第一篇：企業(yè)分立合并后需要變更勞動(dòng)合同嗎

企業(yè)分立合并后需要變更勞動(dòng)合同嗎？

企業(yè)分立是指一個(gè)企業(yè)分立成兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)；企業(yè)合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)聯(lián)合組成一個(gè)企業(yè)或一個(gè)企業(yè)兼并另一個(gè)或一個(gè)以上企業(yè)。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第３４條的規(guī)定，用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。依據(jù)原勞動(dòng)部發(fā)布的《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》，用人單位發(fā)生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據(jù)其實(shí)際情況與原用人單位的勞動(dòng)者遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則變更勞動(dòng)合同。這與《勞動(dòng)合同法》第３５條的規(guī)定是完全一致的。因此，企業(yè)的分立與合并本身并非變更勞動(dòng)合同的法定事由。企業(yè)可依法向勞動(dòng)者提出變更合同的建議，并說(shuō)明變更的理由和內(nèi)容，經(jīng)雙方協(xié)商同意后，書(shū)面變更勞動(dòng)合同的相關(guān)內(nèi)容。在這個(gè)過(guò)程中，雙方權(quán)利、義務(wù)的調(diào)整不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定確定勞動(dòng)者的工資、獎(jiǎng)金保險(xiǎn)福利待遇等，不得損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

第二篇：企業(yè)合并分立案例

企業(yè)合并案例

甲公司注冊(cè)資本3000萬(wàn)元，企業(yè)股東持股情況為：股東A持股900萬(wàn)元，持股比例30%；股東B持股2100萬(wàn)元，持股比例70%。乙公司注冊(cè)資本1700萬(wàn)元，企業(yè)股東持股情況為：股東A持股510萬(wàn)元，持股比例30%；股東B持股1190萬(wàn)元，持股比例70%。

根據(jù)甲公司及乙有限公司股東會(huì)決議，經(jīng)全體股東同意：甲公司吸收合并乙公司，吸收后甲公司存續(xù)，乙公司解散。合并后甲公司企業(yè)實(shí)收資本4700萬(wàn)元，其中：股東A持股1410萬(wàn)元，持股比例30%；股東B持股3290萬(wàn)元，持股比例70%。企業(yè)刊登合并公告，截止公告期滿，債權(quán)人未提出清查債務(wù)或者提供相應(yīng)擔(dān)保的要求。甲公司辦理工商變更登記，未辦理稅務(wù)變更登記；乙公司辦理工商注銷(xiāo)，尚未辦理稅務(wù)注銷(xiāo)。

雙方簽訂《有限責(zé)任公司吸收合并協(xié)議》，合并基準(zhǔn)日為20XX年X月XX日，雙方約定甲公司承擔(dān)乙公司全部債權(quán)債務(wù)及安置全體職工，乙公司名下房產(chǎn)及土地過(guò)戶至甲公司。經(jīng)對(duì)照《財(cái)政部國(guó)家說(shuō)無(wú)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)稅[2009]59號(hào)）判定甲公司與乙公司的合并符合特殊性稅務(wù)重組條件。

企業(yè)合并房產(chǎn)土地過(guò)戶稅法依據(jù)：

根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第51號(hào)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的公告》規(guī)定“納稅人在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人的行為，不屬于營(yíng)業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營(yíng)業(yè)稅。”本業(yè)務(wù)不征收營(yíng)業(yè)稅。

根據(jù)財(cái)稅字（1995）48號(hào)《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于土地增值稅一些具體問(wèn)題規(guī)定的通知》第三條之規(guī)定“在企業(yè)兼并中，對(duì)被兼并企業(yè)將房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓到兼并企業(yè)中的，暫免征收土地增值稅?！?本業(yè)務(wù)暫免征收土地增值稅。

