第一篇：淺析《合同法》與《銷售公約》關(guān)于“實質(zhì)性變更”規(guī)定的異同

淺析《合同法》與《銷售公約》關(guān)于“實質(zhì)性變更”規(guī)定的異同

區(qū)分我國《合同法》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（下稱《公約》）關(guān)于承諾的“實質(zhì)性變更”的規(guī)定的差異，對貿(mào)易實踐有著重要的意義?！逗贤ā份^《公約》的差別主要是：無“添加”行為的規(guī)定、義務(wù)限定范圍不僅限于交貨和付款、增列“履行方式”等。

關(guān)鍵詞：合同法、銷售公約、承諾、實質(zhì)性變更、我國的《合同法》于1999年10月1日開始實施。這部《合同法》較以往三部合同法有許多重大的改進(jìn)，其中最為重要的是，對于合同成立作出了細(xì)致、明確的規(guī)定。然而在國際上，相似的規(guī)定卻可以追溯到1980年的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱“銷售公約”或“公約”）。

我國是《公約》的締約國。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，“我國締結(jié)或參加的國際條約同我國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約。”因此，對于從事國際貿(mào)易商事活動或法律活動的人士來說，掌握《合同法》與《公約》的規(guī)定，明晰其間的差異，是非常重要的。這里作者僅就合同成立部分關(guān)于承諾的“實質(zhì)性變更”的規(guī)定，作些粗淺的評論，以拋磚引玉，引起相關(guān)人士的重視。

從《合同法》與《公約》的規(guī)定來看，合同成立要經(jīng)過要約（2）和承諾（3）兩個基本步驟來完成。有效承諾一經(jīng)送達(dá)，合同即告成立，一般情況下，雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)即發(fā)生效力。然而，有時對于要約條件，受要約人不一定會全盤接受，或許會做些細(xì)枝末節(jié)的添加；或許會是大刀闊斧的修改。不同的做法，有著截然不同的法律后果?！逗贤ā泛汀豆s》都將承諾對要約的變更區(qū)分為實質(zhì)性變更和非實質(zhì)性變更。非實質(zhì)性變更的承諾一經(jīng)送達(dá)，合同即告成立；實質(zhì)性變更的承諾則被視為是一項新的要約，即使送達(dá)原要約人，仍不能使合同成立，必須得到原要約人對此實質(zhì)性變更接受時，合同才成立。因而，明了實質(zhì)性變更的范圍及國內(nèi)外對此規(guī)定的差異，有著至關(guān)重要的意義。

《合同法》第三十條規(guī)定“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和爭議解決方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

《公約》第十九條第三款規(guī)定“有關(guān)貨物的價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更發(fā)價的條件。”

（一）兩者差異之處

1、《公約》認(rèn)為除“修改”這一行為外，“添加”上述方面的內(nèi)容也構(gòu)成實質(zhì)性變更，但《合同法》中卻未對“添加”這一行為作出規(guī)定?？梢?，這是我國《合同法》立法中的一個漏洞。由此，在國際貨物銷售合同訂立過程中，添加了即使是一個次要的條件或其細(xì)節(jié)，只要是在第十九條三款中提到的，均導(dǎo)致合同不能成立，而只是新要約；但在國內(nèi)貨物銷售合同訂結(jié)過程中，添加了即使是一個主要的條件，仍不能認(rèn)為承諾無效，合同仍將成立。

2、《合同法》中規(guī)定“標(biāo)的”變更為實質(zhì)性變更，而《公約》中未提及。雖然“標(biāo)的一致或不變”應(yīng)為公認(rèn)的訂約基礎(chǔ)，但《合同法》中專門提出“標(biāo)的”一節(jié)，可見此規(guī)定在立法上是頗為嚴(yán)謹(jǐn)?shù)摹?/p>

3、《合同法》中以“履行期限、履行地點”代替《公約》中的“付款、交貨地點和時間”，從更廣泛的范圍上，限制雙方當(dāng)事人的義務(wù)及責(zé)任的變更，而不僅限于交貨或付款義務(wù)。在銷售合同關(guān)系下，賣方除了交貨外，還有移交與貨物有關(guān)的單證、轉(zhuǎn)移貨物的所有權(quán)等義務(wù)；買方除了付款外，還負(fù)有保障合同履行的前期準(zhǔn)備等義務(wù)。這些義務(wù)雖非主要的，但也是非常重要的。關(guān)于這些義務(wù)履行時間、地點的修改或添加，《公約》不認(rèn)為是實質(zhì)性變更，而《合同法》卻認(rèn)為是實質(zhì)性變更。這是一項非常重大的差異。

4、《合同法》比《公約》增列“履行方式的修改”為實質(zhì)性變更。因而，如果付款方式由要約中的“一次結(jié)清”改為承諾中的“分批付款”；運輸方式由“海運”改為“空運”；交貨方式由“一次交貨”改為“分批交貨”；結(jié)算方式由“信用證結(jié)算”改為“匯付”……凡此種種，《公約》均認(rèn)為承諾有效，而按《合同法》則將是一個新的要約?？梢姟逗贤ā繁取豆s》的限制領(lǐng)域要廣泛得多。

5、《合同法》中的“價款或報酬”代替《公約》中的“價格”一詞，是因其適用標(biāo)的范圍不同。《公約》僅適用于有限的特定的貨物銷售；《合同法》不僅適用于貨物銷售，也適用于勞務(wù)或服務(wù)的提供。因而，《合同法》提及“報酬”。

6、《合同法》以“違約責(zé)任”代替《公約》中的“一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍”，限定的范圍更廣泛。因違約責(zé)任除賠償損失外，還有繼續(xù)履行、解除合同且歸還原物等義務(wù)。

（二）兩者共同之處

《合同法》與《公約》都規(guī)定關(guān)于“貨物的數(shù)量、質(zhì)量、解決爭議的方法及其他條件”的變更為實質(zhì)性變更。因這些條件為基礎(chǔ)條件（“其他”是補(bǔ)充條件，為體現(xiàn)立法的嚴(yán)謹(jǐn)性）。

上述是作者的一點認(rèn)識，兩者內(nèi)涵上的巨大差異，并不局限于作者在文中提及的范例。望對相關(guān)人士有一點啟發(fā)，能成竹于胸、運籌帷幄，結(jié)合自身實際情況，作出有效承諾，使合同成立；或?qū)σs作出利于己方的實質(zhì)性修改，以等對方答復(fù)。切勿因?qū)鴥?nèi)外法律規(guī)定不熟悉，而有誤解，作出錯誤決策，坐以待“失”。

第二篇：合同法與國際貨物買賣合同公約的區(qū)別

國貿(mào)1103吳仕聰2011110440

合同法與公約在買賣貨物上的區(qū)別

國際貨物買賣合同公約是由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員制定，并且由76個國 簽署的文件。但是由于其跨越了國家的范圍，并不能使某個國家機(jī)器對其產(chǎn)生曉麗，所以它是以個慣例性質(zhì)的條文或協(xié)議，并不是一個法律。如果國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國的法律的除外。并且只同意《公約》適用于締約國的當(dāng)事人之間簽訂的合同。在獨立存在的情況下，它并沒有法律效力，簽署國范圍內(nèi)的當(dāng)事雙方，可以在合同中明確規(guī)定不適用該公約，除非另有協(xié)議表示受其約束?；蛘唠p方當(dāng)事人默示地同意。而中國合同法是一部中國國內(nèi)的成文法律，它對國內(nèi)產(chǎn)生的所有合同都有約束和法律效力。不論合同中有沒有注明是否適用，都視為強(qiáng)制約束，具有明顯的強(qiáng)制力和約束力。

根據(jù)對比中國合同法第九章買賣合同分則和國際貨物買賣合同公約，可以找到以下的不同之處：

一、標(biāo)的物

中國的合同法中規(guī)定的買賣貨物，既包括實體的貨物，也包括服務(wù)。而國際貨物買賣合同公約第三條規(guī)定：“本公約不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)在于供應(yīng)勞力或其它服務(wù)的合同?！?/p>

二、合同的形式

公約中第十一條明確規(guī)定：銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其它條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。合同法第九章第十條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。第十一條： 書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

通過對比，我們可以發(fā)現(xiàn)細(xì)節(jié)，公約中接受人證的證明方法。而合同法中并不包括人證，僅有書面和口頭等方式，并且兩者對于書面的規(guī)定也有所不同，公約中的書面僅僅指電報和電傳?！暗谑龡l，為本公約的目的，“書面”包括電報和電傳。”而我國合同法顯然包括更多的內(nèi)容。

