第一篇：2099?？?015民事訴訟法學(xué)

試卷代號(hào)：2099 國(guó)家開(kāi)放大學(xué)(中央廣播電視大學(xué))2015年春季學(xué)期“開(kāi)放專科”期末考試民事訴訟法學(xué)

試題 2015年7月

一、單項(xiàng)選擇題(每題1分，共10分，每題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))1．被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以(C)。

A.拘傳

B．訓(xùn)誡

C．缺席判決

D.延期審理

2．人民法院審理第二審民事案件，組成合議庭的人員是(B)。

A．陪審員

B．審判員

C.法院院長(zhǎng)

D．法庭庭長(zhǎng) 3．公告送達(dá)的公告期為(B)。

A．30天

B．60天

C.半年

D．一年

4．調(diào)整仲裁當(dāng)事人和仲裁組織及其人員仲裁活動(dòng)的法律是(A)。

A．仲裁法

B．公證法

C.訴訟法

D．調(diào)解法

5．下列選項(xiàng)中屬于民事訴訟法律關(guān)系的有(D)。

A．原告與其代理人之間的法律關(guān)系

B．證人與被告之間的法律關(guān)系

C．原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系

D．人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系

6．有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院(A)。

A．指定管轄

B.協(xié)議管轄

C.共同管轄

D．移送管轄

7．根據(jù)我國(guó)《人民法院組織法》的規(guī)定，我國(guó)人民法院分為(C)。

A.二級(jí)

B．三級(jí)

C．四級(jí)

D.五級(jí)

8．期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，期間屆滿的日期為(B)。

A．節(jié)假日前一天

B．節(jié)假日后的第一天

C.節(jié)假日當(dāng)天

D．重新計(jì)算 9．免交訴訟費(fèi)用的案件是(D)。

A.適用督促程序的案件

B．適用公示催告程序的案件

C.離婚案件

D．特別程序?qū)徖淼陌讣?/p>

10．某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對(duì)。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是C)。

A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟

B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟

C.訴訟代表人由法院指定

D．甲、乙作為訴訟代表人

二、多項(xiàng)選擇題(每題2分，共10分，每題至少有兩項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分)11．根據(jù)《民事訴訟法》第127條規(guī)定，法庭辯論的環(huán)節(jié)包括(ABSD)。

A.原告及訴訟代理人發(fā)言

B．被告及其訴訟代理人答辯

C．第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯

D.相互辯論

12．依照《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院審理民事案件應(yīng)當(dāng)實(shí)行的制度有(ABC)。

A．合議制度

B．回避制度

C．公開(kāi)審判制度

D．兩審終審制度

13．關(guān)于證據(jù)和證明責(zé)任，以下說(shuō)法正確的是(ABC)。

A．用文字、符號(hào)或者圖畫所表達(dá)的思想內(nèi)容，來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)是書(shū)證

B．證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)

C.當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)

D．凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，沒(méi)有義務(wù)出庭作證 14．委托代理人可以是(ABCD)。

A．律師

B．當(dāng)事人的近親屬

C．當(dāng)事人所在單位推薦的人

D．對(duì)當(dāng)事人負(fù)有保護(hù)責(zé)任的社會(huì)團(tuán)體

15．上訴狀的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括(ABCD)。

A.當(dāng)事人的姓名、法人的名稱及其法定代表人的姓名

B．原審人民法院的名稱

C．案件的編號(hào)和案由

D．上訴的請(qǐng)求和理由

三、名詞解釋(每題5分，共20分)16．民事訴訟法，是指國(guó)家制定或認(rèn)可的，規(guī)范民事訴訟程序和民事訴訟法律關(guān)系主體之間權(quán)利、義務(wù)的法律規(guī)范的總和。

17．默認(rèn)管轄，在原告向無(wú)管轄權(quán)的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒(méi)有提出管轄異議且應(yīng)訴答辯的，該法院對(duì)該案獲得管轄。18．無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，是對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的雖然沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，可以申請(qǐng)參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。

19．證明責(zé)任，又稱為舉證責(zé)任，是指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實(shí)經(jīng)過(guò)證明后依然處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時(shí)，一方當(dāng)事人所承受的不利裁判后果。

四、簡(jiǎn)答題(每題10分，共40分)20．簡(jiǎn)述上訴提起的條件有哪些? 答：上訴的提起的條件包括：(1)必須有法定的上訴的對(duì)象。(3分)(2)必須有法定的上訴人和被上訴人。(3分)(3)必須在法定的上訴期內(nèi)提出上訴。(2分)(4)必須提交上訴狀。(2分)21．簡(jiǎn)述訴的種類。

答：根據(jù)訴即請(qǐng)求的性質(zhì)和內(nèi)容可以將訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴和形成之訴。(4分)(1)確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在。(2分)(2)給付之訴，是指原告向被告主張給付請(qǐng)求權(quán)，并要求法院對(duì)此做出給付判決的請(qǐng)求。(2分)(3)形成之訴是指原告要求法院變動(dòng)或消滅一定法律狀態(tài)(權(quán)利、義務(wù)關(guān)系)的請(qǐng)求。(2分)22．簡(jiǎn)述法院調(diào)解的效力。

答：法院調(diào)解與法院判決具有同等的效力。(2分)這些效力有以下幾點(diǎn)：

(1)形式上的約束力。(2分)(2)實(shí)質(zhì)上的確定力。(2分)(3)形成力。(2分)(4)執(zhí)行力。(2分)23．簡(jiǎn)述當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徯枰系臈l件有哪些? 答：根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，必須符合下列條件：(1)申請(qǐng)?jiān)賹彽膶?duì)象必須是對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書(shū)。(2分)(2)必須具有法定的再審事由，即事實(shí)和理由。(2分)(3)必須向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙．?dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?；?dāng)事人一方眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?2分)(4)應(yīng)當(dāng)向管轄法院提出再審申請(qǐng)書(shū)等材料。(2分)(5)必須在法定的期限內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彙?2分)

五、案例分析題(每小題10分，共20分)24．李某將自己的一套兩居室房屋租賃給宋某，租期3年。現(xiàn)租期已過(guò)，李某要求宋某遷出，收回房屋自用，但宋某遲遲不退還房屋。無(wú)奈之下，李某向本市中級(jí)人民法院遞交起訴狀。問(wèn)：本市中級(jí)人民法院是否應(yīng)受理此案?為什么? 答：本市中級(jí)人民法院不應(yīng)受理此案。(4分)本案屬于基層人民法院管轄。(3分)《民事訴訟法》規(guī)定：“中級(jí)人民法院管轄下列第一審民事案件：(1)重大涉外案件；(2)在本轄區(qū)有重大影響的案件；(3)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。”(3分)25．劉某和張某因合伙經(jīng)營(yíng)一家飯店發(fā)生爭(zhēng)議，劉某遂向縣人民法院起訴，要求解除合伙合同?？h人民法院作出了一審判決。被告張某不服，向市中級(jí)人民法院提起上訴。市中級(jí)人民法院受理被告的上訴，指定本院審判員沈某處理此案。沈某經(jīng)過(guò)調(diào)查審理，判決維持原判。

問(wèn)：市中級(jí)人民法院對(duì)此案的處理在程序上是否正確?請(qǐng)說(shuō)明理由。

答：市中級(jí)人民法院指定審判員沈某一人審理此案，在程序上是不正確的。(5分)根據(jù)我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，必須組成合議庭。(5分)

第二篇：2099?？?015民事訴訟法學(xué)

試卷代號(hào)：2099 國(guó)家開(kāi)放大學(xué)(中央廣播電視大學(xué))2015年春季學(xué)期“開(kāi)放?？啤逼谀┛荚?/p>

民事訴訟法學(xué)

試題

2015年7月

一、單項(xiàng)選擇題(每題1分，共10分，每題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))1．被告經(jīng)傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以（）。

A.拘傳

B．訓(xùn)誡

C．缺席判決

D.延期審理

2．人民法院審理第二審民事案件，組成合議庭的人員是（）。

A．陪審員

B．審判員

C.法院院長(zhǎng)

D．法庭庭長(zhǎng) 3．公告送達(dá)的公告期為（）。

A．30天

B．60天

C.半年

D．一年

4．調(diào)整仲裁當(dāng)事人和仲裁組織及其人員仲裁活動(dòng)的法律是（）。

A．仲裁法

B．公證法

C.訴訟法

D．調(diào)解法

5．下列選項(xiàng)中屬于民事訴訟法律關(guān)系的有（）。

A．原告與其代理人之間的法律關(guān)系

B．證人與被告之間的法律關(guān)系

C．原告律師與被告律師之間的法律關(guān)系

D．人民法院與指定的鑒定人之間的法律關(guān)系

6．有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院（）。

A．指定管轄

B.協(xié)議管轄

C.共同管轄

D．移送管轄

7．根據(jù)我國(guó)《人民法院組織法》的規(guī)定，我國(guó)人民法院分為（）。

A.二級(jí)

B．三級(jí)

C．四級(jí)

D.五級(jí)

