法》第8條實際上已經(jīng)明確規(guī)定，即使因為合法原因廢止相關許可或規(guī)范性文件，政府對于公民都必須承擔相應的補償責任。（2005年）

案情：甲市人民政府在召集有關職能部門、城市公共交通運營公司（以下簡稱城市公交公司）召開協(xié)調(diào)會后，下發(fā)了甲市人民政府《會議紀要》，明確：城市公交公司的運營范圍，界定在經(jīng)批準的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)；城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運營，免繳交通規(guī)費，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負責的對城市公交公司違法運營的查處，交由建設部門負責。《會議紀要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會議紀要》的要求，中止了對城市公交公司違法運營的查處。

田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準的三家運輸經(jīng)營戶，他們運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，但依《會議紀要》，不能享受免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會議紀要》中關于城市公交公司免繳交通規(guī)費的規(guī)定，并請求確認市政府《會議紀要》關手中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法。

1.甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍？為什么？答案：屬于受案范圍。本案中《會議紀要》作出的規(guī)定不屬于行政指導行為，也不屬于抽象行政行為。

解析：根據(jù)行政訴訟法第11、12條和最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員在實施行政管理活動、行使行政職權中就特定事項對特定的公民、法人和其他組織的權利義務作出的單方行政職權行為。

會議紀要用于記載和傳達會議情況和議定事項。會議紀要所記載、傳達的會議情況和議定事項，是與會者及其組織領導者的共同意志的體現(xiàn)，是會議成果的結晶，集中反映了會議的精神實質。會議紀要并非標準的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導性，應當具體認定。在本案，《會議紀要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會議紀要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會議紀要》具有強制執(zhí)行力。

甲市人民政府《會議紀要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費的內(nèi)容，針對的對象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構成具體行政行為。

2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格？為什么？

答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競爭權。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競爭權的，可以提起行政訴訟。

解析：根據(jù)《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項，公民法人或者其他組織可以對涉及其公平競爭權的具體行政行為提起行政訴訟。競爭關系的存在乃是公平競爭權存在的基礎。在理論上，狹義的競爭關系，是指商品或服務之間具有替代關系（相同或者近似的商品或服務）的經(jīng)營者之間的相互爭奪交易機會的關系。一般認為，在狹義競爭關系中存在《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項規(guī)定的公平競爭權。

在本案，因某、孫某和王某三人運營的錢路與《會議紀要》規(guī)定免繳交通規(guī)費的城市公交公司的兩條運營線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競爭關系。市政府《會議紀要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競爭的優(yōu)勢地位，而“公平”要求行政機關行使行政權力遵循合理性的原則，實施行政行為時平等地對待同等條件的競爭者，權衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會議紀要》影響到了三人的公平競爭權。

3.田某、孫某和王某三人提出的確認甲市人民政府中止城區(qū)交通局對城市公交公司違法運營查處的內(nèi)容違法的請求，是否屬于法院的審理范圍？為什么？

答案：不屬于。該請求涉及到甲市人民敏府對建設局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對行政機關之間的職權分配，不屬于司法審查的范圍。

解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級與下級、組織與個人之間領導與被領導關系或其他的隸屬關系，在行政機關內(nèi)部就內(nèi)部事務進行的管理活動，比如行政機關就機構建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務進行的管理及對公務員進行的獎懲、任免活動均屬于內(nèi)部行政行為?！稌h紀要》關于對城市公交公司違法運營查處權的轉移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

（2003年）

案情：甲公司于1995年獲得國家專利局頒發(fā)的9518號實用新型專利權證書，后因未及時繳納年費被國家專利局公告終止其專利權。1999年3月甲公司提出恢復其專利權的申請，國家知識產(chǎn)權局專利局于同年4月作出恢復其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權為由對乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向專利復審委員會提出請求，要求宣告9518號專利權無效。2001年3月1日，專利復審委員會作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。1.如乙公司對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格？為什么？

答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權對恢復專利權的行政行為提起行政訴訟（1分）。因為專利局恢復甲公司的專利權對乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復專利權的行政行為具有法律上的利害關系或法律上的權利義務關系（1分）。解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：