三、約束的程度

公約中第二十五條：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。

其中提到，重視調(diào)查違反合同的原因，并且對確實可能發(fā)生的原因給予一定的赦免，而合同法是非常依照于條文的，違反合同就是違反合同。沒有太多可以變通的空間。

四、貨物的檢驗

此方面的對比也恰恰能體現(xiàn)上一條的結(jié)果。在公約中規(guī)定第三十八條：（1）買方必須在按情況實際可行的最短時間內(nèi)檢驗貨物或由他人檢驗貨物。

而相比中國合同法第一百五十七條：買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗。

可以看出，合同法關(guān)于檢驗貨物給出的是相對緊縛的約束，并不考慮實際的情況，當(dāng)然，合同法也給了雙方商定檢驗時間的權(quán)利。但是，一旦超出此商定的時間而沒有另行協(xié)議補(bǔ)充，將視為違約。至于公約的規(guī)定，可能就需要更多的實際調(diào)查了。

五、對第三人的規(guī)定

合同法買賣合同分則第一百五十條：出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。

第一百五十一條：買受人訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第一百五十條規(guī)定的義務(wù)。

公約第四十一條：賣方所交付的貨物，必須是第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物，除非買方同意在這種權(quán)利或要求的條件下。

對比可以看到，合同法中對于第三人的規(guī)定買受人知道即視為同意，也就是說，出賣人只需告知買受人情況，就能不必保證第三人會不會對標(biāo)的物宣張權(quán)利，合同照常進(jìn)行。而公約中規(guī)定，這項內(nèi)容必須通過買受人的同意，否則，本合同進(jìn)行不下去。

六、對違約與合同解除的界定

中國合同法中規(guī)定：第一百六十五條 標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。

第一百六十四條 因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。

第一百六十六條 出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除。

出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除。

公約第五十一條（1）如果賣方只交付一部分貨物，或者交付的貨物中只有一部分符合合同規(guī)定，第四十六條至第五十條的規(guī)定適用于缺漏部分及不符合同規(guī)定部分的貨物。（2）買方只有在完全不交付貨物或不按照合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同時，才可以宣告整個合同無效。

可以看出，公約中規(guī)定，出賣方?jīng)]有按照合同規(guī)定交貨，就很有可能被買受人拒絕從而宣布合同無效，而合同法中規(guī)定的是需要考察交貨方面的違約是否影

響到買受方整體的利益?？梢韵胂?，中國合同法在合同解除的方面對出賣方給予了交多的保護(hù)。

除以上幾點外，我認(rèn)為兩者在貨物運輸?shù)姆矫嬉灿泻艽蟮膮^(qū)別。由于公約涉及到貨物的國際運輸，必然在規(guī)定運輸方面有更多更精細(xì)的規(guī)定，而合同法在這方面的規(guī)定數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有公約多。

第三篇：合同法論文--合同法與聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約之比較

買賣合同與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》之比較

學(xué)校：湖北大學(xué) 姓名：孫靜翊 專業(yè)：法學(xué) 年級：2011級

摘要：買賣關(guān)系是人類社會存在和發(fā)展的最重要的社會關(guān)系之一，是商品交易最普遍的形式。買賣合同是我國《民法通則》和《合同法》的重點內(nèi)容，是規(guī)范和維護(hù)我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)的法寶?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》訂于上世紀(jì)80年代，旨在建立新的國際經(jīng)濟(jì)秩序，建立照顧到不同社會、經(jīng)濟(jì)和法律制度的國際貨物銷售合同統(tǒng)一規(guī)則，減少國際貿(mào)易的法律障礙，減少貿(mào)易摩擦，促進(jìn)國際貿(mào)易發(fā)展。我國實施“走出去”戰(zhàn)略以及加入世界貿(mào)易組織以來，對外貿(mào)易額不斷上升，比較買賣合同和《聯(lián)合國國際貨物交易合同公約》的異同，辨別兩者在合同的訂立、合同的效力、合同的履行及違約責(zé)任上的相同與區(qū)別，將有益于交易當(dāng)事人或其代理人更高效地完成交易，節(jié)約資本，減少糾紛。

關(guān)鍵詞：合同的訂立、合同的效力、買賣雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、風(fēng)險轉(zhuǎn)移以及違約責(zé)任 合同的訂立

1.1適用范圍

1.1.1《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用范圍

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用于營業(yè)地在不同國家（地區(qū)）的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同。

?主體的適用

當(dāng)事人的營業(yè)地須在不同國家（地區(qū)），且具備下列二個條件之一： 1）雙方當(dāng)事人營業(yè)地所在國（地區(qū)）都是締約國（地區(qū)）； 2）雖然當(dāng)事人營業(yè)地所在國（地區(qū)）不是締約國（地區(qū)），但根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致應(yīng)適用某一締約國法律；（我國在交存的批準(zhǔn)書中對本條進(jìn)行了保留，不受其約束。）

公約適用時，不考慮當(dāng)事人的國籍、主體資格以及合同的性質(zhì)。不同國家的分支機(jī)構(gòu)之間的貨物銷售合同以及上級機(jī)構(gòu)與其在其他國家的下屬機(jī)構(gòu)之間的銷售合同亦可適用本公約。

?合同標(biāo)的的適用

公約僅適用于普通的貨物銷售合同，不適用于勞務(wù)合同或其他服務(wù)合同，此外對于下列幾種買賣合同亦不適用：

1）直接供私人使用貨物的銷售，除非買方在訂立合同前或訂立當(dāng)時不知道且沒有理由知道這些貨物是用于該目的； 2）經(jīng)由拍賣的銷售；

3）根據(jù)法律執(zhí)行令狀或其他令狀的銷售；

4）公債、股票、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的銷售； 5）船舶、氣墊船或飛行器的銷售； 6）電力的銷售；

7）賣方絕大部分義務(wù)是提供勞務(wù)或其他服務(wù)的銷售。

?合同內(nèi)容的適用

公約只適用于銷售合同的訂立以及買賣雙方因合同而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)。下列事項除非公約有明文規(guī)定，一般不適用：

1）合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力； 2）合同對所售貨物所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響；

3）貨物對人身造成傷亡或損害的產(chǎn)品責(zé)任問題。

1.1.2買賣合同的適用范圍

?主體的適用

具有民事行為能力和民事責(zé)任能力的自然人及其代理人、無民事行為能力的代理人或者其單位、法人以及其他組織均可以成為買賣合同的主體。

居住在中國境內(nèi)的外國人、無國籍人士以及在中國境內(nèi)的外國法人及非國家組織同樣屬于買賣合同的主體。

?合同標(biāo)的的適用

買賣合同的一般標(biāo)的通常為有體物。當(dāng)然，有體物上通常附有某些權(quán)利，在交易有體物的時候，其附有的權(quán)利當(dāng)然也隨交易關(guān)系而轉(zhuǎn)移，實際上買賣關(guān)系的標(biāo)的實質(zhì)上不是該有體物，而是權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如所有權(quán)、債權(quán)、物權(quán)等。由此可見，無體物及權(quán)利可以成為買賣合同的標(biāo)的物。

對于將來之物能否成為買賣合同的，學(xué)界存在較大的爭議。由于社會生產(chǎn)力的限制以及社會需求的增長，這一爭議愈演愈烈。對于將來確定會出現(xiàn)的物，該物的必然存在已無爭議，法律理應(yīng)承認(rèn)其合同標(biāo)的的地位，對于將來不確定出現(xiàn)的物，為保護(hù)買受人的權(quán)益，法律可以限制其合同標(biāo)的的地位。

各國法律均將買賣合同的標(biāo)的物規(guī)定為可流通物。根據(jù)我國法律規(guī)定，禁止流通物不能成為買賣合同的標(biāo)的物，限制流通物的買賣必須符合法律規(guī)定的程序，否則買賣合同的效力也不受法律保護(hù);其次買賣合同的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)是出賣人所有或出賣人有權(quán)處分之物標(biāo)的物。

?合同內(nèi)容的適用

我國民法理論對于買賣合同的標(biāo)的物，一般不稱財產(chǎn)而稱物品，因此，以權(quán)利為標(biāo)的物的合同（如專利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同）和以無體物為標(biāo)的物的合同（如供電合同）不屬于買賣合同的范圍。廣義觀點認(rèn)為，買賣合同的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)既有財物，也有法律允許轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，如知識產(chǎn)權(quán)。由于我國改革的不斷深化，社會經(jīng)濟(jì)日新月異的發(fā)展，使得諸如股票、債券、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)等這些特殊商品的轉(zhuǎn)讓或者說買賣，不但發(fā)展迅速，而且逐漸形成一系列特殊的規(guī)則。因此廣義觀點認(rèn)為，買賣合同的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)既有財物，也有法律允許轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，如知識產(chǎn)權(quán)。