8．期間屆滿的最后一日是節(jié)假日的，期間屆滿的日期為（）。

A．節(jié)假日前一天

B．節(jié)假日后的第一天

C.節(jié)假日當(dāng)天

D．重新計(jì)算 9．免交訴訟費(fèi)用的案件是（）。

A.適用督促程序的案件

B．適用公示催告程序的案件

C.離婚案件

D．特別程序?qū)徖淼陌讣?/p>

10．某企業(yè)使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對(duì)。關(guān)于本案，下列說(shuō)法正確的是（）。

A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟

B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟

C.訴訟代表人由法院指定

D．甲、乙作為訴訟代表人

二、多項(xiàng)選擇題(每題2分，共10分，每題至少有兩項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分)11．根據(jù)《民事訴訟法》第127條規(guī)定，法庭辯論的環(huán)節(jié)包括（）。

A.原告及訴訟代理人發(fā)言

B．被告及其訴訟代理人答辯

C．第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯

D.相互辯論 12．依照《民事訴訟法》規(guī)定，人民法院審理民事案件應(yīng)當(dāng)實(shí)行的制度有（）。

A．合議制度

B．回避制度

C．公開(kāi)審判制度

D．兩審終審制度

13．關(guān)于證據(jù)和證明責(zé)任，以下說(shuō)法正確的是（）。

A．用文字、符號(hào)或者圖畫所表達(dá)的思想內(nèi)容，來(lái)證明案件事實(shí)的證據(jù)是書(shū)證

B．證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)

C.當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)

D．凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，沒(méi)有義務(wù)出庭作證 14．委托代理人可以是（）。

A．律師

B．當(dāng)事人的近親屬

C．當(dāng)事人所在單位推薦的人

D．對(duì)當(dāng)事人負(fù)有保護(hù)責(zé)任的社會(huì)團(tuán)體 15．上訴狀的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括（）。

A.當(dāng)事人的姓名、法人的名稱及其法定代表人的姓名

B．原審人民法院的名稱

C．案件的編號(hào)和案由

D．上訴的請(qǐng)求和理由

三、名詞解釋(每題5分，共20分)16．民事訴訟法 17．默認(rèn)管轄

18．無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人 19．證明責(zé)任

四、簡(jiǎn)答題(每題10分，共40分)20．簡(jiǎn)述上訴提起的條件有哪些? 21．簡(jiǎn)述訴的種類。

22．簡(jiǎn)述法院調(diào)解的效力。

23．簡(jiǎn)述當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徯枰系臈l件有哪些?

五、案例分析題(每小題10分，共20分)

24．李某將自己的一套兩居室房屋租賃給宋某，租期3年。現(xiàn)租期已過(guò)，李某要求宋某遷出，收回房屋自用，但宋某遲遲不退還房屋。無(wú)奈之下，李某向本市中級(jí)人民法院遞交起訴狀。

問(wèn)：本市中級(jí)人民法院是否應(yīng)受理此案?為什么?

25．劉某和張某因合伙經(jīng)營(yíng)一家飯店發(fā)生爭(zhēng)議，劉某遂向縣人民法院起訴，要求解除合伙合同。縣人民法院作出了一審判決。被告張某不服，向市中級(jí)人民法院提起上訴。市中級(jí)人民法院受理被告的上訴，指定本院審判員沈某處理此案。沈某經(jīng)過(guò)調(diào)查審理，判決維持原判。

問(wèn)：市中級(jí)人民法院對(duì)此案的處理在程序上是否正確?請(qǐng)說(shuō)明理由。

試卷代號(hào)：2099

國(guó)家開(kāi)放大學(xué)(中央廣播電視大學(xué))2015年春季學(xué)期“開(kāi)放?？啤逼谀┛荚?/p>

民事訴訟法學(xué)

試題答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)

(供參考)

2015年7月

一、單項(xiàng)選擇題(每題1分，共10分，每題只有一項(xiàng)答案正確，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在括號(hào)內(nèi))

1．C

2．B

3．B

4．A

5．D

6．A

7．C

8．B

9．D

10．C

二、多項(xiàng)選擇題(每題2分，共10分，每題至少有一項(xiàng)答案正確，多選或少選均不得分)

11．ABCD

12．ABC

13．ABC

14．ABCD

15．ABCD

三、名詞解釋(每題5分，共20分)

16．民事訴訟法，是指國(guó)家制定或認(rèn)可的，規(guī)范民事訴訟程序和民事訴訟法律關(guān)系主體之間權(quán)利、義務(wù)的法律規(guī)范的總和。

17．默認(rèn)管轄，在原告向無(wú)管轄權(quán)的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒(méi)有提出管轄異議且應(yīng)訴答辯的，該法院對(duì)該案獲得管轄。

18．無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人，是對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的雖然沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系，可以申請(qǐng)參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。

19．證明責(zé)任，又稱為舉證責(zé)任，是指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實(shí)經(jīng)過(guò)證明后依然處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時(shí)，一方當(dāng)事人所承受的不利裁判后果。

四、簡(jiǎn)答題(每題10分，共40分)

20．簡(jiǎn)述上訴提起的條件有哪些?

上訴的提起的條件包括：

(1)必須有法定的上訴的對(duì)象。(3分)

(2)必須有法定的上訴人和被上訴人。(3分)

(3)必須在法定的上訴期內(nèi)提出上訴。(2分)

(4)必須提交上訴狀。(2分)

21．簡(jiǎn)述訴的種類。

根據(jù)訴即請(qǐng)求的性質(zhì)和內(nèi)容可以將訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴和形成之訴。(4分)

(1)確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在。(2分)

(2)給付之訴，是指原告向被告主張給付請(qǐng)求權(quán)，并要求法院對(duì)此做出給付判決的請(qǐng)求。

(2分)

(3)形成之訴是指原告要求法院變動(dòng)或消滅一定法律狀態(tài)(權(quán)利、義務(wù)關(guān)系)的請(qǐng)求。(2分)

22．簡(jiǎn)述法院調(diào)解的效力。

法院調(diào)解與法院判決具有同等的效力。(2分)這些效力有以下幾點(diǎn)：

(1)形式上的約束力。(2分)

(2)實(shí)質(zhì)上的確定力。(2分)

(3)形成力。(2分)

(4)執(zhí)行力。(2分)

23．簡(jiǎn)述當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徯枰系臈l件有哪些?

根據(jù)民事訴訟法規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，必須符合下列條件：

(1)申請(qǐng)?jiān)賹彽膶?duì)象必須是對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書(shū)。(2分)

(2)必須具有法定的再審事由，即事實(shí)和理由。(2分)

(3)必須向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。?dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?；?dāng)事人一方眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?2分)

(4)應(yīng)當(dāng)向管轄法院提出再審申請(qǐng)書(shū)等材料。(2分)

(5)必須在法定的期限內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彙?2分)

五、案例分析題(每小題10分，共20分)

(案例分析回答時(shí)，不要求完全、準(zhǔn)確地引述民事訴訟法條文，回答與條文內(nèi)容大致相同即可)

24．本市中級(jí)人民法院不應(yīng)受理此案。(4分)本案屬于基層人民法院管轄。(3分)

《民事訴訟法》規(guī)定：“中級(jí)人民法院管轄下列第一審民事案件：(1)重大涉外案件；(2)在本轄區(qū)有重大影響的案件；(3)最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件?！?3分)

25．市中級(jí)人民法院指定審判員沈某一人審理此案，在程序上是不正確的。(5分)

根據(jù)我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，人民法院審理第二審民事案件，必須組成合議庭。(5分)

第三篇：中央電大09—10學(xué)民事訴訟法學(xué)專科試題

試卷代號(hào)：2099

中央廣播電視大學(xué)2009—2010學(xué)第二學(xué)期“開(kāi)放?？啤逼谀┛荚?/p>

民事訴訟法學(xué)

試題

2010年7月

一、單項(xiàng)選擇題(每小題有四個(gè)備選答案，其中只有一個(gè)正確的，請(qǐng)將

正確答案的序號(hào)填在題干的括號(hào)內(nèi)。每小題2分，共10分)

1．民事訴訟當(dāng)事人必須與本案有（）。

A.利害關(guān)系

B．直接利害關(guān)系

C．—般利害關(guān)系

D．間接利害關(guān)系

2．第一審案件的訴訟費(fèi)用要預(yù)交，預(yù)先交者是（）。

A.原告

B．被告

C.人民法院

D．訴訟代理人

3．第二審程序的發(fā)生，是基于當(dāng)事人行使（）。

A．起訴權(quán)

B.上訴權(quán)

C.審判監(jiān)督權(quán)

D．參與權(quán)

4．審判監(jiān)督程序?qū)徖淼睦碛墒牵ǎ?/p>

A.當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有爭(zhēng)議

B．當(dāng)事人不服一審未生效判決

C.生效判決確有錯(cuò)誤

D.未生效判決確有錯(cuò)誤

5．免交訴訟費(fèi)用的案件是（）。

A．督促程序

B．公示催告程序

C.離婚案件

D．特別程序?qū)徖淼陌讣?/p>

二、多項(xiàng)選擇題(每小題有四個(gè)備選答案，其中有二至四個(gè)正確的，請(qǐng)

將正確答案的序號(hào)填在題干的括號(hào)內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得

分。每小題2分，共10分)

