第一篇：三資企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定

三資企業(yè)中貪污罪的認(rèn)定

馬永順律師推薦

所謂三資企業(yè)，是指中外合作經(jīng)營企業(yè)、中外合資經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)的統(tǒng)稱。它是股份制企業(yè)的一種特殊形式。

根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法(l979年7月1日)、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(I988年4月13日)和《中華人民共和國外資企業(yè)法》(I986年4月I2 日)規(guī)定，所謂中外合資經(jīng)營企業(yè)，是外國的經(jīng)濟(jì)組織或個人與我國的經(jīng)濟(jì)組織在平等互利的基礎(chǔ)上，共同籌集資金、技術(shù)和設(shè)備，報經(jīng)我國政府批準(zhǔn)，并在我國開辦的具有申國法人資格的實(shí)體。所謂中外合作經(jīng)營企業(yè)，是由外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，按照平等互利原則，依法用書面合同規(guī)定合作條件，并經(jīng)國家批準(zhǔn)的在中國境內(nèi)共同設(shè)立的，負(fù)有限責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。因此，就中方合資(作)者而言，有國有公司、企業(yè)或事業(yè)單位和人民團(tuán)體中的經(jīng)濟(jì)組織的可能。所以，根據(jù)本法第27l條和本條規(guī)定，在中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中，存在著貪污犯罪的可能。所謂外資企業(yè)，又稱外國獨(dú)資企業(yè)，是指外國的公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟(jì)組織，在我國設(shè)立的私人企業(yè)。因此，在該企業(yè)中，不存在貪污犯罪問題?？傊?，認(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪問題，僅限于中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污犯罪問題。

正確認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污罪，除把握貪污罪構(gòu)成要件特征之外，還應(yīng)注意以下方面:首先，要認(rèn)定中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中從事經(jīng)營管理的人員，是否取得國家工作人員身份，具有貪污罪的主體資格。從目前我國中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)的實(shí)際情況看，既有外方與我國國有公司企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營的，也有外方與我國非國有公司、企業(yè)或經(jīng)濟(jì)組織合資(作)經(jīng)營的。其人員包括兩類:一類是董事會成員。他們直接參與企業(yè)的決策和經(jīng)營管理活動;另一類是董事會之外的其他工作人員。因此，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中從事經(jīng)營管理的人員，能否成為貪污罪的主體，不能一概而論，據(jù)刑法第271條和第382條第2款規(guī)定，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的經(jīng)營、管理人員，如果取得國家工作人員資格，必須符合兩個條件:一是接受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托或委派從事公務(wù)活動;二是所從事的、委托的公務(wù)活動，僅限于管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。所以，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)的組織性質(zhì)決定，其中方人員都可能成為貪污罪的主體。但是，由于外方人員不具備上述條件，因此，他們不能成為貪污罪的主體。所以，中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)中的貪污罪主體，只能由中方人員構(gòu)成。其中包括:一是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營該企業(yè)中國有財產(chǎn)的人員;二是國有公司、企業(yè)或其他國有單位委派到該企業(yè)依法從事公務(wù)的人員。

其次，上述中方人員在中外合資(作)企業(yè)中，利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占該企業(yè)中財物的行為。即侵占行為的實(shí)現(xiàn)，是中方人員憑借其在該企業(yè)中的職務(wù)之便或從事公務(wù)之便的條件，完成或?qū)崿F(xiàn)的。因此，對于沒有或沒有利用職務(wù)之便與從事公務(wù)之便的中方人員，即使其實(shí)施了侵占該企業(yè)財物的行為，也不構(gòu)成貪污罪。

因此，認(rèn)定三資企業(yè)中的貪污罪的標(biāo)準(zhǔn):一看該 “三資”企業(yè)是否屬于中外合資(作)經(jīng)營企業(yè)范疇;二看三資企業(yè)的貪污行為，是否由中方人員所為;三看該中方人員是否屬于擬定的國家工作人員范疇;四看該中方人員所實(shí)施的侵占三資企業(yè)財物的行為，是否屬于利用職務(wù)或從事公務(wù)之便。

第二篇：最新貪污罪立案標(biāo)準(zhǔn)及認(rèn)定(2018)

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問>>http://s.yingle.com 最新貪污罪立案標(biāo)準(zhǔn)及認(rèn)定（2018）

貪污罪，是指國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污罪屬于一種嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)犯罪，不僅損害了黨和國家的形象，阻礙了社會主義法制建設(shè)的進(jìn)程，同時還降低了黨政機(jī)關(guān)的工作效率，造成整個社會的信任危機(jī)。主體 關(guān)于貪污罪主體中，“集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員”和“其他經(jīng)手、管理公共財物的人員”應(yīng)如何理解的問題 全國人民代表大會常務(wù)委員會《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》（以下簡稱《補(bǔ)充規(guī)定》）第一條規(guī)定：貪污罪的主體是“國家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他經(jīng)手、管理公共財物的人員”。1．集體經(jīng)濟(jì)組織，即社會主義勞動群眾集體所有制的經(jīng)濟(jì)組織，是指在政府主管部門管理之下，按照一定的組織章程建立起來的，財產(chǎn)所有權(quán)屬于全體組織成員，公共積累為集體公有，并以按勞分配為主要分配形式的經(jīng)濟(jì)組織。集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員是指在集體經(jīng)濟(jì)組織中從事公務(wù)的人員。個人投資、家庭投資、合伙人投資的私人經(jīng)營的工商戶不屬于集體經(jīng)濟(jì)組織，其人員不能成為貪污罪主體。經(jīng)濟(jì)組織的所有制性質(zhì)不明確或者上述私人經(jīng)營的工商戶持有集體營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)請工商行政管理部門重新核定。2．“其他經(jīng)手、管理公共財物的贏了網(wǎng)s.yingle.com

人員”包括：刑法第一百五十五條中規(guī)定的“受國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托從事公務(wù)的人員”；基層群眾性自治組織（如居民委員會、村民委員會）中經(jīng)手、管理公共財物的人員；全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)的承包經(jīng)營者；以全民所有制和集體所有制企業(yè)為基礎(chǔ)的股份制企業(yè)中經(jīng)手、管理財物的人員；中方是全民所有制或集體所有制企業(yè)性質(zhì)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中經(jīng)手、管理財物的人員。直接從事生產(chǎn)、運(yùn)輸勞動的工人、農(nóng)民，機(jī)關(guān)勤雜人員，個體勞動者，部隊?wèi)?zhàn)士，經(jīng)手公共財物的，如果他們所從事的僅僅是勞務(wù)，不能成為貪污罪的主體。構(gòu)成貪污罪應(yīng)具備以下條件：

1、犯罪主體必須是國家工作人員。即國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，在國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以及軍事機(jī)關(guān)中行使一定職權(quán)、履行一定職務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。

2、侵犯的是公共財物，所謂公共財產(chǎn)是指國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)和用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。

3、主觀方面具有犯罪的故意。

4、行為上主要表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為?？腕w要件 本罪侵犯的客體是復(fù)雜客體。既侵犯了公共財物的所有權(quán)，又侵犯了國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)事業(yè)單位的正?；顒右约奥殑?wù)的廉潔性，但主要是侵犯了職務(wù)的廉潔性。在國有公司、企業(yè)中，具有國家工作人員身份

贏了網(wǎng)s.yingle.com 的人，侵吞本公司、企業(yè)的財物，當(dāng)然屬于侵犯了公共財物的所有權(quán)。在中外合資和中外合作企業(yè)、股份制公司、企業(yè)中，中方和國有資產(chǎn)大都占控股地位或主導(dǎo)地位，其財產(chǎn)仍可視為公共財產(chǎn)，即使不占主導(dǎo)地位和控股地位，其中一部分財產(chǎn)仍屬公共財產(chǎn)，因此，具有國家工作人員身份的人，利用職務(wù)的便利，侵吞上述公司、企業(yè)的財物，仍屬于侵犯公共財產(chǎn)的所有權(quán)。本罪的犯罪對象是公共財物或非國有單位的財物，其中，當(dāng)然的國家工作人員而為的貪污罪的對象，是公共財物；擬定的國家工作人員中的受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員而為的貪污罪的對象，是公共（國有）財物；在國有單位從事公務(wù)的人員而為的貪污罪的對象是國有財產(chǎn)；受國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員而為的貪污罪的對象，是國有或非國有單位財物;勾結(jié)、伙同國家工作人員或受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員而為的貪污罪的對象，既可以是公共財物，也可以是國有財產(chǎn)。因此，一般來說，貪污罪的對象是公共財物或非國有單位財物。所以，作為貪污罪客體物質(zhì)表現(xiàn)有：一是公共財物；二是國有財物；三是非國有單位的財物。根據(jù)本法第91條規(guī)定，公共財物分為兩類：其一，當(dāng)然的公共財物。包括：國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)以及用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。其中，國有財產(chǎn)，是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體所擁有的財產(chǎn)；勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，是指集體經(jīng)營組織所擁有的所有權(quán)屬于該組織全體成員共同所有的財產(chǎn);

