第一篇：民事訴訟法學(xué)書(shū)目

民事訴訟法學(xué)書(shū)目

江偉主編：民事訴訟法學(xué)原理中國(guó)人民大學(xué)出版社 張衛(wèi)平：訴訟構(gòu)架與程式清華大學(xué)出版社 章武生等： 司法現(xiàn)代化與民事訴訟制度的建構(gòu)法律出版社

章武生：民事簡(jiǎn)易程序研究中國(guó)人民大學(xué)出版社 王亞新：判定與對(duì)抗——日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu)清華大學(xué)出版社 齊樹(shù)潔主編：英國(guó)民事司法改革北京大學(xué)出版社 譚秋桂：民事執(zhí)行原理研究中國(guó)法制出版社 肖建華：民事訴訟當(dāng)事人研究中國(guó)政法大學(xué)出版社 肖建華：當(dāng)事人問(wèn)題研析中國(guó)法制出版社

田平安總主編：“21世紀(jì)民事訴訟法學(xué)前沿系列”（共10冊(cè)）廈門(mén)大學(xué)出版社

【臺(tái)灣】呂太郎：民事訴訟之基本理論中國(guó)政法大學(xué)出版社 沈宗靈： 現(xiàn)代西方法理學(xué)北京大學(xué)出版社

粱治平：法律的文化解釋三聯(lián)書(shū)店

粱治平：法辯——中國(guó)法的過(guò)去、現(xiàn)在與未來(lái)中國(guó)政法大學(xué)出版社

【美】博登海默：法理學(xué)法律哲學(xué)與法律方法中國(guó)政法大學(xué)出版社

【英】奧斯?。?法理學(xué)的范圍中國(guó)法制出版社

【法】文森等：法國(guó)民事訴訟法要義（上下冊(cè)）中國(guó)法制出版社

【美】達(dá)馬斯卡：飄移的證據(jù)法中國(guó)政法大學(xué)出版社

【意】田平安主編，卡佩萊蒂等著：

福利國(guó)家與接近正義

當(dāng)事人基本程序保障與未來(lái)的民事訴訟法律出版社訴訟制度改革的法理與實(shí)證

【美】愛(ài)德華等：麥考密克論證據(jù)中國(guó)政法大學(xué)出版社

【日】滋賀秀三： 明清時(shí)期的民事審判與民間契約法律出版社

【日】谷口安平： 程序的正義與訴訟中國(guó)政法大學(xué)出版社

【美】蘇本等： 美國(guó)民事訴訟的真諦法律出版社

[美]哈澤德等：美國(guó)民事訴訟法導(dǎo)論，張茂譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社

【德】羅森貝克：證明責(zé)任論中國(guó)法制出版社

[德]漢斯.普維庭：現(xiàn)代證明責(zé)任問(wèn)題（1983）法律出版社

【日】高橋宏志： 民事訴訟法——制度與理論的深層分析法律出版社

[日]中村英郎：新民事訴訟法講義，陳剛等譯，法律出版社

[日]竹下守夫，兼子一：《民事訴訟法學(xué)》，白錄鉉譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社

【德】）羅森貝克著：德國(guó)民事訴訟法（上、下），中國(guó)法制出版社

【臺(tái)灣】黃國(guó)昌：民事訴訟理論之新開(kāi)展，北京大學(xué)出版社

【臺(tái)灣】沈冠伶：訴訟權(quán)保障與裁判外紛爭(zhēng)處理，北京大學(xué)出版社

第二篇：民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

一、試述對(duì)人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)制度

答：

1、人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的及意義：人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)程序是賦予調(diào)解協(xié)議以強(qiáng)制執(zhí)行力的重要方式之一，當(dāng)事人還可以申請(qǐng)公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力，對(duì)于具有合同效力和給付內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，債權(quán)人還可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請(qǐng)支付令。人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)意義特別重大，它克服了人民調(diào)解協(xié)議的效力局限性，保障人民調(diào)解制度的應(yīng)有功能，節(jié)約了司法資源，提高司法效率。

2、調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的原則：一是依法審查原則。確認(rèn)內(nèi)容必須是不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，要對(duì)調(diào)解協(xié)議進(jìn)行合法性審查，在合法性審查的基礎(chǔ)上作出確認(rèn)與否；二是依申請(qǐng)?jiān)瓌t。要充分尊重當(dāng)事人的自愿、意志，而不能主動(dòng)去啟動(dòng)司法確認(rèn)，必須依當(dāng)事人的申請(qǐng)才能啟動(dòng)確認(rèn)程序；

三、便民、高效原則。設(shè)立調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的是促進(jìn)人民調(diào)解高效進(jìn)行，把矛盾盡可能地化解在基層。四是回避原則，具體確認(rèn)的法官不參與非訴調(diào)解過(guò)程，避免引起當(dāng)事人不必要的合理懷疑。

二、與訴訟相比較，民商事仲裁有哪些特點(diǎn)？

答：

1、性質(zhì)：仲裁的本質(zhì)是民間性，仲裁程序充其量也不過(guò)是一種“準(zhǔn)司法”程序。而民事訴訟程序就是人民法院行使審判權(quán)，對(duì)爭(zhēng)議是非曲直進(jìn)行判定的過(guò)程，具有明顯的代表國(guó)家意志的性質(zhì)。

2、受案范圍：仲裁機(jī)構(gòu)受理平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟?？梢?jiàn)僅在民商事關(guān)系范圍內(nèi)，人民法院的受案范圍也要比仲裁范圍廣泛的多。

3、當(dāng)事人的范圍：民事訴訟的當(dāng)事人包括原告、被告、第三人；而仲裁則不承認(rèn)第三人制度，仲裁當(dāng)事人僅包括申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人。

4、當(dāng)事人的訴權(quán)：《民事訴訟法》賦予了民事主體普遍、平等的訴訟權(quán)利。凡民事主體在其民事權(quán)益受到侵害的情況下，只要起訴符合《民事訴訟法》的規(guī)定，法院就必須受理。而《仲裁法》規(guī)定，到仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁申請(qǐng)，必須有雙方當(dāng)事人訂立的仲裁協(xié)議。沒(méi)有仲裁協(xié)議的，仲裁委員會(huì)對(duì)仲裁申請(qǐng)不予受理。

5、提起條件和管轄：當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方當(dāng)事人自愿并達(dá)成仲裁協(xié)議。仲裁不實(shí)行級(jí)別管轄和地域管轄。當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁必須向仲裁委員會(huì)遞交仲裁協(xié)議和仲裁申請(qǐng)書(shū)。民事訴訟則與此不同。第一，當(dāng)事人提起訴訟不必與對(duì)方當(dāng)事人協(xié)商一致；第二，民事訴訟實(shí)行嚴(yán)格的級(jí)別管轄和地域管轄；第三，提起民事訴訟可以是書(shū)面的，也可以是口頭，而申請(qǐng)仲裁必須是書(shū)面的；第四，如果當(dāng)事人之間訂有仲裁協(xié)議，法院不能受理一方當(dāng)事人就協(xié)議范圍內(nèi)的事項(xiàng)提起的訴訟，即使該事項(xiàng)屬法院專(zhuān)屬管轄的范圍。

三、訴可以分為哪幾種？

答：按照當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求的目的和內(nèi)容不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴、形成之訴。

1、確認(rèn)之訴：確認(rèn)之訴，是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的特點(diǎn)在于原告僅要求法院通過(guò)審判確認(rèn)特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付義務(wù)。

2、給付之訴：給付之訴，是指原告請(qǐng)求法院判令被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。依據(jù)原告請(qǐng)求給付的時(shí)間不同，可以把給付之訴進(jìn)一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來(lái)給付之訴?，F(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即應(yīng)向原告履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴，是指判決生效后，被告無(wú)須立即給付，而等到履行期屆滿(mǎn)時(shí)才履行給付義務(wù)。將來(lái)給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)時(shí)，才能得到法院的勝訴裁判。

3、變更之訴：變更之訴，又稱(chēng)形成之訴，或者創(chuàng)設(shè)之訴，是指原告請(qǐng)求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。原告需要借助法院的判決來(lái)改變既存的法律關(guān)系時(shí)，才有必要提起形成之訴，如果可以通過(guò)民法上的形成權(quán)以單方的意思表示即可使法律關(guān)系發(fā)生變更時(shí)，則無(wú)須提起變更之訴。

四、什么是舊實(shí)體說(shuō)法和新實(shí)體說(shuō)法？?jī)烧哂泻尾煌?/p>

答：

1、舊實(shí)體法說(shuō)以實(shí)體法上的權(quán)利或法律關(guān)系為判斷標(biāo)準(zhǔn)，具有明確易行的優(yōu)點(diǎn)，法院在訴訟中只需就原告提出的實(shí)體權(quán)利或法律關(guān)系進(jìn)行裁判就可以了。這在為法院提供了方便的同時(shí)，也便于在訴訟進(jìn)行過(guò)程中的攻擊與防御。該理論的另一個(gè)優(yōu)點(diǎn)是既判力的客觀(guān)范圍明確。按照該理論，既判力的客觀(guān)范圍以原告的訴訟標(biāo)的為準(zhǔn)，未經(jīng)法院裁判的民事法律關(guān)系或權(quán)利，不受該終局裁判的約束。

2、新實(shí)體說(shuō)法為德國(guó)學(xué)者尼克遜首創(chuàng)。其核心觀(guān)點(diǎn)是，凡基于同一事實(shí)關(guān)系而發(fā)生的，以同一給付為目的的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)存在時(shí)，并不是實(shí)體請(qǐng)求權(quán)的競(jìng)合，而是請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的競(jìng)合，請(qǐng)求權(quán)只有一個(gè)。真正的請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合是因不同事實(shí)關(guān)系所發(fā)生的數(shù)個(gè)請(qǐng)求權(quán)。不過(guò)在請(qǐng)求權(quán)競(jìng)合時(shí)，如果給付目的的同一，其中一個(gè)請(qǐng)求權(quán)的行使，便意味著另一或其他請(qǐng)求權(quán)的消滅。因此，在此種情況下，訴訟標(biāo)的仍是單一的。

