第一篇:國際私法自考試題2009年4月
全國2009年4月自學(xué)考試國際私法試題
課程代碼:00249
一、單項選擇題(本大題共30小題,每小題1分,共30分)
在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。
1.國際私法的間接調(diào)整方法是通過借助下列哪項而實現(xiàn)的()
A.國際統(tǒng)一實體規(guī)范
C.程序規(guī)范 B.沖突規(guī)范 D.外國人民事法律地位規(guī)范
2.從十九世紀(jì)末葉起,在國際私法領(lǐng)域中,開始出現(xiàn)了一些從事統(tǒng)一國際私法工作的有影響的國際組織。其中,就統(tǒng)一沖突法與程序法而言,最有成效、最有影響的當(dāng)首推()
A.海牙國際私法會議
C.國際商會 B.羅馬國際統(tǒng)一私法學(xué)會 D.聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會
3.薩維尼創(chuàng)立的“法律關(guān)系本座說”出現(xiàn)在他在1849年出版的()
A.《沖突法論》
C.《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》 B.《現(xiàn)代羅馬法體系》 D.《法律選擇過程批判》
4.美國法學(xué)家柯里教授在1963年出版的《沖突法論文集》,極力反對通過沖突規(guī)范來選擇法律,認(rèn)為應(yīng)拋棄傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則,而代之以“利益分析”的方法,此學(xué)說被稱為()
A.意思自治原則
C.本地法說 B.最密切聯(lián)系原則 D.政府利益分析說
5.聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》規(guī)定:“凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題,應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決,在沒有一般原則的情況下,則應(yīng)按照國際私法規(guī)范規(guī)定適用的法律來解決?!逼渲械摹皣H私法規(guī)范”是指()
A.沖突規(guī)范
C.解決國際民商爭議的程序規(guī)范 B.國際統(tǒng)一實體規(guī)范 D.外國人民事法律地位規(guī)范
6.法國法律規(guī)定:不動產(chǎn)的法定繼承依不動產(chǎn)所在地法;德國法律規(guī)定:不動產(chǎn)法定繼承依死者本國法;且兩國都認(rèn)為自己指定的法律也包括沖突法?,F(xiàn)有一德國公民死于法國并在法國留下不動產(chǎn),為此不動產(chǎn)法定繼承發(fā)生爭訟,其結(jié)果是()
A.在法國起訴會發(fā)生反致
C.在兩國中任一國起訴都會發(fā)生反致 B.在德國起訴會發(fā)生反致 D.在兩國中任一國起訴都不會發(fā)生反致
7.下列所列沖突規(guī)范中屬于重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范是()
A.夫婦財產(chǎn)契約的締結(jié),關(guān)于其方式或依據(jù)締結(jié)契約國之法律,或依婚姻舉行時婚姻當(dāng)事人各自之本國法,或依婚姻繼續(xù)中關(guān)于夫妻各自之本國法,均為有效
B.離婚依其原因發(fā)生時夫之本國法,但其原因事實非日本法亦認(rèn)為離婚之原因者,法院不得為離婚之宣告
C.在本人與第三人關(guān)系中,代理權(quán)的存在與范圍以及代理人行使或意圖行使代理權(quán)所產(chǎn)生的效力,應(yīng)適用代理人為有關(guān)行為時其營業(yè)所所在地法
D.在任何情況下,外國的法律和法規(guī)、一個組織或法人的章程和規(guī)定,以及私人間的規(guī)定和協(xié)議,如果違反公序良俗,在意大利領(lǐng)土上無效
8.1955年海牙《解決本國法與住所地法沖突公約》中所規(guī)定的“如當(dāng)事人的住所地國規(guī)定應(yīng)適用當(dāng)事人本國法,而其本國法
規(guī)定適用住所地法時,凡締約國均應(yīng)適用其住所地國的內(nèi)國法。”這條規(guī)定肯定了()
A.轉(zhuǎn)致制度
B.反致制度
C.國籍國法優(yōu)先原則
D.大陸法系國家向英美法系國家在屬人法問題作出妥協(xié)的態(tài)度
9.依照我國《民法通則》及《公司法》的相關(guān)規(guī)定,在涉外民商事案件中,公司法人的住所地應(yīng)當(dāng)是()
A.法人的管理中心所在地
C.法人章程中規(guī)定的住所地 B.法人的營業(yè)中心所在地 D.法人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地
10.18世紀(jì)末19世紀(jì)初,大陸法系國家提出所謂的“動產(chǎn)附骨”法諺,乃是指動產(chǎn)物權(quán)適用()
A.物之所在地法
C.當(dāng)事人合意選擇的法律 B.法院地法 D.所有人或占有人的住所地法
11.“無形財產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)立、內(nèi)容和消滅,依使用行為或侵權(quán)行為發(fā)生地國家的法律?!边@一規(guī)定體現(xiàn)的學(xué)說是()
A.被請求保護(hù)國法說
C.授予國法說 B.行為地法說 D.綜合適用法律說
12.最早在合同法律適用上,提出意思自治原則的法學(xué)家是()
A.薩維尼
C.杜摩蘭 B.巴爾 D.戴西
13.在時際法律沖突解決的問題上,對于當(dāng)事人所選的法律事后發(fā)生變更應(yīng)如何適用法律的問題,一直存在較大的爭議,我國學(xué)者一般主張()
A.適用選擇時的法律
B.原則上由當(dāng)事人協(xié)商解決準(zhǔn)據(jù)法的變更問題
C.適用新法
D.適用舊法
14.我國《票據(jù)法》規(guī)定,支票出票時的記載事項適用出票地法,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商也可以適用
()
A.付款地法
C.法院地法 B.支票簽字地法 D.當(dāng)事人的屬人法
15.在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生糾紛,只能適用()
A.當(dāng)事人合意選擇的法律
C.中華人民共和國法律
16.調(diào)整國際貿(mào)易支付的國際慣例有()
A.《1967年商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》和《華沙—牛津規(guī)則》
B.《海牙規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》
C.《1967年商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》
D.《維斯比規(guī)則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》
17.領(lǐng)事婚姻,是指在駐在國不反對的情況下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表依其本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù),成B.法院地法 D.依最密切聯(lián)系原則所確定的法律
立婚姻的制度,它一般適用于()
A.駐在國公民與本國公民結(jié)婚
B.駐在國公民與任何第三國公民結(jié)婚
C.領(lǐng)事官員與外交官員結(jié)婚
D.在駐在國的本國僑民與本國僑民結(jié)婚
18.對于海上侵權(quán)行為的法律適用,我國《海商法》規(guī)定:船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用()
A.侵權(quán)行為地法
C.加害船舶的旗國法 B.受害船舶的旗國法 D.受理案件的法院所在地法
19.根據(jù)1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》第1條規(guī)定:不動產(chǎn)遺囑的有效方式必須符合()
A.財產(chǎn)所在地法
B.法院地法
C.遺囑人立遺囑地法
D.遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法或住所地法
20.在國際私法歷史上,最早提出“侵權(quán)行為自體法”學(xué)說的是()
A.戴西
C.杜摩蘭 B.莫里斯 D.庫克
21.1991年我國加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》和1997年加入《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》時,均指定我國專門負(fù)責(zé)司法協(xié)助和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的中央機(jī)關(guān)是()
A.中華人民共和國公安部
C.中華人民共和國司法部 B.中華人民共和國外交部 D.中華人民共和國最高人民法院
22.1986年《中華人民共和國民法通則》規(guī)定,中華人民共和國公民與外國人離婚,應(yīng)當(dāng)適用()
A.當(dāng)事人的屬人法
C.重疊適用屬人法和法院地法 B.受理案件的法院所在地法律 D.最有利于離婚的法律
23.我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》中明確規(guī)定:涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效,應(yīng)當(dāng)適用()
A.法院地法
C.當(dāng)事人自由選擇的法律 B.沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法 D.依最密切聯(lián)系原則所確定的法律
24.德國人A(丈夫)與英國人B結(jié)婚,A在中國去世后,B要求英國法院判決丈夫在中國的遺產(chǎn)歸其所有,判斷B對A財產(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題,這在國際私法上被稱為()
A.二級識別
C.法律適用 B.識別 D.先決問題
25.“繼承依被繼承人屬人法”,而不區(qū)分其動產(chǎn)與不動產(chǎn),是一條古老的沖突規(guī)范,它起源于古代羅馬的()
A.動產(chǎn)附骨
C.場所支配行為 B.普遍繼承 D.動產(chǎn)無固定場所
26.假設(shè)某人具有A國國籍,在C國有若干動產(chǎn),在B國居住了5年以后未立遺囑死亡,在A國和在D國的繼承人發(fā)生糾紛而由A國法院受理此案。如果上述四個國家都參加《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》,那么根據(jù)該公約,A國法院解決此繼
承糾紛的準(zhǔn)據(jù)法原則上應(yīng)適用()
A.A國法B.B國法C.C國法 D.D國法
27.確立了“一項發(fā)明一次申請制度”的公約是()
A.《歐洲專利公約》
C.《伯爾尼公約》 B.《歐洲共同體專利公約》 D.《專利合作條約》
28.法院地法這一系屬公式主要解決的問題是()
A.有關(guān)自然人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突
B.不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突
C.行為方式有效性方面的法律沖突
D.涉外民事訴訟程序方面的法律沖突
29.明確地提出了國內(nèi)公共秩序與國際公共秩序的的概念,并認(rèn)為國際私法中的公共秩序?qū)儆凇皣H公共秩序法”的第二類強(qiáng)行法的著名學(xué)者是()
A.瑞士學(xué)者布魯歇
C.德國學(xué)者薩維尼 B.法國學(xué)者巴蒂福 D.英國學(xué)者莫里斯
30.在國際私法上,主張以“規(guī)則選擇”或“結(jié)果選擇”來替代“管轄權(quán)選擇”的學(xué)者是()
A.庫克B.凱弗斯C.薩維尼D.戴西
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)
在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。
31.在國際運(yùn)輸公約方面,調(diào)整海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的有()
A.1924年的海牙規(guī)則
C.1968年的維斯比規(guī)則
E.1978年的漢堡規(guī)則
32.在下列各項中,表現(xiàn)當(dāng)前國際私法統(tǒng)一化運(yùn)動新特點(diǎn)的有()
A.大陸法系國家普通法系國家之間在屬人法方面的本國法主義和住所地法主義的尖銳對立得到一定程度的調(diào)和
B.正從區(qū)域性向全球性方向發(fā)展
C.在協(xié)調(diào)繼承關(guān)系的“同一制”和“分割制”的對立上,取得了頗為引人注目的成就
D.工作的重點(diǎn)從親屬法、繼承法領(lǐng)域逐漸擴(kuò)大到國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、侵權(quán)責(zé)任和電子商務(wù)等新領(lǐng)域
E.反致制度已被廢棄不用
33.為了避免和減少適用《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》的困難,公約明確規(guī)定不適用于()...