1.2 合同的成立

1.2.1《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的成立要件

?合同成立的時間

１）被發(fā)價人聲明或做出其它行為表示同意一項發(fā)價，即是接受，緘默或不行動本身不等于接受。

２）接受發(fā)價于表示同意的通知送達(dá)發(fā)價人時生效。如果表示同意的通知在發(fā)價人所規(guī)定的時間內(nèi)，如未規(guī)定時間，在一段合理的時間內(nèi)，未曾送達(dá)發(fā)價人，接受就成為無效，但須適當(dāng)?shù)乜紤]到交易的情況，包括發(fā)價人所使用的通訊方法的迅速程序。對口頭發(fā)價必須立即接受，但情況有別者不在此限。

３）但是，如果根據(jù)該項發(fā)價或依照當(dāng)事人之間確立的習(xí)慣作法和慣例，被發(fā)價人可以做出某種行為，例如與發(fā)運貨物或支付價款有關(guān)的行為，來表示同意，而無須向發(fā)價人發(fā)出通知，則接受于該項行為做出時生效，但該項行為必須在上一款所規(guī)定的期間內(nèi)做出。

?合同成立的地點

1）如果當(dāng)事人有一個以上的營業(yè)地，則以與合同及合同的履行關(guān)系最密切的營業(yè)地為其營業(yè)地，但要考慮到雙方當(dāng)事人在訂立合同前任何時候或訂立合同時所知道或所設(shè)想的情況；

2）如果當(dāng)事人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。

?合同的條款

國際貨物銷售合同基于其特殊性在國際慣例的基礎(chǔ)上附加了使用的文字及其效力、質(zhì)量保證期2個條款。這是我國國內(nèi)買賣合同的條款所沒有要求的。國際通行的慣例將在下述“買賣合同的條款”中列舉，再次就不予贅述。

④合同的形式

CISG公約（聯(lián)合國國際貨物交易合同公約）在第十一條中規(guī)定銷售合同無須以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受任何其它條件的限制。銷售合同可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。對于書面合同，該法第十三條規(guī)定“書面”包括電報和電傳。我國在簽署CISG公約時沒有同意第十一條的相關(guān)規(guī)定，表明我國在訂立國際貿(mào)易銷售合同時按照我國訂立買賣合同的形式，此款也是我國國際貿(mào)易銷售糾紛的多發(fā)點之一。

1.2.2買賣合同的成立要件

?合同成立的時間

《合同法》第二十六條第一款承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。第三十二條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。第三十三條當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時合同成立。

?合同成立的地點

第三十四條承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

第三十五條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

?合同的條款

買賣合同應(yīng)當(dāng)包括以下條款：1.賣雙方的名稱或者姓名和住所;2.標(biāo)的物名稱、規(guī)格、型號、生產(chǎn)廠商、產(chǎn)地、數(shù)量及價款；3.質(zhì)量要求；4.包裝方式；5.交貨的時間、地點、方式；6.檢驗標(biāo)準(zhǔn)、時間、方法；7.結(jié)算方式；8.違約責(zé)任；9.解決爭議的方法。

④合同的形式

我國《合同法》第10條：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式，口頭形式和其他形式。法律，行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)該采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。書面形式是指當(dāng)事人以合同書或者電報、電傳、電子郵件等數(shù)據(jù)電文形式等各種可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式訂立合同。書面形式又可分為下列幾種形式：1）由當(dāng)事人雙方依法就合同的主要條款協(xié)商一致并達(dá)成書面協(xié)議，并由雙方當(dāng)事人的法定代表人或其授權(quán)的人簽字蓋章。2）格式合同。3）雙方當(dāng)事來往的信件、電報、電傳等也是合同的組成部分。書面形式有利于交易的安全，重要的合同應(yīng)該采用書面形式。我國法律規(guī)定，房屋買賣合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、不動產(chǎn)買賣合同以及標(biāo)的較大的準(zhǔn)不動產(chǎn)買賣合同的訂立需要采取書面形式。

我國不接受CISG公約中的第十一條也是基于保護(hù)標(biāo)的額重大的國經(jīng)貿(mào)易買賣安全，方便在解決相關(guān)糾紛時保護(hù)相對人的權(quán)益，節(jié)約司法資源，以期達(dá)到定紛止?fàn)幍哪康摹?/p>

合同的效力

CISG公約并未明確規(guī)定合同的效力，它將合同的效力融入部分條款中，總結(jié)各部分條款可知，我國《合同法》規(guī)定的合同效力與CISG公約大相庭徑，這些規(guī)定同樣普遍適用于各個國家的買賣合同，已經(jīng)成為國際銷售貿(mào)易中的普遍慣例。

2.1效力未定的合同

效力未定的合同是指合同訂立是并未生效，需要權(quán)利人追認(rèn)才能生效的合同。

主要包括四類：

1）限制行為能力人訂立的合同?！逗贤ā?7條規(guī)定限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

2）因無權(quán)代理而訂立的合同?！逗贤ā?8條規(guī)定行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。

3）因無權(quán)處分而訂立的合同。《合同法》51條規(guī)定無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

4）自己代理和中間代理簽訂的合同。

這四類效力待定的合同的成立需要相對人催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

2.2可撤銷的合同

可撤銷的合同，是指雖經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商成立，但由于當(dāng)事人的意思表示并非真意。經(jīng)法院或仲裁機(jī)關(guān)請求可以消滅其效力的合同。合同被撤銷后自始沒有法律約束力。合同被撤銷的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

《合同法》規(guī)定的可撤銷合同共有五類： 1）因重大誤解成立的合同;2）是顯失公平的合同；3）是因欺詐成立的合同；4）是因脅迫成立的合同；5）是乘人之危訂立的合同。

2.3無效合同 無效合同是相對于有效合同而言的，是指合同雖然成立，但因其違反法律、行政法規(guī)、社會公共利益，被確認(rèn)為無效?？梢?，無效合同是已經(jīng)成立的合同，是欠缺生效要件，不具有法律約束力的合同，不受國家法律保護(hù)。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，有下列情形之一的，可認(rèn)定合同或者合同條款無效：

1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同； 一方以欺詐、脅迫手段訂立的合同，屬于意思表示不真實的合同，一般屬于可變更或撤銷的合同，但是如果還損害了國家利益，則屬于無效合同。

2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；

3）合法形式掩蓋非法目的的合同；

4）損害社會公共利益的合同；

5）違反法律和行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同；

6）對于造成對方人身傷害或者因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失免責(zé)的合同條款。

7）提供格式條款一方免除責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的條款無效。

8）另外，根據(jù)《民法通則》，無民事行為能力人實施的或者限制民事行為能力人依法不能獨立實施的民事行為無效民事行為。因此，主體不合格也可能導(dǎo)致合同無效，例如：1)無民事行為能力人、限制民事行為能力人訂立合同且法定代理人不予追認(rèn)的，該合同無效。其例外情況是：純獲利益的合同和與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不需追認(rèn)，合同當(dāng)然有效。2)法定代理人不合格且相對人有過失而成立的合同，該合同無效；3)法人和其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，且相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的，該合同無效。

對于無效合同以及可撤銷的合同，《合同法》第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！钡?9條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人?！?/p>

概況來講，權(quán)益人有權(quán)請求侵權(quán)人返還財產(chǎn)、折價補(bǔ)償、賠償損失來保護(hù)自己的權(quán)力。買賣雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系

3.1《聯(lián)合國國際貨物交易合同公約》買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)

3.1.1買方的權(quán)利以及賣方的義務(wù)

如果貨物不符合同，買方可以要求賣方通過修理對不符合同之處做出補(bǔ)救，除非他考慮了所有情況之后，認(rèn)為這樣做是不合理的。買方可以規(guī)定一段合理時限的額外時間，讓賣方履行其義務(wù)。除非買方收到賣方的通知，聲稱他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)履行義務(wù)，買方在這段時間內(nèi)不得對違反合同采取任何補(bǔ)救辦法。但是，買方并不因此喪失他對遲延履行義務(wù)可能享有的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。買方在以下情況下可以宣告合同無效：

1）賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務(wù)，等于根本違反合同； 2）如果發(fā)生不交貨的情況，賣方不在買方按照第四十七條第（１）款規(guī)定的額外時間內(nèi)交付貨物，或賣方聲明他將不在所規(guī)定的時間內(nèi)交付貨物。3）對于遲延交貨以外的任何違反合同事情：