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扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)，是指通過捐助或?qū)ｍ椈鹗侄文技挠糜诜鲐毣蚱渌媸聵I(yè)的慈善性質(zhì)的款物；其二，擬定的公共財物，即國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中的私人財產(chǎn)。其中，根據(jù)本法第92條的規(guī)定，私人財產(chǎn)包括:公民的合法收入、儲蓄、房屋和其他生活資料；依法歸個人、家庭所有的生產(chǎn)資料；個體戶和私營企業(yè)的合法財產(chǎn)；依法歸個人所有的股份、股票、債券和其他財產(chǎn)。擬定的公共財產(chǎn)的所有權(quán)雖然實(shí)際上屬于公民個人，但是由于它們處于國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或運(yùn)輸中，對其應(yīng)以公共財產(chǎn)論。另外，依本法第271條第2款的規(guī)定，非國有單位的財物，是指非國有公司、企事業(yè)單位和社會團(tuán)體所有的財物?？陀^要件 本罪的客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。這是貪污罪區(qū)別于盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財產(chǎn)罪的重要特征。貪污罪 貪污罪 所謂利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用其職責(zé)范圍內(nèi)主管、經(jīng)手、管理公共財產(chǎn)的職權(quán)所形成的便利條件，假借執(zhí)行職務(wù)的形式非法占有公共財物，而不是因工作關(guān)系或主體身份所帶來的某些方便條件，如因工作關(guān)系而熟悉作案環(huán)境，憑借工作人員身份進(jìn)出某些機(jī)關(guān)、單位的方便等。所謂主管，是指具有調(diào)撥、轉(zhuǎn)移、使用或者以其他方式支配公共財產(chǎn)的職權(quán)，例如廠長、經(jīng)理等具有的一定范圍內(nèi)支配企業(yè)內(nèi)部公共財產(chǎn)的權(quán)力;所謂經(jīng)手，是指具有領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦公共財物流轉(zhuǎn)事務(wù)的權(quán)限；所渭管理是指具有監(jiān)守或保管公共財物的職權(quán)，例如會計員、出納員、保管員等具有監(jiān)守和

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保管公共財物的職權(quán)。行為人如果利用職務(wù)上主管、經(jīng)手、管理公共財物的便利，而攫取公共財物的，就可構(gòu)成貪污罪。貪污手段多種多樣，但歸納起來不外乎是采取侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財物。侵吞財物，是指行為人將自己管理或經(jīng)手的公共財物非法轉(zhuǎn)歸自己或他人所有的行為。概括起來侵吞的方法主要有三種：一是將自己管理或經(jīng)手的公共財物加以隱匿、扣留，應(yīng)上交的不上交，應(yīng)支付的不支付，應(yīng)入帳的不入帳。二是將自己管理、使用或經(jīng)手的公共財物非法轉(zhuǎn)賣或擅自贈送他人；三是將追繳的贓款贓物或罰沒款物私自用掉或非法據(jù)為私有。竊取財物，是指行為人利用職務(wù)之便，采取秘密竊取的方式，將自己管理的公共財物非法占有的行為，也就是通常所說的監(jiān)守自盜。如果出納員僅是利用對本單位情況熟悉的條件，盜竊由其他出納員經(jīng)管的財物，則構(gòu)成盜竊罪。騙取財物，是指行為人利用職務(wù)之便，采取虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，非法占有公共財物的行為。例如出差人員用涂改或偽造單據(jù)的方法虛報或謊報支出冒領(lǐng)公款，工程負(fù)責(zé)人多報工時或偽造工資表冒領(lǐng)工資，收購人員謊報收購物資等級從中騙取公款等 其他方法，是指除了侵吞、盜竊、騙取之外，其他非法占有公共財物的方法。主要有以下幾種方法：(1)內(nèi)外勾結(jié)，迂回貪污。即國家工作人中利用職務(wù)上的便利，內(nèi)外勾結(jié)，將自己管理、經(jīng)營的公共(國有)財物以合法形式，轉(zhuǎn)給與其勾結(jié)的外部人員，然后再迂回取回，據(jù)為己有。(2)公款私存、私貸坐吃利息。(修改者注：公款私存的行為是挪用公款的行為，怎么能認(rèn)為是貪污？）(3)利用回扣非法占有公款。即行為人在為本

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單位購買貨物時，將賣方以購貨款中抽出一部分作為回扣的款項占為己有的行為（修改者注：收受回扣款的行為是受賄或商業(yè)受賄不是貪污）。(4)利用合同非法占有公款。即行為人在為本單位購買貨物、推銷產(chǎn)品等經(jīng)濟(jì)活動中，在與他人簽訂經(jīng)濟(jì)合同時，雙方惡意串通，提高合同標(biāo)的價格，然后將抬高的差價私分等。(5)間接貪污。如國家工作人員利用職務(wù)之便，使用單位雇請的工人為自己干活等（貪污罪，顯然只能貪污公款，而不能貪污“勞務(wù)”。使用單位雇用的人干活不構(gòu)成貪污）。(6)占有應(yīng)交單位的勞務(wù)收入。(7)利用新技術(shù)手段進(jìn)行貪污。即行為人利用職務(wù)便利，運(yùn)用新的科技手段進(jìn)行貪污的行為。主要有：銀行工作人員利用微機(jī)侵吞公款、套取利息，證券從業(yè)人員利用技術(shù)手段侵吞股金、紅利等。主體要件 貪污罪的主體是國家工作人員或者受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。因此，貪污罪的主體包括以下兩種人： 國家工作人員 國家工作人員的本質(zhì)特征是從事公務(wù)。這里的從事公務(wù)是指代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等單位履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、具體負(fù)責(zé)某項工作等職責(zé)。履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督職責(zé)的人員通常擔(dān)任一定職務(wù)，主管本單位或者本部門的工作，例如國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事等。履行具體負(fù)責(zé)某項工作職責(zé)的人員通常就某一方面或者某一項事務(wù)行使法律賦予或者國有單位授予的職權(quán)，例如國有公司、企業(yè)的會計、出納、保管員等。根據(jù)刑法第93條的規(guī)定，我國刑法中的國家工作人員又可以分為以下4種人員： ①國家機(jī)關(guān)工作人員，指各級國家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的贏了網(wǎng)s.yingle.com

人員。其他根據(jù)有關(guān)規(guī)定，參照國家公務(wù)員條例進(jìn)行管理的人員，應(yīng)當(dāng)以國家機(jī)關(guān)工作人員論。例如，根據(jù)中央和國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，參照國家公務(wù)員條例管理的各級黨委、政協(xié)機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，應(yīng)視為國家機(jī)關(guān)工作人員。此外，根據(jù)2002年12月28日全國人大常委會《關(guān)于瀆職罪主體、適用問題的解釋》，以下人員也視為國家機(jī)關(guān)工作人員：在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者在受國家機(jī)關(guān)委托代表國家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員，或者雖未列入國家機(jī)關(guān)人員編制，但在國家機(jī)關(guān)行使中行使職權(quán)的人員。②國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。這里的國有公司，是指依照公司法成立，財產(chǎn)全部屬于國家所有的公司。國有資本控股及參股的股份有限公司不屬于國有公司。國有企業(yè)，是指財產(chǎn)全部屬于國家所有，從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動的營利性的非公司化經(jīng)濟(jì)組織。國有事業(yè)單位，是指受國家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)，財產(chǎn)屬于國家所有的非生產(chǎn)、經(jīng)營性單位，包括國有醫(yī)院、科研機(jī)構(gòu)、體育、廣播電視、新聞出版等單位。人民團(tuán)體，是指由國家組織成立的、財產(chǎn)屬于國家所有的各種群眾性組織，包括鄉(xiāng)級以上工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)等組織。③國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，這里的委派是指受有關(guān)國有單位委任而派往非國有單位從事公務(wù)。被委派的人員，在被委派以前可以是國家工作人員，也可以是非國家工作人員。不論被委派以前具有何種身份，只要被有關(guān)國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)，就應(yīng)視為國家工作人員。④其他依照法律從事公務(wù)的人員。