A.根據(jù)法律執(zhí)行令狀的銷售
C.電力設(shè)備的銷售
E.經(jīng)由拍賣的銷售
34.下列各項中,表明《世界版權(quán)公約》和《伯爾尼公約》的顯著差別的有()
A.《世界版權(quán)公約》規(guī)定的保護(hù)期限短
B.《伯爾尼公約》規(guī)定必須保護(hù)作者的精神權(quán)利,《世界版權(quán)公約》則未作強(qiáng)制性的規(guī)定 B.船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售 D.股票等有價證券的銷售 B.1929年的華沙公約 D.1963年的海牙議定書
C.《伯爾尼公約》規(guī)定締約國法律向其他成員國作品提供的保護(hù)具有追溯力
D.《伯爾尼公約》確立了對版權(quán)的自動保護(hù)原則,而《世界版權(quán)公約》則實行附條件的自動保護(hù)原則
E.《世界版權(quán)公約》實行雙國籍國民待遇原則,而《伯爾尼公約》則沒有實行此一原則
35.下列事項中,不受..1989年《死者遺產(chǎn)繼承的法律適用公約》所確定的準(zhǔn)據(jù)法支配的有()
A.繼承人、受遺囑人及其應(yīng)得的遺產(chǎn)份額
C.遺囑的實質(zhì)要件
E.應(yīng)繼份、保留份和遺囑中的其他限制
三、簡答題(本大題共4小題,每小題6分,共24分)
36.什么是國籍?自然人國籍沖突解決的一般途徑有哪些?
37.對侵權(quán)行為的法律適用的一般理論有哪些?簡述我國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定。
38.簡述我國法律法規(guī)有關(guān)涉外離婚案件管轄權(quán)的規(guī)定。
39.簡述承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的程序及我國對外國仲裁裁決承認(rèn)和執(zhí)行的依據(jù)。
四、論述題(本大題共12分)
40.試論述當(dāng)代(二次世界大戰(zhàn)以后)國際私法新的變化和發(fā)展。
五、案例分析題(本大題共2小題,每小題12分,共24分)
41.2000年3月6日上午10時左右,俄羅斯商人羅曼諾夫與一中國朋友從某市開元大酒店乘坐出租車到汽車站,羅曼諾夫與其朋友下出租車后,支付了15元出租車費(fèi)后,拿起行李就奔向汽車站,匆忙間將一個裝有貴重物品的手提包遺忘在出租車內(nèi)。出租車司機(jī)發(fā)現(xiàn)手提包后,迅速開車回汽車站尋找失主。未果。
羅曼諾夫丟包后,到當(dāng)?shù)厝嗣駨V播電臺播發(fā)尋物啟事,稱送還者將給予酬謝。3月8日,羅曼諾夫又在當(dāng)?shù)氐耐韴笊峡菍の飭⑹?,承諾將付給還包人酬金8000元,并公布了聯(lián)系方式。
3月9日下午拾包的出租車司機(jī)在朋友的陪同下,到羅曼諾夫所住的賓館送還手提包,羅曼諾夫也兌現(xiàn)承諾,付了8000元的酬金。
羅曼諾夫的手提包失而復(fù)得后,并支付了酬金,心有不甘,便委托中國朋友向當(dāng)?shù)毓芴幫对V。公管處幾經(jīng)周折,查到收受酬金的出租車司機(jī)。司機(jī)承認(rèn)拾到手提包、交還手提包并接受酬金的事實。公管處責(zé)令出租車司機(jī)將酬金上交至公管處,由公管處交還給羅曼諾夫。同時,公管處對出租車司機(jī)進(jìn)行了暫扣出租車司機(jī)上崗證等行政處罰。出租車司機(jī)不服,便向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹨怨芴帪楸桓娴男姓V訟。請問:
(1)在本案中存在哪些涉外民事關(guān)系?
(2)依據(jù)我國相關(guān)法律,這些涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)以哪國法律作準(zhǔn)據(jù)法?
42.原告威爾頓是美國阿肯色州的居民,在沙特阿拉伯短暫停留時,他駕駛的汽車與被告沙特阿拉伯石油公司所擁有的、由被告雇員所駕駛的卡車相撞,原告威爾頓身受重傷。事故發(fā)生后,原告回到美國治傷。傷愈后,原告向阿肯色州地方法院提起訴訟,要求沙特阿拉伯石油公司給予損害賠償。法院要求威爾頓提供侵權(quán)行為地沙特阿拉伯王國的有關(guān)法律,威爾頓無法提供。法院繼而要求威爾頓在一年內(nèi)提供有關(guān)沙特阿拉伯王國的法律,再行審理。一年以后,威爾頓仍然無法提供沙特阿拉伯王國的相關(guān)法律,因為,沙特阿拉伯王國當(dāng)時沒有有關(guān)此類侵權(quán)行為的法律。問:
(1)本案涉及國際私法上的哪一基本問題?
(2)本案中,威爾頓無法提供沙特阿拉伯王國的法律,各國實踐一般采用哪些解決方法?
(3)假設(shè)案件在我國人民法院進(jìn)行,我國法律對沙特阿拉伯王國法律的提供有哪些具體的規(guī)定? B.被繼承人的立囑能力 D.繼承權(quán)的剝奪和繼承資格的取消
第二篇:全國2004年4月自考國際私法試題與答案
全國2004年4月高等教育自學(xué)考試
一、單項選擇題(本大題共30小題,每小題1分,共30分)
在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。
1.沖突規(guī)范的最基本的類型是()
A.單邊沖突規(guī)范B.雙邊沖突規(guī)范
C.重疊性沖突規(guī)范D.選擇性沖突規(guī)范
2.最早提出在契約關(guān)系中適用當(dāng)事人自己選擇的法律的學(xué)者是()
A.庫克B.杜摩蘭C.巴托魯斯D.胡伯
3.關(guān)于識別的依據(jù),各國通常采用()
A.準(zhǔn)據(jù)法說B.比較法說C.法院地法說D.分析法說
4.依我國法律的規(guī)定,我國國際私法的淵源不.包括()
A.國內(nèi)判例B.國內(nèi)立法C.國際條約D.國際慣例
5.在確定外國人訴訟行為能力問題上,起支配作用的法律是()A.當(dāng)事人本國法B.當(dāng)事人住所地法
C.法院地法D.當(dāng)事人約定的法
6.我國法律規(guī)定,對于合同,如果當(dāng)事人未選擇法律的,應(yīng)適用()
A.依合同自體法原則確定的法律B.依特征履行說確定的法律
C.依利益分析說確定的法律D.依最密切聯(lián)系原則確定的法律
7.下述各項中,法院不.給予外國當(dāng)事人以訴訟救助(即免除其訴訟費(fèi)用)的情況是(A.當(dāng)事人在法院國未設(shè)有住所B.當(dāng)事人在訴訟中顯然無勝訴的希望
C.當(dāng)事人在法院國居住未滿5年D.當(dāng)事人在法院國未設(shè)有營業(yè)所
8.最早把當(dāng)事人的國籍國法當(dāng)作屬人法的是()
A.1756年的《巴伐利亞法典》B.1794年的《普魯士法典》
C.1804年的《法國民法典》D.1865年的《意大利民法典》
9.在下述國家中,對無人繼承財產(chǎn)的歸屬問題,采繼承權(quán)主義的國家是()
A.德國B.法國C.英國D.日本
10.對于知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓,在法律適用上,各國一般采用()
A.原始國法律說B.被請求保護(hù)國法律說 C.行為地法律說D.意思自治說
11.我國國際私法目前主要采取的立法方式是()
A.把沖突規(guī)范分散規(guī)定在民法典的有關(guān)章節(jié)中
B.以單行法規(guī)的形式制定系統(tǒng)的沖突規(guī)范
C.在有關(guān)法律中以專編或?qū)U禄驅(qū)9?jié)比較系統(tǒng)地規(guī)定國際私法規(guī)范 D.用國際私法法典系統(tǒng)地規(guī)定國際私法規(guī)范
12.海牙國際私法會議于1978年通過的《代理法律適用公約》主要適用于()
A.具有國際性質(zhì)的商業(yè)代理B.以船長身份從事的代理1)
C.親屬及繼承法中的代理A.侵權(quán)行為地法律 B.雙方當(dāng)事人國籍國的法律 C.雙方當(dāng)事人的住所地法律
D.具有國際性質(zhì)的訴訟代理
13.侵權(quán)行為自體法學(xué)說認(rèn)為,對侵權(quán)行為應(yīng)適用()
D.與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律
14.我國《民法通則》規(guī)定,扶養(yǎng)適用()A.與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律 B.與扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律 C.與扶養(yǎng)案件有最密切聯(lián)系的國家的法律 D.與扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律
15.我國《民法通則》規(guī)定,中國公民與外國公民結(jié)婚()A.適用當(dāng)事人的屬人法B.適用婚姻舉行地法
C.以當(dāng)事人的屬人法為主,兼采婚姻舉行地法 D.以婚姻舉行地法為主,兼采當(dāng)事人的屬人法
16.在國際商事仲裁中,對于仲裁實體問題,最常適用的是()A.當(dāng)事人自主選擇的法律C.仲裁地法
B.“共存法”或“混合法” D.法院地法 B.最惠國待遇原則 D.普遍優(yōu)惠待遇原則 B.鉤到鉤原則 D.門到門原則
17.在當(dāng)今國際社會,調(diào)整外國人民事訴訟地位的一般原則是()A.國民待遇原則C.不歧視待遇原則A.港到港原則C.倉到倉原則()A.版權(quán)標(biāo)記
B.初版年份 D.版權(quán)所有人姓名 B.互惠待遇原則 D.強(qiáng)制許可原則
B.所有人或占有人住所地法 D.當(dāng)事人約定的法律
C.出版社名稱
18.《1924年海牙規(guī)則》規(guī)定,承運(yùn)人的責(zé)任期間采用()
19.依《世界版權(quán)公約》確立的附條件自動保護(hù)原則的規(guī)定,不必在版權(quán)頁上標(biāo)明的是
20.在下述各項中,《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》所確定的基本原則有()A.普遍優(yōu)惠待遇原則C.雙國籍國民待遇原則A.法院地法