根據(jù)財(cái)稅［2012］4號(hào)《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知》第三條之規(guī)定“兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，依據(jù)法律規(guī)定、合同約定，合并為一個(gè)公司，且原投資主體存續(xù)的，對(duì)其合并后的公司承受原合并各方的土地、房屋權(quán)屬，免征契稅?！北緲I(yè)務(wù)屬企業(yè)合并免征契稅。

企業(yè)分立案例

甲公司原實(shí)收資本150萬(wàn)元，其中股東A出資105萬(wàn)元（出資比例70%），股東B出資45萬(wàn)元（出資比例30%）。根據(jù)企業(yè)股東會(huì)決議，確認(rèn)通過(guò)公司分立方案：甲公司采取存續(xù)方式進(jìn)行分立，分立后甲公司存續(xù)，實(shí)收資本100萬(wàn)元，其中股東A出資70萬(wàn)元（出資比例70%），股東B出資30萬(wàn)元（出資比例30%）；新設(shè)乙公司，實(shí)收資本50萬(wàn)元，其中股東A出資35萬(wàn)元（出資比例70%），股東B出資15萬(wàn)元（出資比例30%）。分立后兩個(gè)公司的實(shí)收資本情況經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審驗(yàn)并出具驗(yàn)資報(bào)告。

企業(yè)分立方案為： 以20XX年X月X日為分立基準(zhǔn)日，原甲公司的債權(quán)由存續(xù)的甲公司享有；原甲公司的債務(wù)由存續(xù)的甲公司及新設(shè)的乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任；原甲公司職工由存續(xù)的甲公司全員接收安排。企業(yè)股東出具承諾保證書(shū)，保證在12個(gè)月內(nèi)不改變資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，股東A與B不轉(zhuǎn)讓其所持有股權(quán)。經(jīng)對(duì)照《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知》（財(cái)稅［2009］59號(hào)）文件相關(guān)規(guī)定，判斷甲公司本次企業(yè)分立業(yè)務(wù)符合特殊性稅務(wù)重組條件。

企業(yè)刊登分立公告，并通過(guò)分立方案。存續(xù)的甲公司已辦理工商變更登記及稅務(wù)變更登記。新設(shè)立的乙公司已辦理工商設(shè)立登記及稅務(wù)設(shè)立登記?，F(xiàn)甲公司要求將房產(chǎn)及土地過(guò)戶給新成立的乙公司。

企業(yè)分立房產(chǎn)土地過(guò)戶稅法依據(jù)：

根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第51號(hào)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)營(yíng)業(yè)稅問(wèn)題的公告》規(guī)定“納稅人在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、債務(wù)和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人的行為，不屬于營(yíng)業(yè)稅征收范圍，其中涉及的不動(dòng)產(chǎn)、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，不征收營(yíng)業(yè)稅?！北緲I(yè)務(wù)不需征收營(yíng)業(yè)稅

依據(jù)《中華人民共和國(guó)土地增值稅暫行條例》相關(guān)規(guī)定，本業(yè)務(wù)不屬于土地增值稅征收范圍，不征收土地增值稅。

根據(jù)財(cái)稅[2012]4號(hào)《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)事業(yè)單位改制重組契稅政策的通知》第四條之規(guī)定“公司依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原公司投資主體相同的公司，對(duì)派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，免征契稅?！?本業(yè)務(wù)屬企業(yè)分立免征契稅。

第三篇：第十二章公司的合并、分立與組織變更

第十二章 公司的合并、分立與組織變更

【導(dǎo)言】

公司的資本運(yùn)營(yíng)和公司購(gòu)并是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)中的重要現(xiàn)象，而公司的合并、分立和組織變更則是公司資本運(yùn)營(yíng)的重要法律形式。本章力圖從概念上厘清公司合并、分立和組織變更的法律含義，并將公司合并、分立與相關(guān)概念作比較，使學(xué)生從公司的人格結(jié)構(gòu)的背景中理解公司合并、分立和組織變更制度內(nèi)在機(jī)理和本質(zhì)。