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這類人員的特征是，在一定條件下代表國家行使國家管理職能。根據(jù)2000年4月29日全國人大常委會關(guān)于刑法第93條第2款的立法解釋：村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第93條第2款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”： ①救災(zāi)、搶險、防風(fēng)、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物的管理； ②社會捐助公益事業(yè)款物的管理； ③國有土地的經(jīng)營和管理； ④土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理； ⑤代征、代繳稅款； ⑥有關(guān)計劃生育、戶籍、征兵工作； ⑦協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作。除上述立法解釋確定的人員以外，其他依照法律從事公務(wù)的人員，還包括：①依法履行職責(zé)的各級人民代表大會代表；②依法履行職責(zé)的各級人民政協(xié)委員；③依法履行審判職責(zé)的人民陪審員；④協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會、居民委員會等農(nóng)村和城市基層組織人員；⑤其它由法律授權(quán)從事公務(wù)的人員。主觀要件 本罪在主觀方面必須出自直接故意，并具有非法占有公共財物的目的。過失不構(gòu)成本罪。其故意的具體內(nèi)容表現(xiàn)為行為人明知自己利用職務(wù)之便所實(shí)施的行為會發(fā)生非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。犯罪的目的，是非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物。貪污罪 貪污罪 而非法占有公共(國有)財物或非國有單位財物的目的，既可以是行為人企圖將公共(國有)財物或非國有單位財物永久地占為己有，也可以是行為人希望將公共(國有)財物或非國有單位財物非法獲取后轉(zhuǎn)送他人。另外，貪污罪不以特定的犯罪動機(jī)為其主觀方面的必備要素，只要行為人故

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意實(shí)施了利用職務(wù)之便非法占有公共（國有）財物或非國有單位財物的行為，無論出于何種動機(jī)，均可構(gòu)成貪污罪。以上四個要件必須同時具備，才有可能構(gòu)成貪污罪。如果貪污數(shù)額較小，情節(jié)輕微的，一般也不以貪污罪論處，而給以黨紀(jì)、政紀(jì)處分。根據(jù)本法第383條之規(guī)定，貪污公共財物數(shù)額不滿5千元，但情節(jié)較重，而且符合上述四個要件，構(gòu)成貪污罪。第三百八十二條 國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。[3] 第三百八十三條 對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰； 貪污罪 貪污罪

（一）個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。

（二）個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。

（三）個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)給予行政處分。

（四）個人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情

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給予行政處分。對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。第二百七十一條公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。法律解釋 對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。多次貪污未經(jīng)處理，是指兩次以上的貪污行為，既沒有受過刑事處罰，也沒有受過行政處理。累計貪污數(shù)額應(yīng)按本法有關(guān)追訴時效的規(guī)定執(zhí)行。在追訴時效期限內(nèi)的貪污數(shù)額應(yīng)累計計算，已過追訴時效期限的貪污數(shù)額不予計算。本條第3款規(guī)定：與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。根據(jù)共犯理論，對2人以上共同貪污的，按照個人所得數(shù)額及其在犯罪中的作用，分別處罰。對貪污集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)貪污的總數(shù)額處罰。對其他共同貪污犯罪中的主犯，情節(jié)嚴(yán)重的，按照共同貪污的總數(shù)額處罰。對于共同貪污尚未分贓的案件，處罰時應(yīng)根據(jù)犯罪分子在共同貪污犯罪中的地位、作用，并參照貪污總數(shù)額和共犯成員間的平均數(shù)額，確定犯罪分子個人應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)任。對于共同貪污個人所得數(shù)額雖末達(dá)到5000示但共同貪污數(shù)額超過5000元的，主要責(zé)任者都應(yīng)給予處罰，其中情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。司法機(jī)關(guān)在對貪污犯罪分子判處主刑時，還應(yīng)當(dāng)依法并處沒收財產(chǎn)，或者判令

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退賠。處理案件時，還要積極追贓，不使貪污犯罪分子在經(jīng)濟(jì)上占到便宜。追繳的公共財物，應(yīng)退回原單位；依法不應(yīng)退回原單位的，上繳國庫。第二百八十七條 利用計算機(jī)實(shí)施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。第一百八十三條 保險公司的工作人員利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規(guī)定定罪處罰。國有保險公司工作人員和國有保險公司委派到非國有保險公司從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。第三百九十四條 國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，依照本 第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。第九十三條 本法所稱國家工作人員，是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。第九十一條本 法所稱公共財產(chǎn)，是指下列財產(chǎn)：

（一）國有財產(chǎn)

（二）勞動群眾集體所有的財產(chǎn)

（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。司法解釋 最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》（1999．9．16高檢發(fā)釋字[1999]2號）根據(jù)《中

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華人民共和國刑法》、《中華人民共和國刑事訴訟法》和其他法律之有關(guān)規(guī)定，對人民檢察院直接受理立案偵查案件的立案標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定如下：

一、貪污賄賂犯罪案件

（一）貪污案（第382條、第383條、第183條第2款，第271條第2款，第394條）貪污罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。貪污罪 貪污罪 “利用職務(wù)上的便利”是指利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權(quán)力及方便條件。最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪的幾個問題的解釋》（2000年6月27日自2000年7月8日起施行法釋(2000)15號）為依法審理貪污或者職務(wù)侵占犯罪案件，現(xiàn)就這類案件如何認(rèn)定共同犯罪問題解釋如下： 第一條 行為人與國家工作人員勾結(jié)，利用國家工作人員的職務(wù)便利，共同侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，以貪污罪共犯論處。第二條 行為人與公司、企業(yè)或者其他單位的人員勾結(jié)，利用公司、企業(yè)或者其他單位人員的職務(wù)便利，共同將該單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，以職務(wù)侵占罪共犯論處。第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。

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年)

第三篇：貪污罪中“公共財物”范圍的認(rèn)定

貪污罪中“公共財物”范圍的認(rèn)定

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[案情]

2009年6月，湖南省沅陵縣征地建設(shè)工業(yè)園。被告人宋某時任該縣國土資源局建設(shè)用地股股長，負(fù)責(zé)工業(yè)園的拆遷補(bǔ)償、算賬統(tǒng)籌，該股擬定的補(bǔ)償費(fèi)結(jié)算清單是支付征地補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)。涼水井鎮(zhèn)干部黃某、村支書被告人李某等人負(fù)責(zé)協(xié)助征用砂子坳村土地的工作。黃某和李某以解決辛苦費(fèi)為名，請宋某想辦法。宋某遂虛列了一張共計10余萬元的地上附著物補(bǔ)償費(fèi)明細(xì)表，謊稱為砂子坳村弄點(diǎn)工作經(jīng)費(fèi)，交粟某呈報。之后，該縣財政局國庫股從該局工業(yè)園項目資金專戶上撥付了包括宋某虛報的10余萬元在內(nèi)的征地補(bǔ)償款給涼水井鎮(zhèn)。村婦女主任楊某將10余萬元取出后，按李某的安排交給黃某6萬元，黃某送給宋某3萬元，宋某分給粟某3000元，用4000元購買了一臺辦公電腦，余下的用于個人開支。李某和楊某等3人各分得1萬元，余款作為村委會的經(jīng)費(fèi)。

[分歧]

本案在審理過程中，對宋某是國家工作人員、李某在協(xié)助人民政府從事土地征收補(bǔ)償費(fèi)用管理中具有準(zhǔn)國家工作人員身份的認(rèn)定、騙取的10萬元為公共財物均沒有異議，但對宋某等人騙取地上附著物補(bǔ)償款予以私分的行為如何定性，存在很大分歧：

第一種意見認(rèn)為，宋某等人騙取的地上附著物補(bǔ)償款來源于縣財政局，宋某對該款項沒有主管、管理、經(jīng)手的職權(quán)，宋某等人的行為符合詐騙罪虛構(gòu)事實(shí)騙取他人財物的犯罪構(gòu)成要件；

第二種意見認(rèn)為，宋某、李某等人系國家工作人員或以國家工作人員論的人員，他們利用宋某職務(wù)上的便利，虛報、騙取地上附著物補(bǔ)償款后予以私分的行為侵犯了公職人員的廉潔性和公共財物的所有權(quán)，構(gòu)成貪污罪。

[評析]