21.在動產(chǎn)物權(quán)法律適用上,傳統(tǒng)上有“動產(chǎn)附骨”等法諺,即主張對動產(chǎn)物權(quán)適用()C.物之所在地法
22.我國成為海牙國際私法會議正式成員國的時間是()
A.1958年B.1970年C.1987年D.1991年 23.依照1986年《國際貨物銷售合同法律適用公約》的規(guī)定,合同準(zhǔn)據(jù)法不適用于().A.合同的解釋C.所有權(quán)的轉(zhuǎn)移
B.合同的履行
D.合同無效或撤銷的后果 B.商事保留 D.國民待遇保留
24.我國加入《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》時作了()A.適用領(lǐng)土范圍保留C.公共秩序保留
25.依我國規(guī)定,動產(chǎn)租賃合同,如當(dāng)事人未選擇準(zhǔn)據(jù)法,法院依最密切聯(lián)系原則確定的應(yīng)適用的法律,在通常情況下是()A.承租人本國法
B.出租人本國法
D.出租人營業(yè)所所在地法 B.鮑富萊蒙案件 D.福果案件 C.沿海漁業(yè)
D.公用事業(yè)
C.承租人營業(yè)所所在地法A.巴蓓科克訴杰克遜案件C.安里斯案件A.征收關(guān)稅
26.國際私法上引起對法律規(guī)避問題開始深入研究的案件是()
27.在下述各項中,適用最惠國待遇的是()
B.內(nèi)水航行
28.當(dāng)今許多國家的立法規(guī)定涉外失蹤或死亡宣告的管轄權(quán),原則上屬于()A.失蹤者本國法院
B.失蹤者住所地國法院
C.失蹤者居所地國法院D.失蹤者慣常居所地國法院 29.認(rèn)許外國商業(yè)法人在內(nèi)國活動,各國一般不采用().A.自動認(rèn)許程序C.一般認(rèn)許程序
B.特別認(rèn)許程序 D.概括認(rèn)許程序
30.海牙《死者遺產(chǎn)繼承的準(zhǔn)據(jù)法公約》在采用同一制,即原則上規(guī)定統(tǒng)一適用死者死亡時的慣常居所地國法的同時,還設(shè)定了一些附加條件,其中包括()A.死者那時也具有該國國籍C.死者在該地訂立遺囑
B.死者在該地已至少居住10年以上 D.死者在該地有不動產(chǎn)
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)
在每小題列出的五個備選項中有二至五個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。
31.屬于物之所在地法原則適用例外的情況包括()A.正在建造的船舶
B.飛行途中的飛機(jī)
C.動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別
D.物權(quán)客體的范圍E.運(yùn)輸途中的物品
32.依1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定,該公約不適用于().A.電力的銷售 D.公債的銷售
B.飛機(jī)的銷售
C.投資證券的銷售
E.經(jīng)由拍賣的銷售
33.確定法人國籍的理論和實踐概括起來有()
A.實際控制說 D.法人設(shè)立人國籍說 A.法人的成立 D.法人的締約能力
B.法人住所地說E.當(dāng)事人意思自治說B.法人的性質(zhì)E.法人的解散
C.復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說
34.法人屬人法的適用范圍一般包括()
C.法人的經(jīng)營范圍
35.依我國《民事訴訟法》規(guī)定,下列訴訟中屬于我國法院專屬管轄的,包括()A.在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同訴訟 B.在我國境內(nèi)履行的中外貨物買賣合同訴訟 C.在我國境內(nèi)的港口作業(yè)中發(fā)生的訴訟 D.在我國境內(nèi)的不動產(chǎn)訴訟 E.在我國境內(nèi)有主要遺產(chǎn)的繼承訴訟
三、簡答題(本大題共4小題,每小題6分,共24分)36.什么是反致?反致的條件或原因是什么?
答:反致是指:對于某一涉外民事關(guān)系,甲國(法院國)根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作準(zhǔn)據(jù)法時,認(rèn)為應(yīng)包括乙國的沖突法,而依乙國的沖突法的規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的實體法作準(zhǔn)據(jù)法,結(jié)果甲國法院根據(jù)本國的實體法判決案件的制度。
條件有二:對同一涉外民事關(guān)系規(guī)定了不同的連接點(diǎn)或者是規(guī)定了相同的連接點(diǎn)但解釋不同;各國對本國沖突規(guī)范指引的外國法的范圍理解不同,即一些國家認(rèn)為包括外國的沖突法,而一些國家認(rèn)為只包括外國的實體法。37.我國關(guān)于涉外侵權(quán)的法律適用有何規(guī)定?
答:侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律;當(dāng)事人雙方國籍相同或在同一國家有住所地的,也可以適用當(dāng)事人本國法律或住所地法律;中華人民共和國法律不認(rèn)為在域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。
38.什么是法律關(guān)系本座說?它對國際私法的發(fā)展有何影響?
答:其是,19世紀(jì)德國法學(xué)家薩維尼在《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出的,他從一種普遍主義觀點(diǎn)出發(fā),認(rèn)為涉外民事關(guān)系應(yīng)適用的法律,是該涉外法律關(guān)系依其本身性質(zhì)確定的“本座”所在地法律,而不拘泥于其是否為外國的法律。
影響有三:豐富了國際私法的理論和方法,徹底終結(jié)了長期占據(jù)統(tǒng)治地位的法則區(qū)別說,開創(chuàng)了法律選擇的新路子;該學(xué)說著眼于法律關(guān)系與特定地域的聯(lián)系,為“最密切聯(lián)系原則”的產(chǎn)生奠定了理論基礎(chǔ);推動了國際沖突法的法典化和趨同化。39.什么是特征履行說?如何判斷合同中的特征履行?
答:其是指:在合同中,當(dāng)事人雙方各須向?qū)Ψ铰男辛x務(wù),其中何方的履行起到把此種合同與彼種合同在性質(zhì)上區(qū)別開來的作用者,即可認(rèn)為他的履行為特征履行。其作用在于運(yùn)用最密切聯(lián)系原則確定合同準(zhǔn)據(jù)法時,作為判定最密切聯(lián)系地的標(biāo)準(zhǔn)。
判定:一是主張凡非支付金錢、價款的一方為特征履行;一是主張從經(jīng)濟(jì)的、社會的、法律的角度去綜合判斷合同中何方的履行最具實質(zhì)意義來確定何方為特征履行。
四、論述題(本題12分)
40.什么是公共秩序保留?試述我國國際私法中的公共秩序保留制度。
答:其是指:法院依自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國法作準(zhǔn)據(jù)法時,因其適用結(jié)果與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸,以及在應(yīng)請求承認(rèn)和執(zhí)行外國判決或仲裁裁決時如予承認(rèn)和執(zhí)行的結(jié)果也會出現(xiàn)這種抵觸,從而拒絕或排除適用該外國法和拒絕加以承認(rèn)和執(zhí)行的一種保留制度。
我國關(guān)于公共秩序的立法:人民法院依沖突規(guī)范適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會公共利益;對外國法院的判決和仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行,不得違反中國法律的基本原則、國家主權(quán)、安全、社會公共利益;外國法院請求司法協(xié)助的事項,不得違反中國法律的基本原則、國家主權(quán)、安全、社會公共利益。
應(yīng)注意的問題:在援引公共秩序保留時,必須看外國法適用的結(jié)果是否違反中國的社會公共利益;排除外國法的適用后,適用作為法院地法的中國法。
五、案例分析題(本大題共2小題,每小題12分,共24分)
41.香港公司A與香港公司B均為香港法人,因貸款合同發(fā)生糾紛。貸款合同的簽訂地、履行地均在香港。貸款用于在中國G市的合資企業(yè)。
假設(shè)1:A與B在合同中沒有約定法院管轄條款?,F(xiàn)A在中國G市人民法院起訴,理由
是該貸款已投入到在G市經(jīng)營的合資企業(yè)中,B對G市法院管轄權(quán)未提出異議,并應(yīng)訴答辯。
問:中國G市法院對該案是否有管轄權(quán)?為什么? 答:有;
根據(jù)民訴法規(guī)定,被告對原告向中國人民法院提起的訴訟,未就管轄權(quán)提出異議并應(yīng)訴答辯的,視為承認(rèn)人民法院有管轄權(quán)。
假設(shè)2:A與B在合同中訂立有仲裁條款,A向中國G市人民法院起訴,B未對管轄權(quán)提
出異議,并應(yīng)訴答辯。
問:中國G市法院對該案是否有管轄權(quán)?為什么? 答:有;
雖然雙方定有仲裁協(xié)議,但B未對受理起訴的中國法院的管轄權(quán)提出異議,并應(yīng)訴答辯,視為默示承認(rèn)該法院的管轄權(quán)。
假設(shè)3:A與B在合同中訂立有仲裁條款,約定因該合同而發(fā)生的一切爭議應(yīng)提交給中國
國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會進(jìn)行仲裁。發(fā)生糾紛后,A向約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁,B則以貸款合同無效,貸款合同中訂立的仲裁條款亦當(dāng)然失去效力為由,對仲裁庭的管轄權(quán)提出異議。
問:B的理由是否成立?為什么?