1．根據(jù)最高人民法院的有關(guān)規(guī)定，由中級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件包括

（）

A．海事、海商案件

B．專利糾紛案件

C．涉及臺(tái)、港、澳同胞及其企業(yè)、組織的經(jīng)濟(jì)糾紛案件

D．訴訟標(biāo)的大，或者訴訟單位屬于省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟(jì)糾紛案件

2．上訴的形式要件包括（）。

A.有合格的上訴人和被上訴人

B．必須在法定期限內(nèi)提起上訴

C.必須提交上訴狀

D．必須對(duì)一審判決不服

3．民事訴訟證據(jù)必須具備的條件有（）。

A．必須是客觀存在的事實(shí)

B．必須是與案情有內(nèi)在聯(lián)系的客觀事實(shí)

C.必須是法律允許作為訴訟證據(jù)的客觀事實(shí)

D．必須是依照法定程序取得的客觀事實(shí)

4．免證的事實(shí)包括（）。

A．眾所周知的事實(shí)

B．自然規(guī)律和定理

C.推定的事實(shí)和預(yù)決的事實(shí)

D.已為有效公證文書(shū)證明的事實(shí)

5．根據(jù)雙方當(dāng)事人是否出庭，判決可分為（）。

A．對(duì)席判決

B．缺席判決

C.生效判決

D.未生效判決

三、填空題(每空2分，共10分)

1．人民法院調(diào)解必須遵循——、合法原則。

2．按第二審程序再審的案件，必須組成——進(jìn)行審理，不能使用獨(dú)任制。

3．我國(guó)《民事訴訟法》第20條規(guī)定：“高級(jí)人民法院管轄在本轄區(qū)——

的第一審民事案件?！?/p>

4．某一案件在起訴時(shí)按照訴訟標(biāo)的金額確定了級(jí)別管轄后，不因在過(guò)程中訴訟標(biāo)的金額的增加或減少所造成的對(duì)原級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)的突破而變更級(jí)別管轄，叫做——

———.5．抗訴的主體是具有法律監(jiān)督職能的——.四、名詞解釋(每小題5分，共20分)

1．陪審制度

2．共同訴訟

3．第二審程序

4．除權(quán)判決

五、簡(jiǎn)答題(每小題10分，共40分)

1．簡(jiǎn)述民事訴訟證據(jù)的種類。

2．簡(jiǎn)述有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的區(qū)別。

3．簡(jiǎn)述開(kāi)庭審理的程序。

4．簡(jiǎn)述

六、案例分析題(10分)

居住在北京朝陽(yáng)區(qū)的甲從事電器修理業(yè)，其所開(kāi)的電器修理鋪位于北京西城區(qū)。該電器 修理鋪的個(gè)體工商戶營(yíng)業(yè)執(zhí)照所登記的業(yè)主是其兄乙(居住北京海淀區(qū))，乙實(shí)際上并不經(jīng)營(yíng)電器修理。甲雇傭的修理工丙(常年居住在北京石景山區(qū))，為客戶丁(居住在北京東城區(qū))修理一臺(tái)電視機(jī)。修好后，丙按照工作程序要求在電器修理鋪前試看時(shí)，不慎電視機(jī)爆炸，造成電視機(jī)報(bào)廢，丙自己沒(méi)有受傷。相關(guān)各方就如何賠償該電視機(jī)損失發(fā)生糾紛，未能達(dá)成協(xié)議。

現(xiàn)丁向法院起訴。

問(wèn)：

1．丁應(yīng)以誰(shuí)為被告?

2．哪些法院對(duì)本案有管轄權(quán)? 3．若出現(xiàn)了管轄爭(zhēng)議，在管轄權(quán)爭(zhēng)議未解決之前，其中一個(gè)享有管轄權(quán)的法院對(duì)案件就作出了判決，對(duì)此判決及判決所涉及的案件應(yīng)如何處理?

試卷代號(hào)：2099

中央廣播電視大學(xué)2009—2010學(xué)第二學(xué)期“開(kāi)放?？啤逼谀┛荚?/p>

民事訴訟法學(xué)

試題答案及評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)

(供參考)

2010年7月

一、單項(xiàng)選擇題(每小題有四個(gè)備選答案，其中只有一個(gè)正確的，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在題干的括號(hào)內(nèi)。每小題2分，共10分)

1．B

2．A

3．B

4．C

5．D

二、多項(xiàng)選擇題(每小題有四個(gè)備選答案，其中有二至四個(gè)正確的，請(qǐng)將正確答案的序號(hào)填在題干的括號(hào)內(nèi)。多選、少選、錯(cuò)選均不得分。每小題2分，共10分)

1．ABCD

2．ABC

3．ABCD

4．ABCD

5．AB

三、填空題(每空2分，共10分)

1.自愿

2．合議庭

3．有重大影響

4．級(jí)別管轄恒定

5．人民檢察院

四、名詞解釋(每小題5分，共20分)

1．陪審制度是審判機(jī)關(guān)吸收法官以外的社會(huì)公眾代表參與案件審判的制度。

2．共同訴訟是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人或兩人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的，或者訴訟標(biāo)的是同——種類，經(jīng)過(guò)人民法院認(rèn)可和當(dāng)事人同意合并審理的訴訟。

3．第二審程序是指上一級(jí)人民法院基于當(dāng)事人的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院一審未生效裁判進(jìn)行審理和裁判的程序。

4．除權(quán)判決是指在公示催告期間屆滿，仍無(wú)人申報(bào)權(quán)利的，或者申報(bào)被駁回的，公示催告申請(qǐng)人可以

五、簡(jiǎn)答題(每小題10分，共40分)

1．簡(jiǎn)述民事訴訟證據(jù)的種類。

(1)書(shū)證(2分)

(2)物證(2分)

(3)視聽(tīng)資料(2分)

(4)證人證言(1分)

(5)當(dāng)事人陳述(1分)

(6)鑒定結(jié)論(1分)

(7)勘驗(yàn)筆錄(1分)

2．簡(jiǎn)述有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的區(qū)別。

(1)參加訴訟的根據(jù)不同。前者參加訴訟的根據(jù)是對(duì)原被告爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請(qǐng)求

權(quán)；后者參加訴訟的根據(jù)是對(duì)原告被爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的沒(méi)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果與他有法律上的利害關(guān)系。(3分)

(2)訴訟地位不同。前者在訴訟中處于原告的地位；后者不是原告，也不是被告，而是和本訴訟的一方當(dāng)事人站在一起，但又有獨(dú)立訴訟地位的參加人。(3分)

(3)享有的訴訟權(quán)利不同。前者享有原告的一切訴訟權(quán)利；后者不是原告，也不是被告，具有獨(dú)立訴訟地位的參加人。(2分)

(4)參加訴訟的方式不同。前者是否參加訴訟由當(dāng)事人自己決定，法院不得強(qiáng)制；后者可以自己申請(qǐng)參加訴訟，也可以由法院通知其參加訴訟。(2分)

3．簡(jiǎn)述開(kāi)庭審理的程序。

(1)開(kāi)庭準(zhǔn)備(2分)(2)宣布開(kāi)庭(2分)(3)庭審調(diào)查(2分)(4)法庭辯論(1分)

(5)法庭辯論后的調(diào)解(1分)

(6)合議庭評(píng)議(1分)(7)宣告判決(1分)

4．簡(jiǎn)述審判監(jiān)督的特點(diǎn)。

(1)審理的對(duì)象是生效的法律文書(shū)；(3分)

(2)審理的理由是生效裁判確有錯(cuò)誤；(3分)

(3)引起審判監(jiān)督程序發(fā)生的主體是具有審判監(jiān)督權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)，人民法。院和人民檢察院；(2分)

(4)沒(méi)有設(shè)置專門的審判程序，不是適用一審程序就是二審程序。(2分)

六、案例分析題(10分)

1．丁應(yīng)當(dāng)以甲、乙為共同被告。(1分)因?yàn)殡娖餍蘩礓伒膶?shí)際經(jīng)營(yíng)者是甲，而真正的業(yè)主是乙，丁在本訴訟中有權(quán)分別向甲和乙中請(qǐng)?jiān)V訟權(quán)利，即可以將甲和乙作為共同被告(共同訴訟人)。(2分)

2．朝陽(yáng)區(qū)、海淀區(qū)、西城區(qū)法院都有管轄權(quán)。(2分)因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。(2分)

3．當(dāng)事人可以上訴，由二審法院審理。(1分)當(dāng)事人不上訴，判決生效。(1分)如果發(fā)現(xiàn)判決有錯(cuò)誤，可以通過(guò)審判監(jiān)督程序處理。(1分)

第四篇：民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

一、試述對(duì)人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)制度

答：

1、人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的及意義：人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)程序是賦予調(diào)解協(xié)議以強(qiáng)制執(zhí)行力的重要方式之一，當(dāng)事人還可以申請(qǐng)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力，對(duì)于具有合同效力和給付內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，債權(quán)人還可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令。人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)意義特別重大，它克服了人民調(diào)解協(xié)議的效力局限性，保障人民調(diào)解制度的應(yīng)有功能，節(jié)約了司法資源，提高司法效率。