3、兩者不同之處：（1）兩者對(duì)待實(shí)體法的態(tài)度不同。舊實(shí)體說(shuō)法僅僅將訴訟標(biāo)的完全等同于實(shí)體法律權(quán)利或?qū)嶓w法律關(guān)系。而新實(shí)體說(shuō)法立足于糾紛一次解決的立場(chǎng)，綜合考慮事實(shí)關(guān)系和法律規(guī)定的情況下來(lái)界定判斷標(biāo)準(zhǔn)。（2）在請(qǐng)求競(jìng)合的情況下采取的方法不同。舊實(shí)體說(shuō)法以實(shí)體上的權(quán)利為基礎(chǔ)，在數(shù)個(gè)請(qǐng)求都以同一給付為目的的情況下，就應(yīng)當(dāng)為數(shù)次給付。新實(shí)體說(shuō)法以事實(shí)關(guān)系為依據(jù)，因此只允許當(dāng)事人行使一次請(qǐng)求權(quán)。

五、調(diào)解有哪些比較優(yōu)勢(shì)？

答：調(diào)解作為替代訴訟解決糾紛的方式之一，解決糾紛有其獨(dú)特魅力，即調(diào)解的比較優(yōu)勢(shì)，下面就調(diào)解的比較優(yōu)勢(shì)作一探討。

1、調(diào)解利用的自愿性。其一是調(diào)解利用上的自愿性。只有雙方當(dāng)事人都同意采用這種方式解決爭(zhēng)議，調(diào)解程序才得以啟動(dòng)。其二是是否達(dá)成調(diào)解協(xié)議及達(dá)成何種內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議上的自愿性。任何調(diào)解協(xié)議的達(dá)成，均需得到雙方當(dāng)事人認(rèn)同。

2、調(diào)解目的的和解性。不致引起與對(duì)方當(dāng)事人人格關(guān)系的緊張，是調(diào)解較之于審判所具有的優(yōu)勢(shì)之一。調(diào)解雙方是在調(diào)解機(jī)構(gòu)的主持下協(xié)商解決糾紛，被申請(qǐng)的一方既不會(huì)感到丟面子，也不會(huì)感到屈辱和憤怒。

3、調(diào)解過(guò)程的協(xié)商性。協(xié)商性使當(dāng)事人在調(diào)解過(guò)程中的主體性得到充分呈現(xiàn)，使當(dāng)事人的意愿受到充分尊重，使解決糾紛的方案建立在雙方一致同意的基礎(chǔ)上，這正是調(diào)解協(xié)議一般能夠自動(dòng)履行的原因。

4、調(diào)節(jié)內(nèi)容的開(kāi)放性。在調(diào)解中，盡管調(diào)解人在初始階段面對(duì)的是相對(duì)確定的某種爭(zhēng)議，但在調(diào)解過(guò)程中，當(dāng)事人可以把新的事實(shí)引入，這些新的事實(shí)往往反映了當(dāng)事人之間深層次的矛盾，是當(dāng)事人真正希望解決的。

5、調(diào)解中信息的保密性。調(diào)解是基于當(dāng)事人的自愿而進(jìn)行的，調(diào)解人在調(diào)解過(guò)程中不具有任何強(qiáng)制力，無(wú)須以公開(kāi)來(lái)防范權(quán)力的濫用。在調(diào)解過(guò)程中，雙方當(dāng)事人告知調(diào)解人的信息，調(diào)解人會(huì)嚴(yán)加保密，不會(huì)透露給任何人。

6、調(diào)解程序的簡(jiǎn)易性和處理的高效性。調(diào)節(jié)者可以采用簡(jiǎn)便的、靈活多樣的方式進(jìn)行調(diào)解，在調(diào)解中可以根據(jù)案件的具體情況自由地選擇和組合程序。采用調(diào)解方式可能只需要幾天甚至幾個(gè)小時(shí)就可能解決糾紛。

7、調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性。調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性既可以使調(diào)解人審時(shí)度勢(shì)地引導(dǎo)當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，又可以使調(diào)解結(jié)果照顧到雙方當(dāng)事人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，可以使糾紛獲得更加切合實(shí)際的解決。

8、調(diào)解費(fèi)用的低廉性。民事糾紛多數(shù)是以經(jīng)濟(jì)利益的沖突為其內(nèi)容的，當(dāng)事人選擇解決糾紛的制度時(shí)，會(huì)對(duì)成本與收益進(jìn)行估算，會(huì)傾向于選擇成本低的制度。這又是調(diào)解具有吸引力之處。

六、試析法院調(diào)解中的自愿原則

答：自愿原則是指人民法院對(duì)民事案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征得當(dāng)事人雙方的同意。當(dāng)事人一方或者雙方拒絕調(diào)解的，人民法院不得進(jìn)行調(diào)解。已經(jīng)開(kāi)始調(diào)解，當(dāng)事人一方或者雙方明確表示不同意繼續(xù)調(diào)解的，應(yīng)終止調(diào)解。

1、調(diào)解程序的啟動(dòng)應(yīng)在當(dāng)事人自愿的前提下進(jìn)行

人民法院在審理案件的過(guò)程中，如需對(duì)案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征詢(xún)雙方當(dāng)事人的意見(jiàn)，在雙方同意的基礎(chǔ)上才能啟動(dòng)調(diào)解程序。如一方或雙方不同意調(diào)解，則應(yīng)對(duì)案件按法定程序繼續(xù)進(jìn)行審理，直至作出判決，人民法院不能依職權(quán)主動(dòng)啟動(dòng)調(diào)解程序。先行調(diào)解也要遵循當(dāng)事人自愿原則，法官不得強(qiáng)迫調(diào)解或變相強(qiáng)迫，選擇調(diào)解還是選擇判決不是以法官的意志為轉(zhuǎn)移而是以雙方當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移。

2、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)在雙方當(dāng)事人都自愿同意的情況下達(dá)成調(diào)解協(xié)議是雙方當(dāng)事人自愿處分其實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的一種文書(shū)形式，是當(dāng)事人之間的法律文書(shū)，是調(diào)解書(shū)的基礎(chǔ)。當(dāng)事人在法院主持調(diào)解下所達(dá)成的協(xié)議，應(yīng)等同于當(dāng)事人解決爭(zhēng)議的一種“契約”，只不過(guò)協(xié)議經(jīng)人民法院審查后以調(diào)解書(shū)的形式予以確認(rèn)，并被法律賦予了強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

七、試析必要共同訴訟及其類(lèi)型

答：

1、概念：必要共同訴訟指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對(duì)訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾判決。

2、類(lèi)型：（1）權(quán)利義務(wù)共同型：在這類(lèi)必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對(duì)于訴訟標(biāo)的，原先就存在共同的權(quán)利義務(wù)。而各共同訴訟人之所以對(duì)訴訟標(biāo)的原先就有共同的權(quán)利義務(wù)，是因?yàn)楣餐V訟人之間本身就存在著權(quán)利義務(wù)的共同關(guān)系或連帶關(guān)系，但這種共同訴訟人之間的共同關(guān)系或連帶關(guān)系并不是因?yàn)橥皇聦?shí)或同一法律上的原因引起的。（2）原因共同型：這類(lèi)必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒(méi)有共同的權(quán)利或義務(wù)，是因?yàn)楹髞?lái)發(fā)生了同一事實(shí)或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權(quán)利或義務(wù)。

八、試析普通的共同訴訟及其構(gòu)成要件

答：

1、概念：普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上，共同訴訟標(biāo)的是同一種類(lèi)法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理的訴訟。

2、特征：（1）普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類(lèi)的。（2）普通共同訴訟有數(shù)個(gè)訴訟請(qǐng)求。（3）普通共同之訴是可分之訴。

3、原則：普通訴訟的主張共同原則。共同訴訟人中一人在訴訟種所提出的證據(jù)，可以作為對(duì)其他共同訴訟人所主張的事實(shí)認(rèn)定的資料。

4、構(gòu)成要件：（1）有兩個(gè)以上屬于同一種類(lèi)的訴訟標(biāo)的。要成為普通共同訴訟，必須有兩個(gè)以上的當(dāng)事人，就兩個(gè)以上同一種類(lèi)的訴訟標(biāo)的向同一法院起訴或應(yīng)訴。（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。（3）符合合并審理的目的。普通共同訴訟的目的在于實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)，節(jié)約司法資源。（4）法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由人民法院決定，但應(yīng)征求當(dāng)事人的同意。

九、團(tuán)體訴訟有何特點(diǎn)？適用哪些范圍？

答：

1、特點(diǎn)：（1）團(tuán)體訴訟本質(zhì)上屬于公益訴訟，不能將它作為追逐私益訴訟的程序形式來(lái)使用，喪失獨(dú)立實(shí)存的特殊價(jià)值。（2）團(tuán)體訴訟只能請(qǐng)求被告作出一定的行為，或者不作出一定的行為。但是在特殊情形下，團(tuán)體訴訟也可以提出財(cái)產(chǎn)權(quán)益的救濟(jì)，以作為附帶的救濟(jì)形態(tài)，或者作為授權(quán)下的救濟(jì)形態(tài)。（3）團(tuán)體訴訟是以自己的名義提出訴訟的，提起訴訟的團(tuán)體就是訴訟中的原告。團(tuán)體訴訟所形成的訴訟形態(tài)，在主體上說(shuō)，只能是單一型訴訟，不適用共同訴訟的程序規(guī)則。（4）團(tuán)體訴訟是在特定法律領(lǐng)域存在的一種訴訟形式，而不具有普適性。

2、適用范圍：團(tuán)體訴訟的適用范圍是有限的，僅在法律有明文規(guī)定之時(shí)方予適用。團(tuán)體訴訟是單一型訴訟，其訴訟中的當(dāng)事人就是團(tuán)體一個(gè)，其成員在訴訟中不以任何方式出現(xiàn)，除非在損害賠償之訴中，在對(duì)團(tuán)體進(jìn)行訴權(quán)信托之時(shí)會(huì)有所表現(xiàn)。同時(shí)由于團(tuán)體訴訟中的團(tuán)體不是行政機(jī)構(gòu)，其不具有行政執(zhí)法的權(quán)力，因而它不能成為行政訴訟中的被告。團(tuán)體成為正當(dāng)當(dāng)事人的理論基礎(chǔ)乃是實(shí)體法上的請(qǐng)求權(quán)；正是實(shí)體法的明確規(guī)定和授權(quán)，團(tuán)體才具有特殊救濟(jì)形態(tài)的訴權(quán)，才因此而成為正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人。