筆者同意第二種意見。

本案的爭議焦點(diǎn)是：刑法第三百八十二條第一款規(guī)定的貪污罪中的公共財物是否必須是行為人本單位財物？

刑法第三百八十二條第一款規(guī)定：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。通常的觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然該款沒有明確規(guī)定貪污罪的對象必須是“本單位財物”，但是刑法第二百七十一條第二款規(guī)定：國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)人員利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有的按照貪污罪定罪處罰。兩款既同是對貪污罪的規(guī)定，二者的犯罪對象也應(yīng)當(dāng)是相同的，因此，刑法第三百八十二條第一款中的“公共財物”應(yīng)當(dāng)是行為人主管、管理、經(jīng)手的本單位公共財物。那么這兩個條款中的“公共財物”與“本單位財物”這種用語上的差異能夠被等同嗎？

對刑法中互相關(guān)聯(lián)的條文呈現(xiàn)的差異又該如何理解？筆者認(rèn)為，必須對這些刑法條文進(jìn)行系統(tǒng)解釋，同時考慮立法目的，才能實(shí)現(xiàn)立法的真正意圖。

首先，按照系統(tǒng)解釋法的異詞規(guī)則要求，如果立法者在同一法律的不同條文中使用了不同的詞語，則應(yīng)當(dāng)理解為立法者的意圖是賦予其不同的含義。按照這一規(guī)則，刑法第三百八十二條第一款中的“公共財物”與第二百七十一條第二款中的“本單位財物”是不能等同的。其次，從立法的目的考量，設(shè)置貪污罪是為了保護(hù)公共財物以及公職人員的廉潔性，且更側(cè)重于后者，這也是1997年刑法將貪污罪從侵犯財產(chǎn)罪一章中獨(dú)立出來的原因。刑法第二百七十一條是侵犯財產(chǎn)罪中關(guān)于職務(wù)侵占罪的規(guī)定，該罪要保護(hù)的是非國有單位的財產(chǎn)，而當(dāng)國家工作人員采取侵犯職務(wù)廉潔性的手段侵占這種財產(chǎn)時，便有了刑法第二百七十一條第二款的內(nèi)容，它是貪污罪的特別規(guī)定，該款中的“本單位財物”應(yīng)當(dāng)為刑法第三百八十二條第一款基本貪污罪中的“公共財物”所包含，而不是對“公共財物”范圍的限定。那么何謂公共財物呢？刑法第九十一條規(guī)定：

（一）國有財產(chǎn)；

（二）勞動群眾集體所有的財產(chǎn)；

（三）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。這一條對“公共財產(chǎn)”范圍的界定，當(dāng)然適用于第三百八十二條第一款。

本案中，宋某等人騙取的是縣財政局的國有財產(chǎn)，宋某負(fù)責(zé)征地補(bǔ)償費(fèi)的算賬統(tǒng)籌，其核定的結(jié)算清單也是工業(yè)園支付補(bǔ)償費(fèi)的最后依據(jù)，因此，宋某對補(bǔ)償款具有管理權(quán)限，而宋某等人正是利用宋某這一職務(wù)便利，如期獲得了虛報的款項，侵犯了國有財產(chǎn)的所有權(quán)，本案應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。湖南省沅陵縣人民法院一審認(rèn)定為貪污罪，被告人上訴后，湖南省懷化市中院維持了一審判決。

第四篇：淺議贓款去向與貪污罪的認(rèn)定

淺議贓款去向與貪污罪的認(rèn)定

時間：2012-02-27作者：劉冬梅

來源：正義網(wǎng)

【摘要】檢察機(jī)關(guān)在查辦貪污案件時,行為人在證據(jù)確實(shí)充分無法否認(rèn)其貪污犯罪時,往往在贓款的去向上大做文章,“贓款用于公務(wù)”成了許多貪污分子逃避法律制裁的擋箭牌,法院也往往以贓款為公花銷,沒有非法占有故意或者贓款去向不清、證據(jù)不足為由,判決犯罪嫌疑人無罪。這種現(xiàn)象的屢屢發(fā)生和普遍存在,已嚴(yán)重影響了對貪污案件的懲辦,限制了對職務(wù)犯罪行為的打擊力度,對反腐敗斗爭造成了一定負(fù)面影響。

【關(guān)鍵詞】貪污罪 贓款去向 立法本意 舉證責(zé)任

近年來,檢察機(jī)關(guān)在查辦貪污案件時,行為人在證據(jù)確實(shí)充分無法否認(rèn)其貪污犯罪時,往往在贓款的去向上大做文章,要查明貪污犯罪贓款的去向十分困難,“贓款用于公務(wù)”成了許多貪污分子逃避法律制裁的擋箭牌,法院也往往以贓款為公花銷,沒有非法占有故意或者贓款去向不清、證據(jù)不足為由,判決犯罪嫌疑人無罪。這種現(xiàn)象的屢屢發(fā)生和普遍存在,已嚴(yán)重影響了對貪污案件的懲辦,限制了對職務(wù)犯罪行為的打擊力度,對反腐敗斗爭造成了一定負(fù)面影響。因此,筆者認(rèn)為,貪污犯罪中贓款的去向不影響對貪污罪的定罪。理由如下:

一、贓款去向不屬于貪污犯罪的構(gòu)成要件

我國刑法第三百八十二條規(guī)定“國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的是貪污罪”。貪污犯罪的構(gòu)成要件,侵犯的客體是復(fù)雜客體,既侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性,也是侵犯了有關(guān)財產(chǎn)的所有權(quán);客觀方面表現(xiàn)為國家工作人員利用職務(wù)上的便利,侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財物的行為;犯罪的主體是特殊主體,主要是國家工作人員,即國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員;主觀方面必須是出于直接故意,并且具有非法占有公共財物的目的。從規(guī)定中可以看出,我國刑法并未將贓款的去向作為貪污罪的犯罪構(gòu)成要件。

從犯罪形態(tài)上看,貪污賄賂犯罪是一種結(jié)果犯,即只要采取了侵吞、竊取、騙取等手段非法占有公共財物,這一法定后果表現(xiàn)為公共財物已失去原所有人控制成為犯罪嫌疑人所有,即財產(chǎn)所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移就具備了貪污犯罪的構(gòu)成要件,構(gòu)成了犯罪既遂,在此情況下,犯罪嫌疑人完全可以對這些贓物隨意作出各種處分決定。司法實(shí)踐中大量犯罪嫌疑人辯稱為公招待、為公花費(fèi)等,這些辯解顯然是游離在犯罪過程之外。犯罪既遂是犯罪的完成形態(tài),它標(biāo)志著某一犯罪行為的完成和終結(jié),并具備完整的犯罪構(gòu)成要件。至于犯罪嫌疑人的種種借口或拒不交待贓款去向是在犯罪行為已經(jīng)結(jié)束的狀態(tài)下發(fā)生的個人后續(xù)行為,并不影響犯罪既遂的成立,更不可能改變其行為的貪污犯罪性質(zhì)。而實(shí)踐中,我們都經(jīng)常以犯罪在事后對贓款的處分行為去改變其行為性質(zhì)及其所處的形態(tài),顯然已經(jīng)對犯罪既遂標(biāo)準(zhǔn)的確定性產(chǎn)生嚴(yán)重的負(fù)面效應(yīng)。如果其以非法手段獲取的財物都能以“用于公”而扣除,會改變貪污賄賂犯罪的構(gòu)成既遂標(biāo)準(zhǔn),使執(zhí)行法律走入誤區(qū)。如我院辦理的沈某貪污一案,檢察機(jī)關(guān)在案件偵察階段,為堵死犯罪嫌疑人的退路,不僅查清了沈某利用職務(wù)之便收入不入帳、虛報冒領(lǐng)、重復(fù)報賬等手段貪污公款的犯罪事實(shí),而且非常注重查清贓款的去向,反復(fù)訊問其贓款去向,但犯罪嫌疑人一直辯稱用于公務(wù),拒不交代用于哪些公務(wù)。在法院開庭審理時,沈某家人向法庭提供關(guān)于為公花銷的招待費(fèi)等部分票據(jù),我院只得申請法庭延期審理并重新調(diào)取證據(jù),但偵查人員在訊問沈某時其還是拒不交待“為公支出的招待費(fèi)”是在什么時間、為何事、招待什么人?該單位職工對招待費(fèi)用是招待何人也不知情,且無人參與招待。法院審理時認(rèn)為沈某這部分贓款去向不清,證據(jù)不足不予認(rèn)定。由此例可以看出,犯罪嫌疑人一旦無法否認(rèn)其貪污行為時, 1