2、調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的原則：一是依法審查原則。確認(rèn)內(nèi)容必須是不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，要對(duì)調(diào)解協(xié)議進(jìn)行合法性審查，在合法性審查的基礎(chǔ)上作出確認(rèn)與否；二是依申請(qǐng)?jiān)瓌t。要充分尊重當(dāng)事人的自愿、意志，而不能主動(dòng)去啟動(dòng)司法確認(rèn)，必須依當(dāng)事人的申請(qǐng)才能啟動(dòng)確認(rèn)程序；

三、便民、高效原則。設(shè)立調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的是促進(jìn)人民調(diào)解高效進(jìn)行，把矛盾盡可能地化解在基層。四是回避原則，具體確認(rèn)的法官不參與非訴調(diào)解過(guò)程，避免引起當(dāng)事人不必要的合理懷疑。

二、與訴訟相比較，民商事仲裁有哪些特點(diǎn)？

答：

1、性質(zhì)：仲裁的本質(zhì)是民間性，仲裁程序充其量也不過(guò)是一種“準(zhǔn)司法”程序。而民事訴訟程序就是人民法院行使審判權(quán)，對(duì)爭(zhēng)議是非曲直進(jìn)行判定的過(guò)程，具有明顯的代表國(guó)家意志的性質(zhì)。

2、受案范圍：仲裁機(jī)構(gòu)受理平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟?？梢?jiàn)僅在民商事關(guān)系范圍內(nèi)，人民法院的受案范圍也要比仲裁范圍廣泛的多。

3、當(dāng)事人的范圍：民事訴訟的當(dāng)事人包括原告、被告、第三人；而仲裁則不承認(rèn)第三人制度，仲裁當(dāng)事人僅包括申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人。

4、當(dāng)事人的訴權(quán)：《民事訴訟法》賦予了民事主體普遍、平等的訴訟權(quán)利。凡民事主體在其民事權(quán)益受到侵害的情況下，只要起訴符合《民事訴訟法》的規(guī)定，法院就必須受理。而《仲裁法》規(guī)定，到仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁申請(qǐng)，必須有雙方當(dāng)事人訂立的仲裁協(xié)議。沒(méi)有仲裁協(xié)議的，仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁申請(qǐng)不予受理。

5、提起條件和管轄：當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方當(dāng)事人自愿并達(dá)成仲裁協(xié)議。仲裁不實(shí)行級(jí)別管轄和地域管轄。當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁必須向仲裁委員會(huì)遞交仲裁協(xié)議和仲裁申請(qǐng)書(shū)。民事訴訟則與此不同。第一，當(dāng)事人提起訴訟不必與對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商一致；第二，民事訴訟實(shí)行嚴(yán)格的級(jí)別管轄和地域管轄；第三，提起民事訴訟可以是書(shū)面的，也可以是口頭，而申請(qǐng)仲裁必須是書(shū)面的；第四，如果當(dāng)事人之間訂有仲裁協(xié)議，法院不能受理一方當(dāng)事人就協(xié)議范圍內(nèi)的事項(xiàng)提起的訴訟，即使該事項(xiàng)屬法院專屬管轄的范圍。

三、訴可以分為哪幾種？

答：按照當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的目的和內(nèi)容不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴、形成之訴。

1、確認(rèn)之訴：確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的特點(diǎn)在于原告僅要求法院通過(guò)審判確認(rèn)特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付義務(wù)。

2、給付之訴：給付之訴，是指原告請(qǐng)求法院判令被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。依據(jù)原告請(qǐng)求給付的時(shí)間不同，可以把給付之訴進(jìn)一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來(lái)給付之訴。現(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即應(yīng)向原告履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴，是指判決生效后，被告無(wú)須立即給付，而等到履行期屆滿時(shí)才履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，才能得到法院的勝訴裁判。

3、變更之訴：變更之訴，又稱形成之訴，或者創(chuàng)設(shè)之訴，是指原告請(qǐng)求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。原告需要借助法院的判決來(lái)改變既存的法律關(guān)系時(shí)，才有必要提起形成之訴，如果可以通過(guò)民法上的形成權(quán)以單方的意思表示即可使法律關(guān)系發(fā)生變更時(shí)，則無(wú)須提起變更之訴。

四、什么是舊實(shí)體說(shuō)法和新實(shí)體說(shuō)法？?jī)烧哂泻尾煌?/p>

答：

1、舊實(shí)體法說(shuō)以實(shí)體法上的權(quán)利或法律關(guān)系為判斷標(biāo)準(zhǔn)，具有明確易行的優(yōu)點(diǎn)，法院在訴訟中只需就原告提出的實(shí)體權(quán)利或法律關(guān)系進(jìn)行裁判就可以了。這在為法院提供了方便的同時(shí)，也便于在訴訟進(jìn)行過(guò)程中的攻擊與防御。該理論的另一個(gè)優(yōu)點(diǎn)是既判力的客觀范圍明確。按照該理論，既判力的客觀范圍以原告的訴訟標(biāo)的為準(zhǔn)，未經(jīng)法院裁判的民事法律關(guān)系或權(quán)利，不受該終局裁判的約束。

2、新實(shí)體說(shuō)法為德國(guó)學(xué)者尼克遜首創(chuàng)。其核心觀點(diǎn)是，凡基于同一事實(shí)關(guān)系而發(fā)生的，以同一給付為目的的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)存在時(shí)，并不是實(shí)體請(qǐng)求權(quán)的競(jìng)合，而是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的競(jìng)合，請(qǐng)求權(quán)只有一個(gè)。真正的請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合是因不同事實(shí)關(guān)系所發(fā)生的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)。不過(guò)在請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合時(shí)，如果給付目的的同一，其中一個(gè)請(qǐng)求權(quán)的行使，便意味著另一或其他請(qǐng)求權(quán)的消滅。因此，在此種情況下，訴訟標(biāo)的仍是單一的。

3、兩者不同之處：（1）兩者對(duì)待實(shí)體法的態(tài)度不同。舊實(shí)體說(shuō)法僅僅將訴訟標(biāo)的完全等同于實(shí)體法律權(quán)利或?qū)嶓w法律關(guān)系。而新實(shí)體說(shuō)法立足于糾紛一次解決的立場(chǎng)，綜合考慮事實(shí)關(guān)系和法律規(guī)定的情況下來(lái)界定判斷標(biāo)準(zhǔn)。（2）在請(qǐng)求競(jìng)合的情況下采取的方法不同。舊實(shí)體說(shuō)法以實(shí)體上的權(quán)利為基礎(chǔ)，在數(shù)個(gè)請(qǐng)求都以同一給付為目的的情況下，就應(yīng)當(dāng)為數(shù)次給付。新實(shí)體說(shuō)法以事實(shí)關(guān)系為依據(jù)，因此只允許當(dāng)事人行使一次請(qǐng)求權(quán)。

五、調(diào)解有哪些比較優(yōu)勢(shì)？

答：調(diào)解作為替代訴訟解決糾紛的方式之一，解決糾紛有其獨(dú)特魅力，即調(diào)解的比較優(yōu)勢(shì)，下面就調(diào)解的比較優(yōu)勢(shì)作一探討。

1、調(diào)解利用的自愿性。其一是調(diào)解利用上的自愿性。只有雙方當(dāng)事人都同意采用這種方式解決爭(zhēng)議，調(diào)解程序才得以啟動(dòng)。其二是是否達(dá)成調(diào)解協(xié)議及達(dá)成何種內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議上的自愿性。任何調(diào)解協(xié)議的達(dá)成，均需得到雙方當(dāng)事人認(rèn)同。

2、調(diào)解目的的和解性。不致引起與對(duì)方當(dāng)事人人格關(guān)系的緊張，是調(diào)解較之于審判所具有的優(yōu)勢(shì)之一。調(diào)解雙方是在調(diào)解機(jī)構(gòu)的主持下協(xié)商解決糾紛，被申請(qǐng)的一方既不會(huì)感到丟面子，也不會(huì)感到屈辱和憤怒。

3、調(diào)解過(guò)程的協(xié)商性。協(xié)商性使當(dāng)事人在調(diào)解過(guò)程中的主體性得到充分呈現(xiàn)，使當(dāng)事人的意愿受到充分尊重，使解決糾紛的方案建立在雙方一致同意的基礎(chǔ)上，這正是調(diào)解協(xié)議一般能夠自動(dòng)履行的原因。

4、調(diào)節(jié)內(nèi)容的開(kāi)放性。在調(diào)解中，盡管調(diào)解人在初始階段面對(duì)的是相對(duì)確定的某種爭(zhēng)議，但在調(diào)解過(guò)程中，當(dāng)事人可以把新的事實(shí)引入，這些新的事實(shí)往往反映了當(dāng)事人之間深層次的矛盾，是當(dāng)事人真正希望解決的。

5、調(diào)解中信息的保密性。調(diào)解是基于當(dāng)事人的自愿而進(jìn)行的，調(diào)解人在調(diào)解過(guò)程中不具有任何強(qiáng)制力，無(wú)須以公開(kāi)來(lái)防范權(quán)力的濫用。在調(diào)解過(guò)程中，雙方當(dāng)事人告知調(diào)解人的信息，調(diào)解人會(huì)嚴(yán)加保密，不會(huì)透露給任何人。