（一）被訴的具體行政行為涉及其相鄰權或者公平競爭權的；

（二）與被訴的行政復議決定有法律上利害關系或者在復議程序中被追加為第三人的；

（三）要求主管行政機關依法追究加害人法律責任的；

（四）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關系的。

2.如乙公司于2002年4月對恢復甲公司專利權的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限？為什么？答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限（1分）。因為乙公司自從2001年3月1日起已經(jīng)知道或者應當知道提起行政訴訟的訴權或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個月，從知道或者應當知道具體行政行為作出之日起計算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不超過兩年（1分）。解析：依據(jù)《行政訴訟法》 第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機關作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應當知道訴權或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應當知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。3.2000年8月25日修正的《專利法》對專利復審委員會的決定的效力是如何規(guī)定的？

答案：對專利復審委員會決定不服的，專利申請人或宣告專利權無效請求人可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴（2分）。解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內(nèi)向人民法院起訴。

4.1992年9月4日修正的《專利法》對專利權的恢復未作出任何規(guī)定，假設被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認為是否成立？為什么？答案：被告在訴訟中提出“恢復專利權的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點（說法、主張）不成立（1分）。因為按照依法行政原則中職權法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權。由于法律對被告沒有恢復專利權的授權，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為（1分）。

解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機關違反現(xiàn)行有效的法律；二是法律保留，即行政機關活動應當有明確的法律規(guī)定為前提和基礎。本題涉及到法律保留原則。（2002年）

某縣醫(yī)院根據(jù)上級文件的規(guī)定和主管部門批準，向縣郵電局申請開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購置的急救車輛和其他設施至今不能正常運轉，而遭受損失?？h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟損失?？h郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對本縣開通“120”急救電話承擔義務，但是不承擔對某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請求?？h人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機構申請開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準后，到當?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達標的二級甲等綜合醫(yī)院，具備設置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通?？h醫(yī)院曾數(shù)次書面請求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通。1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭議屬于民事爭議還是行政爭議，為什么？答案：是行政爭議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權而成為行政主體的被告，本案中的爭議涉及公共利益，郵電局對120電話的管理具有行政管理性質。2.原告的賠償請求應否得到支持？為什么？

答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設定一種財產(chǎn)權，郵電局安裝120電話的義務所對應的權利并非醫(yī)院的財

產(chǎn)權，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施？

答案：1）從期滿之日起，對該郵電局按日處以50元至100元的罰款。2）向郵電局上一級機關或者監(jiān)察、人事機關提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。

3）參照《民事訴訟法》第102條的有關規(guī)定，對主要負責人或者直接責任人員予以罰款處罰。

4）拒不履行判決，情節(jié)嚴重構成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任。

第四篇：公務員歷年真題及解析

10題歷年真題及解析

1．從一般意義上講，我國的刑事訴訟指的是（）。

A．公安機關的偵查活動

B．人民檢察院提起公訴的活動

C．人民法院對刑事案件的審判活動

D．公安司法機關在當事人及其他訴訟參與人的參加下，解決被追訴者刑事責任的活動

【解析】D 根據(jù)《刑事訴訟法》的基本理論，可知D正確。

2．在我國的新疆維吾爾自治區(qū)，如果刑事訴訟的當事人中有漢族人，也有維吾爾族人，那么（）。

A．漢族當事人必須使用維吾爾族語進行訴訟

B．維吾爾族當事人必須使用維吾爾族語進行訴訟

C．每個當事人都可以選擇使用漢語進行訴訟，也可以選擇使用維吾爾族語進行訴訟

D．在訴訟過程中，使用何種語言，應由人民法院、人民檢察院或者公安機關決定

【解析】C 根據(jù)《刑事訴訟法》第九條：“各民族公民都有用本民族語言文字進行訴訟的權利”。可知答案為C。需要注意的是法律規(guī)定是用當?shù)赝ㄓ玫恼Z言進行審判、發(fā)布文書等。