答:不成立;仲裁條款具有獨(dú)立性,不因合同無效而當(dāng)然無效。
42.假設(shè)25歲的中國公民甲和19歲的B國公民乙于B國依B國法規(guī)定的條件締結(jié)了婚姻,婚后住所設(shè)在B國。1995年,甲回中國家鄉(xiāng)D地探親,途經(jīng)中國C地時突發(fā)急病,生命
垂危。甲在中國E地有個人財產(chǎn)100萬人民幣。甲死后,乙和甲父丙為繼承遺產(chǎn)發(fā)生糾紛。①中國何地法院有管轄權(quán)?為什么?
答:E地法院有管轄權(quán);法律規(guī)定繼承遺產(chǎn),由主要遺產(chǎn)所在地管轄。
②丙向中國法院提出:其子和乙結(jié)婚時乙未達(dá)到中國法規(guī)定的結(jié)婚年齡,因此其子和乙的婚姻無效,乙不能以配偶身份繼承遺產(chǎn)。而乙則提出:她與甲結(jié)婚時的年齡符合B國法的規(guī)定,因而婚姻是有效的。關(guān)于該婚姻有效性問題,誰的主張能成立?為什么? 答:乙的主張成立;中國公民與外國公民結(jié)婚,適用婚姻締結(jié)地法律。
③假設(shè)甲在死前依中國法規(guī)定的方式作了錄音遺囑,把他在E地的個人財產(chǎn)作了分配,乙和其父丙各得一半?,F(xiàn)乙向中國法院提出:甲的錄音遺囑依B國法是無效的,應(yīng)按法定繼承進(jìn)行遺產(chǎn)分配;而依中國《民法通則》第149條的規(guī)定應(yīng)適用B國法,而B國法規(guī)定只有妻子才是唯一的第一順序繼承人,因而甲的財產(chǎn)應(yīng)全部歸其所有。丙則提出:B國是1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》的締約國,依該公約規(guī)定,該遺囑方式是有效的。關(guān)于該錄音遺囑有效性問題,誰的主張能成立?為什么?
答:丙的主張成立;中國關(guān)于涉外遺囑方式的準(zhǔn)據(jù)法沒有規(guī)定,依據(jù)“場所支配行為”原則,法律行為方式一般適用行為地法,即中國法。甲的錄音遺囑方式符合中國法相關(guān)規(guī)定,因而屬于有效遺囑;另依據(jù)1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》規(guī)定:動產(chǎn)遺囑方式可依遺囑人立遺囑地法;遺囑人立遺囑時或死亡時的國籍國法、住所地法、慣常居所地法。作為該公約締約國,該遺囑方式的有效性,亦可以適用立遺囑地法,即中國法。
第三篇:國際私法200704-200904試題
全國2007年4月高等教育自學(xué)考試
一、單項選擇題(本大題共30小題,每小題1分,共30分)1.國際私法的間接調(diào)整方法的實現(xiàn)是通過借助(B)A.國際統(tǒng)一實體規(guī)范 C.程序規(guī)范
B.沖突規(guī)范
D.外國人民事法律地位規(guī)范
14.我國《票據(jù)法》規(guī)定,支票出票時的記載事項適用出票地法,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商也可以適用(A)A.付款地法 C.法院地法
A.當(dāng)事人合意選擇的法律 C.中華人民共和國法律
B.支票簽字地法 D.當(dāng)事人的屬人法 B.法院地法
D.依最密切聯(lián)系原則所確定的法律
15.在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生糾紛,只能適用(C)
2.從十九世紀(jì)末葉起,在國際私法領(lǐng)域中,開始出現(xiàn)了一些從事統(tǒng)一國際私法工作的有影響的國際組織。其中,就統(tǒng)一沖突法與程序法而言,最有成效、最有影響的當(dāng)首推(A)A.海牙國際私法會議 C.國際商會 A.《沖突法論》
C.《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》
B.羅馬國際統(tǒng)一私法學(xué)會 D.聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會 B.《現(xiàn)代羅馬法體系》 D.《法律選擇過程批判》
16.調(diào)整國際貿(mào)易支付的國際慣例有(C)
A.《1967年商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》和《華沙—牛津規(guī)則》 B.《海牙規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》
C.《1967年商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》 D.《維斯比規(guī)則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》
17.領(lǐng)事婚姻,是指在駐在國不反對的情況下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表依其本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù),成立婚姻的制度,它一般適用于(D)A.駐在國公民與本國公民結(jié)婚 C.領(lǐng)事官員與外交官員結(jié)婚 A.侵權(quán)行為地法 C.加害船舶的旗國法
B.駐在國公民與任何第三國公民結(jié)婚 D.在駐在國的本國僑民與本國僑民結(jié)婚 B.受害船舶的旗國法 D.受理案件的法院所在地法 3.薩維尼創(chuàng)立的“法律關(guān)系本座說”出現(xiàn)在他在1849年出版的(B)
4.美國法學(xué)家柯里教授在1963年出版的《沖突法論文集》,極力反對通過沖突規(guī)范來選擇法律,認(rèn)為應(yīng)拋棄傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則,而代之以“利益分析”的方法,此學(xué)說被稱為(D)A.意思自治原則 C.本地法說
B.最密切聯(lián)系原則 D.政府利益分析說
18.對于海上侵權(quán)行為的法律適用,我國《海商法》規(guī)定:船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用(D)
5.聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》規(guī)定:“凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題,應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決,在沒有一般原則的情況下,則應(yīng)按照國際私法規(guī)范規(guī)定適用的法律來解決。”其中的“國際私法規(guī)范”是指(A)A.沖突規(guī)范
C.解決國際民商爭議的程序規(guī)范
B.國際統(tǒng)一實體規(guī)范 D.外國人民事法律地位規(guī)范
19.根據(jù)1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》第1條規(guī)定:不動產(chǎn)遺囑的有效方式必須符合(A)A.財產(chǎn)所在地法
B.法院地法
C.遺囑人立遺囑地法
D.遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法或住所地法 20.在國際私法歷史上,最早提出“侵權(quán)行為自體法”學(xué)說的是(B)A.戴西 C.杜摩蘭
B.莫里斯 D.庫克 6.法國法律規(guī)定:不動產(chǎn)的法定繼承依不動產(chǎn)所在地法;德國法律規(guī)定不動產(chǎn)法定繼承依死者本國法,且兩國都認(rèn)為自己指定的法律也包括沖突法?,F(xiàn)有一德國公民死于法國并在法國留下不動產(chǎn),為此不動產(chǎn)法定繼承發(fā)生爭訟,其結(jié)果是(D)A.在法國起訴會發(fā)生反致
C.在兩國中任一國起訴都會發(fā)生反致
B.在德國起訴會發(fā)生反致
D.在兩國中任一國起訴都不會發(fā)生反致
7.甲國汽車制造商A將其產(chǎn)品出口到乙國,乙國公民B從進(jìn)口商C處購得一輛汽車。由于汽車設(shè)計存在缺陷而使B受傷。B以A違約提起訴訟,乙國法院根據(jù)該國法律認(rèn)為此問題屬于侵權(quán),而非違約,遂決定適用有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定。法院的此行為屬于國際私法領(lǐng)域中的(C)A.外國法的查明 C.識別
B.法律規(guī)避 D.法律援助
21.1991年我國加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》和1997年加入《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》時,均指定我國專門負(fù)責(zé)司法協(xié)助和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的中央機(jī)關(guān)是(C)A.中華人民共和國公安部 C.中華人民共和國司法部 A.當(dāng)事人的屬人法
C.重疊適用屬人法和法院地法 效,應(yīng)當(dāng)適用(B)A.法院地法
C.當(dāng)事人自由選擇的法律
B.沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法 D.依最密切聯(lián)系原則所確定的法律 B.中華人民共和國外交部 D.中華人民共和國最高人民法院 B.受理案件的法院所在地法律 D.最有利于離婚的法律
22.1986年《中華人民共和國民法通則》規(guī)定,中華人民共和國公民與外國人離婚,應(yīng)當(dāng)適用(B)
8.1955年海牙《解決本國法與住所地法沖突公約》中所規(guī)定的“如當(dāng)事人的住所地國規(guī)定應(yīng)適用當(dāng)事人本國法,而其本國法規(guī)定適用住所地法時,凡締約國均應(yīng)適用其住所地國的內(nèi)國法。”這條規(guī)定肯定了(D)A.轉(zhuǎn)致制度
B.反致制度
C.國籍國法優(yōu)先原則
D.大陸法系國家向英美法系國家在屬人法問題作出妥協(xié)的態(tài)度 9.依照我國《民法通則》及《公司法》的相關(guān)規(guī)定,在涉外民商事案件中,公司法人的住所地應(yīng)當(dāng)是(D)A.法人的管理中心所在地 C.法人章程中規(guī)定的住所地 A.物之所在地法 C.當(dāng)事人合意選擇的法律 A.被請求保護(hù)國法說 C.授予國法說
B.法人的營業(yè)中心所在地 D.法人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地 B.法院地法
D.所有人或占有人的住所地法 B.行為地法說 D.綜合適用法律說
23.我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》中明確規(guī)定:涉外民事法律關(guān)系的訴訟時
24.德國人A(丈夫)與英國人B結(jié)婚,A在中國去世后,B要求英國法院判決丈夫在中國的遺產(chǎn)歸其所有,判斷B對A財產(chǎn)的權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題,這在國際私法上被稱為(D)A.二級識別 C.法律適用 A.動產(chǎn)附骨 C.場所支配行為
B.識別 D.先決問題 B.普遍繼承 D.動產(chǎn)無固定場所 10.18世紀(jì)末19世紀(jì)初,大陸法系國家提出所謂的“動產(chǎn)附骨”法諺,乃是指動產(chǎn)物權(quán)適用(D)
11.“無形財產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)立、內(nèi)容和消滅,依使用行為或侵權(quán)行為發(fā)生地國家的法律?!边@一規(guī)定體現(xiàn)的學(xué)說是(B)25.“繼承依被繼承人屬人法”,而不區(qū)分其動產(chǎn)與不動產(chǎn),是一條古老的沖突規(guī)范,它起源于古代羅馬法的(B)
12.最早在合同法律適用上,提出意思自治原則的法學(xué)家是(C)A.薩維
B.巴爾
C.杜摩蘭
者一般主張(B)A.適用選擇時的法律 C.適用新法
26.假設(shè)某人具有A國國籍,在C國有若干動產(chǎn),在B國居住了5年以后未立遺囑死亡,在A國和在D國的繼承人發(fā)生糾紛而由A國法院受理此案。如果上述四個國家都參加《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》,那么根據(jù)該公約,A國法院解決此繼承糾紛的準(zhǔn)據(jù)法原則上應(yīng)適用(B)A.A國法 C.C國法