6、調(diào)解程序的簡(jiǎn)易性和處理的高效性。調(diào)節(jié)者可以采用簡(jiǎn)便的、靈活多樣的方式進(jìn)行調(diào)解，在調(diào)解中可以根據(jù)案件的具體情況自由地選擇和組合程序。采用調(diào)解方式可能只需要幾天甚至幾個(gè)小時(shí)就可能解決糾紛。

7、調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性。調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性既可以使調(diào)解人審時(shí)度勢(shì)地引導(dǎo)當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，又可以使調(diào)解結(jié)果照顧到雙方當(dāng)事人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，可以使糾紛獲得更加切合實(shí)際的解決。

8、調(diào)解費(fèi)用的低廉性。民事糾紛多數(shù)是以經(jīng)濟(jì)利益的沖突為其內(nèi)容的，當(dāng)事人選擇解決糾紛的制度時(shí)，會(huì)對(duì)成本與收益進(jìn)行估算，會(huì)傾向于選擇成本低的制度。這又是調(diào)解具有吸引力之處。

六、試析法院調(diào)解中的自愿原則

答：自愿原則是指人民法院對(duì)民事案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征得當(dāng)事人雙方的同意。當(dāng)事人一方或者雙方拒絕調(diào)解的，人民法院不得進(jìn)行調(diào)解。已經(jīng)開(kāi)始調(diào)解，當(dāng)事人一方或者雙方明確表示不同意繼續(xù)調(diào)解的，應(yīng)終止調(diào)解。

1、調(diào)解程序的啟動(dòng)應(yīng)在當(dāng)事人自愿的前提下進(jìn)行

人民法院在審理案件的過(guò)程中，如需對(duì)案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征詢雙方當(dāng)事人的意見(jiàn)，在雙方同意的基礎(chǔ)上才能啟動(dòng)調(diào)解程序。如一方或雙方不同意調(diào)解，則應(yīng)對(duì)案件按法定程序繼續(xù)進(jìn)行審理，直至作出判決，人民法院不能依職權(quán)主動(dòng)啟動(dòng)調(diào)解程序。先行調(diào)解也要遵循當(dāng)事人自愿原則，法官不得強(qiáng)迫調(diào)解或變相強(qiáng)迫，選擇調(diào)解還是選擇判決不是以法官的意志為轉(zhuǎn)移而是以雙方當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移。

2、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)在雙方當(dāng)事人都自愿同意的情況下達(dá)成調(diào)解協(xié)議是雙方當(dāng)事人自愿處分其實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的一種文書(shū)形式，是當(dāng)事人之間的法律文書(shū)，是調(diào)解書(shū)的基礎(chǔ)。當(dāng)事人在法院主持調(diào)解下所達(dá)成的協(xié)議，應(yīng)等同于當(dāng)事人解決爭(zhēng)議的一種“契約”，只不過(guò)協(xié)議經(jīng)人民法院審查后以調(diào)解書(shū)的形式予以確認(rèn)，并被法律賦予了強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

七、試析必要共同訴訟及其類型

答：

1、概念：必要共同訴訟指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對(duì)訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾判決。

2、類型：（1）權(quán)利義務(wù)共同型：在這類必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對(duì)于訴訟標(biāo)的，原先就存在共同的權(quán)利義務(wù)。而各共同訴訟人之所以對(duì)訴訟標(biāo)的原先就有共同的權(quán)利義務(wù)，是因?yàn)楣餐V訟人之間本身就存在著權(quán)利義務(wù)的共同關(guān)系或連帶關(guān)系，但這種共同訴訟人之間的共同關(guān)系或連帶關(guān)系并不是因?yàn)橥皇聦?shí)或同一法律上的原因引起的。（2）原因共同型：這類必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒(méi)有共同的權(quán)利或義務(wù)，是因?yàn)楹髞?lái)發(fā)生了同一事實(shí)或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權(quán)利或義務(wù)。

八、試析普通的共同訴訟及其構(gòu)成要件

答：

1、概念：普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上，共同訴訟標(biāo)的是同一種類法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理的訴訟。

2、特征：（1）普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類的。（2）普通共同訴訟有數(shù)個(gè)訴訟請(qǐng)求。（3）普通共同之訴是可分之訴。

3、原則：普通訴訟的主張共同原則。共同訴訟人中一人在訴訟種所提出的證據(jù)，可以作為對(duì)其他共同訴訟人所主張的事實(shí)認(rèn)定的資料。

4、構(gòu)成要件：（1）有兩個(gè)以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。要成為普通共同訴訟，必須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人，就兩個(gè)以上同一種類的訴訟標(biāo)的向同一法院起訴或應(yīng)訴。（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。（3）符合合并審理的目的。普通共同訴訟的目的在于實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)，節(jié)約司法資源。（4）法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由人民法院決定，但應(yīng)征求當(dāng)事人的同意。

九、團(tuán)體訴訟有何特點(diǎn)？適用哪些范圍？

答：

1、特點(diǎn)：（1）團(tuán)體訴訟本質(zhì)上屬于公益訴訟，不能將它作為追逐私益訴訟的程序形式來(lái)使用，喪失獨(dú)立實(shí)存的特殊價(jià)值。（2）團(tuán)體訴訟只能請(qǐng)求被告作出一定的行為，或者不作出一定的行為。但是在特殊情形下，團(tuán)體訴訟也可以提出財(cái)產(chǎn)權(quán)益的救濟(jì)，以作為附帶的救濟(jì)形態(tài)，或者作為授權(quán)下的救濟(jì)形態(tài)。（3）團(tuán)體訴訟是以自己的名義提出訴訟的，提起訴訟的團(tuán)體就是訴訟中的原告。團(tuán)體訴訟所形成的訴訟形態(tài)，在主體上說(shuō)，只能是單一型訴訟，不適用共同訴訟的程序規(guī)則。（4）團(tuán)體訴訟是在特定法律領(lǐng)域存在的一種訴訟形式，而不具有普適性。

2、適用范圍：團(tuán)體訴訟的適用范圍是有限的，僅在法律有明文規(guī)定之時(shí)方予適用。團(tuán)體訴訟是單一型訴訟，其訴訟中的當(dāng)事人就是團(tuán)體一個(gè)，其成員在訴訟中不以任何方式出現(xiàn)，除非在損害賠償之訴中，在對(duì)團(tuán)體進(jìn)行訴權(quán)信托之時(shí)會(huì)有所表現(xiàn)。同時(shí)由于團(tuán)體訴訟中的團(tuán)體不是行政機(jī)構(gòu)，其不具有行政執(zhí)法的權(quán)力，因而它不能成為行政訴訟中的被告。團(tuán)體成為正當(dāng)當(dāng)事人的理論基礎(chǔ)乃是實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)；正是實(shí)體法的明確規(guī)定和授權(quán)，團(tuán)體才具有特殊救濟(jì)形態(tài)的訴權(quán)，才因此而成為正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人。

十、適用集團(tuán)訴訟需具備哪些條件？

答：

1、適用情況：在現(xiàn)實(shí)生活中，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格等，造成消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)損害，且被侵害的消費(fèi)者人數(shù)眾多，就要進(jìn)行集團(tuán)訴訟。因此，集團(tuán)訴訟是指由于處于相同情況的、有相同利害關(guān)系的人臨時(shí)組織的集合體作為訴訟主體，并由其代表人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種訴訟制度。由此可以看出在集團(tuán)訴訟中不僅一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，而且訴訟標(biāo)的相同或是同一類的。

2、條件：第一，由集團(tuán)訴訟的成員推選代表人，作為代表人須是集團(tuán)中的成員。代表人可由他所代表的集團(tuán)成員推選產(chǎn)生，也可由人民法院與參加登記的權(quán)利人商定，或由有關(guān)行政單位負(fù)責(zé)人作為代表人進(jìn)行。代表人的訴訟行為對(duì)集團(tuán)全體成員發(fā)生效力。第二，人民法院審理集團(tuán)訴訟案件，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況和需要，發(fā)布公告，公告應(yīng)說(shuō)明引起損害發(fā)生的事件或行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)以及可能造成的后果，通知可能受到損害的人在公告期限內(nèi)到人民法院登記。第三，法院的判決不僅對(duì)參加訴訟的代表人有拘束力，而且對(duì)那些沒(méi)有參加訴訟的集團(tuán)成員也具有法律效力。

十一、第二審程序有哪些立法例？

答：

1、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

2、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

3、上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號(hào)和案由；上訴的請(qǐng)求和理由。

4、上訴狀應(yīng)當(dāng)通過(guò)原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

5、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。

6、第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。

人民法院審理對(duì)判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

十二、我國(guó)法院對(duì)上訴案件如何進(jìn)行審理？

答：

1、二審法院對(duì)上訴案件的審理范圍。二審法院對(duì)上訴案件的審理范圍體現(xiàn)了第二審法院的職能，第二審案件的審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上訴請(qǐng)求的范圍進(jìn)行，當(dāng)事人沒(méi)有提出請(qǐng)求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規(guī)定，侵害社會(huì)公共利益或者他人利菇的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補(bǔ)充第一審判決內(nèi)容的，第二審人民法院可以不予審查。