3．“人命至重，有貴千金，一方濟之，德逾千此?！贝苏Z出自（）。

A．張仲景 B．華佗

C．孫思邈 D．李時珍

E．董奉

【解析】C 這句話出自孫思邈的《千金方》。

4．《小兒藥證直訣》的作者是（）。

A．萬全 B．錢乙

C．張仲景 D．陳實功 E．葉天士

【解析】B 《小兒藥證直訣》是中醫(yī)兒科的奠基之作，又名《小兒藥證真訣》、《錢氏小兒藥證直訣》，作者為宋代小兒科大家錢乙。

5．“其身正，不令而行；其身不正，雖令而不從”，孔子這句名言體現(xiàn)出的德育方法是（）。

A．陶冶教育法 B．說服教育法

C．榜樣示范教育法 D．實踐鍛煉教育法

【解析】C 題干所給名言符合榜樣示范教育法的定義，即以他人的高尚思想、模范行為和卓越成就來影響學生品德的方法。

6．“如果教育家希望從一切方面去教育人，那么就必須首先從一切方面去了解人?！睘跎晁够倪@句話告訴我們，要做好班主任必須（）。

A．注意觀察

B．培養(yǎng)良好的班風

C．做好個別學生的教育工作

D．了解和研究學生

【解析】D 班主任管理和教育學生之前，首先應當了解和研究學生，這是開展工作的基礎。

7．根據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)和相關制度，構成我國市民概念的基本條件為（）。

A．從事非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動 B．居住在市區(qū)內(nèi)

C．從事第一產(chǎn)業(yè) D．具有本市戶口

【解析】ABD 根據(jù)我國現(xiàn)行法規(guī)和相關制度，構成我國市民概念的基本條件為：從事非農(nóng)業(yè)生產(chǎn)勞動、居住在市區(qū)內(nèi)、具有本市戶口。

8．在我國城市中，（）渠道是一種方興未艾的市民利益表達渠道。

A．代理人 B．個人

C．代表 D．集團參與

【解析】D 在我國城市中，集團參與渠道是一種方興未艾的市民利益表達渠道。

9．必須按照中國特色社會主義事業(yè)總體布局，全面推進（）。

A．經(jīng)濟建設 B．經(jīng)濟、政治、文化建設 C．經(jīng)濟、政治、文化、社會建設

D．政治、經(jīng)濟、軍事建設

【解析】C 十七大修改通過的黨章增加了“必須按照中國特色社會主義事業(yè)總體布局，全面推進經(jīng)濟建設、政治建設、文化建設、社會建設”的內(nèi)容，并分別做了相應的闡述。堅持中國特色社會主義事業(yè)總體布局，具有十分重要的意義。

10．中國特色社會主義偉大旗幟，是當代中國發(fā)展進步的旗幟，（）。

A．是全黨全國各族人民團結奮斗的旗幟

B．是政治、經(jīng)濟、文化、社會體制改革的旗幟

C．是全面建設小康社會的旗幟

D．是發(fā)展社會主義事業(yè)的偉大旗幟

【解析】A 黨的十七大在我黨歷史上第一次鄭重地鮮明地完整地提出了高舉中國特色社會主義偉大旗幟，并將其載入黨章，強調(diào)中國特色社會主義偉大旗幟，是當代中國發(fā)展進步的旗幟，是全黨全國各族人民團結奮斗的旗幟。

第五篇：2002-2011年司法考試社會主義法治理念歷年真題解析——主觀題

主觀題

（2011年）

材料：2011年元月，中共中央政治局常委、中央政法委書記***在會見全國十大杰出青年法學家時指出：“法學是治國理政的大學問，是政治性很強的學科。法學理論工作者要始終保持政治上的清醒堅定，堅持中國特色社會主義道路，堅持黨的領導、人民當家作主和依法治國有機統(tǒng)一，堅持中國特色社會主義司法制度，為全面落實依法治國基本方略、加快建設社會主義法治國家貢獻才智。”***要求，“密切關注我國法治建設中的重大現(xiàn)實問題，提出更多理論上的真知灼見，積極參與國家立法，主動服務執(zhí)法司法實踐，大力弘揚社會主義法治精神，努力成為通曉古今、學貫中西的法學大家，不斷發(fā)展具有中國特色的社會主義法學理論。”

問題：

根據(jù)以上材料，可以從哪些方面理解中央領導同志對法學理論工作者提出的要求？請結合社會主義法治理念基本特征，談談社會主義法治理念中繁榮法學事業(yè)的要求。答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準確；

2.無觀點或論述，照搬材料原文的不得分；

3.不少于400字。

參考答案：

1.根據(jù)材料，***同志在講話中對法學理論工作者提出的要求，可以從兩方面理解：一是要講政治，堅持中國特色社會主義道路，確保正確的政治方向；二是要重實踐，努力服務國家法治建設實踐，不斷發(fā)展具有中國特色的社會主義法學理論。