本章的重點(diǎn)和難點(diǎn)在：公司合并、分立的基本概念，吸收合并（兼并）的方式，異議股東股份回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、公司分立后的債務(wù)承擔(dān)等問(wèn)題。

第一節(jié) 公司的合并

一、合并的概念和意義

（一）合并的概念 1.概念界定

公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過(guò)清算程序，直接合并為一個(gè)公司的法律行為。

公司合并可分為吸收合并和新設(shè)合并兩種類型：

吸收合并（Merger），也稱兼并，是指一個(gè)公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。例如1996年12月美國(guó)的世界第一大航空公司對(duì)世界第三大航空公司麥道航空的合并，具有76年歷史的麥道航空公司在合并之后不再存在。

新設(shè)合并（Consolidation）是指兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。例如1998年國(guó)泰證券公司與君安證券公司的合并，原國(guó)泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個(gè)新的公司——國(guó)泰君安證券股份有限公司。

2.公司合并與公司并購(gòu)

公司并購(gòu)（Merger & Acquisition）是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購(gòu)（營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓）、股權(quán)收購(gòu)和公司合并等方式，其中所謂“并”（Merger），即公司合并，主要指吸收合并，所謂“購(gòu)”（Acquisition），即購(gòu)買(mǎi)股權(quán)或資產(chǎn)。

3.公司合并與其他的公司并購(gòu)形式的差異

公司合并不同于公司的資產(chǎn)收購(gòu)，資產(chǎn)收購(gòu)是一個(gè)公司購(gòu)買(mǎi)另一個(gè)公司的部分或全部資產(chǎn)，收購(gòu)公司與被收購(gòu)公司在資產(chǎn)收購(gòu)行為完成之后仍然存續(xù)。公司合并與資產(chǎn)收購(gòu)的差別在于：

（1）資產(chǎn)轉(zhuǎn)移不同：在公司合并中，資產(chǎn)轉(zhuǎn)移是概括轉(zhuǎn)移，所轉(zhuǎn)移的是解散公司的全部財(cái)產(chǎn)，而非部分資產(chǎn)，而在營(yíng)業(yè)轉(zhuǎn)讓中，所轉(zhuǎn)讓的既可以是全部財(cái)產(chǎn)，也可以是部分財(cái)產(chǎn)；

（2）債務(wù)承擔(dān)不同：在公司合并中，被合并的公司的全部債務(wù)轉(zhuǎn)移至存續(xù)公司或新設(shè)公司；而在資產(chǎn)收購(gòu)中，除合同中明確約定收購(gòu)方承受被收購(gòu)方的債務(wù)外，收購(gòu)方不承擔(dān)被收購(gòu)方的債務(wù)。

（3）股東地位不同：在公司合并中，存續(xù)公司為繼承解散公司的資產(chǎn)而支付的對(duì)價(jià)如現(xiàn)金或存續(xù)公司的股份，直接分配給解散公司的股東，解散公司的股東因此獲得現(xiàn)金或成為存續(xù)公司的股東。而在資產(chǎn)收購(gòu)中，收購(gòu)方為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓而支付的對(duì)價(jià)屬于出售公司，而與出售公司的股東無(wú)直接關(guān)系。

（4）法律后果不同：公司合并必然導(dǎo)致合并一方或雙方公司的解散，被解散的公司的全部權(quán)利和義務(wù)由存續(xù)公司或新設(shè)公司承受；而資產(chǎn)收購(gòu)則不當(dāng)然導(dǎo)致一方公司或雙方公司的解散。

（5）法律性質(zhì)不同：公司合并的本質(zhì)是公司人格的合并，而資產(chǎn)收購(gòu)的性質(zhì)是資產(chǎn)買(mǎi)賣(mài)行為，不影響公司的人格。