便在貪污贓款的去向動腦筋作文章,以所得贓款“用于公務(wù)”、“為公招待”為由,否認(rèn)犯罪,企圖減輕罪責(zé)或逃避法律制裁。在此筆者認(rèn)為,贓款去向應(yīng)是行為人完成犯罪之后的行為,與犯罪行為相比是既獨(dú)立又相互聯(lián)系的行為階段,犯罪行為應(yīng)是主行為,而贓款處分是一附屬行為,附屬行為只能從屬主行為,而不能改變主行為的性質(zhì)和狀態(tài)。貪污贓款的去向,不應(yīng)影響貪污犯罪性質(zhì)的認(rèn)定。另外,我們在查辦貪污案件時,查明贓款去向一方面是為挽回?fù)p失,追回賬款、贓物;另一方面是為看犯罪嫌疑人主觀惡性的大小,這是具體量刑時應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮的一個重要因素。并不等于說贓款的去向是貪污罪構(gòu)成不可缺少的條件。

二、“贓款去向”論違背貪污犯罪的立法本意

我國刑法規(guī)定貪污罪的立法本意是,只要行為人的行為符合刑法關(guān)于貪污罪的法律規(guī)定,具備貪污罪構(gòu)成要件,即構(gòu)成貪污罪。正常的公務(wù)支出可以通過正常的財經(jīng)審批渠道解決,而以法律所不允許的手段來取得財物,特別是刑法所明文禁止的手段取得財物,正是其違法犯罪性的根本體現(xiàn)。不論其獲取的財物用于何處,均觸犯了我國刑法對貪污罪的規(guī)定。特別是從刑法所設(shè)定的貪污罪侵犯的客體看,貪污賄賂犯罪侵犯的是復(fù)雜客體,侵害的客體是國家工作人員職務(wù)活動的廉潔性及國家正常的管理秩序和公共財產(chǎn)所有權(quán)。復(fù)雜客體分為主要客體和次要客體、隨機(jī)客體,主要客體是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較嚴(yán)重的刑法予以重點(diǎn)保護(hù)的社會關(guān)系。主要客體決定具體犯罪的性質(zhì)[①]。貪污罪侵犯國家工作人員職務(wù)活動的廉潔性及國家正常的管理秩序這一客體應(yīng)作為是貪污犯罪的主要客體。黨的十七大報告中明確指出,要完善懲治和預(yù)防腐敗體系為重點(diǎn),加強(qiáng)反腐倡廉建設(shè),把反腐倡廉建設(shè)放在更加突出的位置,旗幟鮮明地反對腐敗。因此堅決懲治和有效預(yù)防腐敗,關(guān)系人心向背和黨的生死存亡,并非僅僅出于對有關(guān)財產(chǎn)所有權(quán)的保護(hù),而是為維護(hù)黨在國家政治生活中的領(lǐng)導(dǎo)地位,維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)、政治、社會穩(wěn)定和社會主義建設(shè)事業(yè)的順利發(fā)展,國家要求每一個國家工作人員必須廉潔奉公、恪盡職守、勤政為民,而貪污犯罪正是與國家廉政制度的要求背離的。它不僅腐蝕黨和國家的干部隊伍,也嚴(yán)重?fù)p害了黨和國家、軍隊、人民團(tuán)體在人民群眾心目中的形象,對黨風(fēng)和廉政建設(shè)造成極大破壞,這是貪污罪社會危害性的根本所在。那種強(qiáng)調(diào)贓款去向用于公務(wù)則不構(gòu)成犯罪的觀點(diǎn),恰恰是只注意到貪污犯罪侵犯合法財產(chǎn)權(quán)這一犯罪客體,而無視貪污犯罪侵犯國家工作人員職務(wù)活動的廉潔性這一客觀要求。

三、貪污罪案件中對“非法占有”理解的誤區(qū)

我國刑法第382條規(guī)定:國家工作人員利用職務(wù)便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的是貪污犯罪。我們明確看出主觀上只能由故意構(gòu)成,具有非法占有公共財物的目的。但在具體司法實(shí)踐中,仍然存在著對主觀方面,特別是非法占有問題的不同認(rèn)識,一些人錯誤的認(rèn)為非法占有必須是“非法占為己有”。這種觀點(diǎn)的結(jié)果擴(kuò)大解釋貪污犯罪的構(gòu)成要件,違反我國犯罪構(gòu)成理論罪行法定的基本原則。例如:張某系某國有企業(yè)的會計,他利用職務(wù)上的便利侵吞公款5萬元,捐獻(xiàn)給社會福利機(jī)構(gòu)。張某的行為是否構(gòu)成貪污罪?張某把財產(chǎn)捐獻(xiàn)給社會福利機(jī)構(gòu)實(shí)為張某貪污公共財產(chǎn)的犯罪動機(jī),而張某的行為完全符合貪污罪的構(gòu)成要件,成立貪污犯罪。筆者認(rèn)為有人將故意犯罪中的“犯罪動機(jī)”混同于“犯罪構(gòu)成要件”。所謂犯罪動機(jī)是指刺激犯罪人實(shí)施犯罪行為以達(dá)到犯罪目的的內(nèi)在沖動或內(nèi)心起因:[②]而犯罪構(gòu)成要件則是成立犯罪必不可少的要件。一個行為是否構(gòu)成犯罪應(yīng)該考察其行為是否具備了犯罪的全部構(gòu)成要件,只要具備,則構(gòu)成犯罪;犯罪動機(jī)一般不會影響對犯罪的認(rèn)定,僅在處罰時作為酌定考慮的情節(jié)。再例如,某甲所在村乙某家中受災(zāi),村民紛紛捐款給乙某,但甲某本身家中貧困,但是他為了捐款從鄰村丙處盜取1000元錢捐給了乙某。此案中甲某沒有非法占用的故意,為什么法院以盜竊罪判處甲某有期徒刑?由此可以看出法官對“非法占有”理解混亂,使用隨意性大,同一法官對此可以今天這,明天說那,造成執(zhí)法不嚴(yán)肅。

四、贓款去向不應(yīng)屬于檢察官的舉證范圍

在貪污案件中,要查清貪污所得贓款去向是十分困難的,因為贓款的去向途徑十分復(fù)雜,可以是轉(zhuǎn)移、隱匿、花用、投資、贈予、存儲等多種,要完全查清不僅需投入大量的人力物力,而且要耗費(fèi)很多時間,即使如此下功夫,也不一定能完全查清。如我院辦理的沈某貪污一案,法院在審理訊問沈某是否還有為公支出的票據(jù)時,沈某回答暫時沒有了,他的這種回答的含義可想而知,“我所拿出的這些票據(jù)數(shù)額正好與貪污的數(shù)額相等,檢察機(jī)關(guān)如果再查處我貪污公款時,我還可以再拿出些票據(jù)來充抵我貪污的公款”。司法實(shí)踐中嫌疑人辯解的隨意性大、花樣繁多,今天說用于什么了,經(jīng)查無此事;明天說記錯了,其實(shí)是買什么什么了,經(jīng)查又無此事;后天說記混了,其實(shí)是??周而復(fù)始、無窮無盡。由于被告人的口供的隨意性,必將嚴(yán)重?fù)p害司法效率。司法實(shí)踐中,以贓款去向不清或“贓款用于公務(wù)”為由宣判被告人無罪,不僅對打擊腐敗分子不力,而且在廣大人民群眾中間造成了極壞的消極影響,更主要的是有悖法理。如果將犯罪構(gòu)成要件與量刑情節(jié)混為一談,只能導(dǎo)致放縱犯罪。為了及時有效地打擊犯罪,必須把認(rèn)定罪與非罪的證據(jù)和罪重與罪輕的證據(jù)區(qū)分開。因為贓款系種類物,而不是特定物,且言詞證據(jù)具有易變性,要查明財產(chǎn)型職務(wù)犯罪去向十分困難,作為偵查和控訴的檢察機(jī)關(guān)在獲取能證明行為人有貪污犯罪的證據(jù)后,就可以依法提起公訴,啟動庭審程序。贓款去向如果是用于公務(wù),屬于辯方削弱指控的依據(jù),辯方如果申辯贓款用于公務(wù),并能舉出證據(jù)證明則可以在量刑上予以減輕,反之則認(rèn)為辯解理由不成立。例如,新加坡1988年頒布的《反貪污法案》又再次重審“一個人所擁有的財產(chǎn):(在本法公布實(shí)施之前后已經(jīng)占有的財產(chǎn))或其在財產(chǎn)里的利益有與其已知的收入來源不相符合而該人又不能向法院作出合理滿意解釋時,其財產(chǎn)應(yīng)被視為貪污所得?！盵③]