如果賣方在規(guī)定的日期前交付貨物，買方可以收取貨物，也可以拒絕收取 貨物。同樣，如果賣方交付的貨物數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取也可以拒絕收取多交部分的貨物。如果買方收取多交部分貨物的全部或一部分，他必須按合同價格付款。

3.1.2買方的義務(wù)以及賣方的權(quán)利

買方必須按照合同和本公約規(guī)定支付貨物價款和收取貨物。買方支付價款的義務(wù)包括根據(jù)合同或任何有關(guān)法律和規(guī)章規(guī)定的步驟和手續(xù)，以便支付價款。1）如果買方?jīng)]有義務(wù)在任何其它特定時間內(nèi)支付價款，他必須于賣方按照合同和本公約規(guī)定將貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)交給買方處置時支付價款。賣方可以支付價款作為移交貨物或單據(jù)的條件。

２）如果合同涉及到貨物的運輸，賣方可以在支付價款后方可把貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)移交給買方作為發(fā)運貨物的條件。

３）買方在未有機(jī)會檢驗貨物前，無義務(wù)支付價款，除非這種機(jī)會與雙方當(dāng)事人議定的交貨或支付程序相抵觸。

如果買方?jīng)]有義務(wù)在任何其它特定地點支付價款，他必須在以下地點向賣 方支付價款：

1）賣方的營業(yè)地；

2）憑移交貨物或單據(jù)支付價款，則為移交貨物或單據(jù)的地點；

3）賣方必須承擔(dān)因其營業(yè)地在訂立合同后發(fā)生變動而增加的支付方面的有關(guān)費用。

3.2買賣合同中買賣雙方的權(quán)利、義務(wù)

3.2.1買方的權(quán)利以及賣方的義務(wù)

根據(jù)《合同法》，賣方有以下兩個義務(wù)： 1）交付標(biāo)的物。

交付標(biāo)的物是出賣人的首要義務(wù)，也是買賣合同最重要的合同目的。標(biāo)的物的交付可分為現(xiàn)實交付和觀念交付?，F(xiàn)實交付是指標(biāo)的物交由買受人實際占有；觀念交付包括返還請求權(quán)讓與、占有改定和簡易交付。

2）轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)。

買賣合同以轉(zhuǎn)移標(biāo)的物 所有權(quán)為目的，因此出賣人負(fù)有轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)歸買受人的義務(wù)。為保證出賣人能夠轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)歸買受人，出賣人出賣的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分；法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，依照其規(guī)定（《合同法》第132條）。

除法律另有規(guī)定外，出賣人交付的標(biāo)的物上有權(quán)利瑕疵，不能完全轉(zhuǎn)移所有權(quán)于買受人的，買受人有權(quán)要求減少價款或者解除合同。在買受人未支付價款時，其有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，買受人有權(quán)中止支付相應(yīng)的價款，除非出賣人提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保（《合同法》第152條）。2.3.2買方的義務(wù)以及賣方的權(quán)利

根據(jù)《合同法》，買方需要履行以下三點義務(wù)：

1）支付價款。價款是買受人獲取標(biāo)的物的所有權(quán)的對價。依合同的約定向出賣人支付價款，是買受人的主要義務(wù)。買受人須按合同約定的數(shù)額、時間、地點支付價款，并不得違反法律以及公共秩序和善良風(fēng)俗。合同無約定或約定不明的，應(yīng)依法律規(guī)定、參照交易慣例確定。

2）受領(lǐng)標(biāo)的物。對于出賣人交付標(biāo)的物及其有關(guān)權(quán)利和憑證，買受人有及時受領(lǐng)義務(wù)。

3）對標(biāo)的物檢查通知的義務(wù)。買受人受領(lǐng)標(biāo)的物后，應(yīng)當(dāng)在當(dāng)事人約定或法定期限內(nèi)，依通常程序盡快檢查標(biāo)的物。若發(fā)現(xiàn)應(yīng)由出賣人負(fù)擔(dān)保責(zé)任的瑕疵時，應(yīng)妥善保管標(biāo)的物并將其瑕疵立即通知出賣人。風(fēng)險轉(zhuǎn)移及違約責(zé)任

4.1《聯(lián)合國國際貨物交易合同公約》中的違約責(zé)任

4.1.1風(fēng)險轉(zhuǎn)移

CISG公約第六十六條規(guī)定，貨物在風(fēng)險移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)后遺失或損壞，買方支付價款的義務(wù)并不因此解除，除非這種遺失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成。

第六十七條規(guī)定，如果銷售合同涉及到貨物的運輸，但賣方?jīng)]有義務(wù)在某一特定地點交付貨物，自貨物按照銷售合同交付給第一承運人以轉(zhuǎn)交給買方時起，風(fēng)險就移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。如果賣方有義務(wù)在某一特定地點把貨物交付給承運人，在貨物于該地點交付給承運人以前，風(fēng)險不移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。賣方受權(quán)保留控制貨物處置權(quán)的單據(jù)，并不影響風(fēng)險的移轉(zhuǎn)。

但是，當(dāng)賣方在貨物以貨物上加標(biāo)記、或以裝運單據(jù)、或向買方發(fā)出通知或其它方式清楚地注明有關(guān)合同以前，風(fēng)險不移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。

對于在運輸途中銷售的貨物，從訂立合同時起，風(fēng)險就移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。但是，如果情況表明有此需要，從貨物交付給簽發(fā)載有運輸合同單據(jù)的承運人時起，風(fēng)險就由買方承擔(dān)。盡管如此，如果賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道貨物已經(jīng)遺失或損壞，而他又不將這一事實告之買方，則這種遺失或損壞應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。

在不屬于第六十七條和第六十八條規(guī)定的情況下，從買方接收貨物時起，或如果買方不在適當(dāng)時間內(nèi)這樣做，則從貨物交給他處置但他不收取貨物從而違反合同時起，風(fēng)險移轉(zhuǎn)到買方承擔(dān)。但是，如果買方有義務(wù)在賣方營業(yè)地以外的某一地點接收貨物，當(dāng)交貨時間已到而買方知道貨物已在該地點交給他處置時，風(fēng)險方始移轉(zhuǎn)。

如果合同指的是當(dāng)時未加識別的貨物，則這些貨物在未清楚注明有關(guān)合同 以前，不得視為已交給買方處置。

4.1.2損害賠償

對于當(dāng)事人的違約責(zé)任，CISG公約規(guī)定的十分明確： 一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。

如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時間內(nèi)，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，則要求損害賠償?shù)囊环娇梢匀〉煤贤瑑r格和替代貨物交易價格之間的差額以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其他損害賠償。

如果合同被宣告無效，而貨物又有時價，要求損害賠償?shù)囊环剑绻麤]有 根據(jù)第七十五條規(guī)定進(jìn)行購買或轉(zhuǎn)賣，則可以取得合同規(guī)定的價格和宣告合同無效時的時價之間的差額以及按照第七十四條規(guī)定可以取得的任何其它損害賠償。但是，如果要求損害賠償?shù)囊环皆诮邮肇浳镏笮婧贤瑹o效，則應(yīng)適用接收貨物時的時價，而不適用宣告合同無效時的時價。時價指原應(yīng)交付貨物地點的現(xiàn)行價格，如果該地點沒有時價，則指另一合理替代地點的價格，但應(yīng)適當(dāng)?shù)乜紤]貨物運費的差額。

4.2賣賣合同中的違約責(zé)任

4.2.1風(fēng)險轉(zhuǎn)移

買賣合同標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。

4.2.2損害賠償

我國《合同法》第一百一十四條規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。”第一百一十三條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?！?/p>

這些規(guī)定表明，當(dāng)事人在對方違約時要求賠償損失有三種方式：一是約定違約金，即當(dāng)事人在合同中約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約的情況向?qū)Ψ街Ц断鄳?yīng)的違約金。在建筑合同中誤期損害賠償就屬于違約金的一種方式。二是約定損失賠償額的計算方法。第三種是按法律規(guī)定確定損失賠償辦法。這就是《合同法》第一百一十三條規(guī)定的辦法，主要用于沒有合同約定的情況下確定損失賠償額。同時該條也確立了違約損失賠償?shù)囊话阍瓌t。我國現(xiàn)行合同法對違約損失賠償采用了完全賠償原則，即違約方對與受害人因違約行為所遭受的全部損失應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。設(shè)置違約損害賠償?shù)哪康氖窃诮疱X能夠補(bǔ)償?shù)南薅葍?nèi)，使受害人恢復(fù)到合同正常履行所能達(dá)到的同樣狀態(tài)。這一方面要求給予受害人充分的賠償，包括合同履行后可以獲得的利益(主要指利潤);另一方面通常也不支持讓違約人承擔(dān)懲罰性的違約責(zé)任?！逗贤ā芬话僖皇龡l規(guī)定,違約損失賠償“不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。第一百一十四條規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