十、適用集團(tuán)訴訟需具備哪些條件？

答：

1、適用情況：在現(xiàn)實(shí)生活中，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格等，造成消費(fèi)者人身、財(cái)產(chǎn)損害，且被侵害的消費(fèi)者人數(shù)眾多，就要進(jìn)行集團(tuán)訴訟。因此，集團(tuán)訴訟是指由于處于相同情況的、有相同利害關(guān)系的人臨時(shí)組織的集合體作為訴訟主體，并由其代表人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的一種訴訟制度。由此可以看出在集團(tuán)訴訟中不僅一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，而且訴訟標(biāo)的相同或是同一類(lèi)的。

2、條件：第一，由集團(tuán)訴訟的成員推選代表人，作為代表人須是集團(tuán)中的成員。代表人可由他所代表的集團(tuán)成員推選產(chǎn)生，也可由人民法院與參加登記的權(quán)利人商定，或由有關(guān)行政單位負(fù)責(zé)人作為代表人進(jìn)行。代表人的訴訟行為對(duì)集團(tuán)全體成員發(fā)生效力。第二，人民法院審理集團(tuán)訴訟案件，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況和需要，發(fā)布公告，公告應(yīng)說(shuō)明引起損害發(fā)生的事件或行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)以及可能造成的后果，通知可能受到損害的人在公告期限內(nèi)到人民法院登記。第三，法院的判決不僅對(duì)參加訴訟的代表人有拘束力，而且對(duì)那些沒(méi)有參加訴訟的集團(tuán)成員也具有法律效力。

十一、第二審程序有哪些立法例？

答：

1、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

2、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書(shū)送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。

3、上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱(chēng)及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱(chēng)及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱(chēng)、案件的編號(hào)和案由；上訴的請(qǐng)求和理由。

4、上訴狀應(yīng)當(dāng)通過(guò)原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

5、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。

6、第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。

人民法院審理對(duì)判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)。人民法院審理對(duì)裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

十二、我國(guó)法院對(duì)上訴案件如何進(jìn)行審理？

答：

1、二審法院對(duì)上訴案件的審理范圍。二審法院對(duì)上訴案件的審理范圍體現(xiàn)了第二審法院的職能，第二審案件的審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上訴請(qǐng)求的范圍進(jìn)行，當(dāng)事人沒(méi)有提出請(qǐng)求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規(guī)定，侵害社會(huì)公共利益或者他人利菇的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補(bǔ)充第一審判決內(nèi)容的，第二審人民法院可以不予審查。

2、上訴審對(duì)案件審理的方式。上訴審對(duì)案件的審理方式是實(shí)現(xiàn)上訴審職能所采取的形式問(wèn)題，二審法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭進(jìn)行審理。二審法院審理上訴案件，原則上應(yīng)開(kāi)庭審理，合議庭認(rèn)為不需要開(kāi)庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3、第二審法院審理上訴案件的地點(diǎn)。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，二審

法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或原審法院所在地進(jìn)行。

4、第二審法院在第二審程序?qū)徖碇械恼{(diào)解。調(diào)解也是第二審程序中的結(jié)案方式之一。在第二審程序中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的都應(yīng)制作調(diào)解書(shū)，同時(shí)，調(diào)解書(shū)應(yīng)由審判員和書(shū)記員署名，并加蓋人民法院的印章。調(diào)解書(shū)送達(dá)當(dāng)事人后，原審法院的判決即視為撤銷(xiāo)。在第二審法院的調(diào)解書(shū)中，不寫(xiě)“撤銷(xiāo)原判”。

十三、試析判決書(shū)程序上的再審事由

答：再審事由是指能夠啟動(dòng)再審程序的法定理由，是打開(kāi)再審程序之門(mén)的鑰匙。它對(duì)于平衡實(shí)現(xiàn)法律的公平正義與維護(hù)裁判的終局性權(quán)威性之間的關(guān)系至關(guān)重要。

1、法院依職權(quán)主動(dòng)再審。各級(jí)人民法院院長(zhǎng)對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。

2、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彙?1)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;(3)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)是偽造的;(4)原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(5)對(duì)審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀(guān)原因不能自行收集，書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;(6)原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的;(7)違反法律規(guī)定，管轄錯(cuò)誤的;(8)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒(méi)有回避的;(9)無(wú)訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(10)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;(11)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請(qǐng)求的;(13)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書(shū)被撤銷(xiāo)或者變更的。

3、檢察院抗訴再審。最高人民檢察院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提起抗訴。檢察院抗訴的事由與當(dāng)事人的申訴事由相同。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書(shū)之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定。

十四、試析申請(qǐng)?jiān)賹徟c申請(qǐng)檢查監(jiān)督的關(guān)系

答：

1、監(jiān)督內(nèi)容：在程序方面，法院收到當(dāng)事人再審申請(qǐng)書(shū)等材料后，應(yīng)當(dāng)在3個(gè)月內(nèi)進(jìn)行審查，符合民事訴訟法規(guī)定的，裁定再審；不符合規(guī)定的，裁定駁回申請(qǐng)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，這原則上也應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。在實(shí)體方面，立法規(guī)定是相當(dāng)慎重的，只有當(dāng)法院的再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤時(shí)，才允許當(dāng)事人申請(qǐng)檢察監(jiān)督。

2、監(jiān)督方式：檢察建議通過(guò)書(shū)面形式向同級(jí)法院提出，并報(bào)上級(jí)檢察機(jī)關(guān)備案。然而，作為檢察機(jī)關(guān)的一種書(shū)面“建議”，立法并沒(méi)有明確檢察建議的法律效力。

3、監(jiān)督程序與效力：當(dāng)事人向人民檢察院提出監(jiān)督申請(qǐng)后，檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)進(jìn)行審查，審查期限為3個(gè)月，審查結(jié)果是作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。而一旦檢察機(jī)關(guān)作出這種決定，無(wú)論當(dāng)事人是否同意，都不得以任何理由再次向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)檢察建議或者抗訴。也就是說(shuō)，當(dāng)事人就申請(qǐng)?jiān)賹徥马?xiàng)向檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)監(jiān)督的機(jī)會(huì)只有一次，檢察機(jī)關(guān)審查決定具有終止當(dāng)事人訴權(quán)的法律效力，禁止其再次向任何檢察機(jī)關(guān)申請(qǐng)救濟(jì)。

十五、民事執(zhí)行應(yīng)當(dāng)遵循哪些原則？

答：

1、執(zhí)行合法原則，是指執(zhí)行應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法和有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行。民事執(zhí)行作為人民法院的職權(quán)行為和權(quán)利人借以實(shí)現(xiàn)其民事權(quán)利、義務(wù)人被強(qiáng)制履行其義務(wù)的活動(dòng)，必須依法進(jìn)行。

2、執(zhí)行標(biāo)的有限原則：執(zhí)行標(biāo)的有限原則包括如下內(nèi)容：（1）執(zhí)行標(biāo)的限于財(cái)產(chǎn)或行為，義務(wù)人的人身不能作為執(zhí)行對(duì)象。（2）對(duì)財(cái)產(chǎn)執(zhí)行范圍的限制。

3、執(zhí)行當(dāng)事人不平等原則：審判程序中，為了保證當(dāng)事人充分行使訴訟權(quán)利，采用當(dāng)事人平等原則；但在民事執(zhí)行程序中，當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)業(yè)已確定，民事執(zhí)行的目的是為了迅速實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，迫使債務(wù)人履行義務(wù)。

4、全面保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則：首先，對(duì)申請(qǐng)人的合法權(quán)益要保護(hù)，但不得超出執(zhí)行依據(jù)所確定的范圍。其次，在采取執(zhí)行措施時(shí)，要體現(xiàn)對(duì)被執(zhí)行人的人權(quán)保障。再次，在采取查封、扣押、強(qiáng)制遷出房屋等強(qiáng)制措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場(chǎng)。最后，拍賣(mài)、變賣(mài)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，要依法進(jìn)行，不能賤價(jià)出售。

5、執(zhí)行及時(shí)原則：執(zhí)行及時(shí)原則體現(xiàn)了民事執(zhí)行程序的基本價(jià)值要求。民事執(zhí)行是一種與司法行為有密切聯(lián)系的司法強(qiáng)制行為，追求效率是民事執(zhí)行的最高追求。因此，民事執(zhí)行程序要盡量縮短辦案周期，在執(zhí)行實(shí)踐中要盡可能迅速地滿(mǎn)足債權(quán)人的利益。

6、執(zhí)行窮盡原則：執(zhí)行窮盡原則可以增強(qiáng)當(dāng)事人在經(jīng)濟(jì)交往中的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，有利于司法資源的合理運(yùn)用，減輕法院面臨的輿論壓力，督促法院執(zhí)行人員盡職盡責(zé)地開(kāi)展執(zhí)行活動(dòng)，最大限度地保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

十六、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行難問(wèn)題？

答：

1、采取積極主動(dòng)措施收集證據(jù)和進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。首先，人民法院應(yīng)改進(jìn)工作作風(fēng)，積極主動(dòng)地行使職權(quán)。其次，要做好民事審判工作和執(zhí)行工作的銜接，加強(qiáng)審判人員和執(zhí)行人員之間的溝通。

2、改變我國(guó)的執(zhí)行管轄制度。在司法實(shí)踐中，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)所在地法院方便對(duì)財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制措施，債務(wù)人應(yīng)履行的行為所在地法院更易于強(qiáng)制債務(wù)人履行相應(yīng)的義務(wù)。