2.社會主義法治理念具有鮮明的政治性和徹底的人民性。社會主義法學事業(yè)是中國特色社會主義事業(yè)的重要組成部分。繁榮法學事業(yè)，就必須牢固樹立社會主義法治理念，堅持正確的政治方向，牢牢把握法學領域意識形態(tài)的主導權。繁榮法學事業(yè)，就必須使法學研究和法學教育服務于社會主義法治建設，努力實現(xiàn)好、維護好、發(fā)展好最廣大人民的利益。

3.社會主義法治理念具有系統(tǒng)的科學性和充分的開放性。法學研究和法學教育是為社會主義法治建設提供理論支撐和人才支持的重要陣地，事關我國法治建設的興衰成敗。繁榮法學事業(yè)，就必須不斷提高法學教育質量和水平，培養(yǎng)優(yōu)秀的法律人才，使之成為社會主義法治事業(yè)的建設者和捍衛(wèi)者。

（2010年）

材料 據(jù)新華社2009年12月18日電：中共中央政治局常委、中央政法委書記***在18日下午召開的全國政法工作電視電話會議上強調(diào)，要以鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，深入貫徹落實科學發(fā)展觀，全面貫徹落實黨的十七大、十七屆四中全會和中

央經(jīng)濟工作會議精神，抓住影響社會和諧穩(wěn)定的源頭性、根本性、基礎性問題，深入推進社會矛盾化解、社會管理創(chuàng)新、公正廉潔執(zhí)法三項重點工作﹡，推動政法工作全面發(fā)展進步，確保國家安全和社會和諧穩(wěn)定，為經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展提供更加有力的法治保障。注﹡三項重點工作

① 深入推進社會矛盾化解，抓源頭，清積案，建機制，強基層，努力化解老矛盾，有效預防新矛盾，進一步形成依法有序表達訴求、及時有效解決問題的社會環(huán)境。

② 深入推進社會管理創(chuàng)新，解決好流動人口服務管理、特殊人群幫教管理、社會治安重點地區(qū)綜合治理、網(wǎng)絡虛擬社會建設管理、社會組織管理服務等問題，進一步完善與社會主義市場經(jīng)濟體制相適應的社會管理體系。

③ 深入推進公正廉潔執(zhí)法，在提高執(zhí)法能力、細化執(zhí)法標準、強化執(zhí)法管理監(jiān)督、加強政法機關黨的建設上取得新進步，進一步提高開放、透明、信息化條件下的執(zhí)法公信力，切實維護社會公平正義。

問題

請結合當前政法領域的三項重點工作，談談你對社會主義法治理念的依法治國基本內(nèi)涵的理解。

答題要求

1.觀點正確，表述完整、準確；

2.無觀點和論述，照搬材料原文不得分；

3.不少于400字。

參考答案：

1.1997年，黨的十五大報告確立了“依法治國，建設社會主義法治國家”的治國方略。依法治國的基本內(nèi)涵包括人民民主、法制完備，樹立憲法法律權威和權力制約四個方面。人民民主是依法治國的政治基礎，法制完備是法治國家的重要標志，樹立憲法和法律權威是依法治國的必然要求，權力制約是依法治國的關鍵環(huán)節(jié)。

2.在政法領域深入推進三項重點工作，是黨中央在深刻分析國際國內(nèi)形勢及當前社會矛盾作出的戰(zhàn)略決策，是當前和今后一段時間推進政法工作的關鍵環(huán)節(jié)。

3.在政法工作領域深入推進社會矛盾化解，是真正實現(xiàn)人民當家作主，鞏固依法治國政治基礎的關鍵環(huán)節(jié)。深入推進社會管理創(chuàng)新，是滿足社會發(fā)展客觀要求，推進法治國家建設的創(chuàng)新實踐。深入推進公正廉潔執(zhí)法，是樹立憲法和法律權威，保證國家各項工作依法規(guī)范、各項權力依法約束的必然遵循。

（2009年）

材料：1840年鴉片戰(zhàn)爭前，以自然經(jīng)濟為基礎的中國農(nóng)業(yè)社會是封閉保守的。鴉片戰(zhàn)爭后，中國的封建法律面臨挑戰(zhàn)。清朝統(tǒng)治者迫于內(nèi)外壓力，于20世紀初下詔修律，以收回領事裁判權為契機，法的現(xiàn)代化從制度層面上在中國正式啟動。