公司合并也不同于公司的股權(quán)收購(gòu)，公司的股權(quán)收購(gòu)（Acquisition）是指一個(gè)公司收買(mǎi)另一個(gè)公司的股權(quán)，以取得控股權(quán)，收購(gòu)公司和被收購(gòu)公司在股權(quán)收購(gòu)行為完成之后仍然存續(xù)。公司合并與股權(quán)收購(gòu)的差異在于：（1）主體不同：公司合并的主體是公司，而在股權(quán)收購(gòu)中，一方主體是收購(gòu)公司，而另一方主體則是目標(biāo)公司的股東。

（2）內(nèi)容不同：在公司合并中，存續(xù)公司或新設(shè)公司承受解散公司的全部權(quán)利和義務(wù)，而在股權(quán)收購(gòu)中，目標(biāo)公司的股東將其對(duì)目標(biāo)公司的股份轉(zhuǎn)讓給收購(gòu)方。

（3）法律后果不同：公司合并必然導(dǎo)致合并一方或雙方公司的解散，被解散的公司的全部權(quán)利和義務(wù)由存續(xù)公司或新設(shè)公司承受；而股權(quán)收購(gòu)則不當(dāng)然導(dǎo)致一方公司或雙方公司的解散。

（4）法律性質(zhì)不同：公司合并的本質(zhì)是公司人格的合并，而股權(quán)收購(gòu)的本質(zhì)是股權(quán)的買(mǎi)賣(mài)行為，不影響公司的人格。

總之，股權(quán)收購(gòu)和資產(chǎn)收購(gòu)在本質(zhì)上都是買(mǎi)賣(mài)行為，而非公司合并的本質(zhì)——公司人格的合并。

（二）合并的意義

在公司合并中，有積極合并者，也有消極合并者。

對(duì)于積極合并者，公司合并的意義主要在于：通過(guò)公司合并擴(kuò)張公司規(guī)模，減少競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，如美國(guó)波音公司和麥道公司的合并的直接目的就是為了增強(qiáng)美國(guó)飛機(jī)制造業(yè)與歐洲空中客車(chē)公司的抗衡；并且，通過(guò)合并還可以發(fā)展協(xié)作和多樣化經(jīng)營(yíng)。

對(duì)于消極合并者，公司合并的意義在于：通過(guò)合并與大企業(yè)合并，可以減少風(fēng)險(xiǎn)。此外，在公司無(wú)力經(jīng)營(yíng)時(shí)，可以通過(guò)合并，避免破產(chǎn)，避免付出高昂的解散和清算的費(fèi)用，公司財(cái)產(chǎn)關(guān)系、股東關(guān)系概括地轉(zhuǎn)移于存續(xù)或新設(shè)的公司，原有營(yíng)業(yè)還可以繼續(xù)進(jìn)行下去，不至于突然停頓。

二、合并的方式

吸收合并（兼并）是最常見(jiàn)的合并類型，這里，我們著重介紹一下吸收合并內(nèi)在機(jī)理和的操作方法。

在吸收合并中，被兼并的公司將消滅。而公司的要素主要有三個(gè)方面：公司的資產(chǎn)、公司的股權(quán)和公司的人格。公司的消滅最終表現(xiàn)為公司人格的消滅，而在人格消滅之前，可以先將被吸收公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給吸收公司，或?qū)⒈晃展镜墓蓹?quán)轉(zhuǎn)移給吸收公司，而無(wú)論資產(chǎn)轉(zhuǎn)移還是股權(quán)轉(zhuǎn)移，吸收公司可以支付的對(duì)價(jià)一般是現(xiàn)金或者本公司的股份，這樣，在邏輯上，就可以劃分出兩類四種吸收合并的方式：

第一類：資產(chǎn)先轉(zhuǎn)移

1.以現(xiàn)金購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的方式：吸收公司以現(xiàn)金購(gòu)買(mǎi)被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(wù)（債權(quán)和債務(wù)），被吸收公司失去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司所支付的現(xiàn)金。被吸收公司解散時(shí)，因債權(quán)和債務(wù)已全部轉(zhuǎn)移，故無(wú)須清算，被吸收公司股東依據(jù)其股權(quán)分配現(xiàn)金，被吸收公司消滅。