綜上所述,筆者認(rèn)為,以贓款用于公務(wù)來否定行為人構(gòu)成貪污罪,不僅有悖法理,而且違反我國刑法的有關(guān)規(guī)定,所造成的不良社會影響也很大。只要有證據(jù)證明犯罪嫌疑人實(shí)施了法律明確禁止的貪污行為,就應(yīng)認(rèn)定其構(gòu)成貪污罪,而不應(yīng)論贓款的具體去向,更不能以贓款用于公務(wù)來否定行為人的貪污事實(shí)。贓款去向僅僅是量刑時應(yīng)考慮的一個情節(jié),而不是決定罪與非罪的根本性因素。

注釋:

王作富《刑法》中國人民大學(xué)出版社,2000年第43頁。

鞏富文.高舉肅貪懲腐司法之劍——外國及香港廉政司法措施述要。

[①]王作富《刑法》中國人民大學(xué)出版社,2000年第43頁。

[②]主編王作富《刑法》中國人民大學(xué)出版社,2000年第95頁。

[③] 鞏文富、高舉肅貪懲腐司法之劍-外國及香港廉政司法措施述要。

阜陽市潁東區(qū)人民檢察院

第五篇：淺析貪污罪

淺析貪污罪

論文摘要

腐敗作為一種歷史現(xiàn)象早已存在，中國古代的史書上對其都有不同的記載。在現(xiàn)階段，腐敗作為社會惡性毒瘤已嚴(yán)重影響了我國社會的方方面面，在國際上也造成了惡劣的影響。人類本身的劣性以及一些外界環(huán)境是促使這一毒瘤產(chǎn)生的主客觀原因。嚴(yán)刑峻罰，加強(qiáng)法律、思想道德建設(shè)是對這種現(xiàn)象的標(biāo)本兼治。

一、貪污的歷史簡敘

貪污腐敗作為一種歷史現(xiàn)象，從人類出現(xiàn)生產(chǎn)資料私人占有這種現(xiàn)象就一直存在。在中國的歷朝歷代都對其有著記載。

中國古代將貪污犯罪定為“墨罪”、“貪罪”，也稱“贓罪”。在《辭源》中，“貪”字解作“愛財”，《春秋左傳》杜預(yù)注：“墨，不潔之稱”。東漢許慎撰《說文解字》云：“貪，物欲也?！?/p>

公元前16世紀(jì)，商王朝確立，為儆戒百官而制定了“官刑”，嚴(yán)禁官吏腐敗風(fēng)氣的十種犯罪行為，謂之“三風(fēng)十愆”。西周制定的《呂刑》，有“五過之庇”的規(guī)定，其中所列的“惟貨”、“惟來”兩種犯罪行為，就是專指貪污勒索，受賄吃請的腐敗罪行。戰(zhàn)國時李悝所著《法經(jīng)》，其中《盜法》、《雜法》中有懲治盜貪財貨、假借不廉、收受賄賂等條款。

始皇統(tǒng)一中國后，為鞏固新生的封建皇朝，厲行法治，整肅吏治，嚴(yán)懲貪污，在出土的《云夢秦簡》等資料中有相關(guān)的記載。

漢史記載有：“太子郭夫人弟為曲周縣吏，斷盜官布，法應(yīng)棄市”的案例。東漢末年最大貪官梁冀，利用外戚勢力專權(quán)，巧取豪奪貪賄，20年聚斂的財產(chǎn)價值達(dá)30萬兩。

唐朝是中國封建社會臻于鼎盛的朝代，唐律將非法占有公私財物的經(jīng)濟(jì)犯罪概括為“贓罪”6種：即受賄枉法，受賄不枉法，占所監(jiān)管財物、強(qiáng)盜、竊資、坐贓。盡管唐朝的法律十分嚴(yán)密，但貪污之風(fēng)依舊。如唐朝的大貪官楊國忠憑借楊貴妃的勢力，巧奪無度。

宋朝的包拯懲治貪官污吏的事例人們從史書和戲劇里已有所聞，至今有口皆碑。如北宋時期的將軍石延祚坐監(jiān)包贓，被棄市；供奉官李繼昭盜賣官船，被棄市等。

明太祖朱元璋來自社會下層，參加過農(nóng)民起義，深知貪官污吏的巧取豪奪，在制定法律時，他嚴(yán)懲貪官污吏。但在洪武年間，工部待郎韓鐸賣放木瓦匠土工，分賣木炭，錢鈔入己，被處死列；管軍衛(wèi)吏范彥彰等55人重支、賞賜，均被誅殺。

清嘉慶年間查辦的大貪官和坤貪贓8億兩之巨，超過清朝國庫10年的總收入。正如我國著名的政治經(jīng)濟(jì)學(xué)家王亞南所說的：中國官吏政治史“實(shí)是一部貪污史”。

二、我國現(xiàn)行刑法中貪污罪的概念及其構(gòu)成

我國經(jīng)過20多年的改革開放和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，貪污犯罪也呈現(xiàn)出愈演愈烈趨勢。為有效打擊這種犯罪，我國刑法對貪污罪作出了較科學(xué)而又完整的規(guī)定。

（一）、貪污罪的概念

貪污罪，是指國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)便利，侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財物的行為。

（二）貪污罪的構(gòu)成

1、本罪的客體是復(fù)雜客體，即本罪侵犯了國家工作人員的職務(wù)廉潔性，也侵犯了公共財產(chǎn)的所有權(quán)。其中，國家工作人員的職務(wù)廉潔性是本罪的主要客體。

2、本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財物的行為。在這里利用職務(wù)上的便利和非法占有公共財物二者缺一不可。

3、本罪的主體是特殊主體，具體包括兩類人員：一類是國家工作人員。（1）國家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員；（2）國有公司企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員；（3）國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員；（4）其他依照法律從事公務(wù)的人員。另一類是受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員。

4、本罪的主觀方面是直接故意，并且以非法占有為目的，即行為人明知自己的行為侵犯了職務(wù)的廉潔性，會發(fā)生侵害公共財產(chǎn)的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài)。

三、我國貪污腐敗的現(xiàn)狀及其危害

新中國建立以來，中國共產(chǎn)黨人和中國政府，同腐敗現(xiàn)象進(jìn)行了不懈的斗爭，取得了舉世矚目的成績，但由于我國還處于社會主義初級階段，且我國是一個經(jīng)歷了漫長封建社會歷史的國家，剝削階段的思想意識、生活方式在一些人頭腦中根深蒂固，短期內(nèi)不可能消亡。對腐敗的斗爭將是長期的、復(fù)雜的、艱巨的，在一定的條件下，甚至?xí)呛芗ち业摹?/p>

廣東省佛山市財政局財政預(yù)算科科長羅斌貪污1.56億元，令人觸目驚心；中國信托投資銀行深圳分行行長高森祥，包養(yǎng)了三個情婦。與一個情婦鬧翻時，高就支付給該女所謂青春賠償費(fèi)23萬元。為了過這種腐朽的生活，高森祥便在1988年6月至1990年7月的二年時間里，先后貪污賄賂，計港幣191萬余元、人民幣55萬余元。高也因此被判處死刑，走到了生命的盡頭。原中國土木建筑工程公司駐泰國辦事處籌備組負(fù)責(zé)人劉國修，到了曼谷后，抵擋不了腐朽生活的誘惑，滋生了畸形的精神需要，把享樂當(dāng)作人生追求的目標(biāo)，經(jīng)常光顧高檔夜總會、歌舞廳，長期捧養(yǎng)十幾個歌女。這種糜爛的生活需要巨額資金，劉國修就伸出黑手大肆侵吞公款，貪污一百多萬元人民幣，走上了一條不歸之路。天津市某區(qū)勞動局原副局長原晉津，在任副局長后14個月內(nèi)，到“東方之珠”等夜總會吃喝公款53萬元，被以貪污罪判處死刑、緩期二年執(zhí)行。原江蘇農(nóng)資公司董事長兼總經(jīng)理<任前系江蘇海安縣委書記>某某利用公款300萬港幣和港姐一夜性交易，成為幾年來轟動一時的特大新聞,盡管政府因為是關(guān)于生活作風(fēng)問題要求在新聞上三緘其口,但如此腐敗程度確實(shí)觸目驚心。這些案例舉不勝舉。