新中國成立后60年來，伴隨著社會主義革命和建設的偉大進程，中國法的現(xiàn)代化以社會主義的民主法制為建設目標，歷經(jīng)曲折考驗，取得巨大成就。特別是改革開放30年來，社會主義的法治思想和觀念在建設中國特色社會主義的偉大實踐中總結凝練開拓創(chuàng)新，與時俱進地指引中國法治現(xiàn)代化建設不斷發(fā)展并推向深入，形成了以“三個至上”重要觀點為精神實質和根本原則的社會主義法治理念。

問題：

請結合中國法治現(xiàn)代化發(fā)展進程，簡答對社會主義法治理念和“三個至上”重要觀點的認識。

答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準確；

2.不少于400字。

參考答案：

1.當代中國法治現(xiàn)代化發(fā)展進程（法的現(xiàn)代化、中國法的現(xiàn)代化、中國法治現(xiàn)代化）；

2.中國法治現(xiàn)代化具有復雜性和長期性；

3.改革開放繼續(xù)向前推進的關鍵歷史時期，黨中央審時度勢，明確提出社會主義法治理念和“三個至上”重要觀點，為社會主義初級階段的社會主義現(xiàn)代化建設提供了理論指引和思想基礎，是指導我國建設法治國家的思想觀念體系，為社會主義民主法治指明了政治方向、明確了歷史使命、提供了科學方法，具有重大的現(xiàn)實意義，必將產(chǎn)生深遠的歷史影響。（2008年）

材料：據(jù)新華社4月13日電：2006年4月，中共中央提出樹立社會主義法治理念。這是以胡錦濤同志為總書記的黨中央，從社會主義現(xiàn)代化建設事業(yè)全局出發(fā)，堅持以馬克思主義法學理論為指導，在認真總結我國法治建設實踐經(jīng)驗，借鑒世界法治文明成果的基礎上，作出的一項重大決策。標志著我們黨對建設中國特色社會主義法治國家的規(guī)律、中國共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律有了更加深刻的認識和把握。其基本內(nèi)涵可以概括為依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務大局、黨的領導等五個方面。

《法制日報》2008年2月1日報道：2007年歲末，中共中央總書記胡錦濤在同全國政法工作會議代表、全國大法官、大檢察官座談時指出，要始終堅持黨的事業(yè)至上、人民利益至上、憲法法律至上。這“三個至上”所蘊含的精神，不僅體現(xiàn)了執(zhí)政黨以人為本、執(zhí)政為民、全心全意為人民服務的基本理念，也體現(xiàn)了社會主義法治理念的深刻內(nèi)涵，體現(xiàn)了建設社會主義法治國家必須堅持黨的領導、人民當家做主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一。問題：

請根據(jù)以上材料，從法與政治和法的作用的角度簡答對社會主義法治理念的認識。答題要求：

1.觀點正確，表述完整、準確；

2.不少于400字。

參考答案：

1.法和政治之間具有非常密切的關系。

法離不開政治，政治也離不開法。這就是為什么在社會主義法治理念中一方面要強調(diào)黨的領導，執(zhí)法為民，強調(diào)黨的事業(yè)至上、人民利益至上，強調(diào)服務大局，另一方面，社會主義法治理念中又必須包含依法治國、公平正義的涵義和價值，必須強調(diào)憲法法律至上。這體現(xiàn)了建設社會主義法治國家必須堅持黨的領導、人民當家作主、依法治國三者之間的有機統(tǒng)一；從法和政治的角度看，實際上是社會主義法治理念中的政治性、人民性和法律性的統(tǒng)一。

2.法的作用泛指法對社會產(chǎn)生的影響。

法不僅具有規(guī)范作用也具有社會作用，其社會作用是由法的本質和目的所決定，社會主義法是以工人階級為領導的廣大人民共同意志和根本利益的體現(xiàn)，具有維護社會秩序、推動社會進步的作用。

這種作用的實現(xiàn)，離不開社會主義法治理念的五個方面，即依法治國、執(zhí)政為民、公平正義、服務大局和黨的領導。進一步說，社會主義法治理念對社會主義法的作用的發(fā)揮與實現(xiàn)具有重要意義。