2.以股份購(gòu)買(mǎi)資產(chǎn)的方式：吸收公司以自身的股份購(gòu)買(mǎi)被吸收公司的全部資產(chǎn)，包括全部權(quán)利和義務(wù)（債權(quán)和債務(wù)），被吸收公司失去原有的全部資產(chǎn)，而僅擁有吸收公司支付的自身的股份。被吸收公司解散時(shí)，因債權(quán)和債務(wù)已全部轉(zhuǎn)移，故無(wú)須清算，被吸收公司的股東分配被吸收公司所持有的吸收公司的股份，并因此成為吸收公司的股東，被吸收公司消滅。

第二類：股權(quán)先轉(zhuǎn)移

1.以現(xiàn)金購(gòu)買(mǎi)股份的方式：吸收公司以現(xiàn)金購(gòu)買(mǎi)被吸收公司股東的股份，而成為被吸收公司的唯一股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權(quán)利和義務(wù)（債權(quán)和債務(wù)）由吸收公司承受，而無(wú)須清算，被吸收公司消滅。

2.以股份購(gòu)買(mǎi)股份的方式：吸收公司以自身的股份換取被吸收公司股東所持有的被吸收公司的股份，而使被吸收公司的股東成為吸收公司的股東，吸收公司成為被吸收公司的唯一的股東，然后，解散被吸收公司，被吸收公司的全部權(quán)利和義務(wù)（債權(quán)和債務(wù)）由吸收公司承受，而無(wú)須清算，被吸收公司消滅。

三、合并的程序

（一）訂立合并協(xié)議

首先，參與合并的公司各方應(yīng)簽訂合并合同。那么，合并協(xié)議應(yīng)包括哪些主要條款，這是實(shí)踐中的一個(gè)重要問(wèn)題，《公司法》對(duì)此沒(méi)有具體規(guī)定，但是《關(guān)于外商投資企業(yè)合并與分立的規(guī)定》對(duì)公司合并合同的內(nèi)容作了具體規(guī)定，可以參考。

（二）通過(guò)合并協(xié)議

公司合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重大事項(xiàng)，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會(huì)，而在股東會(huì)（股東大會(huì)），參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東大會(huì)以通過(guò)特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。

（三）編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單

（四）通知債權(quán)人和公告

《公司法》第174條規(guī)定：公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起三十日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起四十五日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。

（五）辦理公司變更或設(shè)立登記。

四、合并的法律效果 公司合并發(fā)生下列法律效果：

（一）公司的消滅

公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應(yīng)當(dāng)辦理注銷(xiāo)登記。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務(wù)已由存續(xù)公司或新設(shè)公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無(wú)須經(jīng)過(guò)清算程序，公司法人人格直接消滅。

（二）公司的變更或設(shè)立

在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權(quán)利和義務(wù)而發(fā)生組織變更，如注冊(cè)資本、章程、（有限責(zé)任公司）股東等事項(xiàng)，應(yīng)辦理變更登記。在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消滅而產(chǎn)生新的公司，新設(shè)公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。

（三）權(quán)利和義務(wù)的概括承受

《公司法》第175條規(guī)定，公司合并后，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

即使在合并完成后，未辦理被吸收公司的注銷(xiāo)登記，存續(xù)公司仍應(yīng)承擔(dān)被吸收公司的債務(wù)。2002年12月3日《最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第34條對(duì)此作出了明確的規(guī)定：企業(yè)吸收合并或新設(shè)合并后，被兼并企業(yè)應(yīng)當(dāng)辦理而未辦理工商注銷(xiāo)登記，債權(quán)人起訴被兼并企業(yè)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)企業(yè)兼并后的具體情況，告知債權(quán)人追加責(zé)任主體，并判令責(zé)任主體承擔(dān)民事責(zé)任。