通過比較、分析《聯(lián)合國國際貨物交易合同公約》和《合同法》中的買賣合同的訂立、效力、買賣雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、風(fēng)險轉(zhuǎn)移以及違約責(zé)任的異同。不難得出這兩者之間存在著相互聯(lián)系與相互區(qū)別的關(guān)系，我國《合同法》在訂立時參考并援引了《聯(lián)合國國際貨物交易合同公約》中全球通用的國際貿(mào)易慣例，而且根據(jù)我國社會、經(jīng)濟(jì)發(fā)展現(xiàn)狀將這些慣例融入到我國市場經(jīng)濟(jì)法規(guī)建設(shè)中。這一點在買賣合同中有具體的體現(xiàn)。我國自1981年簽訂該公約，30年以來，公約在我國適用和實際操作中存在一些長期的、難以解決的問題，尤其是我國加入世界貿(mào)易組織后加速融入經(jīng)濟(jì)全球化，國際貿(mào)易糾紛也隨之劇增，縱觀我國參與的國家貿(mào)易糾紛案例，我國鮮有勝訴。其中最主要的原因在于對公約所屬條款的無知以及相關(guān)法律人才的匱乏，這也是我國法制社會建設(shè)中所需要完善的一部分。

參考資料：

1.《中華人民共和國合同法》（1993.3.15），北京，法律出版社，2012； 2.《聯(lián)合國國際貨物交易合同公約》； 3.《中華人民共和國民法通則》（2009.8.27），北京，法律出版社，2012； 4.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二），（2009.4.24），北京，法律出版社，2012；

4.隋彭生：《合同法要義》（第三版），北京，中國人民大學(xué)出版社，2011.5； 5.王家福：《合同法》，北京，中國社會科學(xué)出版社，1986。

第四篇：“課標(biāo)”對古詩文教學(xué)規(guī)定的異同分析與修改建議

安徽省宣城市第十二中學(xué) 楊和平

【摘要】 進(jìn)一步完善“課標(biāo)”的四點建議：第一，明確古詩詞和文言文在初中語文教材選文中所占比例或具體數(shù)量，建議恢復(fù)到2000版大綱規(guī)定的30%左右。第二，誦讀的對象應(yīng)該包括“古詩詞”和“文言文”，而不應(yīng)僅是“古詩詞”，在語言表述上應(yīng)嚴(yán)密。第三，將“背誦與積累”作為一條專項進(jìn)行表述，同時給出古詩文與現(xiàn)代文的背誦推薦篇目(段)。第四，“理解基本內(nèi)容”應(yīng)該包括“文言文”和“古詩詞”，而不應(yīng)單是“文言文”。【關(guān) 鍵 詞】 語文；教學(xué)；“標(biāo)準(zhǔn)”；建議

【作者簡介】 楊和平，宣城市第十二中學(xué)副校長，安徽省特級教師，安徽省優(yōu)秀教師，安徽省家教名師，安徽省遠(yuǎn)程教育輔導(dǎo)教師，國培計劃安徽省遠(yuǎn)程輔導(dǎo)教師，中學(xué)語文高級教師，宣城市拔尖人才，宣城市初中語文學(xué)科帶頭人，宣城市骨干教師，宣城市教科研先進(jìn)個人，安徽省農(nóng)遠(yuǎn)應(yīng)用新星。

中圖分類號：G623.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1671-0568（2015）13-0053-03 本世紀(jì)共有三份關(guān)于語文教學(xué)的綱領(lǐng)性“標(biāo)準(zhǔn)”規(guī)定，即2000年版九年義務(wù)教育全日制初級中學(xué)《語文教學(xué)大綱》(以下簡稱為2000版)、2001年版全日制義務(wù)教育《語文課程標(biāo)準(zhǔn)》(以下簡稱為2001版)和2011年版義務(wù)教育《語文課程標(biāo)準(zhǔn)》(以下簡稱為2011版)。這三份“標(biāo)準(zhǔn)”對古詩文教學(xué)有著怎樣的規(guī)定與建議？這些規(guī)定有著怎樣的異同？從異同的比較中，我們可以看到哪些明確的價值取向？又有哪些需要進(jìn)一步改進(jìn)和完善的地方？我們首先來梳理三份標(biāo)準(zhǔn)關(guān)于古詩文教學(xué)的相關(guān)規(guī)定與建議。2000版規(guī)定閱讀要求：“誦讀古代詩詞和淺易文言文，能借助工具書理解內(nèi)容，背誦一定數(shù)量的名篇?！闭n文選文要求：“古代作品也有適當(dāng)比例”，“古代詩詞和文言文占30%左右”。同時推薦了背誦篇目文言文20篇、古詩詞50首。2001版第四學(xué)段規(guī)定閱讀要求：“誦讀古代詩詞，有意識地在積累、感悟和運用中，提高自己的欣賞品位和審美情趣?！薄伴喿x淺易文言文，能借助注釋和工具書理解基本內(nèi)容。背誦優(yōu)秀詩文80篇。”評價建議是：“評價學(xué)生閱讀古代詩詞和淺易文言文，重點在于考察學(xué)生記誦積累的過程，考察他們能否憑借注釋和工具書理解詩文大意，而不應(yīng)考察對詞法、句法等知識的掌握程度?！蓖瑫r推薦了50篇背誦篇目，其中文言文16篇，古詩詞34首。2011版第四學(xué)段規(guī)定閱讀要求：“誦讀古代詩詞，閱讀淺易文言文，能借助注釋和工具書理解基本內(nèi)容。注重積累、感悟和運用，提高自己的欣賞品位?！薄氨痴b優(yōu)秀詩文80篇(段)?！痹u價建議是：“評價學(xué)生閱讀古代詩詞和淺易文言文，重點考察學(xué)生的記誦積累，考察他們能否憑借注釋和工具書理解詩文大意。詞法、句法等方面的概念不作為考試內(nèi)容。”另推薦了優(yōu)秀詩文背誦篇目61篇，其中古詩詞40首，文言文21篇。下面，我們就幾個關(guān)鍵問題進(jìn)行比較。

1.選文與數(shù)量。2000版大綱對古詩文選文提出了“占30%左右”的明確的數(shù)量要求，推薦的背誦篇目古詩詞50首，文言文20篇。2001版和2011版課標(biāo)均沒有提出古詩文選文數(shù)量要求，前者推薦的背誦篇目是50，后者推薦的背誦篇目是61。單從推薦背誦篇目的數(shù)量看，是先下降，再上升。這說明古詩文教學(xué)再次引起重視，其在語文教育中的地位得到應(yīng)有的加強(qiáng)。但實際上，從教材編寫古詩文所占篇目偏少的實際看，從“繼承和弘揚(yáng)中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化”的育人需求看，我們建議課標(biāo)仍要明確古詩文選文所占比例為30％左右。2.誦讀。三個版本的“課標(biāo)”都將“誦讀”放在非常突出的位置，“誦讀”一詞均用在古詩文閱讀教學(xué)要求的開頭。2000版大綱表述為“誦讀古代詩詞和淺易文言文”，2001版和2011版課標(biāo)表述為“誦讀古代詩詞”，前者將“淺易文言文”也納入了誦讀的范圍，后者只強(qiáng)調(diào)誦讀“古代詩詞”，但后者提出了“誦讀”的要求，“積累、感悟和運用”，“提高自己的欣賞品位和審美情趣”。排除表述上的差別，我們可以給出一個非常明確的判斷，“誦讀”是古詩文教學(xué)的基本要求，也是基本方法，是讓學(xué)生感知古詩文美感的基本途徑，是培養(yǎng)學(xué)生欣賞品位和審美情趣的必由之路。3.背誦。三個版本的“課標(biāo)”都有關(guān)于“背誦”的表述，表述的語言和方式有一些差異。2000版表述為“背誦一定數(shù)量的名篇”，表述位置在閱讀教學(xué)內(nèi)容和要求的第6條(古詩文教學(xué)專項表述)，句子中間用的是逗號，是作為“古詩文教學(xué)”專門要求的一部分呈現(xiàn)的。該表述包含兩個基本信息：一是背誦篇目是個概數(shù)，“一定數(shù)量”(但后文有70篇的數(shù)量推薦)，沒有硬性規(guī)定；二是背誦的名篇單指古詩文。2001版表述為“背誦優(yōu)秀詩文80篇”，表述位置在第四學(xué)段“閱讀”教學(xué)要求的第12條(第11條談古詩詞教學(xué)，第12條談文言文教學(xué))，是作為一個完整的單句呈現(xiàn)的，句子間用的是句號。該表述包括兩項信息：一是優(yōu)秀詩文的背誦數(shù)量有明確要求，是80篇(后文推薦古詩文篇目是50篇)；二是要求背誦的是“優(yōu)秀詩文”，并非專指“古詩文”。2011版表述為“背誦優(yōu)秀詩文80篇(段)”，表述位置在第四學(xué)段“閱讀”教學(xué)要求的第12條(課外閱讀專項)，也是作為一個完整的單句呈現(xiàn)的，句子間用的是句號。該表述包含三項信息：一是優(yōu)秀詩文背誦數(shù)量有明確要求，是80篇(后文推薦古詩文篇目是61篇)；二是背誦的不完全是完整的篇目，可以有部分是段落；三是背誦的優(yōu)秀詩文可以是古詩文，也可以是現(xiàn)代文。以上分析告訴我們，三個版本的“課標(biāo)”都有關(guān)于“背誦”的明確要求，但對“背誦”要求的表述，以及表述的位置均有所差異。因此，我們可以得出三點結(jié)論：第一，“背誦”非常重要，是初中生學(xué)習(xí)語文的重要方法與手段，而且要達(dá)到一定的數(shù)量。第二，既要背誦古詩文，也要背誦現(xiàn)代文。第三，背誦以篇章為主，也可以背誦一些經(jīng)典的段落?；诖?，我們建議，新課標(biāo)修改的時候，將“背誦與積累”作為一條專項進(jìn)行表述，不再作為某一條的附屬揉在其中，以免產(chǎn)生誤讀，或引起不了足夠的重視。