2、上訴審對(duì)案件審理的方式。上訴審對(duì)案件的審理方式是實(shí)現(xiàn)上訴審職能所采取的形式問(wèn)題，二審法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭進(jìn)行審理。二審法院審理上訴案件，原則上應(yīng)開(kāi)庭審理，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3、第二審法院審理上訴案件的地點(diǎn)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，二審

法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或原審法院所在地進(jìn)行。

4、第二審法院在第二審程序?qū)徖碇械恼{(diào)解。調(diào)解也是第二審程序中的結(jié)案方式之一。在第二審程序中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的都應(yīng)制作調(diào)解書(shū)，同時(shí)，調(diào)解書(shū)應(yīng)由審判員和書(shū)記員署名，并加蓋人民法院的印章。調(diào)解書(shū)送達(dá)當(dāng)事人后，原審法院的判決即視為撤銷。在第二審法院的調(diào)解書(shū)中，不寫“撤銷原判”。

十三、試析判決書(shū)程序上的再審事由

答：再審事由是指能夠啟動(dòng)再審程序的法定理由，是打開(kāi)再審程序之門的鑰匙。它對(duì)于平衡實(shí)現(xiàn)法律的公平正義與維護(hù)裁判的終局性權(quán)威性之間的關(guān)系至關(guān)重要。

1、法院依職權(quán)主動(dòng)再審。各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。

2、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彙?1)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;(3)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;(4)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(5)對(duì)審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;(6)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;(7)違反法律規(guī)定，管轄錯(cuò)誤的;(8)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避的;(9)無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(10)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;(11)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的;(13)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書(shū)被撤銷或者變更的。

3、檢察院抗訴再審。最高人民檢察院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提起抗訴。檢察院抗訴的事由與當(dāng)事人的申訴事由相同。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書(shū)之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定。

十四、試析申請(qǐng)?jiān)賹徟c申請(qǐng)檢查監(jiān)督的關(guān)系

答：

1、監(jiān)督內(nèi)容：在程序方面，法院收到當(dāng)事人再審申請(qǐng)書(shū)等材料后，應(yīng)當(dāng)在3個(gè)月內(nèi)進(jìn)行審查，符合民事訴訟法規(guī)定的，裁定再審；不符合規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，這原則上也應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。在實(shí)體方面，立法規(guī)定是相當(dāng)慎重的，只有當(dāng)法院的再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤時(shí)，才允許當(dāng)事人申請(qǐng)檢察監(jiān)督。

2、監(jiān)督方式：檢察建議通過(guò)書(shū)面形式向同級(jí)法院提出，并報(bào)上級(jí)檢察機(jī)關(guān)備案。然而，作為檢察機(jī)關(guān)的一種書(shū)面“建議”，立法并沒(méi)有明確檢察建議的法律效力。

3、監(jiān)督程序與效力：當(dāng)事人向人民檢察院提出監(jiān)督申請(qǐng)后，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行審查，審查期限為3個(gè)月，審查結(jié)果是作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。而一旦檢察機(jī)關(guān)作出這種決定，無(wú)論當(dāng)事人是否同意，都不得以任何理由再次向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)檢察建議或者抗訴。也就是說(shuō)，當(dāng)事人就申請(qǐng)?jiān)賹徥马?xiàng)向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)監(jiān)督的機(jī)會(huì)只有一次，檢察機(jī)關(guān)審查決定具有終止當(dāng)事人訴權(quán)的法律效力，禁止其再次向任何檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)救濟(jì)。

十五、民事執(zhí)行應(yīng)當(dāng)遵循哪些原則？

答：

1、執(zhí)行合法原則，是指執(zhí)行應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法和有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行。民事執(zhí)行作為人民法院的職權(quán)行為和權(quán)利人借以實(shí)現(xiàn)其民事權(quán)利、義務(wù)人被強(qiáng)制履行其義務(wù)的活動(dòng)，必須依法進(jìn)行。

2、執(zhí)行標(biāo)的有限原則：執(zhí)行標(biāo)的有限原則包括如下內(nèi)容：（1）執(zhí)行標(biāo)的限于財(cái)產(chǎn)或行為，義務(wù)人的人身不能作為執(zhí)行對(duì)象。（2）對(duì)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行范圍的限制。

3、執(zhí)行當(dāng)事人不平等原則：審判程序中，為了保證當(dāng)事人充分行使訴訟權(quán)利，采用當(dāng)事人平等原則；但在民事執(zhí)行程序中，當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)業(yè)已確定，民事執(zhí)行的目的是為了迅速實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，迫使債務(wù)人履行義務(wù)。

4、全面保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則：首先，對(duì)申請(qǐng)人的合法權(quán)益要保護(hù)，但不得超出執(zhí)行依據(jù)所確定的范圍。其次，在采取執(zhí)行措施時(shí)，要體現(xiàn)對(duì)被執(zhí)行人的人權(quán)保障。再次，在采取查封、扣押、強(qiáng)制遷出房屋等強(qiáng)制措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場(chǎng)。最后，拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，要依法進(jìn)行，不能賤價(jià)出售。

5、執(zhí)行及時(shí)原則：執(zhí)行及時(shí)原則體現(xiàn)了民事執(zhí)行程序的基本價(jià)值要求。民事執(zhí)行是一種與司法行為有密切聯(lián)系的司法強(qiáng)制行為，追求效率是民事執(zhí)行的最高追求。因此，民事執(zhí)行程序要盡量縮短辦案周期，在執(zhí)行實(shí)踐中要盡可能迅速地滿足債權(quán)人的利益。

6、執(zhí)行窮盡原則：執(zhí)行窮盡原則可以增強(qiáng)當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)交往中的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，有利于司法資源的合理運(yùn)用，減輕法院面臨的輿論壓力，督促法院執(zhí)行人員盡職盡責(zé)地開(kāi)展執(zhí)行活動(dòng)，最大限度地保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

十六、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行難問(wèn)題？

答：

1、采取積極主動(dòng)措施收集證據(jù)和進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。首先，人民法院應(yīng)改進(jìn)工作作風(fēng)，積極主動(dòng)地行使職權(quán)。其次，要做好民事審判工作和執(zhí)行工作的銜接，加強(qiáng)審判人員和執(zhí)行人員之間的溝通。

2、改變我國(guó)的執(zhí)行管轄制度。在司法實(shí)踐中，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)所在地法院方便對(duì)財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制措施，債務(wù)人應(yīng)履行的行為所在地法院更易于強(qiáng)制債務(wù)人履行相應(yīng)的義務(wù)。

3、延長(zhǎng)執(zhí)行期限。把經(jīng)法院確定其實(shí)體法上效力的執(zhí)行依據(jù)的無(wú)論是公民間還是法人間以及公民和法人之間執(zhí)行期限一律延長(zhǎng)。同時(shí)考慮到公民和法人同樣作為民事主體，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下都是平等、獨(dú)立的，所以不應(yīng)由差別對(duì)待。

4、爭(zhēng)取當(dāng)?shù)攸h委、人大及媒體的支持。人民法院的各項(xiàng)工作離不開(kāi)黨委和人大的支持、關(guān)心和幫助，執(zhí)行工作尤為如此。在爭(zhēng)取黨委、人大支持的同時(shí)，也離不開(kāi)新聞媒體的支持。

5、盡快制定出一部完整的《強(qiáng)制執(zhí)行法》。為了從根本上解決“執(zhí)行難”問(wèn)題,應(yīng)加快立法步伐，將執(zhí)行制度從《民事訴訟法》中獨(dú)立出來(lái),制定和頒布獨(dú)立的《民事強(qiáng)制執(zhí)行法》,以適應(yīng)工作的需要。

十七、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行亂問(wèn)題？

答：

1、進(jìn)一步加大法律宣傳普及力度，提高全民法律意識(shí)。充分利用新聞媒體，通過(guò)一些典型案例，以案說(shuō)法，在全社會(huì)形成生效法律文書(shū)必須履行的社會(huì)氛圍。對(duì)那些拒不執(zhí)行生效法律文書(shū)的被執(zhí)行人在依法采取執(zhí)行措施的同時(shí)在新聞媒體上曝光,以督促其履行債務(wù)的一種執(zhí)行手段。

2、創(chuàng)設(shè)債務(wù)人情況的收集的新辦法。人民檢察院檢察官通過(guò)行使檢察權(quán)收集被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況，有利于生效的判決裁定得以執(zhí)行，也是對(duì)于被執(zhí)行人遵守法律的監(jiān)督。

3、建立人民法院執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)。在執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫(kù)提供客觀、全面、權(quán)威信息的基礎(chǔ)上，將通過(guò)與銀行的征信系統(tǒng)相鏈接，形成一種執(zhí)行威懾機(jī)制。在這個(gè)系統(tǒng)可以把關(guān)于該債務(wù)人的相關(guān)信息向社會(huì)公開(kāi)，一方面對(duì)他們進(jìn)行報(bào)光；另一方面可以發(fā)動(dòng)人民群眾的力量來(lái)監(jiān)督他們。