第二節(jié) 公司的分立

一、分立的概念和意義

二、分立的方式

三、分立的程序

四、分立的法律效果

第三節(jié) 公司的組織變更

一、組織變更的概念

二、公司組織變更的類型

三、組織變更的條件

四、組織變更程序

五、組織變更的效力

第四篇：企業(yè)合并后關(guān)于勞動(dòng)合同的糾紛[定稿]

企業(yè)合并后關(guān)于勞動(dòng)合同的糾紛

一、案情簡(jiǎn)介：

湖南籍的小劉2009年8月進(jìn)入內(nèi)江市某制造企業(yè)工作，企業(yè)幫其辦理了內(nèi)江市戶口，并與其簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同和服務(wù)期協(xié)議，協(xié)議約定，小劉違反服務(wù)期協(xié)議需向企業(yè)支付5萬(wàn)元違約金。

2011年10月，小劉所在的企業(yè)與另一家企業(yè)合并成立了一家新的公司，新公司成立后，即開(kāi)始與所有員工重新簽訂勞動(dòng)合同，新合同除用人單位名稱改變?yōu)樾鹿久Q外，合同的崗位、期限等其他內(nèi)容與原合同保持不變。小劉表示不愿與新公司簽訂勞動(dòng)合同，并要求公司為其辦理退工手續(xù)，還要求企業(yè)支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。公司不予同意，要求小劉要么簽訂勞動(dòng)合同和服務(wù)期協(xié)議，要么支付違約金后自行離職，雙方發(fā)生爭(zhēng)議。小劉遂于2011年11月向區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求公司為其辦理退工手續(xù)，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

二、爭(zhēng)議焦點(diǎn)所在：

本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)有兩個(gè)：一是企業(yè)發(fā)生合并情況，是否意味著原勞動(dòng)合同無(wú)法履行？二是《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，以前基于提供特殊待遇而簽訂的服務(wù)期的協(xié)議是否還有效？

仲裁庭上，小劉表示，新公司無(wú)論是企業(yè)性質(zhì)還是企業(yè)名稱都已不是他原來(lái)簽訂勞動(dòng)合同的用人單位了，原勞動(dòng)合同已因企業(yè)的原因而不能履行，該勞動(dòng)合同應(yīng)予解除。由于合同不能履行的責(zé)任在企業(yè)方，因此，他無(wú)需承擔(dān)違約金，相反企業(yè)還應(yīng)當(dāng)支付他解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。更何況，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，只有用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，才可以約定服務(wù)期和違約金。而企業(yè)并未對(duì)其進(jìn)行培訓(xùn)，因而該服務(wù)期協(xié)議已經(jīng)無(wú)效，新公司不能要求其繼續(xù)履行服務(wù)期協(xié)議。

公司辯稱，企業(yè)合并，并未導(dǎo)致原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同用人單位方權(quán)利和義務(wù)由合并后的用人單位繼續(xù)履行。劉某要求離職，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同約定和服務(wù)期協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任。

仲裁庭審理后，經(jīng)調(diào)解不成，作出裁決，對(duì)小劉的請(qǐng)求不予支持。

三、案例分析：

1.企業(yè)發(fā)生合并、分立的，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效。

《勞動(dòng)合同法》第三十四條明確規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。”根據(jù)該規(guī)定，小劉與原企業(yè)的勞動(dòng)合同應(yīng)該由合并后的新公司繼續(xù)履行，用人單位的合并并不意味著原勞動(dòng)合同無(wú)法履行。當(dāng)然，如果合并確實(shí)導(dǎo)致原合同無(wú)法履行或者履行困難的，可以依法協(xié)商變更或解除，如協(xié)商變更或解除不成，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行與員工簽訂的原勞動(dòng)合同。