3、延長(zhǎng)執(zhí)行期限。把經(jīng)法院確定其實(shí)體法上效力的執(zhí)行依據(jù)的無(wú)論是公民間還是法人間以及公民和法人之間執(zhí)行期限一律延長(zhǎng)。同時(shí)考慮到公民和法人同樣作為民事主體，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下都是平等、獨(dú)立的，所以不應(yīng)由差別對(duì)待。

4、爭(zhēng)取當(dāng)?shù)攸h委、人大及媒體的支持。人民法院的各項(xiàng)工作離不開(kāi)黨委和人大的支持、關(guān)心和幫助，執(zhí)行工作尤為如此。在爭(zhēng)取黨委、人大支持的同時(shí)，也離不開(kāi)新聞媒體的支持。

5、盡快制定出一部完整的《強(qiáng)制執(zhí)行法》。為了從根本上解決“執(zhí)行難”問(wèn)題,應(yīng)加快立法步伐，將執(zhí)行制度從《民事訴訟法》中獨(dú)立出來(lái),制定和頒布獨(dú)立的《民事強(qiáng)制執(zhí)行法》,以適應(yīng)工作的需要。

十七、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行亂問(wèn)題？

答：

1、進(jìn)一步加大法律宣傳普及力度，提高全民法律意識(shí)。充分利用新聞媒體，通過(guò)一些典型案例，以案說(shuō)法，在全社會(huì)形成生效法律文書(shū)必須履行的社會(huì)氛圍。對(duì)那些拒不執(zhí)行生效法律文書(shū)的被執(zhí)行人在依法采取執(zhí)行措施的同時(shí)在新聞媒體上曝光,以督促其履行債務(wù)的一種執(zhí)行手段。

2、創(chuàng)設(shè)債務(wù)人情況的收集的新辦法。人民檢察院檢察官通過(guò)行使檢察權(quán)收集被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)狀況，有利于生效的判決裁定得以執(zhí)行，也是對(duì)于被執(zhí)行人遵守法律的監(jiān)督。

3、建立人民法院執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)。在執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫(kù)提供客觀(guān)、全面、權(quán)威信息的基礎(chǔ)上，將通過(guò)與銀行的征信系統(tǒng)相鏈接，形成一種執(zhí)行威懾機(jī)制。在這個(gè)系統(tǒng)可以把關(guān)于該債務(wù)人的相關(guān)信息向社會(huì)公開(kāi)，一方面對(duì)他們進(jìn)行報(bào)光；另一方面可以發(fā)動(dòng)人民群眾的力量來(lái)監(jiān)督他們。

4、建立強(qiáng)有力的外部法律監(jiān)督制度。應(yīng)對(duì)現(xiàn)行民事執(zhí)行的有關(guān)法律制度加以梳理和完善，使之體系化、有效化。提起民事執(zhí)行申訴的時(shí)機(jī)應(yīng)確定為當(dāng)相對(duì)人的權(quán)利受到影響時(shí)即可申訴；同時(shí)還要賦予檢察機(jī)關(guān)暫緩執(zhí)行、確認(rèn)違法行為并追究有關(guān)人員法律責(zé)任的權(quán)力；賦予檢察機(jī)關(guān)對(duì)民事執(zhí)行程序違法或侵害公民權(quán)利的行為立即提出檢察抗議、改變或建議法院改變不當(dāng)行為的權(quán)力。

第三篇：民事訴訟法學(xué)導(dǎo)學(xué)材料

《民事訴訟法學(xué)》練習(xí)題一答案

一、簡(jiǎn)答題

1．提起上訴應(yīng)具備的條件是什么

提起上訴應(yīng)具備下列條件：（1）提起上訴的主體必須合格，即一審程序中的原告、被告、共同訴訟人、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。（2）提出上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判。（3）必須在法定的期限內(nèi)上訴。（4）必須提交上訴狀。以上四個(gè)條件缺一不可。2．最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件有哪些

（1）重大的涉外案件；（2）在本轄區(qū)內(nèi)有重大影響的案件；（3）最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件。

3．我國(guó)民事訴訟制度中有關(guān)證明責(zé)任倒置的情況

根據(jù)民事訴訟法及有關(guān)司法解釋?zhuān)覈?guó)民事訴訟中有關(guān)證明責(zé)任倒置的情況有：（1）因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專(zhuān)利引起的專(zhuān)利侵權(quán)訴訟；（2）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟；（3）建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟；（4）因醫(yī)療過(guò)失致人損害的訴訟；（5）產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)訴訟；（6）共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟；（7）有關(guān)法律規(guī)定由被告承擔(dān)舉證責(zé)任的。4．簡(jiǎn)易程序的特點(diǎn)

（1）起訴方式簡(jiǎn)便。（2）受理程序簡(jiǎn)便。（3）傳喚方式簡(jiǎn)便。（4）庭審程序簡(jiǎn)便。（5）審結(jié)期限較為緊湊。

5.我國(guó)民事訴訟中分配證明責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。

（1）根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，民事訴訟證明責(zé)任的分配原則是，誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證。即原告對(duì)自己提出的主張，應(yīng)舉證證明；被告對(duì)自己提出的主張，應(yīng)舉證證明；第三人對(duì)自己提出的主張，也應(yīng)舉證證明。

（2）按照法律要件說(shuō)，凡主張權(quán)利或法律關(guān)系存在的當(dāng)事人，只需對(duì)產(chǎn)生權(quán)利或法律關(guān)系的特別要件事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，阻礙權(quán)利或法律關(guān)系發(fā)生的事實(shí)則作為一般要件事實(shí)，由否認(rèn)權(quán)利或法律關(guān)系存在的對(duì)方當(dāng)事人負(fù)證明責(zé)任。

（3）凡主張已發(fā)生的權(quán)利或法律關(guān)系變更或消滅的當(dāng)事人，只需就存在變更或消滅的特別要件事實(shí)負(fù)證明責(zé)任，一般要件事實(shí)的存在由否認(rèn)變更或消滅的對(duì)方當(dāng)事人負(fù)證明責(zé)任。（4）在大多數(shù)案件中，按照以上標(biāo)準(zhǔn)分配證明責(zé)任能夠確定當(dāng)事人的證明責(zé)任，少數(shù)情形需要參照反規(guī)范說(shuō)，對(duì)證明責(zé)任實(shí)行倒置。6.民事起訴的條件。

（1）原告示是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和常駐訴人民法院管轄。

7．物證與書(shū)證的區(qū)別。

（1）物證是以其存在、外形、特征證明案件事實(shí)；書(shū)證則是以文書(shū)或物品所記載的內(nèi)容證明案件事實(shí)。

（2）法律對(duì)物證無(wú)形式上的特定要求，只要能以其存在、外形、特征證明案件事實(shí)，就可以作為作證；對(duì)書(shū)證則不同，法律有時(shí)規(guī)定必須具備特定形式才具有證據(jù)效力。8．法院調(diào)解的基本原則。（1）雙方當(dāng)事人自愿的原則；（2）事實(shí)清楚、是非分明的原則；（3）合法原則。

9.訴的特征

（1）訴只能向法院提出。（2）訴形成的根本原因在于雙方當(dāng)事人之間發(fā)生了民事糾紛。（3）訴的主體只能是當(dāng)事人。10．管轄異議的條件

（1）提出管轄異議的主體須是本案的當(dāng)事人。（2）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)。（3）提出管轄權(quán)異議的時(shí)間須在提交答辯狀期間。11．民事訴訟的證明對(duì)象

（1）實(shí)體法事實(shí)。（2）程序法事實(shí)。

（3）外國(guó)法律和地方性法規(guī)、習(xí)慣。12．法院調(diào)解與審判的關(guān)系。

（1）調(diào)解程序與審判程序是合而為一的。（2）調(diào)解是法院民事審判權(quán)的主導(dǎo)性動(dòng)作方式。

（3）偏重調(diào)解構(gòu)成了我國(guó)民事審判程序的主要特征，使我國(guó)的民事審判方式成為“調(diào)解型”的。

二．論述題

1.論訴訟證明在民事訴訟中的作用

（1）證明作用。即當(dāng)事人通過(guò)訴訟證據(jù)來(lái)支持自己的主張，反對(duì)對(duì)方的主張，證明自己的訴訟請(qǐng)求成立，訴訟理由符合客觀(guān)事實(shí)；

（2）查明案件事實(shí)的作用。即法院通過(guò)對(duì)當(dāng)事人提供的證據(jù)和自己懷念的證據(jù)來(lái)查明案件真實(shí)情況；

（3）對(duì)作出判決的作用。即法院作出判決，得以事實(shí)為根據(jù)，而事實(shí)的認(rèn)定，則以法院對(duì)相關(guān)證據(jù)的判斷、確定為依據(jù)，沒(méi)有證據(jù)，法院就無(wú)法作出判決。

總之，訴訟證據(jù)是民事案件得以處理的立足點(diǎn)和根據(jù)點(diǎn)，可以說(shuō)，沒(méi)有民事訴訟證據(jù)訴訟就無(wú)法進(jìn)行，糾紛也就無(wú)法解決。

2．試論述我國(guó)民事訴訟法的基本原則。

（1）民事訴訟法基本原則的概念（2）當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則（3）同等原則與對(duì)待原則（4）法院調(diào)解自愿和合法原則（5）辯論原則（6）處分原則（7）檢察監(jiān)督原則

3．試論述我國(guó)民事訴訟判決與裁定的區(qū)別。

（1）概念上的區(qū)別，分別闡釋二者的概念。

（2）適用對(duì)象上的區(qū)別，判決解決的是實(shí)體問(wèn)題，裁定解決的是程序問(wèn)題。

（3）數(shù)量上的區(qū)別，一個(gè)審理程序只有一個(gè)判決，一個(gè)審理程序可以有多個(gè)裁定。

（4）可否上訴的區(qū)別，在上訴期限內(nèi)的判決，都可以引起上訴，但并不是所有的裁定都可引起上訴。

（5）上訴期限上的區(qū)別，一審未生效判決的上訴期限為15日，一審未生效的上訴裁定的上訴期限為10日。

4.訴訟中止與延期審理的區(qū)別

（1）訴訟中止可以發(fā)生于訴訟程序開(kāi)始以后一直到判決作出以前后任何訴訟階段；而延期審理則只能適用于開(kāi)庭審理階段，適用的訴訟場(chǎng)合相對(duì)狹小。