4.積累與運用。2000版未就古詩文教學(xué)提“積累與運用”概念，2001版第四學(xué)段的表述是“有意識地在積累、感悟和運用中，提高自己的欣賞品位和審美情趣”，2011版第四學(xué)段的表述為“注重積累、感悟和運用,提高自己的欣賞品位”。從語言表述看，2001版將“積累、感悟和運用”作為方法，作為“提高自己的欣賞品位和審美情趣”的途徑，2011版將“積累、感悟和運用”作為古詩文學(xué)習(xí)的目的之一，后者的表述比前者更科學(xué)，更強(qiáng)調(diào)了古詩文學(xué)習(xí)“積累、感悟和運用”的重要性。

5.理解內(nèi)容。2000版規(guī)定為“誦讀古代詩詞和淺易文言文，能借助工具書理解內(nèi)容”，2001版第四學(xué)段規(guī)定為“閱讀淺易文言文，能借助注釋和工具書理解基本內(nèi)容”，2011版第四學(xué)段規(guī)定“誦讀古代詩詞，閱讀淺易文言文，能借助注釋和工具書理解基本內(nèi)容”。綜合三份規(guī)定，我們可以得出如下幾點信息：第一，初中階段閱讀的文言文都是“淺易”的，第二，所需要理解的內(nèi)容是“基本”的，第三，在理解方法上，要借助注釋和工具書。比較三份規(guī)定，2000版和2011版在語言表達(dá)上，理解基本內(nèi)容包括“古代詩詞和淺易文言文”，而2001版所說“理解基本內(nèi)容”則不包含古代詩詞。因此，以上三份規(guī)定，2011版最為科學(xué)。

6.感悟與欣賞。2000版未就古詩文教學(xué)提“感悟與欣賞”的概念，2001版第四學(xué)段規(guī)定為“有意識地在積累、感悟和運用中，提高自己的欣賞品位和審美情趣”，2011版第四學(xué)段規(guī)定是“注重積累、感悟和運用,提高自己的欣賞品位”。2001版和2011版強(qiáng)調(diào)“感悟”，實際上是在強(qiáng)調(diào)“個性化的閱讀體驗”，只是2001版僅將“感悟”作為提高欣賞品位的一種途徑，而2011版則將“感悟”本身作為一種目的，要求注重“感悟”。

7.教學(xué)評價。2000版未給出古詩文教學(xué)評價建議，2001版評價建議是“評價學(xué)生閱讀古代詩詞和淺易文言文，重點在于考察學(xué)生記誦積累的過程，考察他們能否憑借注釋和工具書理解詩文大意，而不應(yīng)考察對詞法、句法等知識的掌握程度”，2011版評價建議是“評價學(xué)生閱讀古代詩詞和淺易文言文，重點考察學(xué)生的記誦積累，考察他們能否憑借注釋和工具書理解詩文大意”，“詞法、句法等方面的概念不作為考試內(nèi)容”。2001版與2011版相比，有兩點差異：第一，將“重點在于考察學(xué)生記誦積累的過程”改為“重點考察學(xué)生的記誦積累”，改后的語言更簡潔，符合考察實際；第二，將“而不應(yīng)考察對詞法、句法等知識的掌握程度”改為“詞法、句法等方面的概念不作為考試內(nèi)容”，修改后的建議突出的是“概念”不作為考試的內(nèi)容，與不應(yīng)考察“詞法、句法等知識的掌握程度”的區(qū)別在于：考察會涉及到詞法、句法的具體理解，也就是古今用法不同的詞語、句式的解釋和翻譯等，只是不涉及“概念”考察。另將“不應(yīng)”改為“不作為”，語氣上也輕了很多。綜合以上七點比較分析，我們可以得出如下六點古詩文教學(xué)的價值取向和進(jìn)一步完善“課標(biāo)”的四點建議：

六點古詩文教學(xué)的價值取向：第一，古詩文教學(xué)的地位會逐步提升，選文的篇目和數(shù)量仍會增加。第二，誦讀是古詩文教學(xué)的根本要求、基本方法，初中古詩文教學(xué)必須加強(qiáng)誦讀，應(yīng)給予誦讀最突出的地位。第三，背誦和積累名篇名句以及相關(guān)的文化常識是硬道理，初中古詩文教學(xué)必須不打折扣地完成規(guī)定篇目的背誦任務(wù)，同時，要促進(jìn)學(xué)生學(xué)以致用。第四，古詩詞和淺易文言文的基本內(nèi)容都在理解范圍之內(nèi)，為了讓學(xué)生更好地理解文本內(nèi)容，要注意培養(yǎng)學(xué)生利用課文注釋和使用工具書的習(xí)慣。第五，關(guān)注學(xué)生個性化的閱讀體驗，要促進(jìn)學(xué)生在閱讀過程中有自己的感悟，從而提高學(xué)生的欣賞品味和審美情趣。第六，不強(qiáng)調(diào)詞法、句法概念，但依然要引導(dǎo)學(xué)生理解并學(xué)會辨析古今用法不同的詞和句子。

進(jìn)一步完善“課標(biāo)”的四點建議：第一，明確古詩詞和文言文在初中語文教材選文中所占比例或具體數(shù)量，建議恢復(fù)到2000版大綱規(guī)定的30%左右。第二，誦讀的對象應(yīng)該包括“古詩詞”和“文言文”，而不應(yīng)僅是“古詩詞”，在語言表述上應(yīng)嚴(yán)密。第三，將“背誦與積累”作為一條專項進(jìn)行表述，同時給出古詩文與現(xiàn)代文的背誦推薦篇目(段)。第四，“理解基本內(nèi)容”應(yīng)該包括“文言文”和“古詩詞”，而不應(yīng)單是“文言文”。

第五篇：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》與《國際商事合同通則》之比較)

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》與《國際商事合同通則》之比較

王永新

摘要：《公約》與《通則》的目的都是為了協(xié)調(diào)不同法系、不同法域間的立法沖突，旨在為國際商事合同的當(dāng)事人提供一個明確具體且具有廣泛適應(yīng)性的規(guī)則。因此，《公約 》與《通則》在理念、基本原則上是一致的。但是，《公約》與《通則》還是有不同之處。關(guān)鍵詞：公約；通則；合同；

《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（United NationsConvention on Contracts of International Sales ofGoods，以下簡稱“公約”）是由聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會主持制定的，1980年在維也納舉行的外交會議上獲得通過。公約于1988年1月1日正式生效。目前已經(jīng)有包括中國在內(nèi)的70個國家加入了該公約?！豆s》是20世紀(jì)以來最重要的國際公約之一。

《國際商事合同通則》（Principles of InternationalCommercial Contracts，以下簡稱“通則”）是國際統(tǒng)一私法協(xié)會1994年編撰的，2004年做了大的修訂。它是一部具有現(xiàn)代性、廣泛代表性、實用性的商事合同統(tǒng)一規(guī)則?！锻▌t》“是迄今為止最為系統(tǒng)的對國際性契約的實體內(nèi)容進(jìn)行統(tǒng)一整理的一個法律文件”[1]。