2006年1月18日公安部和最高人民檢察院召開的電視電話會議披露：據(jù)不完全統(tǒng)計，目前有4000多貪污犯罪嫌疑人攜公款50多億美圓在逃，其中有的已經(jīng)潛逃國外，造成國有資產(chǎn)大量流失，使一些國有企業(yè)難以為繼，社會危害十分嚴(yán)重?？梢娯澪鄹瘮∥：α宋覈慕ㄔO(shè)，對我國造成了嚴(yán)重的后果。

1、國有企業(yè)資產(chǎn)大量流失。貪污犯罪對經(jīng)濟(jì)最直接的影響是給國家和社會造成巨大損失。根據(jù)社會科學(xué)院的一個統(tǒng)計資料，“在２０世紀(jì)９０年代后半期，各種主要類型的腐敗所造成的經(jīng)濟(jì)損失和消費(fèi)者福利損失平均每年在９８７５億元至１２５７０億元之間，占全國ＧＤＰ總量比重的１３.３％－１６.８％之間。

2、降低經(jīng)濟(jì)增長率。經(jīng)濟(jì)學(xué)原理表明：投資率是決定經(jīng)濟(jì)增長的最有利因素。隨著經(jīng)濟(jì)全球化，國際的合作與競爭日趨激烈，投資者一般以經(jīng)濟(jì)增長率作為其投資決策的基本依據(jù)。因此，人們除考慮市場、利潤等因素外，還要求具有廉潔的政府、穩(wěn)定的政局等條件。由于“貪污犯罪類似于一種不可預(yù)見的隨機(jī)性稅收”，必然嚴(yán)重影響投資者的決策，腐敗和貪污受賄的程度越是不可預(yù)見，對投資者的影響就越大?！案瘮ν顿Y、人力資源配置、制度績效、社會穩(wěn)定的負(fù)面影響都會阻礙經(jīng)濟(jì)增長，但腐敗抑制經(jīng)濟(jì)增長的最主要機(jī)制是影響投資這個經(jīng)濟(jì)增長最主要的決定因素?！?/p>

3、3損害市場競爭規(guī)則。許多腐敗分子常常挪用公款進(jìn)行營利活動，或者將貪污受賄所得“入股”，以股金、紅利作掩護(hù)，隱藏非法所得的收入。從而使這些有“股金”注入的企業(yè)常常有大筆的“非法”資金，可以以大大低于市場標(biāo)準(zhǔn)的價格補(bǔ)貼企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)。在有些情況下，企業(yè)可以提供低于制造商成本價的產(chǎn)品，因此比從金融市場融資的合法公司更具有競爭優(yōu)勢。這就使得合法企業(yè)很難、甚至不可能和這些企業(yè)競爭，進(jìn)而有可能導(dǎo)致把合法企業(yè)排擠出有關(guān)行業(yè)，嚴(yán)重違背了公平的市場競爭規(guī)則。

4、破壞按勞分配、兼顧公平的分配制度。貪污犯罪“產(chǎn)生于權(quán)力資本，而權(quán)力資本自身具有迅速擴(kuò)張的遞進(jìn)傾向和極強(qiáng)的示范效應(yīng)，這是權(quán)力資本的形成所需成本極低而收益率卻很高的特點(diǎn)所決定的”。從一定意義上講，貪污犯罪所體現(xiàn)的分配原則是按權(quán)力分配，即按權(quán)力大小和濫用次數(shù)的多少決定分配的原則，貪污所得往往與權(quán)力大小成正比。

5、減少國家在全球經(jīng)濟(jì)中的機(jī)會。一個國家內(nèi)部如果總是涌現(xiàn)大量的貪污犯罪，將會腐蝕人們對市場的信心，使得人們無法根據(jù)利潤來判斷一個企業(yè)的業(yè)績。長此以往，腐敗分子給一個國家?guī)淼牟涣济暢郎p少這個國家在全球經(jīng)濟(jì)中的合法機(jī)會及其可持續(xù)性增長以外，還會吸引國際犯罪組織前來達(dá)到一些短線目標(biāo)，這些都將對發(fā)展和經(jīng)濟(jì)增長起到妨礙作用。

6、危害公眾安全。推進(jìn)社會服務(wù)和進(jìn)行公共建設(shè)時，若貪污則導(dǎo)致監(jiān)管松懈，檢驗不嚴(yán)，便會嚴(yán)重危害公眾的健康和性命。

7、影響政府運(yùn)作。政府如不能有效的打擊貪污，甚至連政府官員也知法犯法，這必然會降低人民對政府的信任和支持，使政府的威信蕩然無存，從而影響正常的工作程序，使政令無法切實(shí)執(zhí)行。

四、貪污罪在我國的發(fā)展趨勢呈現(xiàn)出新的特點(diǎn) 隨著社會的發(fā)展，貪污犯罪也呈現(xiàn)出新的特點(diǎn)。

1、貪利性和瀆職性相互交織。貪利性是貪污罪的主要特征，近年來，除貪利性外，瀆職性也逐漸成為這類犯罪的突出特點(diǎn)。瀆職犯罪和貪污犯罪相互滲透、相互融合貪利性和瀆職性相互交織。

2、犯罪領(lǐng)域日趨廣泛。過去貪污犯罪發(fā)生在企業(yè)等經(jīng)濟(jì)部門，而近年來已向權(quán)力容易商品化的領(lǐng)域和部門擴(kuò)展。近５年來，在全國反貪偵查部門共查辦的１７萬多件職務(wù)犯罪案件中，發(fā)生的領(lǐng)域已經(jīng)從過去集中在黨政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、，權(quán)力機(jī)關(guān)和金融、海關(guān)等部門，逐步擴(kuò)展到社會各個行業(yè)、領(lǐng)域和環(huán)節(jié)。黨政領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)、經(jīng)濟(jì)管理部門是貪污犯罪的多發(fā)點(diǎn)；金融、建筑等領(lǐng)域也逐漸成為貪污犯罪的高發(fā)區(qū)；以往較少發(fā)生貪污犯罪的新聞、文教、衛(wèi)生等部門也呈增長的趨勢。

3、犯罪呈群體性發(fā)展。近年來，隨著管理和監(jiān)督機(jī)制的逐步完善，腐敗分子采用單獨(dú)作案的手段已不易得逞，往往需要諸多環(huán)節(jié)的相互利用、相互協(xié)作，靠利益均沾的辦法才能實(shí)現(xiàn)，這樣，貪污案件呈群體性趨勢，許多案件往往“拔出蘿卜帶出泥”，查處一案，帶出一批，查處一人，揪出一群。在司法實(shí)踐中，小案連大案，一案帶多案的連環(huán)套，一人多案，一案多人，一人多罪，諸罪交織等現(xiàn)象尤為突出。

4、犯罪手段多樣性、智能性。貪污犯罪的行為人一般社會地位較高、社會交際較廣，為了逃避法律的制裁，在作案前他們往往深思熟慮，作案手段呈現(xiàn)多樣化、智能化趨勢。例如：利用計算機(jī)技術(shù)的智能性和快捷性作案，大肆侵吞公款。

5、任重要領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的干部犯罪案件增多。近年來，“擔(dān)一把手”貪污犯罪現(xiàn)象比較突出。據(jù)官方公布的數(shù)據(jù)，１９９３年到２０００年，全國檢察機(jī)關(guān)共受理貪污賄賂案件１５９９８件，涉嫌犯罪的處級以上干部１萬６千多人，其中，廳局級干部９３３人，省部級干部２５人。

五、貪污腐敗產(chǎn)生的原因

1、生產(chǎn)資料由不同的人占有是貪污腐敗產(chǎn)生的內(nèi)在規(guī)律。

通觀人類社會貪污腐敗與反貪污腐敗的發(fā)展史，我們可以看出這樣一條規(guī)律：當(dāng)人類社會處于原始共產(chǎn)主義，即沒有私有制的時代時，貪污腐敗現(xiàn)象是不存在內(nèi)；在絕對的私有制情況下，財產(chǎn)所有者也不會貪污自己所有經(jīng)手管理的財物。在私有制與公有制并存的情況下，貪污犯罪的發(fā)生就成為不可避免的事情。世界上沒有哪一個國家和地區(qū)能夠例外。而且在一個國家內(nèi)所有制結(jié)構(gòu)成份越復(fù)雜，貪污的犯罪發(fā)案率就越高。