（2）二者的適用前提不同。即導(dǎo)致訴訟中止的法定情形與導(dǎo)致延期審理的法定情形各不相同。前者主要來(lái)源于訴訟以外，后者大都產(chǎn)生于訴訟之中。

（3）二者的適用效果不同。訴訟中止將造成本案訴訟程序的中途擱置，而延期審理只是對(duì)本案開(kāi)庭審理日期的推延，有關(guān)訴訟活動(dòng)并不因此而停止。（4）由于導(dǎo)致訴訟中止的法定情形主要來(lái)源于訴訟以外，因此中止訴訟后，何時(shí)恢復(fù)訴訟，法院是無(wú)力左右的，但是，由于導(dǎo)致延期審理的法定情形大都產(chǎn)生于訴訟之中，所以恢復(fù)審理的日期則可以由法院根據(jù)具體情況酌情加以確定。

三．案例分析題

1.江某將自己的五間房屋租給當(dāng)?shù)啬成虉?chǎng)作為庫(kù)房。在1999年12月份，商場(chǎng)王某在庫(kù)房值夜班時(shí)，不慎失火，將這五間房屋全部燒毀。江某要求賠償損失，商場(chǎng)領(lǐng)導(dǎo)以房屋是王某不慎燒毀為由，拒不賠償。現(xiàn)江某欲向法院起訴。問(wèn)：商場(chǎng)、王某應(yīng)居于什么樣的訴訟地位？

第一，商場(chǎng)應(yīng)居于被告的訴訟地位。其理由是：江某的房屋是出租給某商場(chǎng)的，商場(chǎng)有義務(wù)保護(hù)好房屋，但現(xiàn)在房屋遭到毀壞，所以商場(chǎng)有責(zé)任賠償房屋造成的損失。此案中，商場(chǎng)的工作人員王某在執(zhí)行職務(wù)時(shí)造成對(duì)江某的損害，商場(chǎng)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，所以商場(chǎng)應(yīng)以被告的身份參加訴訟。第二，王某應(yīng)以無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。其理由是：因?yàn)榇税钢猩虉?chǎng)為被告參加訴訟，商場(chǎng)就此承擔(dān)賠償責(zé)任，而自殺的責(zé)任。王某顯然與該案處理的結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，符合無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加訴訟的特征，故王某參加訴訟應(yīng)當(dāng)居于無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人地位。

2.案情：王英有兩個(gè)兒子，大兒子叫小中，二兒子叫小力，1998年兩個(gè)兒子相繼結(jié)婚，并與其父分開(kāi)生活。王英因年邁，又無(wú)生活來(lái)源，要求其兩個(gè)兒子每人每月付生活費(fèi)200元，但遭到拒絕，王英遂向人民法院起訴。請(qǐng)問(wèn)：

1、王英兩個(gè)兒子居于什么樣的訴訟地位？

2、王英可否要求法院先予執(zhí)行？為什么？

3、若判決兩個(gè)兒子支付一定的贍養(yǎng)費(fèi)，法院可否擴(kuò)大其支付額度？

4、若兩個(gè)兒子拒不履行法院判決，法院可否強(qiáng)制執(zhí)行？為什么？ 若法院在強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中，王英因病死亡，此案應(yīng)如何處理？

1． 共同被告人的地位

2． 可以。因?yàn)槠浞舷扔鑸?zhí)行的條件。3． 可以。

4． 若王英向法院提出強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)，法院則可以采取強(qiáng)制執(zhí)行的程序。

法院應(yīng)當(dāng)作出書(shū)面裁定，終結(jié)執(zhí)行。因?yàn)樽匪髻狆B(yǎng)費(fèi)的權(quán)利是基于人身關(guān)系而產(chǎn)生，與申請(qǐng)執(zhí)行人的人身不可分離，只能由申請(qǐng)執(zhí)行人本身享有，而不能轉(zhuǎn)讓或繼承。此案中，王英死亡，其享有的民事權(quán)利即告消滅，被申請(qǐng)執(zhí)行人的義務(wù)也隨之消滅，因而應(yīng)終結(jié)執(zhí)行。

《民事訴訟法學(xué)》練習(xí)題二答案

一、簡(jiǎn)答題

1． 普通共同訴訟與必要共同訴訟的區(qū)別。

（1）普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同種類(lèi)的，必要共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一的。

（2）普通共同訴訟是由兩個(gè)或兩個(gè)以上的訴訟請(qǐng)求合成，必要共同訴訟只有一個(gè)訴訟請(qǐng)求。（3）普通共同訴訟是一種可分之訴，必要共同訴訟是不可分之訴。普通共同訴訟可分別起訴或應(yīng)訴，分別判決；必要共同訴訟要求一同起訴或應(yīng)訴，判決時(shí)應(yīng)合一判決。2．管轄異議的條件。

（1）提出管轄異議的主體須是本案的當(dāng)事人。（2）管轄權(quán)異議的客體是第一審民事案件的管轄權(quán)。（3）提出管轄權(quán)異議的時(shí)間須在提交答辯狀期間。3.申請(qǐng)撤訴的條件。

（1）原告申請(qǐng)撤訴，必須以書(shū)面或者口頭方式向受訴人民法院提出內(nèi)容明確的申請(qǐng)。（2）原告申請(qǐng)撤訴，必須基于自己真實(shí)的意思表示。（3）原告申請(qǐng)撤訴的目的必須正當(dāng)、合法。

（4）原告的撤訴申請(qǐng)最遲應(yīng)當(dāng)在受訴人民法院宣告判決前提出。4．先予執(zhí)行的適用范圍。

（1）追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的；（2）追索勞動(dòng)報(bào)酬的；

（3）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。5．當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則。

第一，雙方當(dāng)事人的訴訟地位完全平等。

第二，雙方池事人擁有同等地行使訴訟權(quán)利的手段。

第三，對(duì)當(dāng)事人在適用法律上一律平等。6．法院調(diào)解的特征。

（1）法院調(diào)解是在人民法院審判人員主持下依法進(jìn)行的。（2）法院調(diào)解貫穿于民事審判程序的全過(guò)程。（3）法院調(diào)解是人民法院行使審判權(quán)的方式之一。7．確定管轄的原則。

（1）便于當(dāng)事人進(jìn)行訴訟。

（2）便于人民法院審理案件和執(zhí)行裁判。（3）保證案件的公正審判。

（4）保證各級(jí)人民法院工作負(fù)擔(dān)的均衡。（5）確定性與靈活性相結(jié)合。（6）有利于維護(hù)國(guó)家主權(quán)。

8．民事訴訟法與刑事訴訟法的區(qū)別。（1）具體的目的和任務(wù)不同。（2）起訴的主體不同。（3）某些基本原則不同。（4）某些審判程序不同。（5）執(zhí)行程序不同。二．論述題

1.試論述民事訴訟程序價(jià)值。

民事程序價(jià)值包括兩個(gè)基本類(lèi)型：內(nèi)在價(jià)值和外在價(jià)值。

（一）內(nèi)在價(jià)值（目的性?xún)r(jià)值）（10分）

1． 程序自由價(jià)值 2． 程序公正價(jià)值 3． 程序效益價(jià)值

（二）外在價(jià)值（10分）

1． 實(shí)體公正價(jià)值 2． 秩序價(jià)值

（三）程序內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的沖突與協(xié)調(diào)（10分）

1． 內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的一致性 2． 內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的沖突 3．內(nèi)在價(jià)值與外在價(jià)值的協(xié)調(diào) 2.論述再審程序與第二審程序的關(guān)系。需要展開(kāi)回答。要點(diǎn)：二者的概念。具體區(qū)別：（1）審理的對(duì)象不同。

（2）提起的主體不同。

（3）提起期限不同。

（4）審理的法院不同。

三．案例分析題

1.1999年2月，丁江向人民法院起訴其長(zhǎng)子丁一不盡贍養(yǎng)義務(wù)，要求法院判決令其支付贍養(yǎng)費(fèi)。法院經(jīng)過(guò)審理查明，丁江有三個(gè)獨(dú)生子分別為丁

一、丁

二、丁三，認(rèn)為三人應(yīng)作為共同被告參加訴訟，但原告丁江認(rèn)為，二獨(dú)生子丁二工資收少，生活困難，不愿讓二獨(dú)生子承擔(dān)義務(wù)；三獨(dú)生子丁三對(duì)其比較關(guān)心，每月給一定的贍養(yǎng)費(fèi)。所以，丁江不愿起訴丁

二、丁三，只起訴丁一一人。

問(wèn)：1.該案被告應(yīng)是誰(shuí)？為什么？（10分）

2．對(duì)于原告丁江的想法，法院應(yīng)如何處理？(10分)（1）該案應(yīng)以丁

一、丁二和丁三為共同被告。因?yàn)榇税钢?，丁江的三個(gè)兒子均負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)，他們對(duì)于丁江的贍養(yǎng)義務(wù)是共同的，屬必要的共同訴訟，人民法院必須合并審理。他們必須作為共同被告一起參加訴訟，以便人民法院查明，并確定每個(gè)人應(yīng)盡多少贍養(yǎng)義務(wù)。（2）第二，對(duì)于原告的想法，人民法院應(yīng)向其講清我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定和精神，將丁

一、丁二和丁三列為共同被告。因?yàn)槠鹪V雖然是原告的權(quán)利，但如果違反法律規(guī)定，會(huì)受到人民法院的一定干預(yù)。人民法院在訴訟中牌主導(dǎo)地位，有權(quán)根據(jù)案情通知應(yīng)當(dāng)參加訴訟的人進(jìn)行訴訟。

2.某市東城區(qū)王某與西城區(qū)李某于1992年結(jié)婚，二人婚后有時(shí)住在東城區(qū)，有時(shí)又住在西城區(qū)，但多數(shù)時(shí)間住在東城區(qū)。2000年5月李某以王某品德有問(wèn)題為理由，各西拓區(qū)人民法院提起與王某離婚的訴訟。西城區(qū)人民法院受理案件后，得知被告住在東城區(qū)，于是將案件移送至東城區(qū)人民法院。兩個(gè)月后，東城區(qū)人民法院則以夫妻經(jīng)常居住地在西城區(qū)為由，把案件又退回西城區(qū)。