這兩個文件是國際商事合同領(lǐng)域最為重要的規(guī)則?！豆s》與《通則》的目的都是為了協(xié)調(diào)不同法系、不同法域間的立法沖突，旨在為國際商事合同的當(dāng)事人提供一個明確具體且具有廣泛適應(yīng)性的規(guī)則。因此，《公約》與《通則》在理念、基本原則上是一致的。但是，《公約》與《通則》還是有不同之處。這些不同之處主要有：

一、適用范圍不同《通則》的適用范圍比《公約》廣泛?！豆s》僅適用于國際貨物買賣合同[2]-[3]。而《通則》對“商事”合同并沒有給予任何明確的定義，只是在盡可能寬泛的意義上來理解這一概念，以使它不僅包括提供或交換商品或服務(wù)的一般貿(mào)易交易，還可包括其他各種類型的經(jīng)濟(jì)交易，如投資或特許協(xié)議、專業(yè)服務(wù)合同等，即適用于國際商事合同的全部。

二、適用方式不同《公約》作為一項國際條約，它以國際立法的方式統(tǒng)一國際貨物買賣合同法律，在締約國間具有法律效力。在締約國的當(dāng)事人沒有明文排除適用公約或沒有約定所適用的法律時，締約國當(dāng)事人之間的國際貨物買賣合同既應(yīng)該適用《公約》。但目前《公約》的締約國數(shù)量有限，而且締約國在加入《公約》時可以作保留，拒絕接受某些

條款，所以《公約》的作用在一定程度上受到了限制。此外，《公約》的內(nèi)容不夠完善，對國際貨物買賣合同的其他法律問題又不得不適用國內(nèi)法的規(guī)定。而《通則》不是以國際 條約的形式出現(xiàn)的，而是以國際重述（international restatement）的形式詳盡闡述合同法普遍通行的原則。即“用非立法的手段統(tǒng)一法律”（unification of law by non-legislative means），并對國際商事合同領(lǐng)域的一些基本原則、慣例和習(xí)慣性做法進(jìn)行全面、系統(tǒng)地表述。同時，《通則》的非強(qiáng)制性可以使它能更靈活地被接受；《通則》的條文富于彈性，又使得它能較廣泛地被接受。從事國際貿(mào)易的當(dāng)事人得以在自愿基礎(chǔ)上自由選擇《通則》適用于其所訂立的合同[4]。

三、《通則》中關(guān)于“損害賠償”的條款比《公約》更全面、具體1.《公約》并不涉及人身損害賠償問題[5]，而《通則》明確“損害可以是非金錢性質(zhì)的，并且包括例如肉體或精神上的痛苦”[6]。2.對于損害賠償，《通則》要求在確定受損害方有權(quán)得到的賠償時，應(yīng)

考慮到受損害因?qū)Ψ降倪`約行為所獲得的收益，“應(yīng)當(dāng)考慮到受損害方因避免發(fā)生的成本或

損害而得到的任何收益。[7]”《公約》的條款內(nèi)容卻并沒有考慮到這種情形。3.《通則》對

損害的認(rèn)定有“確定性程度”的要求[8]，規(guī)定“賠償僅適用于根據(jù)合理的確定性程度而證

實的損害，包括未來損害”。同時，《通則》還允許機(jī)會損失的賠償，“可根據(jù)機(jī)會發(fā)生的可

能性程度來確定”。而《公約》沒有這樣的要求?！锻▌t》這樣的要求符合實際情況，具有可

操作性。4.對于估算損害賠償金的貨幣，《公約》沒有規(guī)定，但是《通則》卻明確“損害賠

償金既可以用表示金錢債務(wù)的貨幣確定，也可以用遭受損害的貨幣確定，以兩者中最為適當(dāng)?shù)呢泿艦闇?zhǔn)”[9]。5.關(guān)于損害賠償中的“利息”，《通則》比《公約》詳細(xì)具體?！豆s》規(guī)

定受損害方有權(quán)收取利息，但是卻沒有明確具體的計算辦法。相比之下，《通則》規(guī)定未付

款項的利息的計算期間為從款項到期之日起至支付時止。對適用的利率，《通則》也規(guī)定了

一系列的確定方法。首先“應(yīng)為付款地銀行對主要借款人借貸支付貨幣的短期平均貸款通行

利率”，如果付款地?zé)o此利率，“則為支付貨幣國家的此種利率”。如果都沒有時，“應(yīng)為支付

貨幣國法律規(guī)定的適當(dāng)利率”[10]。

四、《通則》涉及的合同領(lǐng)域中的法律問題比《公約》全面《公約》對合同領(lǐng)域的不少

法律問題，諸如“合同的效力”、“代理人的權(quán)限”、“抵銷”、“合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓”“時效

期間”等問題都毫無涉及，但是《通則》卻都有詳細(xì)的規(guī)定[11]。除此之外，針對合同履行

中經(jīng)常會遇到的“情勢變更”問題，《通則》還創(chuàng)造性地引入了“艱難情形”，對“艱難情形”的定義及其后果都做了合理的規(guī)定。[12]結(jié)語：綜上所述，《通則》的內(nèi)容比《公約》全面、具體，適用的范圍更廣泛。《通則》比《公約》更具有可操作性和合理性。由于《公約》是

聯(lián)合國起草并由眾多國家簽署的公約，具有官方背景，對當(dāng)事人（尤其是締約國的當(dāng)事人）

具有相當(dāng)?shù)墓帕Α５?，在國際貨物買賣合同領(lǐng)域，《公約》與《通則》在適用上并不是

非此即彼，其實可以并行不悖。鑒于《通則》的全面性，當(dāng)事人可以將《公約》和《通則》

結(jié)合起來適用。《通則》可以適用于《公約》中所沒有涉及的問題。為了實現(xiàn)這個目的，當(dāng)

事人可以在貨物買賣合同中加入這樣的法律適用條款：“本合同適用《聯(lián)合國國際貨物銷售

合同公約》，對于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中未涉及的事項，適用《國際商事合同

通則》”。（This contract shallbe governed by CISG，and with respect to mattersnot covered by this

Convention，by the UN I DR O I T Principles of International CommercialC o n t r a c t s.）在“國

際貿(mào)易中心”[13]1999年推出的《國際易損貨物買賣合同》（Model Contract for theInternational

Commercial Sale of Perishable Goods1999），也有這樣類似的法律選擇條款[14]。此外，對于

非貨物買賣的國際商事合同，當(dāng)事人可以選擇《通則》為適用的法律。

論《國際商事合同通則》的適用

——從《國際商事合同通則》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公

約》的比較談起

摘要：與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》相比，《國際商事合同通則》適用范圍更廣

泛,適用方式更靈活,內(nèi)容更完整,具體規(guī)定更科學(xué),在諸多方面進(jìn)行了發(fā)展與創(chuàng)新。本文嘗試分

析比較二者的異同，以及通則目前存在的問題，從而在適用上提出粗淺的看法。

關(guān)鍵詞：商事合同通則、銷售合同、誠實信用原則

《國際商事合同通則》（下稱“通則”）是繼1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（下

稱“公約”）以來國際統(tǒng)一合同法領(lǐng)域又一重要成果，在很大程度上彌補(bǔ)了公約的不足，作為

國際私法統(tǒng)一化運動的一項重要成果，對于國際商事合同法律制度的統(tǒng)一與協(xié)調(diào)將產(chǎn)生不可

低估的影響?！秶H商事合同通則》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的性質(zhì)是不同的，《國際商事合同通則》的性質(zhì)目前雖很難界定，但很明顯的是它不同于公約。目前它的作用

更主要的是為各國合同立法提供可供參考借鑒的范本，而不是在國際商務(wù)活動中得到直接的適用。與公約相比，通則適用范圍更廣泛,方式更靈活，可以視為是國際社會關(guān)于商事合同