B.B國法 D.D國法
B.《歐洲共同體專利公約》
D.戴西
13.在時際法律沖突解決的問題上,對于當(dāng)事人所選的法律事后發(fā)生變更應(yīng)如何適用法律的問題,一直存在較大的爭議,我國學(xué)
B.原則上由當(dāng)事人協(xié)商解決準(zhǔn)據(jù)法的變更問題 D.適用舊法
27.確立了“一項發(fā)明一次申請制度”的公約是(D)A.《歐洲專利公約》
/ 10 C.《伯爾尼公約》 A.法院所在地
C.當(dāng)事人合意選擇的地方 D.《專利合作條約》 B.所有人的住所地
D.該項財產(chǎn)能被有效追索或被執(zhí)行的地方
一次全面規(guī)定了公共秩序保留制度,該條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會公共利益?!?工分)此處的“社會公共利益”實際上就是我國法律中的公共秩序。從該條的規(guī)定來看,就立法方式而言,它采用的是直接限制外國法適用的立法方式,是一個頗具彈性的自由裁量條款,一般來說,社會公共利益包括我國法律的基本原則和道德的基本觀念。從公共秩序的適用來看,應(yīng)認(rèn)為援引該條款排除外國法的適用,是一種例外情況,在正常情況下,法院應(yīng)適用經(jīng)沖突規(guī)范指定的外國法律。28.對于無體動產(chǎn)所在地的確定,總的原則應(yīng)是(D)
29.明確地提出了國內(nèi)公共秩序與國際公共秩序的的概念,并認(rèn)為國際私法中的公共秩序?qū)儆凇皣H公共秩序法”的第二類強(qiáng)行法的著名學(xué)者是(A)A.瑞士學(xué)者布魯歇 B.法國學(xué)者巴蒂福 C.德國學(xué)者薩維尼
D.英國學(xué)者莫里斯
30.在國際私法上,主張以“規(guī)則選擇”或“結(jié)果選擇”來替代“管轄權(quán)選擇”的學(xué)者是(B)A.庫克
B.凱弗斯
C.薩維尼
D.戴西
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)
在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。
31.在國際運(yùn)輸公約方面,調(diào)整海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的有(ACE)A.1924年的海牙規(guī)則 B.1929年的華沙公約
C.1968年的維斯比規(guī)則
D.1963年的海牙議定書
E.1978年的漢堡規(guī)則
32.在下列各項中,表現(xiàn)當(dāng)前國際私法統(tǒng)一化運(yùn)動新特點(diǎn)的有(ABCD)
A.大陸法系國家與普通法系國家之間在屬人法方面的本國法主義和住所地法主義的尖銳對立得到一定程度的調(diào)和 B.正從區(qū)域性向全球性方向發(fā)展
C.在協(xié)調(diào)繼承關(guān)系的“同一制”和“分割制”的對立上,取得了頗為引人注目的成就
D.工作的重點(diǎn)從親屬法、繼承法領(lǐng)域逐漸擴(kuò)大到國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、侵權(quán)責(zé)任和電子商務(wù)等新領(lǐng)域 E.反致制度已被廢棄不用
33.為了避免和減少適用《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》的困難,公約明確規(guī)定不適用于(ABDE)A.根據(jù)法律執(zhí)行令狀的銷售 B.船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售 C.電力設(shè)備的銷售 D.股票等有價證券的銷售
E.經(jīng)由拍賣的銷售
34.下列各項中,表明《世界版權(quán)公約》和《伯爾尼公約》的顯著差別的有(AD)A.《世界版權(quán)公約》規(guī)定的保護(hù)期限短
B.《伯爾尼公約》規(guī)定必須保護(hù)作者的精神權(quán)利,而《世界版權(quán)公約》則未作強(qiáng)制性的規(guī)定 C.《伯爾尼公約》規(guī)定締約國法律向其他成員國作品提供的保護(hù)具有追溯力
D.《伯爾尼公約》確立了對版權(quán)的自動保護(hù)原則,而《世界版權(quán)公約》則實行附條件的自動保護(hù)原則 E.《世界版權(quán)公約》實行雙國籍國民待遇原則,而《伯爾尼公約》則沒有實行此一原則
35.1989年《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》對遺產(chǎn)繼承方面沖突法的國際統(tǒng)一具有重要的意義,該公約對不屬于...其調(diào)整范圍內(nèi)的事項作了明確規(guī)定,這些事項包括(ABCDE)A.遺囑的方式 B.夫妻財產(chǎn)制
C.遺囑人的立遺囑能力
D.非依繼承方式獲得的財產(chǎn)權(quán)益 E.與繼承無直接關(guān)系而產(chǎn)生或轉(zhuǎn)移的權(quán)利或財產(chǎn)
三、簡答題(本大題共4小題,每小題6分,共24分)36.什么是國籍?自然人國籍沖突解決的一般途徑有哪些? 國籍是指自然人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。
國籍積極沖突的解決途徑:
一個人同時既具有內(nèi)國國籍,又具有外國國籍,一般是以內(nèi)國國籍優(yōu)先;當(dāng)事人同時具有的二個或二個以上國籍均為外國國籍時,一般做法為:(1)最后取得的國籍優(yōu)先;(2)當(dāng)事人住所地或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先;(3)與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家國籍優(yōu)先;
國籍消極沖突的解決:一般主張以當(dāng)事人住所所在地國家的法律為其本國法,如當(dāng)事人 無住所或住所不能確定的,則以其居住地法為其本國法。
37.簡述我國法律中有關(guān)公共秩序的規(guī)定。
答:公共秩序是指法院在依自己的沖突規(guī)范本應(yīng)適用某一外國法律作準(zhǔn)據(jù)法時,因其適用 的結(jié)果與法院國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸,而拒絕或排除適用該外國法的一種保留制度。我國《民法通則》第
38.簡述我國法律法規(guī)有關(guān)涉外離婚案件管轄權(quán)的規(guī)定。答:《代理法律適用公約》主要內(nèi)容:
(一)協(xié)議離婚:中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的,內(nèi)地居民同香港居民、澳門
居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的,男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。
(二)訴訟離婚:中國法院在受理涉外離婚案件時,采取原告就被告的原則,只要被告在中國有住所或居所,中國法院就有管轄權(quán),同時,對于被告不在中國境內(nèi)居住的離婚案件,如原告在中國境內(nèi)有住所或居所,則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。
(1)在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄
為由不予受理的,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后住所地人民法院管轄。
(2)在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄
為,由不予受理時,當(dāng)事人向人民法院提出訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后住所地人民法院管轄。
(3)中國公民一方居住國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,內(nèi)一方住所地人民法院都有管轄權(quán)。
(4)中國公民雙方在國外但未定居的,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或者被告
原住所地人民法院管轄。39.簡述我國有關(guān)承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的程序。
答:《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》規(guī)定,執(zhí)行仲裁裁決的程序規(guī)則依被申請執(zhí)行地國的法律。各國立法可將其承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的程序規(guī)則分為三類:其一是將外國仲裁裁決作為外國法院判決對待這是多數(shù)國家的做法;
其二是將外國仲裁裁決作為合同之債對待,這是英美國家的做法;要求有關(guān)當(dāng)事人提起
一個請求履行仲裁裁決中規(guī)定的義務(wù)或請求損害賠償?shù)脑V訟來獲得在內(nèi)國境內(nèi)承認(rèn)和
執(zhí)行外國仲裁裁決的執(zhí)行令;
其三是將外國仲裁裁決作為內(nèi)國仲載裁決對待。
我國對于承認(rèn)和和執(zhí)行外國仲裁裁決規(guī)定了跟承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決相同的程序,外國仲裁院作出的發(fā)生法律效力的裁決,需要中華人民共和國法院承認(rèn)與執(zhí)行的,可以由當(dāng)事人直接向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)與執(zhí)行,也可以由外國仲裁院依照該仲裁所屬國家與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。
四、論述題(本大題共12分)
40.試論述仲裁協(xié)議的有效要件及法律效力。
答:仲裁協(xié)議的有效要件,是指一項有效的仲裁協(xié)議。必須具備的基本條件,一般而言,有效仲裁協(xié)議的基本條件主要涉及以下三個問題:
(1)仲裁協(xié)議的形式:一項有效的仲裁協(xié)議必須有合法的形式,絕大多數(shù)國家的法律都要求仲裁協(xié)議必須用書面形式作成。(2)仲裁協(xié)議當(dāng)事人的行為能力依《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的規(guī)定,如果訂立仲裁協(xié)議的當(dāng)事人依對其適用之法律有某種無行為能力情形者,締約國可以拒絕執(zhí)行該仲裁協(xié)議。(3)爭議事項的可仲裁性爭議事項的可仲裁性是指當(dāng)事人訂立的仲裁協(xié)議中約定的提交仲裁事項,必須是有關(guān)國家法律(即仲裁準(zhǔn)據(jù)法)允許、采用仲裁方式處理的事項。一項有效的仲裁協(xié)議在國際商事仲裁中具有以下法律效力:
(1)對雙方當(dāng)事人具有嚴(yán)格的約束力,不得再向法院提起訴訟。(2)具有排除有關(guān)國家法院的管轄權(quán)的效力。(3)是有關(guān)仲裁機(jī)構(gòu)行使仲裁管轄權(quán)的依據(jù)。(4)是強(qiáng)制執(zhí)行仲裁裁決的依據(jù)。
五、案例分析題(本大題共2小題,每小題12分,共24分)
41.一對在英國留學(xué)的中國青年男女在英國的婚姻登記機(jī)關(guān)登記結(jié)婚,后因感情不和在中國法院提起離婚訴訟。其中男方當(dāng)事人以該婚姻未在中國婚姻登記機(jī)關(guān)登記為由,主張該婚姻在形式上無效,請求法院宣告解除非法同居關(guān)系(目的是在財產(chǎn)處理上獲得好處)。而女方當(dāng)事人主張該婚姻關(guān)系無論是按照婚姻締結(jié)地法律的英國法律還是按照當(dāng)事人雙方本國(中國)法律都不存在禁止結(jié)婚的情形,并且按照婚姻締結(jié)地法律履行了婚姻登記手續(xù),因而應(yīng)該是合法婚姻關(guān)系。問:
(1)對于該婚姻關(guān)系,我國法院應(yīng)該適用哪國法律判斷其婚姻的法律效力?為什么?