4、建立強(qiáng)有力的外部法律監(jiān)督制度。應(yīng)對(duì)現(xiàn)行民事執(zhí)行的有關(guān)法律制度加以梳理和完善，使之體系化、有效化。提起民事執(zhí)行申訴的時(shí)機(jī)應(yīng)確定為當(dāng)相對(duì)人的權(quán)利受到影響時(shí)即可申訴；同時(shí)還要賦予檢察機(jī)關(guān)暫緩執(zhí)行、確認(rèn)違法行為并追究有關(guān)人員法律責(zé)任的權(quán)力；賦予檢察機(jī)關(guān)對(duì)民事執(zhí)行程序違法或侵害公民權(quán)利的行為立即提出檢察抗議、改變或建議法院改變不當(dāng)行為的權(quán)力。

第五篇：民事訴訟法學(xué)導(dǎo)學(xué)材料

《民事訴訟法學(xué)》練習(xí)題一答案

一、簡(jiǎn)答題

1．提起上訴應(yīng)具備的條件是什么

提起上訴應(yīng)具備下列條件：（1）提起上訴的主體必須合格，即一審程序中的原告、被告、共同訴訟人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。（2）提出上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判。（3）必須在法定的期限內(nèi)上訴。（4）必須提交上訴狀。以上四個(gè)條件缺一不可。2．最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件有哪些

（1）重大的涉外案件；（2）在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件；（3）最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。

3．我國(guó)民事訴訟制度中有關(guān)證明責(zé)任倒置的情況

根據(jù)民事訴訟法及有關(guān)司法解釋，我國(guó)民事訴訟中有關(guān)證明責(zé)任倒置的情況有：（1）因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟；（2）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；（3）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；（4）因醫(yī)療過(guò)失致人損害的訴訟；（5）產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)訴訟；（6）共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟；（7）有關(guān)法律規(guī)定由被告承擔(dān)舉證責(zé)任的。4．簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)

（1）起訴方式簡(jiǎn)便。（2）受理程序簡(jiǎn)便。（3）傳喚方式簡(jiǎn)便。（4）庭審程序簡(jiǎn)便。（5）審結(jié)期限較為緊湊。

5.我國(guó)民事訴訟中分配證明責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。

（1）根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，民事訴訟證明責(zé)任的分配原則是，誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證。即原告對(duì)自己提出的主張，應(yīng)舉證證明；被告對(duì)自己提出的主張，應(yīng)舉證證明；第三人對(duì)自己提出的主張，也應(yīng)舉證證明。

（2）按照法律要件說(shuō)，凡主張權(quán)利或法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，只需對(duì)產(chǎn)生權(quán)利或法律關(guān)系的特別要件事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，阻礙權(quán)利或法律關(guān)系發(fā)生的事實(shí)則作為一般要件事實(shí)，由否認(rèn)權(quán)利或法律關(guān)系存在的對(duì)方當(dāng)事人負(fù)證明責(zé)任。

（3）凡主張已發(fā)生的權(quán)利或法律關(guān)系變更或消滅的當(dāng)事人，只需就存在變更或消滅的特別要件事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，一般要件事實(shí)的存在由否認(rèn)變更或消滅的對(duì)方當(dāng)事人負(fù)證明責(zé)任。（4）在大多數(shù)案件中，按照以上標(biāo)準(zhǔn)分配證明責(zé)任能夠確定當(dāng)事人的證明責(zé)任，少數(shù)情形需要參照反規(guī)范說(shuō)，對(duì)證明責(zé)任實(shí)行倒置。6.民事起訴的條件。

（1）原告示是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和常駐訴人民法院管轄。

7．物證與書(shū)證的區(qū)別。

（1）物證是以其存在、外形、特征證明案件事實(shí)；書(shū)證則是以文書(shū)或物品所記載的內(nèi)容證明案件事實(shí)。

（2）法律對(duì)物證無(wú)形式上的特定要求，只要能以其存在、外形、特征證明案件事實(shí)，就可以作為作證；對(duì)書(shū)證則不同，法律有時(shí)規(guī)定必須具備特定形式才具有證據(jù)效力。8．法院調(diào)解的基本原則。（1）雙方當(dāng)事人自愿的原則；（2）事實(shí)清楚、是非分明的原則；（3）合法原則。

9.訴的特征

（1）訴只能向法院提出。（2）訴形成的根本原因在于雙方當(dāng)事人之間發(fā)生了民事糾紛。（3）訴的主體只能是當(dāng)事人。10．管轄異議的條件

（1）提出管轄異議的主體須是本案的當(dāng)事人。（2）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)。（3）提出管轄權(quán)異議的時(shí)間須在提交答辯狀期間。11．民事訴訟的證明對(duì)象

（1）實(shí)體法事實(shí)。（2）程序法事實(shí)。

（3）外國(guó)法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣。12．法院調(diào)解與審判的關(guān)系。

（1）調(diào)解程序與審判程序是合而為一的。（2）調(diào)解是法院民事審判權(quán)的主導(dǎo)性動(dòng)作方式。

（3）偏重調(diào)解構(gòu)成了我國(guó)民事審判程序的主要特征，使我國(guó)的民事審判方式成為“調(diào)解型”的。

二．論述題

1.論訴訟證明在民事訴訟中的作用

（1）證明作用。即當(dāng)事人通過(guò)訴訟證據(jù)來(lái)支持自己的主張，反對(duì)對(duì)方的主張，證明自己的訴訟請(qǐng)求成立，訴訟理由符合客觀事實(shí)；

（2）查明案件事實(shí)的作用。即法院通過(guò)對(duì)當(dāng)事人提供的證據(jù)和自己懷念的證據(jù)來(lái)查明案件真實(shí)情況；

（3）對(duì)作出判決的作用。即法院作出判決，得以事實(shí)為根據(jù)，而事實(shí)的認(rèn)定，則以法院對(duì)相關(guān)證據(jù)的判斷、確定為依據(jù)，沒(méi)有證據(jù)，法院就無(wú)法作出判決。

總之，訴訟證據(jù)是民事案件得以處理的立足點(diǎn)和根據(jù)點(diǎn)，可以說(shuō)，沒(méi)有民事訴訟證據(jù)訴訟就無(wú)法進(jìn)行，糾紛也就無(wú)法解決。

2．試論述我國(guó)民事訴訟法的基本原則。

（1）民事訴訟法基本原則的概念（2）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則（3）同等原則與對(duì)待原則（4）法院調(diào)解自愿和合法原則（5）辯論原則（6）處分原則（7）檢察監(jiān)督原則

3．試論述我國(guó)民事訴訟判決與裁定的區(qū)別。

（1）概念上的區(qū)別，分別闡釋二者的概念。

（2）適用對(duì)象上的區(qū)別，判決解決的是實(shí)體問(wèn)題，裁定解決的是程序問(wèn)題。

（3）數(shù)量上的區(qū)別，一個(gè)審理程序只有一個(gè)判決，一個(gè)審理程序可以有多個(gè)裁定。

（4）可否上訴的區(qū)別，在上訴期限內(nèi)的判決，都可以引起上訴，但并不是所有的裁定都可引起上訴。

（5）上訴期限上的區(qū)別，一審未生效判決的上訴期限為15日，一審未生效的上訴裁定的上訴期限為10日。

4.訴訟中止與延期審理的區(qū)別

（1）訴訟中止可以發(fā)生于訴訟程序開(kāi)始以后一直到判決作出以前后任何訴訟階段；而延期審理則只能適用于開(kāi)庭審理階段，適用的訴訟場(chǎng)合相對(duì)狹小。

（2）二者的適用前提不同。即導(dǎo)致訴訟中止的法定情形與導(dǎo)致延期審理的法定情形各不相同。前者主要來(lái)源于訴訟以外，后者大都產(chǎn)生于訴訟之中。

（3）二者的適用效果不同。訴訟中止將造成本案訴訟程序的中途擱置，而延期審理只是對(duì)本案開(kāi)庭審理日期的推延，有關(guān)訴訟活動(dòng)并不因此而停止。（4）由于導(dǎo)致訴訟中止的法定情形主要來(lái)源于訴訟以外，因此中止訴訟后，何時(shí)恢復(fù)訴訟，法院是無(wú)力左右的，但是，由于導(dǎo)致延期審理的法定情形大都產(chǎn)生于訴訟之中，所以恢復(fù)審理的日期則可以由法院根據(jù)具體情況酌情加以確定。

三．案例分析題

1.江某將自己的五間房屋租給當(dāng)?shù)啬成虉?chǎng)作為庫(kù)房。在1999年12月份，商場(chǎng)王某在庫(kù)房值夜班時(shí)，不慎失火，將這五間房屋全部燒毀。江某要求賠償損失，商場(chǎng)領(lǐng)導(dǎo)以房屋是王某不慎燒毀為由，拒不賠償?，F(xiàn)江某欲向法院起訴。問(wèn)：商場(chǎng)、王某應(yīng)居于什么樣的訴訟地位？