立法的新發(fā)展。

一.通則與公約的相同之處

1、關(guān)于締約的一些基本原則，如：締約自由原則；合同必須信守原則；誠信、公平交

易原則等。

2、關(guān)于合同的訂立，因公約在要約、承諾等方面的規(guī)定幾乎是完善的，所以通則對這

一部分基本完全予以了采納。

3、關(guān)于合同的理解，通則與公約都采用了主客觀并用的解釋原則，通則的規(guī)定比公約

更為詳盡。

4、關(guān)于合同的履行，二者都列明了履行合同時間的三種情況：合同中確定了履

行時間，依確定的履行時間；合同只規(guī)定了履約期，則可在此期間內(nèi)選擇任何時間履行；其

他情況下，履行應(yīng)在合理時間內(nèi)完成。關(guān)于履行的地點，二者的規(guī)定是相同的。

二.通則與公約的不同

1、通則與公約的性質(zhì)是不同的。公約稱之為國際公約，而通則不是公約，可以說是“

示范法”，也可以說“國際慣例”，很難將其歸為國際法律文件傳統(tǒng)分類的任何一種。在公約

締約國公約優(yōu)先于通則；通則的作用更主要的是為各國合同立法提供可供參考借鑒的范本，而不是在國際商務(wù)活動中得到直接的適用。與公約相比，通則適用范圍更廣泛,適用方式更

靈活，內(nèi)容更完整,具體規(guī)定更科學(xué)，在很多方面進(jìn)行了發(fā)展與創(chuàng)新，因而可以視為是國際

社會關(guān)于商事合同立法的新發(fā)展。公約僅適用于國際貨物銷售合同，一些很重要的交易類型

被排除在公約之外。公約的適用反映了國際貿(mào)易中有形貿(mào)易內(nèi)容，而服務(wù)貿(mào)易被明顯排除于

適用范圍之外，對于知識產(chǎn)權(quán)則更無涉及，甚至一些易于引起爭議的貨物也被排除于公約適

用范圍之外。

2、通則和公約的使用范圍和對象是不同的。通則補(bǔ)充了公約未涉及而實踐中迫切需要

解決的問題，它反映的國際貿(mào)易的內(nèi)容不僅包括有形貿(mào)易還包括無形貿(mào)易，它所適用的國際

商事合同類型，既有國際貨物銷售合同，又有國際服務(wù)貿(mào)易合同和國際知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，即適用于國際商事合同的全部。一般認(rèn)為，銷售合同公約與商事合同通則之間在適用上不存

在真正的競爭關(guān)系。因為銷售合同公約是僅以有形貨物買賣合同為對象，而通則的適用范圍

則廣的多，所以在有形貨物買賣合同以外的合同，二者不發(fā)生適用上的重疊。盡管公約在世

界范圍內(nèi)得到廣泛接受，但仍有非公約締約國當(dāng)事人訂立國際貨物買賣合同的情況發(fā)生的情

況下，無疑為商事合同通則的作為國際統(tǒng)一法律原則的適用提供機(jī)會。所以商事合同通則能

起到補(bǔ)充銷售合同公約的作用，具體體現(xiàn)在以下兩個方面：首先，它使銷售合同公約的解釋

明確化，即使在國際買賣合同以銷售合同公約作為準(zhǔn)據(jù)的場合，商事合同通則也可以起到重

要的作用。銷售合同公約第7條第1款規(guī)定：“在解釋本公約時，應(yīng)考慮到本公約的國際性

質(zhì)和促進(jìn)其適用的統(tǒng)一以及在國際貿(mào)易上遵守誠信的需要”。作為國際貿(mào)易發(fā)展和合同法統(tǒng)一化進(jìn)展的成果，商事合同通則無疑可以用于解釋銷售合同公約。其次，補(bǔ)充銷售合同公約的漏洞，除有使銷售合同公約不明確的詞語明確的作用之外，商事合同通則還可以用來填補(bǔ)

銷售合同公約的漏洞?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第7條第2款規(guī)定：“凡本公約未明

確解決的屬于本公約范圍的問題，應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決。在沒有一般原則的情況下，則應(yīng)按照國際私法規(guī)定適用的法律來解決?！庇捎谏淌潞贤▌t包含的內(nèi)容比銷

售合同來的廣，在銷售合同未涉及的領(lǐng)域內(nèi)可以起到補(bǔ)充的作用。《國際商事合同通則》第1章第2條（３）規(guī)定：“當(dāng)適用法對發(fā)生的問題不能提供解決問題的有關(guān)規(guī)則時，本通則

可以提供解決問題的方法?！?/p>

3、通則比公約更具有包容性首先，從適用的范圍來看，通則無疑更適應(yīng)當(dāng)今國際貿(mào)易的發(fā)展形勢。第一，在適用客體方面，通則更能體現(xiàn)新近幾十年來，國際貿(mào)易發(fā)展中的新趨

勢--無形貿(mào)易的發(fā)展，即國際服務(wù)貿(mào)易和國際知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的新發(fā)展，通則的“商事”二字正

是這一擴(kuò)充的體現(xiàn)，比公約僅對貨物貿(mào)易規(guī)定的狹隘性來講，通則更能促進(jìn)國際經(jīng)濟(jì)的交流

與發(fā)展。第二，在對人的效力方面，公約采用的是營業(yè)地說，即營業(yè)地在不同締約國的當(dāng)事

人,或營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人所在國不是締約國,而根據(jù)國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約

國的法律。PICC作為一項國際慣例在對人效力上并無特殊規(guī)定,只要雙方當(dāng)事人約定其合同

由本通則管轄,PICC均對其適用,而不管雙方當(dāng)事人是否位于不同國家,即使純粹的國內(nèi)合同

也可由雙方當(dāng)事人約定適用PICC。不過,任何此類協(xié)議都必須遵守管轄合同的國內(nèi)法的強(qiáng)制

性規(guī)則。可見，通則的適用彈性是很大的，這也為更好的推廣通則提供了條件。其次，在書

面合同的界定中，公約只指出書面形式包括電報和電傳在內(nèi)，而通則給“書面”下了明確定義，系指能記載所傳遞的信息并可以有形的方式復(fù)制出的任何通訊方式。通則無疑是適應(yīng)新科技

發(fā)展成果的需要，將書面的范圍擴(kuò)大了，將科技發(fā)展帶來的電子數(shù)據(jù)交換（EDI）納入其中，是適應(yīng)高科技的大膽嘗試。

4、意思自治精神至高無上在通則中更加展現(xiàn)無余協(xié)議的效力條款。由于各國在合同的效力的規(guī)定上爭議一直較激烈，所以公約為了被更多的國家所承認(rèn)就避開了效力條款的設(shè)

定，這是公約的一個遺憾，是對國家利益的妥協(xié)。而通則知難而進(jìn)，用整個第三章進(jìn)行了規(guī)

定。其中，協(xié)議效力條款最能體現(xiàn)同通則的意思自治精神的至高無上，既沒有對大陸法系約

因的要求也沒有像英美法系那樣的對價要求，這也是更加明確和發(fā)展了公約的精神。非金錢

債務(wù)的實際履行條款。對于非金錢債務(wù)的實際履行,兩大法系的態(tài)度是不一樣的,大陸法系比

較強(qiáng)調(diào)合同的實際履行,英美法系則不注重合同的實際履行,允許以損害賠償替代實際履行。

為了協(xié)調(diào)兩大法系的矛盾,CISG第48條規(guī)定將實際履行在救濟(jì)手段上的地位留給法院地法

判斷,當(dāng)事人在不同的地方起訴,同樣的案情可能會有不同的結(jié)果,相比之下,PICC則明確了實

際履行是可取的,而且取決于當(dāng)事人的要求而非法院的自由裁量。這也是意思自治原則在通

則中運用的比公約更勝一層的體現(xiàn)。

5、通則最大程度保證了合同的成立與有效，更有利于國際貿(mào)易流程的流暢性和可實現(xiàn)

性合同的效力。在公約缺失的合同效力一章處處彰顯了通則盡最大努力使合同有效的精神。

國際貿(mào)易因地域時間障礙容易導(dǎo)致合同效力的不穩(wěn)定，通則旨在促進(jìn)國際貿(mào)易的發(fā)展，希望

盡可能多的成立合同，且使之效力不至于輕易失去，只要有可能確定合同有效，就不將其推

入合同無效的死角。通則第3.3條的自始不能條款規(guī)定表明即使是標(biāo)的物在合同訂立時滅失

也不影響合同的效力以及第3.13條喪失宣告合同無效的權(quán)利的具體規(guī)定，都體現(xiàn)了這一精

神。艱難情形條款。艱難情形類似英美法系的合同落空和大陸法系的情勢變更原則，公約僅

在免責(zé)方面以“非他所能控制的障礙”有所涉及，而通則則將其單列一節(jié)進(jìn)行規(guī)定，并將其放

在一般履行一章。與不可抗力所不同，通則將不可抗力放在了不履行一章，同時，艱難情形

引起的效果主要是重新談判，而不是合同當(dāng)然的無效，這都說明艱難條款的設(shè)置處處體現(xiàn)了

通則不輕易否定合同的效力的精神。