(1)我國法院應(yīng)該適用英國的法律來判斷其婚姻的法律效力。這是因為我國《民法通則》雖然沒有對中國公民之間在國/ 10
外結(jié)婚的法律適用作明確的規(guī)定。但這方面可供參考的是《關(guān)于駐外使領(lǐng)館處理華僑婚姻問題的若干規(guī)定》依該規(guī)定:我駐外使館在“受理這類案件時,嚴(yán)格按照中華人民共和國婚姻法的基本精神,并照顧到他們居住在國外的實際情況,加以妥善處理。”該《規(guī)定》規(guī)定:
① 為方便華僑在居住國結(jié)婚,應(yīng)該鼓勵他們按居住國法律在當(dāng)?shù)剞k理結(jié)婚登記或舉行結(jié)婚儀式;②如該婚姻除年齡和禁止近親通婚的規(guī)定外,其他符合我國婚姻法的規(guī)定,可以口頭或書面證明;③如該婚姻違反我國婚姻法關(guān)于禁止干涉婚姻自由和禁止重婚的規(guī)定,我國當(dāng)不能承認(rèn)該婚姻的效力
(2)對于該婚姻關(guān)系,我國法院應(yīng)該適用哪國法律解決其離婚問題?為什么?
(2)對于該婚姻關(guān)系,我國法院應(yīng)該適用我國法律來解決離婚問題,這是因為根 據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定,涉外離婚適用法院地法。
42.原告威爾頓是美國阿肯色州的居民,在沙特阿拉伯短暫停留時,他駕駛的汽車與被告沙特阿拉伯石油公司所擁有的、由被告雇員所駕駛的卡車相撞,原告威爾頓身受重傷。事故發(fā)生后,原告回到美國治傷。傷愈后,原告向阿肯色州地方法院提起訴訟,要求沙特阿拉伯石油公司給予損害賠償。法院要求威爾頓提供侵權(quán)行為地沙特阿拉伯王國的有關(guān)法律,威爾頓無法提供。法院繼而要求威爾頓在一年內(nèi)提供有關(guān)沙特阿拉伯王國的法律,再行審理。一年以后,威爾頓仍然無法提供沙特阿拉伯王國的相關(guān)法律,因為沙特阿拉伯王國當(dāng)時沒有有關(guān)此類侵權(quán)行為的法律。問:(1)本案涉及國際私法上的哪一基本問題?
(1)本案涉及的問題是國際私法領(lǐng)域里的外國法查明問題;
(2)本案中,威爾頓無法提供沙特阿拉伯王國的法律,各國實踐一般采用哪些解決方法?
(2)目前國際社會解決外國法無法查明的問題主要有以下方法:①直接適用內(nèi)國法;②推定外國法與內(nèi)國法相同因而適用內(nèi)國法;③駁回當(dāng)事人的訴訟請求;④適用與本應(yīng)適用的外國法律相似的法律;⑤適用一般法學(xué)原理;⑥輔助連結(jié)說。(3)假設(shè)訴訟在我國人民法院進(jìn)行,我國法律對沙特阿拉伯王國法律的提供有哪些具體的規(guī)定?
有最密切聯(lián)系國家的法律”這是一條【 B 】 A.無條件的選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范 B.有條件的選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范 C.重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范 D.雙邊沖突規(guī)范
7.我國《民法通則》第143條規(guī)定:中華人民共和國公民定居國外的,其民事行為能力可以適用【 D 】 A.中國法律 C.法院地法律
B.行為地法律 D.定居國法律
8.“不動產(chǎn),即使屬于外國人所有,仍適用法國法”這一沖突規(guī)范屬于【 A 】 A.單邊沖突規(guī)范
C.選擇適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范
B.雙邊沖突規(guī)范
D.重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范
9.美國學(xué)者凱弗斯主張法律適用應(yīng)改變只作“管轄權(quán)選擇”的傳統(tǒng)制度,而代之以“規(guī)則選擇”或“結(jié)果選擇”的方法,這種“結(jié)果選擇”的理論最早出現(xiàn)在1933年的【 C 】 A.《現(xiàn)代羅馬法體系》 C.《法律選擇過程批判》
B.《法律沖突法》
D.《沖突法的邏輯學(xué)法律基礎(chǔ)》
10.在對待外國法不能查明的法律適用問題上,美國法院在確定不能查明的外國法為普通法系國家(如英國、澳大利亞等)法律時,采取的做法是【 B 】 A.駁回當(dāng)事人的訴訟請求或抗辨 C.適用一般法學(xué)原理
B.直接適用美國相關(guān)法律
D.適用與本應(yīng)適用的外國法相似的內(nèi)國法律 3)我國對外國法的查明的方法有:①由當(dāng)事人提供②如該外國與我國有司法協(xié)助協(xié)議的,由對方中央句法機(jī)關(guān)依照司法協(xié)助協(xié)議的規(guī)定,負(fù)責(zé)提供③由我國駐該外國大使館或領(lǐng)事館負(fù)責(zé)提供④由該外國駐中國的大使館或領(lǐng)事館負(fù)責(zé)提供⑤由中外法學(xué)專家提供。
全國2007年7月高等教育自學(xué)考試
一、單項選擇題(本大題共30小題,每小題1分,共30分)在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。1.在國際私法范圍問題上,英美普通法系國家的學(xué)者大多主張國際私法就是【 B 】 A.國際統(tǒng)一實體規(guī)范 C.程序法
B.沖突法 D.自然法
11.我國對外國法人在中國設(shè)立常駐代表機(jī)構(gòu)的認(rèn)許采用【 A 】 A.特別認(rèn)許程序 C.一般認(rèn)許程序
B.概括認(rèn)許程序 D.分別認(rèn)許程序
12.在國際私法領(lǐng)域里,公共秩序的作用在于【 A 】 A.限制或排斥外國法的適用 C.保護(hù)本國當(dāng)事人的利益
B.便于本國法院行使管轄權(quán) D.外交上的便利
13.關(guān)于代理內(nèi)部關(guān)系的法律適用,各國法律均主張應(yīng)當(dāng)首先適用【 C 】 A.本人營業(yè)地法 C.意思自治原則
B.代理行為地法 D.最密切聯(lián)系原則 2.目前已知的最早在國內(nèi)法中規(guī)定沖突規(guī)則的成文法典,在歐洲應(yīng)當(dāng)是【 A 】 A.1755年的《巴伐利亞法典》 C.公元653年的唐代《永徽律》
B.公元前18世紀(jì)的《漢穆拉比法典》 D.公元565年的《查士丁尼民法大全》
14.法院地法律和有關(guān)的外國法律對同一涉外民事法律關(guān)系規(guī)定了不同的連結(jié)點(diǎn),于是在國際私法中產(chǎn)生了【 B 】 A.識別 C.法律規(guī)避
B.反致和轉(zhuǎn)致 D.公共秩序 3.甲乙兩國在其訂立的解決民商事法律沖突的協(xié)定中規(guī)定:“離婚適用受理案件的法院所在地法律。”該種解決法律沖突的方法是屬于【 D 】
A.直接調(diào)整法律沖突的方法,是解決法律沖突的實體性規(guī)范 B.間接調(diào)整法律沖突的方法,是解決法律沖突的實體性規(guī)范 C.直接調(diào)整法律沖突的方法,是解決法律沖突的沖突規(guī)范 D.間接調(diào)整法律沖突的方法,是解決法律沖突的沖突規(guī)范 4.我國歷史上第一次系統(tǒng)的國際私法立法是【 B 】 A.唐朝的《永徽律》 C.1986年《民法通則》
B.1918年北洋政府《法律適用條例》
D.2000年《中華人民共和國國際私法示范法》
15.在國際私法上,破產(chǎn)程序問題一般應(yīng)適用【 B 】 A.債務(wù)人國籍國法 C.債權(quán)人國籍國法
B.破產(chǎn)宣告國法 D.破產(chǎn)財產(chǎn)所在地法
16.加拿大人洛斯在我國廣州購有別墅一幢,兩年后因其所在公司委派他常住英國開展業(yè)務(wù),洛斯決定將此別墅出售給其朋友法國人格里斯。后兩人因付款問題發(fā)生糾紛,在我國某地中級人民法院涉訴,我國該中級人民法院應(yīng)當(dāng)適用【 D 】 A.加拿大法或法國法 C.加拿大法或中國法
B.法國法或中國法 D.只能適用中國法
17.根據(jù)《商標(biāo)國際注冊馬德里協(xié)定》規(guī)定,商標(biāo)的國際注冊在任何成員國生效后,保護(hù)期限為【 A 】 A.20年,且可無限制續(xù)展 C.10年,不得續(xù)展
B.15年,且可無限制續(xù)展 D.20年,不得續(xù)展 5.美國法學(xué)教授庫克于1942年在一本題名為《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》中提出了【 C 】 A.優(yōu)先選擇原則 C.本地法說
B.政府利益分析說 D.法院地法說
18.根據(jù)我國法律法規(guī)的規(guī)定,對于涉外動產(chǎn)租賃合同,如當(dāng)事人未選擇合同所適用的法律,一般情況下應(yīng)適用【 C 】 A.動產(chǎn)所在地法
B.適用承租方住所地法