第一，商場(chǎng)應(yīng)居于被告的訴訟地位。其理由是：江某的房屋是出租給某商場(chǎng)的，商場(chǎng)有義務(wù)保護(hù)好房屋，但現(xiàn)在房屋遭到毀壞，所以商場(chǎng)有責(zé)任賠償房屋造成的損失。此案中，商場(chǎng)的工作人員王某在執(zhí)行職務(wù)時(shí)造成對(duì)江某的損害，商場(chǎng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，所以商場(chǎng)應(yīng)以被告的身份參加訴訟。第二，王某應(yīng)以無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。其理由是：因?yàn)榇税钢猩虉?chǎng)為被告參加訴訟，商場(chǎng)就此承擔(dān)賠償責(zé)任，而自殺的責(zé)任。王某顯然與該案處理的結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，符合無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟的特征，故王某參加訴訟應(yīng)當(dāng)居于無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人地位。

2.案情：王英有兩個(gè)兒子，大兒子叫小中，二兒子叫小力，1998年兩個(gè)兒子相繼結(jié)婚，并與其父分開(kāi)生活。王英因年邁，又無(wú)生活來(lái)源，要求其兩個(gè)兒子每人每月付生活費(fèi)200元，但遭到拒絕，王英遂向人民法院起訴。請(qǐng)問(wèn)：

1、王英兩個(gè)兒子居于什么樣的訴訟地位？

2、王英可否要求法院先予執(zhí)行？為什么？

3、若判決兩個(gè)兒子支付一定的贍養(yǎng)費(fèi)，法院可否擴(kuò)大其支付額度？

4、若兩個(gè)兒子拒不履行法院判決，法院可否強(qiáng)制執(zhí)行？為什么？ 若法院在強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中，王英因病死亡，此案應(yīng)如何處理？

1． 共同被告人的地位

2． 可以。因?yàn)槠浞舷扔鑸?zhí)行的條件。3． 可以。

4． 若王英向法院提出強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)，法院則可以采取強(qiáng)制執(zhí)行的程序。

法院應(yīng)當(dāng)作出書(shū)面裁定，終結(jié)執(zhí)行。因?yàn)樽匪髻狆B(yǎng)費(fèi)的權(quán)利是基于人身關(guān)系而產(chǎn)生，與申請(qǐng)執(zhí)行人的人身不可分離，只能由申請(qǐng)執(zhí)行人本身享有，而不能轉(zhuǎn)讓或繼承。此案中，王英死亡，其享有的民事權(quán)利即告消滅，被申請(qǐng)執(zhí)行人的義務(wù)也隨之消滅，因而應(yīng)終結(jié)執(zhí)行。

《民事訴訟法學(xué)》練習(xí)題二答案

一、簡(jiǎn)答題

1． 普通共同訴訟與必要共同訴訟的區(qū)別。

（1）普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類的，必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一的。

（2）普通共同訴訟是由兩個(gè)或兩個(gè)以上的訴訟請(qǐng)求合成，必要共同訴訟只有一個(gè)訴訟請(qǐng)求。（3）普通共同訴訟是一種可分之訴，必要共同訴訟是不可分之訴。普通共同訴訟可分別起訴或應(yīng)訴，分別判決；必要共同訴訟要求一同起訴或應(yīng)訴，判決時(shí)應(yīng)合一判決。2．管轄異議的條件。

（1）提出管轄異議的主體須是本案的當(dāng)事人。（2）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)。（3）提出管轄權(quán)異議的時(shí)間須在提交答辯狀期間。3.申請(qǐng)撤訴的條件。

（1）原告申請(qǐng)撤訴，必須以書(shū)面或者口頭方式向受訴人民法院提出內(nèi)容明確的申請(qǐng)。（2）原告申請(qǐng)撤訴，必須基于自己真實(shí)的意思表示。（3）原告申請(qǐng)撤訴的目的必須正當(dāng)、合法。

（4）原告的撤訴申請(qǐng)最遲應(yīng)當(dāng)在受訴人民法院宣告判決前提出。4．先予執(zhí)行的適用范圍。

（1）追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（2）追索勞動(dòng)報(bào)酬的；

（3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。5．當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則。

第一，雙方當(dāng)事人的訴訟地位完全平等。

第二，雙方池事人擁有同等地行使訴訟權(quán)利的手段。

第三，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。6．法院調(diào)解的特征。

（1）法院調(diào)解是在人民法院審判人員主持下依法進(jìn)行的。（2）法院調(diào)解貫穿于民事審判程序的全過(guò)程。（3）法院調(diào)解是人民法院行使審判權(quán)的方式之一。7．確定管轄的原則。

（1）便于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。

（2）便于人民法院審理案件和執(zhí)行裁判。（3）保證案件的公正審判。

（4）保證各級(jí)人民法院工作負(fù)擔(dān)的均衡。（5）確定性與靈活性相結(jié)合。（6）有利于維護(hù)國(guó)家主權(quán)。

8．民事訴訟法與刑事訴訟法的區(qū)別。（1）具體的目的和任務(wù)不同。（2）起訴的主體不同。（3）某些基本原則不同。（4）某些審判程序不同。（5）執(zhí)行程序不同。二．論述題

1.試論述民事訴訟程序價(jià)值。

民事程序價(jià)值包括兩個(gè)基本類型：內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值。

（一）內(nèi)在價(jià)值（目的性價(jià)值）（10分）

1． 程序自由價(jià)值 2． 程序公正價(jià)值 3． 程序效益價(jià)值

（二）外在價(jià)值（10分）

1． 實(shí)體公正價(jià)值 2． 秩序價(jià)值

（三）程序內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的沖突與協(xié)調(diào)（10分）

1． 內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的一致性 2． 內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的沖突 3．內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的協(xié)調(diào) 2.論述再審程序與第二審程序的關(guān)系。需要展開(kāi)回答。要點(diǎn)：二者的概念。具體區(qū)別：（1）審理的對(duì)象不同。

（2）提起的主體不同。

（3）提起期限不同。

（4）審理的法院不同。

三．案例分析題

1.1999年2月，丁江向人民法院起訴其長(zhǎng)子丁一不盡贍養(yǎng)義務(wù)，要求法院判決令其支付贍養(yǎng)費(fèi)。法院經(jīng)過(guò)審理查明，丁江有三個(gè)獨(dú)生子分別為丁

一、丁

二、丁三，認(rèn)為三人應(yīng)作為共同被告參加訴訟，但原告丁江認(rèn)為，二獨(dú)生子丁二工資收少，生活困難，不愿讓二獨(dú)生子承擔(dān)義務(wù)；三獨(dú)生子丁三對(duì)其比較關(guān)心，每月給一定的贍養(yǎng)費(fèi)。所以，丁江不愿起訴丁

二、丁三，只起訴丁一一人。

問(wèn)：1.該案被告應(yīng)是誰(shuí)？為什么？（10分）

2．對(duì)于原告丁江的想法，法院應(yīng)如何處理？(10分)（1）該案應(yīng)以丁

一、丁二和丁三為共同被告。因?yàn)榇税钢校〗娜齻€(gè)兒子均負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)，他們對(duì)于丁江的贍養(yǎng)義務(wù)是共同的，屬必要的共同訴訟，人民法院必須合并審理。他們必須作為共同被告一起參加訴訟，以便人民法院查明，并確定每個(gè)人應(yīng)盡多少贍養(yǎng)義務(wù)。（2）第二，對(duì)于原告的想法，人民法院應(yīng)向其講清我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定和精神，將丁

一、丁二和丁三列為共同被告。因?yàn)槠鹪V雖然是原告的權(quán)利，但如果違反法律規(guī)定，會(huì)受到人民法院的一定干預(yù)。人民法院在訴訟中牌主導(dǎo)地位，有權(quán)根據(jù)案情通知應(yīng)當(dāng)參加訴訟的人進(jìn)行訴訟。

2.某市東城區(qū)王某與西城區(qū)李某于1992年結(jié)婚，二人婚后有時(shí)住在東城區(qū)，有時(shí)又住在西城區(qū)，但多數(shù)時(shí)間住在東城區(qū)。2000年5月李某以王某品德有問(wèn)題為理由，各西拓區(qū)人民法院提起與王某離婚的訴訟。西城區(qū)人民法院受理案件后，得知被告住在東城區(qū)，于是將案件移送至東城區(qū)人民法院。兩個(gè)月后，東城區(qū)人民法院則以夫妻經(jīng)常居住地在西城區(qū)為由，把案件又退回西城區(qū)。

問(wèn)：到底哪個(gè)法院有管轄權(quán)？?jī)煞ㄔ旱淖龇ㄊ欠裾_？

（1）此案應(yīng)由某市東城區(qū)人民法院管轄。此案是離婚案件，應(yīng)適用一般地域管轄的規(guī)定，由被告住所地法院管轄。此案被告王某的住所地在東城區(qū)，而西城區(qū)顯然不是被告的經(jīng)常居住地，即被告的住所地與經(jīng)常居住地是在東城區(qū)，所以東城區(qū)法院對(duì)此案有管轄權(quán)。

（2）西城區(qū)人民法院將案件移送給東城區(qū)人民法院是符合法律規(guī)定的，而東城區(qū)人民法院將案件退回西城區(qū)人民法院是錯(cuò)誤的，不符合法律規(guī)定。依照《民事訴訟法》第36條的規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送給有管轄權(quán)的人民法院，受移送 的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件根據(jù)法律規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。