本案中，企業(yè)合并并未出現(xiàn)原勞動(dòng)合同無(wú)法履行的情況，公司方雖然要求員工重新簽訂勞動(dòng)合同，但這只是為了規(guī)范管理的一種行為，其重新簽訂的勞動(dòng)合同除根據(jù)實(shí)際情況變更了用人單位的名稱外，其他內(nèi)容均無(wú)變化，這也是公司繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同的一種表示。就算合并后的新公司不變更原來(lái)勞動(dòng)合同中的用人單位的名稱，原勞動(dòng)合同依舊有效，其用人單位方的權(quán)利義務(wù)均由新公司依法承繼。小劉那種原單位不復(fù)存在，原勞動(dòng)合同就無(wú)法履行的觀點(diǎn)顯然是錯(cuò)誤的。如果沒(méi)有服務(wù)期約定，小劉想解除勞動(dòng)關(guān)系的話，也是屬于自行辭職，單位沒(méi)有支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)。因?yàn)樾⑴c原單位簽有服務(wù)期協(xié)議，因此，如果他要求離開(kāi)，則應(yīng)當(dāng)依照約定承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)榉?wù)期作為勞動(dòng)合同的附件和一種補(bǔ)充，也應(yīng)當(dāng)由合并后的用人單位承繼履行。

所以，新公司有權(quán)要求小劉要么繼續(xù)履行服務(wù)期協(xié)議，要么離職支付違約金。要提醒用人單位的是，就算小劉不重簽變更了用人單位名稱的勞動(dòng)合同和服務(wù)期協(xié)議，也并不影響原合同和協(xié)議的效力。

2.新法實(shí)施前的服務(wù)期協(xié)議依然有效。

正如小劉所說(shuō)，《勞動(dòng)合同法》確實(shí)規(guī)定，用人單位只能與由其提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的勞動(dòng)者約定服務(wù)期，并約定違約責(zé)任。勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

也就是說(shuō)，在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之后，用人單位為勞動(dòng)者辦戶口、提供住房、車(chē)輛等特殊福利，并因此設(shè)定服務(wù)期及違約金的做法，將不再得到法律的認(rèn)可。

但小劉與企業(yè)的服務(wù)期協(xié)議是2009年8月依據(jù)《上海市勞動(dòng)合同條例》規(guī)定簽訂的，《上海市勞動(dòng)合同條例》第十四條規(guī)定：勞動(dòng)合同當(dāng)事人可以對(duì)由用人單位出資招用、培訓(xùn)或者提供其他特殊待遇的勞動(dòng)者的服務(wù)期作出約定。企業(yè)為小劉辦理內(nèi)江市戶籍約定服務(wù)期及相應(yīng)的違約金就是基于“提供其他特殊待遇”這一當(dāng)時(shí)是合法有效的條件的。根據(jù)“法不溯及既往”的原則，《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前的合法約定應(yīng)當(dāng)繼續(xù)有效。所以，小劉不能以《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定來(lái)否定其2009年約定的服務(wù)期協(xié)議。

四、心得體會(huì)

按照合理性原則，法律通常會(huì)傾向于保護(hù)弱者，盡管相對(duì)于用人單位，勞動(dòng)者更需要法律的特殊保護(hù)，但也應(yīng)當(dāng)在一定的約束范圍之內(nèi)。勞動(dòng)者在尋求自身權(quán)益的同時(shí)，一定要學(xué)法懂法，遵守法律法規(guī)，保證各方利益最大化。

第五篇：公司合并后的職工勞動(dòng)合同是否變更

一些企業(yè)在發(fā)生合并、分立之時(shí)，常常置自身的義務(wù)和職工的權(quán)利于不顧，借機(jī)推脫責(zé)任，草菅職工權(quán)益。如此，自然是引火燒身，當(dāng)職工奮起維權(quán)，在法律面前，這些企業(yè)也不得不為自身的行為“買(mǎi)單”。