問(wèn)：到底哪個(gè)法院有管轄權(quán)？?jī)煞ㄔ旱淖龇ㄊ欠裾_？

（1）此案應(yīng)由某市東城區(qū)人民法院管轄。此案是離婚案件，應(yīng)適用一般地域管轄的規(guī)定，由被告住所地法院管轄。此案被告王某的住所地在東城區(qū)，而西城區(qū)顯然不是被告的經(jīng)常居住地，即被告的住所地與經(jīng)常居住地是在東城區(qū)，所以東城區(qū)法院對(duì)此案有管轄權(quán)。

（2）西城區(qū)人民法院將案件移送給東城區(qū)人民法院是符合法律規(guī)定的，而東城區(qū)人民法院將案件退回西城區(qū)人民法院是錯(cuò)誤的，不符合法律規(guī)定。依照《民事訴訟法》第36條的規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送給有管轄權(quán)的人民法院，受移送 的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件根據(jù)法律規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。

第四篇：民事訴訟法學(xué)重點(diǎn)整理[范文模版]

1、民事糾紛解決機(jī)制

民事糾紛的處理機(jī)制：是指緩解和消除民事糾紛的方法和制度。包括

自力救濟(jì),社會(huì)救濟(jì),公力救濟(jì)。

a.自力救濟(jì)。包括自決與和解。

b.社會(huì)救濟(jì)。包括調(diào)解（指訴訟外調(diào)解）和仲裁，它是指依靠社會(huì)力

量處理民事糾紛的一種機(jī)制。

c.公力救濟(jì)。公力救濟(jì)專(zhuān)指訴訟。訴訟的實(shí)質(zhì)是由特定的國(guó)家機(jī)關(guān)，在糾紛主體參加下，處理特定社會(huì)糾紛的一種最有權(quán)威和最有效的機(jī)

制。

2、解釋訴訟標(biāo)的、確認(rèn)之訴、給付之訴和形成之訴

a.訴訟標(biāo)的:是指當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的要求人民法院裁決的實(shí)體權(quán)利義

務(wù)關(guān)系和享有的實(shí)體權(quán)利。訴訟標(biāo)的不同于訴訟標(biāo)的物，訴訟標(biāo)的物是指實(shí)體權(quán)利義務(wù)所指向的具體對(duì)象。

b.確認(rèn)之訴:原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其與被告之間是否存在某種法律關(guān)系的訴訟。確認(rèn)之訴只是請(qǐng)求法院確認(rèn)，并不需要法院裁判一方為

一定的給付行為。

c.給付之訴:一方當(dāng)事人向法院提出要求對(duì)方當(dāng)事人履行一定義務(wù)的請(qǐng)求。可以要求對(duì)方履行一定的行為，也可以要求對(duì)方給付一定的財(cái)物。

d.3、案例：在同一個(gè)訴訟程序中，A對(duì)B提起離婚之訴，A同時(shí)提

出B有惡習(xí)和受B虐待兩個(gè)離婚的事實(shí)理由。問(wèn)：本案例有幾

個(gè)訴？

4、簡(jiǎn)答當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則

當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等是指當(dāng)事人在訴訟中享有的訴訟權(quán)利完全平等。

A.其內(nèi)容有：

a.雙方當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利(訴訟權(quán)利平等并非訴訟權(quán)利完全

相同，是指訴訟權(quán)利的對(duì)等性和相對(duì)應(yīng)性。訴訟權(quán)利平等還包括訴訟

義務(wù)平等。)

（1）訴訟地位平等。

（2）雙方當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利。

b.保障和便利當(dāng)事人平等的行使訴訟權(quán)利

人民法院應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人平等地行使訴訟權(quán)利提供同等的手段和機(jī)會(huì)。

B.當(dāng)事人訴訟權(quán)利平等原則的適用:從立法、司法、當(dāng)事人自己保護(hù)三個(gè)方面說(shuō)明。

5、專(zhuān)屬管轄的概念、繼承遺產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)糾紛的管轄法院如何確定 a.專(zhuān)屬管轄:是指法律明確規(guī)定某類(lèi)案件專(zhuān)屬于特定的法院管轄，其他法院無(wú)管轄權(quán)，當(dāng)事人也不得以協(xié)議變更。

b.因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地的人民法院管轄。

6、我國(guó)協(xié)議管轄的具體內(nèi)容

A.概念:是指當(dāng)事人雙方依照法定條件，在糾紛發(fā)生前后通過(guò)書(shū)面方式自主合意約定管轄法院。

B.條件:協(xié)議管轄的依據(jù)是民訴法第34條，其規(guī)定民事案件協(xié)議管轄必須具備下列條件：

a、協(xié)議管轄只適用于第一審民事案件，而不適用第二審民事案件及重審、再審、提審民事案件。

b、協(xié)議管轄只適用于合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，當(dāng)事人對(duì)其他民事糾紛不得協(xié)議管轄。

c、協(xié)議管轄所約定的管轄法院必須為法定范圍內(nèi)的法院。d、協(xié)議管轄必須用書(shū)面形式約定，而不能用口頭形式。

e、協(xié)議管轄不能違背民事訴訟法關(guān)于級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。以上5個(gè)條件必須同時(shí)具備，缺一不可。

7、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟后的訴訟構(gòu)造及有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的訴訟地位

A.我國(guó)民事訴訟理論一般認(rèn)為，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人在訴訟中的地位相當(dāng)于原告，即以本訴的原告和被告作為被告的訴訟結(jié)構(gòu)。

B.法院對(duì)待有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人參加的訴訟，實(shí)際上是把兩個(gè)訴訟合并在一個(gè)訴訟程序中共同加以審理，這兩個(gè)訴訟是：原來(lái)當(dāng)事人之間的訴訟，即本訴；第三人和原來(lái)當(dāng)事人之間的訴訟。因此，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人盡管處于原告的地位，以本訴的當(dāng)事人雙方為被告提起一個(gè)新的訴訟，但第三人與共同訴訟是兩種不同的訴訟制度，二者的區(qū)別是：

a．爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的不同。

b．爭(zhēng)議的主體對(duì)象不同。

c．訴訟地位不同。

d．訴訟行為效力不同。

e．參加訴訟方式不同。

8、簡(jiǎn)答起訴的條件

（1）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。

（2）有明確的被告。

（3）有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由。

（4）屬于法院受理民事訴訟的范圍和受訴法院管轄。

另外，原告起訴的方式要符合法律規(guī)定。原告依普通程序起訴，應(yīng)當(dāng)向法院遞交訴狀，并按被告人數(shù)提出副本。

9、第二審程序與第一審程序的區(qū)別

第二審程序與第一審程序是兩個(gè)相對(duì)獨(dú)立的訴訟程序，兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1．審級(jí)不同。

2．審判程序發(fā)動(dòng)的原因不同。第二審程序是不服第一審未生效的裁判因當(dāng)事人上訴而啟動(dòng)的程序。

3．擔(dān)負(fù)的具體任務(wù)不同。具有審查下級(jí)法院審判是否正確的職責(zé)。

4．適用的具體程序不同。如審判組織、審判地點(diǎn)等。

5．裁判的效力不同。

10、上訴應(yīng)該具備哪些條件？

A.上訴人與被上訴人必須適格

B.當(dāng)事人提起上訴的判決、裁定，必須是法律規(guī)定允許上訴的一審判決、裁定

C.上訴需對(duì)第一審未生效裁判不服

D.上訴必須在法定期間內(nèi)提出

E.上訴必須提交上訴狀

11、兩個(gè)案例分析題

12、審判監(jiān)督程序的特點(diǎn)

A.審判監(jiān)督程序是一種非通常的訴訟程序,具有補(bǔ)充性

B.審判監(jiān)督程序是一種事后救濟(jì)程序

C.審判監(jiān)督程序有特殊的提起方式

提起審判監(jiān)督程序的主體有三個(gè)，即法院、檢察院和當(dāng)事人。而第一審程序和第二審程序只能由當(dāng)事人提起，其他任何機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人均無(wú)權(quán)提起。

D.再審程序階段的兩分性：審查程序和審理程序第二百零四條

13、三個(gè)案例分析題

第五篇：民事訴訟法學(xué)試卷

民事訴訟法學(xué)試卷

(課程代碼0243)

本試卷分為兩部分，第一部分為選擇題，l頁(yè)至4頁(yè)，第二部分為非選擇題，5頁(yè)至10頁(yè)，共10頁(yè)；選擇題40分，非選擇題60分，滿(mǎn)分100分；考試時(shí)間為150分鐘。

第一部分選擇題(共40分)

一、單項(xiàng)選擇題(本大題共30小題，每小題1分，共30分)在每小題列出的四個(gè)備選項(xiàng)中只有一個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫(xiě)在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選或未選均無(wú)分。

1．我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的管轄，以法律強(qiáng)制規(guī)定和任意規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)，可分為[ 1.B]

A．法定管轄和裁定管轄B．專(zhuān)屬管轄和協(xié)議管轄

C．一般地域管轄和特殊地域管轄D．移送管轄和指定管轄

2．按照最高人民法院的有關(guān)司法解釋?zhuān)p方當(dāng)事人均被注銷(xiāo)城市戶(hù)口的訴訟，由[2.A]

A．被告所在地法院管轄B．原告所在地法院管轄

C．被告原戶(hù)籍所在地法院管轄D．原告原戶(hù)籍所在地法院管轄

3．被申請(qǐng)執(zhí)行人如果未按照判決書(shū)確定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，法院除了采取強(qiáng)制措施強(qiáng)制其履行義務(wù)外，還應(yīng)當(dāng)強(qiáng)制其[3.D]

A．完成一定的行為

B．交付有價(jià)證券

C．加倍支付遲延履行期間的利息或支付遲延履行金

D．加倍支付遲延履行期間的利息

4．人民調(diào)解委員會(huì)由[4.C]