2、個人的畸形需要導(dǎo)致貪污腐敗。

人們的合法行為和違法行為，都起源于需要，只不過前者的需要是合理的，而后者的需要是不合理的。而故意犯罪者的需要，則是一種畸形的需要。貪污犯罪行為也不例外。這種畸形的需要具有無止境性。大量的案例證明，貪污受賄犯罪分子的畸形需要是難有滿足之時的。每一次違法行為得以成功，都只是暫時的欣慰。而非分的欲念象一團(tuán)不滅的烈火，焚燒著這些人的心，不時地促使其犯罪動機(jī)一次又一次形成、強(qiáng)化，貪婪地攫取不義之財。這些人往往數(shù)次、數(shù)十次甚至數(shù)百次地作案，貪壑難填，有的金額達(dá)到了上億元。如廣東省佛山市財政局財政預(yù)算科科長羅斌。畸形需要的無止境性不僅來自于貪污受賄犯罪分子的貪婪性，而且還有其內(nèi)在的心理機(jī)制。犯罪心理學(xué)認(rèn)為：“犯罪心理形成之后，在犯罪活動和犯罪生活中，一般情況下，它將不斷得到鞏固和加強(qiáng)，如果得不到切實(shí)有效的控制和幫助，這種過程就會繼續(xù)發(fā)展，日益強(qiáng)化，這就是犯罪心理的惡性發(fā)展。”貪污犯罪對財物的非法占有只是一種表面現(xiàn)象，更多腐敗者對財物的追求是為了滿足畸形的精神需求。實(shí)生活中，有些國家工作人員公然不顧社會倫理道德，尋覓情婦，供養(yǎng)“二奶”；有的甚至人格淪落，頻頻嫖娼。而要做這些事，滿足自己無恥的低級的精神享受，就一定要有大量的金錢。從合法途經(jīng)得來的錢，根本維持不了這種墮落的生活，于是就不得不動壞腦筋，從事非法活動，貪污受賄以供糜爛生活之用。

3、我國正處于從計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的過程中，由于轉(zhuǎn)型社會內(nèi)在的矛盾滋生了腐敗。

分配差距拉大，貧富反差強(qiáng)烈，促使一些人產(chǎn)生畸形的物質(zhì)需要。在黨的允許一部分人先富起來的政策指引下，許多人勤勞致富。同時，也有些投機(jī)者或者鉆國家政策漏洞，或者違法經(jīng)營，成了爆發(fā)戶。這些富起來的人，擁有巨額資產(chǎn)，過著舒適甚至是奢侈糜爛的生活?？墒?，這些富翁，往往沒有更多的政治地位。出于各種目的，他們十分渴望接近政壇人物。而政府官員為了發(fā)展經(jīng)濟(jì)，也需要頻繁地與這些人打交道。在這個過程中，很多國家工作人員產(chǎn)生了“相對貧困化”的感覺。認(rèn)為自己無論從哪方面講都比他們強(qiáng)，有什么理由他們能富，自己卻拿低薪水守著清貧。正是在這種失衡的心理支配下，產(chǎn)生貪污腐敗。

4、世界觀、人生觀扭曲。

為什么同樣生活在市民社會中，絕大多數(shù)國家工作人員能做到廉潔自律，而一些人卻墮落了？其根本原因還是在于主觀上。前者能加強(qiáng)黨性修養(yǎng)，樹立科學(xué)的世界觀和人生觀，正確認(rèn)識自己手中權(quán)力的屬性，自覺抵制各種腐朽思想的侵蝕，保持了共產(chǎn)黨人的高尚氣節(jié)。而后者，放棄了黨性修養(yǎng)，信奉落后的世界觀、人生觀，背叛了人民，將權(quán)力私有化。這樣，腐朽的東西必然會趁虛而入，產(chǎn)生了畸形的需要。江澤民總書記一針見血指出：“改革開放還只是搞了十多年，有些干部、黨員在考驗面前就已打了敗仗，有的革命意志衰退了，有的走到邪路上去了，有的甚至墮落成為社會的蛀蟲和罪犯，歸根到底就是這些人在世界觀人生觀上出了問題?！?因此，可以這么講，在當(dāng)今社會中，國家工作人員如果放松對自身主觀世界的改造，就會腐敗墮落。

六、用法律、制度、道德等手段嚴(yán)懲和預(yù)防貪污行為的發(fā)生

1、創(chuàng)立嚴(yán)刑峻法、重典治吏。

我國歷朝歷代在制訂對官吏懲處的法律上看，都體現(xiàn)了以儆效尤的思想。其中明太祖朱元璋的重典治吏最具代表性，他親自編制了《大明律》并規(guī)定了地方官貪污６０兩以上的斬首示眾并剝皮實(shí)草，對貪官實(shí)施極其嚴(yán)厲的懲處，之后他又編發(fā)了《大誥》、《大詁續(xù)篇》、《大誥三篇》和《大誥武臣》作為《大明律》的補(bǔ)充，也是“法外之法”，這些無不讓貪官望而生畏，產(chǎn)生了極大的震懾作用，保證了明朝近一百年的吏治清明。而我國現(xiàn)行的法律對貪污的處罰相對顯的太寬松。

我國刑法規(guī)定個人貪污數(shù)額不滿5000元，將不予追究刑事責(zé)任，只有同時具備“情節(jié)較重”時，才夠得上立案標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，這僅僅只是法律文本上的一個數(shù)字，司法實(shí)踐中，更有一些地方擅自將貪污罪的立案數(shù)額提高到了1萬元甚至5萬元。將貪污罪與盜竊罪加以類比，不管是“貪”，還是“盜”，都以非法占有為目的，都以本不屬于自己的財產(chǎn)為目標(biāo)。在1997年刑法修訂前，貪污罪和盜竊罪還一同被規(guī)定在“侵犯財產(chǎn)罪”一章中?！柏潯迸c“盜”最大的區(qū)別就在于犯罪主體的不同。前者為特殊主體，即國家機(jī)關(guān)工作人員，也就是民眾通常所理解的“官”；后者為一般主體，任何有刑事責(zé)任能力的人都可以構(gòu)成，也可被理解成通常意義上的“民”。在刑事立法中，盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取數(shù)額較大的公私財物或者多次盜竊公私財物的行為。但何為“數(shù)額較大”，刑法并未明確。最高法院于1997年在《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中，劃出了“500元至2000元以上”的范圍。這就是說最低立案數(shù)額為500元。所謂“官貪五千，民盜五百”即由此而來。盜竊罪侵犯的僅僅是公私財產(chǎn)的所有權(quán)，而貪污罪卻不僅侵犯了公共財產(chǎn)所有權(quán)，還嚴(yán)重破壞了職務(wù)行為的廉潔性，損害了國家工作人員的形象，玷污了政府的聲譽(yù)，但對比立案標(biāo)準(zhǔn)我們不難發(fā)現(xiàn)，在一定的程度上我們不能不說我國的法律對貪污行為是一種放縱。在西方一些國家只要你有貪污行為就構(gòu)成犯罪，不問數(shù)額的多少。中國已經(jīng)加入了世界反腐敗公約，是否也應(yīng)該和國際接軌，在立案標(biāo)準(zhǔn)上貪污犯罪完全沒必要設(shè)立一個數(shù)字上的門檻。

2、建立高薪養(yǎng)廉和保廉銀制度。

官員的貪污很大程度上是因為經(jīng)濟(jì)的原因，政府如果采用高薪的方式就會大大降低貪污的可能性。我國歷史上的孝文帝就是高薪養(yǎng)廉較成功的例子。經(jīng)濟(jì)上的高薪也要有所限制，借鑒新加坡等一些國家的成功做法，建立“保廉銀”制度。將國家工作人員工資的一部分和預(yù)期的退休金逐月提取，單獨(dú)建立帳戶，規(guī)定國家工作人員退休后的生活保障費(fèi)從該帳戶中支取，一旦國家工作人員觸犯刑律構(gòu)成故意犯罪的，一律予以沒收，以此來遏止官員腐敗的產(chǎn)生。

3、立法要與教育同步，法德并舉。

法律再縝密，也不可能包羅萬象；再好的法律，也有漏洞。國家工作人員只有在不斷地自我教育和外在監(jiān)督下，筑起拒腐防變的心理屏障，在法律的“縫隙”中自我約束，凈化心靈，反腐法律約束機(jī)制和自身道德約束機(jī)制才能相互促進(jìn)，反腐立法才能收到事半功倍的效果。特別是在短時間內(nèi)，反腐立法不可能完備，廉政監(jiān)督還比較薄弱，更需要充分發(fā)揮反腐教育在增強(qiáng)國家工作人員執(zhí)法、守法自覺性上的作用。

參考文獻(xiàn)：

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