/ 10 6.《民法通則》規(guī)定“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律,涉外合同當(dāng)事人沒有選擇的,可以適用與合同 C.適用出租人營業(yè)所所在地法 D.受理法院地法
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)
在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。
31.1989年海牙《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》的主要特點(diǎn)體現(xiàn)為【 ABCDE 】 A.采用“同一制”繼承制度
B.只要受理案件的法院所在地國家參加了公約,公約就應(yīng)適用 C.公約規(guī)定了“繼承協(xié)議”的有關(guān)問題 D.承認(rèn)轉(zhuǎn)致制度
E.確定在財產(chǎn)繼承方面采用意思自治原則
32.在國際公法上,國籍是公民對國家承擔(dān)效忠義務(wù)的依據(jù),而國籍在國際私法上的意義體現(xiàn)在【 ABC 】 A.判斷是否是涉外民事關(guān)系的根據(jù)之一 19.從確定合同準(zhǔn)據(jù)法的歷史發(fā)展來看,其最早的一個階段是【 A 】 A.以締結(jié)地法為主階段 B.以意思自治為主的階段
C.以意思自治為主,以最密切聯(lián)系為輔的階段 D.合同自體法階段
20.關(guān)于票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為,中國《票據(jù)法》規(guī)定適用【 D 】 A.出票地法
C.當(dāng)事人營業(yè)地所在地法
B.付款地法 D.行為地法
21.1931年在日內(nèi)瓦召開的國際會議上,通過了《統(tǒng)一支票法公約》、《解決支票法律沖突公約》、《支票印花稅公約》,主持和促成這項工作的國際組織是【 A 】 A.國際聯(lián)盟 C.海牙國際私法會議
B.美洲國家組織 D.羅馬統(tǒng)一私法協(xié)會
B.指引涉外民事關(guān)系的連結(jié)點(diǎn)之一 C.國家行使管轄權(quán)的一種根據(jù) D.是一個人對國家承擔(dān)義務(wù)的根據(jù) E.國家對其國民實行外交保護(hù)的根據(jù)
33.下列事項中不屬于最惠國待遇通常適用范圍的有【 ABDE 】 A.一國給予鄰國的特權(quán)和優(yōu)惠
B.基于特定歷史關(guān)系特定的國家之間的特定地區(qū)的特權(quán)和優(yōu)惠 C.雙邊協(xié)定下的特權(quán)與優(yōu)惠 D.經(jīng)濟(jì)集團(tuán)內(nèi)部存在的特權(quán)與優(yōu)惠 E.邊境貿(mào)易和運(yùn)輸方面的特權(quán)與優(yōu)惠
34.電子商務(wù)合同是涉及一種因互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)以及被廣泛應(yīng)用于商事交易而產(chǎn)生的一種新合同形式,目前,電子商務(wù)合同大體上可以分為【 ABC 】
A.企業(yè)之間的電子合同即Business to Business模式 B.用戶之間的電子合同即Consumer to Consumer模式 C.企業(yè)和用戶之間的電子合同即Business to Consumer模式 D.磋商合同
E.通過要約與承諾而簽訂的合同
35.《國際貨物銷售合同法律適用公約》規(guī)定它不確定以下事項的準(zhǔn)據(jù)法【 ABCD 】 E.合同的解釋和合同的消滅
三、簡答題(本大題共4小題,每小題6分,共24分)36.簡述國際民事訴訟管轄的基本分類。
答:(1)普通管轄和特別管轄;(2)專屬管轄、平行管轄和排除管轄;(3)強(qiáng)制管轄和協(xié)議管轄 37.什么是領(lǐng)事婚姻?我國在涉外婚姻中對領(lǐng)事婚姻有哪些規(guī)定?
答:(1)領(lǐng)事婚姻:是指在駐在國不反對的前提下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù),并成立婚姻的制度。
(2)我國《婚姻法》及相關(guān)法律規(guī)定,在條約或互惠的基礎(chǔ)上,我國承認(rèn)具有相同國籍的外國雙方在其本國駐華使領(lǐng)館成立的婚姻為有效。
中華人民共和國駐外使(領(lǐng))館可以依照《婚姻登記條例》的有關(guān)規(guī)定,為男女雙方均居住于駐在國的中國公民辦理婚姻登記。凡雙方為華僑,且符合我國婚姻法的規(guī)定,要求在駐在國的我國使館結(jié)婚的,只要駐在國法律允許,我國使館可為他們辦理結(jié)婚登記,頒發(fā)結(jié)婚證書。凡駐在國法律不承認(rèn)外國使館辦理的結(jié)婚登記為有效,以及該婚姻不符合我國婚姻法關(guān)于結(jié)婚的規(guī)定的,我國使館均不宜受理此類申請。
38.簡述1978年海牙《代理法律適用公約》的主要內(nèi)容。
/ 10 22.在國際海上貨物運(yùn)輸中,對于承運(yùn)人的責(zé)任期限,《漢堡規(guī)則》采用的是【 D 】 A.“鉤至鉤”原則 C.“舷至舷”原則
B.“鉤至舷”原則 D.“接到交”原則
23.在國際貿(mào)易支付中,托收業(yè)務(wù)中的托收行和代收行之間的法律關(guān)系屬于【 A 】 A.委托代理關(guān)系 C.無直接的法律關(guān)系
B.信托關(guān)系 D.雇傭法律關(guān)系
24.關(guān)于合同關(guān)系的法律適用,當(dāng)事人選擇法律的范圍,目前多數(shù)國家的立法和國際公約一致認(rèn)為被選擇的法律應(yīng)是【 A 】 A.實體法 C.沖突法
B.程序法
D.實體法和沖突法
25.在涉外繼承中,將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn),分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法,即動產(chǎn)適用死者的屬人法,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法,這一理論最早倡導(dǎo)人是【 A 】 A.巴爾特 C.孟西尼
B.薩維尼 D.柯里
26.被認(rèn)為采用了英國學(xué)者莫里斯提出的“侵權(quán)行為自體法”說的一個最有影響的案例是【 D 】 A.鮑富萊蒙案 C.特魯弗特案
B.福哥案
D.巴蓓科克訴杰克遜案
27.根據(jù)我國最高人民法院的司法解釋,涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效,依據(jù)【 B 】 A.法院地法確定
B.沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定 C.當(dāng)事人自由約定
D.法院地法或民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法確定
28.對于無因管理的準(zhǔn)據(jù)法的選擇,各國一般主張適用【 B 】 A.當(dāng)事人的意思自治原則 C.本人本國法
B.管理地法 D.管理人本國法
29.對于知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓,在法律適用上,各國一般采用【 D 】 A.原始國法律說 C.行為地法律說
B.被請求保護(hù)國法律說 D.合同關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法
30.“外國法的適用,如違背善良風(fēng)俗或德國法目的時,則不予適用”,該條款的立法方式屬于公共秩序立法方式中的【 A 】 A.直接限制方式 C.合并限制方式
B.間接限制方式 D.混合限制方式 答:《代理法律適用公約》主要內(nèi)容:
(1)公約適用于由一方代理人有權(quán)代表他人(被代理人)與第三人進(jìn)行交易活動所產(chǎn)生的具有國際性的關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定。包括普通法上的“隱名代理”,也包括了大陸法律上的“間接代理”,公約既適用于商業(yè)代理,也適用于非商業(yè)代理。(2)代理人與本人內(nèi)部關(guān)系的法律適用代理人與被代理人意思自治原則,當(dāng)事人未選擇法律時,適用建立關(guān)系時代理人營業(yè)地法律。
(3)公約關(guān)于被代理人(本人)或代理人與第三人的代理關(guān)系的法律適用;原則上適用代理人進(jìn)行代理活動時營業(yè)地的法律。(4)支配本人與第三人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法同樣適用于代理人與第三人間由于代理人行使代理權(quán)、超越代理權(quán)或進(jìn)行無代理的活動所產(chǎn)生的關(guān)系。
(5)公約傾向于實體法的指定,不接受反致、轉(zhuǎn)致和間接反致。
39.什么是先決問題?構(gòu)成先決問題必須具備的條件有哪些?解決先決問題的準(zhǔn)據(jù)法有哪些主張?