2011年1月小曼與A股份有限公司簽訂了一份勞動(dòng)合同，合同約定，勞動(dòng)合同的期限是5年，但是，2013年10月，A公司經(jīng)營(yíng)不善瀕臨破產(chǎn)，后A公司被B公司吸收合并。但是在公司合并之后，B公司強(qiáng)行變更小曼等人的勞動(dòng)合同，致使他們的崗位、薪酬變化很大且毫無(wú)選擇余地。

小曼等人懷疑公司這樣的做法于法無(wú)據(jù)，于是想向律師咨詢一下有關(guān)公司合并后，職工勞動(dòng)合同的變更問(wèn)題。以及時(shí)向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)益。

律云律師觀點(diǎn)：

公司是勞動(dòng)合同上的重要內(nèi)容，它是勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)的履行主體之一。公司的變化分為兩類：一類是非實(shí)體變化，一類是實(shí)體變化。

非實(shí)體變化是公司信息的變化，比如公司的名字變更，法定代表人變更，這些不會(huì)對(duì)公司實(shí)體產(chǎn)生什么影響。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十三條：“用人單位變更名稱、法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者投資人等事項(xiàng)，不影響勞動(dòng)合同的履行?！彼裕槍?duì)非實(shí)體變化，無(wú)需簽署變更協(xié)議，員工與公司之間的勞動(dòng)合同是繼續(xù)有效的。

實(shí)體變化包括公司合并、分立。公司合并指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司共同組成一個(gè)公司的法律行為；公司分立則指一個(gè)公司分成兩個(gè)以上的公司。吸收合并是指公司接納其他公司加入本公司，接納方繼續(xù)存在，加入方解散。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十四條規(guī)定：“用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，勞動(dòng)合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行?！边@說(shuō)明通常情況下，原先簽訂的勞動(dòng)合同可以繼續(xù)履行，沒(méi)有必要重新簽訂。但是值得注意的是，無(wú)論是合并還是分立，如果原先簽訂勞動(dòng)合同的公司在合并分立后會(huì)被注銷(xiāo)，員工最好還是在公司被注銷(xiāo)前簽署協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)議，再與新公司簽訂勞動(dòng)合同。

本案中，小曼所在A公司與B公司的合并，A公司屬于被吸收合并方，兩公司合并后，一種情況是A公司未被注銷(xiāo)，那么A公司原勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，可以由B公司繼承其權(quán)利義務(wù)并繼續(xù)履行，但是必須要注意的是，這里的繼承履行并不是必須履行。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以變更勞動(dòng)合同約定的內(nèi)容。變更勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式?！彼詥T工、原勞動(dòng)合同公司、新公司三方可以共同簽署一份勞動(dòng)合同變更協(xié)議，將原公司的勞動(dòng)權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給新公司。這是法律允許的。

但如果A公司與B公司并購(gòu)后客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，且雙方不能在自愿的基礎(chǔ)上就勞動(dòng)合同變更達(dá)成一致，小曼等人可以與公司協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系并請(qǐng)求公司支付補(bǔ)償。這一解除必須符合法定條件和法定程序，即“用人單位應(yīng)當(dāng)提前30日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人”，并在解除之時(shí)，根據(jù)勞動(dòng)者在本單位的工作年限，每滿一年給予勞動(dòng)者本人一個(gè)月工資收入的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)發(fā)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)根據(jù)勞動(dòng)者解除勞

動(dòng)合同前12個(gè)月的平均工資收入來(lái)確定。如果協(xié)商不成，小曼等人還可以提交勞動(dòng)仲裁。

另一種情況是如果兩公司合并后A公司被注銷(xiāo)，那么小曼等人最好在公司被注銷(xiāo)前與其簽署協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)議，之后在決定是否與B公司簽訂新的勞動(dòng)合同。

綜上所述，B公司擅自變更小曼等人的勞動(dòng)合同的行為違反勞動(dòng)法相關(guān)法律的規(guī)定，侵犯了他人的合法權(quán)益。小曼等人可以向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提請(qǐng)仲裁，并請(qǐng)求相應(yīng)的賠償損失。