A．一至三人組成B．三至五人組成C．三至九人組成D．五至七人組成5．甲公民成立了一個(gè)公司，但未到工商行政管理部門(mén)登記注冊(cè)，該公司在經(jīng)營(yíng)中與A公司發(fā)生合同糾紛，A公司所訴的被告為[5．A]

A．甲公民B．甲公民成立的公司

C．工商行政管理部門(mén)D．甲公民所在的基層組織

6．對(duì)同我國(guó)沒(méi)有司法協(xié)助條約關(guān)系的國(guó)家的法院，請(qǐng)求其提供司法協(xié)助的，可[ 6.C]

A．由當(dāng)事人直接提出B．由外國(guó)法院直接提出

C．通過(guò)外交途徑進(jìn)行D．通過(guò)協(xié)商途徑解決

7．訴訟中，作為一方當(dāng)事人的法人或者其它組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的，應(yīng)當(dāng)

[7.A]

A．中止訴訟B．終結(jié)訴訟C．延期審理D．缺席判決

8．依據(jù)人民調(diào)解委員會(huì)組織條例的規(guī)定，人民調(diào)解委員會(huì)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)及時(shí)調(diào)解糾紛，當(dāng)事人沒(méi)有申請(qǐng)的[ 8.D]

A．不得進(jìn)行調(diào)解B．應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解

C．必須進(jìn)行調(diào)解D．可以主動(dòng)調(diào)解

9．仲裁機(jī)構(gòu)審理合同糾紛案件，實(shí)行[9.A]

A．一裁終局原則B．兩裁兩審原則

C．一裁兩審原則D．或裁或?qū)徳瓌t

10．涉外民事訴訟送達(dá)方式的適用對(duì)象是[10.B]

A．外國(guó)籍或無(wú)國(guó)籍的當(dāng)事人

B．外國(guó)籍的當(dāng)事人

C．無(wú)國(guó)籍的當(dāng)事人

D．在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒(méi)有住所的當(dāng)事人

11．人民法院審理涉外案件公告送達(dá)的，公告期為[11.B]

A．3個(gè)月B．6個(gè)月C．1年D．2年

12．勞動(dòng)爭(zhēng)議案件仲裁[ 12.B]

A．應(yīng)當(dāng)公開(kāi)進(jìn)行B．一般不公開(kāi)進(jìn)行

C．一律不公開(kāi)進(jìn)行D．通常公開(kāi)進(jìn)行

13．合同當(dāng)事人簽定有書(shū)面仲裁協(xié)議的，一方當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，而另一方當(dāng)事人向人民法院起訴的，該合同糾紛應(yīng)當(dāng)由[13.A]

A．仲裁機(jī)構(gòu)受理B．人民法院受理

C．仲裁機(jī)構(gòu)或人民法院受理 D．誰(shuí)先收到申請(qǐng)書(shū)或起訴狀即由誰(shuí)受理

14．訴前保全申請(qǐng)人，在法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)不起訴的，采取保全措施的法院

[14.D]

A．可以解除財(cái)產(chǎn)保全措施B．應(yīng)當(dāng)駁回申請(qǐng)

C．要求申請(qǐng)人提供擔(dān)保D．應(yīng)當(dāng)解除財(cái)產(chǎn)保全措施

15．當(dāng)事人8月8日收到一審判決書(shū)，8月18日其所在地發(fā)生水災(zāi)使交通中斷，8月23日障礙消除，8月24 日當(dāng)事人申請(qǐng)順延上訴期限。經(jīng)法院審查，當(dāng)事人上訴期限應(yīng)順延

[15．B]

A．4天B．5天C．6天D．7天

16．下列選項(xiàng)中不屬于書(shū)證的有[16.D]

A．處分性書(shū)證和報(bào)道性書(shū)B(niǎo)．公書(shū)證和私書(shū)證

C．特別書(shū)證和一般書(shū)D．證人的書(shū)面證言

17．責(zé)令退出法庭可適用于[17.C]

A．原告B．被告

C．違反法庭規(guī)則的人D．第三人

18．被告收到起訴狀副本后，提出答辯狀的期限為[18.C]

A.5日B.10日C.15日D.30日

19．申請(qǐng)執(zhí)行費(fèi)和執(zhí)行中實(shí)際支出的費(fèi)用，最終由[ 19.B]

A．申請(qǐng)人負(fù)擔(dān)B．被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)

C．申請(qǐng)人和被執(zhí)行人雙方分擔(dān)D．法院負(fù)擔(dān)

20．債權(quán)人向法院申請(qǐng)支付令，應(yīng)當(dāng)向[20.A]

A．債務(wù)人所在地的基層人民法院提出

B．合同履行地的基層人民法院提出

C．債權(quán)人所在地的基層人民法院提出

D．債務(wù)人所在地的中級(jí)人民法院提出

21．上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院作出的生效裁判發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，按照審判監(jiān)督程序自己提審的，應(yīng)當(dāng)適用[ 21.B ]

A．原審程序B．二審程序C．一審程序D．再審程序

22．企業(yè)法人與債權(quán)人會(huì)議達(dá)成和解協(xié)議后，應(yīng)當(dāng)經(jīng)人民法院裁定認(rèn)可[22.C

]

A．停止破產(chǎn)還債程序B．撤銷(xiāo)破產(chǎn)還債程序

C．中止破產(chǎn)還債程序D．終結(jié)破產(chǎn)還債程序

23．利害關(guān)系人在公示催告期間向人民法院申報(bào)權(quán)利的，公示催告程序[23.A]

A．經(jīng)法院裁定終結(jié)B．自行終結(jié)

C．因法院通知申請(qǐng)人而終結(jié)D．轉(zhuǎn)入訴訟程序

24．提起選民資格案件的人被稱(chēng)為[24.B]

A．原告B．起訴人C．申請(qǐng)人D．申訴人

25．下列案件適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼氖荹25.A ]

A．第一審簡(jiǎn)單的民事案件B．第二審簡(jiǎn)單的民事案件

C．發(fā)回重審的簡(jiǎn)單的民事案件D．再審的簡(jiǎn)單的民事案件

26．發(fā)回重審的案件應(yīng)當(dāng)[26.C]

A．按重審程序?qū)徖鞡．按再審程序?qū)徖?/p>

C．按第一審程序?qū)徖鞤．按第二審程序?qū)徖?/p>

27．按照人民法院組織系統(tǒng)劃分上下級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限的管轄是指[27.D]

A．地域管轄B．協(xié)議管轄C．移送管轄D．級(jí)別管轄

28．兩個(gè)以上的人民法院都有管轄權(quán)的民事訴訟，當(dāng)事人分別向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，該案應(yīng)當(dāng)由[28.D]

A．原告所在地人民法院管轄

B．被告所在地人民法院管轄

C．幾個(gè)有管轄權(quán)的人民法院共同的上級(jí)人民法院管轄

D．最先立案的人民法院管轄

29．上級(jí)人民法院用裁定的方式，將某一案件交由某一下級(jí)人民法院管轄，這種管轄是

[29.D]

A．合并管轄B．級(jí)別管轄C．移送管轄D．指定管轄

30．有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人的[30.C]

A．可以推定該主張不成立B．對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)該繼續(xù)提供證據(jù)

C．可以推定該主張成立D．可以駁回對(duì)方當(dāng)事人的主張

二、多項(xiàng)選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)在每小題列出的五個(gè)備選項(xiàng)中有二個(gè)至五個(gè)是符合題目要求的，請(qǐng)將其代碼填寫(xiě)在題后的括號(hào)內(nèi)。錯(cuò)選、多選、少選或未選均無(wú)分。

31．下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)依據(jù)的有[ 31．A B C D E]

A．未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當(dāng)?shù)淖C言

B．與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言

C．存在疑點(diǎn)的視聽(tīng)資料

D．無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品

E．無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言

32．根據(jù)(民事訴訟法)第四十五條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)回避的情形是指被申請(qǐng)人[32．A B C

D E]

A．是本案當(dāng)事人B．是本案當(dāng)事人的近親屬

C．是本案代理人的近親屬D．與本案有利害關(guān)系

E．與本案有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件的公正審理

33．第一審案件合議庭的組成方式為[33．B D]

A．由審判員、陪審員共同組成，人數(shù)可以是雙數(shù)

B．由審判員、陪審員共同組成，人數(shù)必須為單數(shù)

C．由審判員組成，沒(méi)有陪審員參加，人數(shù)可以為雙數(shù)

D．由審判員組成，沒(méi)有陪審員參加，人數(shù)必須為單數(shù)

E．只能由審判員組成34．債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢(qián)或有價(jià)證券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件[34．A B C D]

A．債權(quán)人與債務(wù)人沒(méi)有其他債務(wù)糾紛

B．支付令能夠送達(dá)債務(wù)人

C．申請(qǐng)的范圍僅限于給付金錢(qián)和有價(jià)證券

D．須向有管轄權(quán)的基層人民法院提出

E．須向中級(jí)人民法院提出

35．我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的涉外送達(dá)方式有[35．B C D E]

A．留置送達(dá)B．郵寄送達(dá)

C．公告送達(dá)D．通過(guò)外交途徑送達(dá)

E．按公約規(guī)定的方式送達(dá)

第二部分非選擇題(共60分)

三、名詞解釋題(本大題共4小題，每小題3分，共12分)

36．對(duì)等原則36．對(duì)等原則，是指一國(guó)法院對(duì)他國(guó)公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利加以限制(2分)，他國(guó)法院也可以對(duì)限制國(guó)的公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利同樣加以限制的原則(1分)。

37．涉外財(cái)產(chǎn)保全37．涉外財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院根據(jù)涉外民事案件的當(dāng)事人或者利害關(guān)系人的申請(qǐng)(1分)，依法作出裁定，責(zé)令被申請(qǐng)人提供擔(dān)?；蛘呖垩浩湄?cái)產(chǎn)(1分)，以保證將來(lái)法院判決和涉外仲裁裁決得以執(zhí)行的訴訟制度(1分)。

38．拘傳38．拘傳，是指對(duì)于必須到庭的被告(1分)，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒絕出庭的(1分)，人民法院派出司法警察，強(qiáng)制被傳喚人到庭參加訴訟的一種措施(1分)。

39．宣告失蹤、宣告死亡案件39．申請(qǐng)宣告公民失蹤、申請(qǐng)宣告公民死亡的案件，是指公民離開(kāi)自己的住所或居所，下落不明達(dá)法定期限(1分)，利害關(guān)系人向有管轄權(quán)的人民法院提出申請(qǐng)(1分)，請(qǐng)求宣告該公民失蹤或死亡的案件(1分)。

四、簡(jiǎn)答題(本大題共3小題，每小題6分，共18分)

40．特別程序主要有哪些特點(diǎn)?40．特別程序是用來(lái)審理選民資格案件和幾種特定訴訟案件的適用程序，它主要有以下幾個(gè)特點(diǎn)：第一，特別程序的發(fā)動(dòng)除選民資格案件由起訴人起訴外，其它案件均由申請(qǐng)人申請(qǐng)而開(kāi)始(1分)。第二，特別程序案件中均無(wú)被告，因而也無(wú)反訴和調(diào)解等(1分)。第三，特別程序的審判組織除選民資格案件或者重大、疑難的案件由合議庭審理外，其余的一律實(shí)行獨(dú)任制(1分)。第四，案件實(shí)行——審終審(1分)。第五，特別程序的審限較短，不同于其它程序(1分)。第六，適用特別程序?qū)徖淼陌讣o(wú)民事權(quán)益爭(zhēng)議(1分)。

41．簡(jiǎn)述我國(guó)民事訴訟中的辯論原則。41．(1)民事訴訟中的辯論，是指雙方當(dāng)事人在人民

法院主持下，有權(quán)就案件的事實(shí)和爭(zhēng)議的問(wèn)題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進(jìn)行辯駁和論證(1分)。

(2)辯論的方式有書(shū)面和口頭兩種形式(1分)。辯論的內(nèi)容包括實(shí)體方面的內(nèi)容和程序方面的內(nèi)容(1分)。

(3)法院對(duì)當(dāng)事人辯論的保護(hù)

①接受訴訟文書(shū)和證據(jù)，聽(tīng)取陳述、辯論和質(zhì)證(1分)。

②正確指揮辯論(1分)。

③正確判斷當(dāng)事人提出的請(qǐng)求(1分)。

42．執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)具備哪些條件?42．執(zhí)行回轉(zhuǎn)，是指執(zhí)行結(jié)束后，因執(zhí)行根據(jù)經(jīng)過(guò)法定程序被撤銷(xiāo)，以致取得財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人，將取得的財(cái)產(chǎn)之一部或全部退還給原來(lái)的被申請(qǐng)執(zhí)行人，恢復(fù)至執(zhí)行程序開(kāi)始前的狀態(tài)的情形(1分)。執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

(1)必須具有對(duì)原作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書(shū)作出明確否定的新的法律文書(shū)(2分)。

(2)必須是原法律文書(shū)已經(jīng)人民法院按照?qǐng)?zhí)行程序執(zhí)行完畢，執(zhí)行程序已經(jīng)終結(jié)(1分)。

(3)必須是根據(jù)新的法律文書(shū)已經(jīng)獲得執(zhí)行所得的人喪失了取得財(cái)產(chǎn)權(quán)利的依據(jù)，并且拒不返還其所得財(cái)產(chǎn)(2分)

五、論述題(本大題10分)

43．試述民事訴訟第三人與共同訴訟人的區(qū)別。43．民事訴訟中的第三人，系指在已經(jīng)開(kāi)始的訴訟中，對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的具有全部或部分的獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，或者雖然不具有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人(1分)。共同訴訟人，是指訴訟標(biāo)的是共同的或者是同一種類(lèi)的，一同起訴或應(yīng)訴的人(1分)。兩者是不同的訴訟主體，其主要區(qū)別如下：

(一)訴的合并的種類(lèi)不同。必要的共同訴訟是屬于訴的主體的合并，普通的共同訴訟是訴的主客體的合并(1分)；而第三人參加的訴訟是訴訟客體的合并，是一種訴訟的獨(dú)特合并形式(1分)。(二)訴的合并的情況不同。共同訴訟人一般在訴訟一開(kāi)始就參加到訴訟中了，或者在訴訟中，加入到一方當(dāng)事人中共同起訴或應(yīng)訴(1分)；而第三人是通過(guò)獨(dú)立請(qǐng)求的方式參加到訴訟中來(lái)，或者經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)、法院通知參加到訴訟中來(lái)(1分)。(三)維護(hù)的利益不同。共同訴訟人共同維護(hù)本方當(dāng)事人的利益(1分)；而第三人參加訴訟是為了維護(hù)自己的利益(1分)。(四)法院裁判的結(jié)果不同。共同訴訟，法院的裁判結(jié)果通常是原被告一方當(dāng)事人敗訴，或者當(dāng)事人雙方和解、調(diào)解結(jié)案；而有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟，除了本訴訟一方當(dāng)事人勝訴，或雙方和解、調(diào)解的情況外，還可能是本訴訟的原、被告同時(shí)敗訴，或一方敗訴，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人勝訴或敗訴，或三方和解、調(diào)解結(jié)案(1分)；無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加的訴訟，會(huì)出現(xiàn)由于本訴原、被告一方當(dāng)事人敗訴或勝訴的結(jié)果，而導(dǎo)致無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人承擔(dān)責(zé)任或不承擔(dān)法律責(zé)任(1分)。

六、案例分析題(本大題共3小題，第44、45小題各5分，第46小題10分，共20分)

44．某建筑公司與某開(kāi)發(fā)公司在結(jié)算工程款時(shí)發(fā)生糾紛，建筑公司訴至法院要求該開(kāi)發(fā)公司給付拖欠的工程款。法院在審理中發(fā)現(xiàn)：雙方當(dāng)事人起草的合同，開(kāi)發(fā)公司始終未簽字蓋章使之生效，因此，關(guān)于應(yīng)當(dāng)給付多少工程款，雙方各執(zhí)一詞，爭(zhēng)議很大；施工過(guò)程中，開(kāi)發(fā)公司給了建筑公司多少材料，雙方說(shuō)法也不一，爭(zhēng)執(zhí)激烈，案情比較復(fù)雜。法院經(jīng)審理后，判決開(kāi)發(fā)公司向建筑公司給付工程款130萬(wàn)元。開(kāi)發(fā)公司不服，提起上訴。二審法院也認(rèn)為案件比較復(fù)雜，于是將案件交給一位比較有經(jīng)驗(yàn)的法官獨(dú)任審理。

該法官適用簡(jiǎn)易程序很快審理完此案，作出了駁回上訴、維持原判的判決。

問(wèn)：此案在訴訟程序上錯(cuò)誤何在?請(qǐng)說(shuō)明理由。44．此案在訴訟程序上有兩處錯(cuò)誤：第一，上訴案件應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭審理，不應(yīng)當(dāng)由一名法官獨(dú)任審理(2分)，因?yàn)橹挥羞m用

簡(jiǎn)易程序時(shí)才可以由一名法官獨(dú)任審理(1分)。第二，上訴案件不得適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?，?yīng)當(dāng)適用第二審程序?qū)徖?1分)，因?yàn)楹?jiǎn)易程序只適用于審理第一審簡(jiǎn)單的民事案件(1 分)。

45．丁某因做生意向刁某借款10萬(wàn)元，雙方約定于1998年底還清。到期后，刁某多次催要，丁某拒不還款，于是刁某向法院申請(qǐng)發(fā)出支付令。法院依法發(fā)出支付令，但法定期限后滿(mǎn)后，丁某仍不還款，刁某便申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。但法院開(kāi)始執(zhí)行時(shí)，丁某卻因車(chē)禍死亡。

問(wèn)：執(zhí)行程序中，被申請(qǐng)執(zhí)行人死亡，法院應(yīng)當(dāng)如何處理? 45．在執(zhí)行過(guò)程中，作為被申請(qǐng)執(zhí)行人的公民死亡(1分)，其遺產(chǎn)繼承人沒(méi)有放棄繼承權(quán)的(1分)，由該繼承人償還債務(wù)(1分)，如果繼承人放棄繼承權(quán)的，人民法院不必變更被申請(qǐng)執(zhí)行人(1分)，可以直接執(zhí)行被執(zhí)行人的遺產(chǎn)(1分)。

46．某法院院長(zhǎng)在工作中發(fā)現(xiàn)，該法院三年以前作出的一份調(diào)解書(shū)有錯(cuò)誤，其認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)不足，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過(guò)審判監(jiān)督程序再審，于是作出中止原調(diào)解書(shū)執(zhí)行的決定，并將調(diào)解書(shū)交給原審判員再審。

46．此案在程序上不合法，有五處錯(cuò)誤：

一是，法院院長(zhǎng)或法院基于審判監(jiān)督權(quán)提出再審的對(duì)象僅限于各級(jí)法院已生效的判決和裁定，不包括調(diào)解書(shū)。對(duì)調(diào)解書(shū)，只有當(dāng)事人可以申請(qǐng)?jiān)賹?2分)。

二是，對(duì)調(diào)解書(shū)申請(qǐng)?jiān)賹彽睦碛煞梢?guī)定有兩個(gè)，一個(gè)是調(diào)解違反自愿原則，另一個(gè)是調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違法，此外別無(wú)其它，不包括案例中的“認(rèn)定事實(shí)的證據(jù)不足”(2分)。三是，法院院長(zhǎng)對(duì)本院已生效的判決、裁定行使審判監(jiān)督權(quán)，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論，由審判委員會(huì)決定是否再審，而不是院長(zhǎng)自己直接決定再審(2分)。四是，中止原判決、裁定的執(zhí)行應(yīng)當(dāng)使用裁定，而不用決定。中止調(diào)解書(shū)的執(zhí)行也應(yīng)如此(2分)。

五是，決定再審的案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭審理，而不應(yīng)當(dāng)由原審判員或原合議庭審理(2分)。