答:先決問題:又稱附帶問題,是指法院在解決當(dāng)事人之間的爭訟問題時,得以首先解決另一個問題為條件。該爭訟的問題稱為“本問題”或“主要問題”,需要首先予以解決的問題稱為“先決問題”。其構(gòu)成條件:(1)主要問題依法院地國的沖突規(guī)則,應(yīng)適用外國法作為準(zhǔn)據(jù)法;
(2)該問題本身具有相對的獨(dú)立性,可以作為一個單獨(dú)的問題向法院提出,并有自己的沖突規(guī)則可以適用;
(3)依主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國和依法院地國適用于該問題的沖突規(guī)則,會選擇出不同國家的法律作準(zhǔn)據(jù)法,得出完全相反的結(jié)論,并使主要問題的判決結(jié)果不同。以上三個條件缺一不可。
四、論述題(本大題12分)40.試論國際海上侵權(quán)行為法律適用的一般原則。答:國際海上的侵權(quán)行為,大致可歸結(jié)為三種情形:
一、船舶相撞或船舶與海上設(shè)施碰撞所發(fā)生的侵權(quán)行為。法律適用原則:
(1)如果在公海上發(fā)生船舶損害他國海上設(shè)施或海底電纜的,因公海自由而有主張只應(yīng)適用法院地法的;
(2)對發(fā)生在領(lǐng)海上的侵權(quán)行為或損害其他海上設(shè)施,一般是將領(lǐng)海國視作侵權(quán)行為地,領(lǐng)海國法即為侵權(quán)行為地法。(3)對于發(fā)生船舶碰撞的賠償問題,1977年9月30日在里約熱內(nèi)盧國際海洋法委員會全體會議通過了《統(tǒng)一船舶碰撞中有關(guān)民事管轄權(quán)、法律選擇、判決的承認(rèn)和執(zhí)行方面若干規(guī)則的公約》。關(guān)于法律選擇,公約規(guī)定,除當(dāng)事人另有協(xié)議外,如碰撞在一國內(nèi)水或領(lǐng)海內(nèi)
發(fā)生,適用該國法律;如碰撞發(fā)生在領(lǐng)海以外的水域,適用案件受理國法律;如有關(guān)的船舶在同國登記或由它出具證件,或都屬于同一國家所有,均應(yīng)適用該國的法律。
二、發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán)行為。
發(fā)生在船舶內(nèi)部的侵權(quán),無論該船舶是處于公?;蚰硣I(lǐng)海,多主張適用船旗國法。但是如果船舶處于他國領(lǐng)海之內(nèi),并且該侵權(quán)行為影響領(lǐng)海國的利益,主張適用領(lǐng)海國法。
三、是因海事事故致旅客死傷及其行李毀損發(fā)生的侵權(quán)行為。
關(guān)于在海上運(yùn)送中致旅客人身傷亡或行李毀損,因有運(yùn)送合同關(guān)系存在,所以有的主張適用合同的準(zhǔn)據(jù)法來解決運(yùn)送人責(zé)任問題。但旅客安全常受到許多國家強(qiáng)制性法律的保護(hù),這種法律不得在合同中運(yùn)用法律選擇條款加以規(guī)避。為統(tǒng)一對這種責(zé)任的法律規(guī)定,1974年訂立了《海上旅客及其行李運(yùn)輸?shù)难诺涔s》及其議定書。
五、案例分析題(本大題共2小題,每小題12分,共24分)41.意大利某公司以擔(dān)保糾紛為由在意大利米蘭民事法院起訴我國某公司,訴訟標(biāo)的為3400萬美元。該法院缺席判決我國某公司敗訴。意大利公司向英國法院申請承認(rèn)該判決,并請求英國法院強(qiáng)制執(zhí)行我國某公司倫敦代表處的財產(chǎn)。在意大利法院的訴訟程序中,意大利法院是以傳真的方式對我國當(dāng)事人送達(dá)了有關(guān)訴訟的文件,其所聲稱的采取此種送達(dá)方式的理由是:第一,中意雙方之間沒有任何關(guān)于司法協(xié)助的公約;第二,外交送達(dá)耗時費(fèi)力。而事實上中國與意大利均是1965年海牙《關(guān)于向域外送達(dá)民事或商事訴訟文書和非訴訟文書公約》的締約國。
問:根據(jù)上述公約的有關(guān)規(guī)定,我國當(dāng)事人可以什么理由請求英國法院拒絕承認(rèn)與執(zhí)行意大利法院的判決? 答:中方當(dāng)事人可以未按照《關(guān)于向域外送達(dá)民事或商事訴訟文書和非訴訟文書公約》的規(guī)定方式送達(dá)訴訟文書。我國雖然是該公約的成員國,但在加入該《公約》的時候作了保留,我國通常只接受正式送達(dá)和特定送達(dá)方式,而不接受非正式送達(dá)。而
根據(jù)我國《民事訴訟法》所規(guī)定的送達(dá)方式,排除以傳真的方式送達(dá)的。因此,意大利法院以傳真方式向我國境內(nèi)的訴訟當(dāng)事人送達(dá)訴訟文書,違背了《公約》特別是我國《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定,因此是無效的送達(dá)。因此而作出的缺席判決,因為沒有賦予敗訴當(dāng)事人以合理的機(jī)會和充分的時間進(jìn)行辯解,而違反程序公正原則,因此,英國法院理應(yīng)不承認(rèn)意大利法院的判決。
司法協(xié)助請求的執(zhí)行。主要有三種方式:
(1)正式送達(dá),即被請求國中央機(jī)關(guān)按照其國內(nèi)法規(guī)定的在國內(nèi)訴訟中對在其境內(nèi)的人員送達(dá)文書的方法自行送達(dá)該文書,或安排經(jīng)由一適當(dāng)機(jī)構(gòu)使之得以送達(dá)。
(2)特定方式送達(dá),即文書可按請求方要求采用的特定方式送達(dá),但不得與被請求國的法律抵觸。
(3)非正式遞交,即在被送達(dá)人自愿接收時向其送達(dá)而不必嚴(yán)格遵守公約規(guī)定的有關(guān)譯文等形式上的要求。在被送達(dá)人拒絕時再改用正式送達(dá)。中國只規(guī)定有正式送達(dá)和特定送達(dá),未規(guī)定非正式送達(dá)。有雙邊條約的則按雙邊條約的規(guī)定辦理。42.中國公民劉聞與丁薇薇于1990年結(jié)婚并育有一子劉天家,1994年劉聞與丁薇薇由于感情不合而離婚。同年劉聞去英國留學(xué),并與英國女子結(jié)婚。1998年丁薇薇因意外身亡,劉天家于是與劉聞寡居的母親王亞慧共同生活,兩人居住在上海浦東區(qū)的一間小屋里。劉聞自去英國留學(xué)后很少與家里聯(lián)系,也從未給其兒子劉天家和其母親王亞慧寄過生活費(fèi)。2000年10月,劉天家與王亞慧向浦東區(qū)人民法院提起訴訟,要求劉聞承擔(dān)對劉天家的撫養(yǎng)義務(wù)和對王亞慧的贍養(yǎng)義務(wù)。問:(1)上海市浦東區(qū)人民法院對此案是否有管轄權(quán)?為什么?
答:上海浦東區(qū)人民法院對本案有管轄權(quán)。理由是:一國法院在判斷對涉外民事關(guān)系是否有管轄權(quán)時,往往是依據(jù)法院地的〈民事訴訟法〉的相關(guān)規(guī)定,我國〈民事訴訟法〉有關(guān)管轄權(quán)的規(guī)定:對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起有關(guān)身份關(guān)系的訴訟,可以原告住所地的人民法院管轄。本案中劉天家和王亞慧對被告劉聞提起的有關(guān)撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的問題,均屬于“與身份關(guān)系相關(guān)“的訴訟,因此,浦東區(qū)人民法院有權(quán)管轄。(2)本案應(yīng)適用何國法律解決?為什么?
答:本案適用與被扶養(yǎng)人和被贍養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律。根據(jù)我國〈民法通則〉規(guī)定:扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。同時最高人民法院對此進(jìn)一步解釋:“扶養(yǎng)”包括父母子女之間的扶養(yǎng);夫妻之間的扶養(yǎng)以及其他有關(guān)人之間的扶養(yǎng)。同時,扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地,均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切系的關(guān)系。
全國2008年4月國際私法試題
1.國際私法要解決的主要問題是(C)A.一個國家之內(nèi)不同法規(guī)之間的法律的區(qū)際沖突
B.一個國家之內(nèi)適用于不同宗教或種族的人的法律的人際沖突 C.不同國家之間的法律沖突 D.新舊前后法律之間的時際沖突
2.在法律中規(guī)定:限制外國人在內(nèi)國從事某種民商事活動,不得享有某種民商事權(quán)利或者待遇。該法律規(guī)范一般被稱為(B)A.法律沖突規(guī)范 C.統(tǒng)一實體規(guī)范
A.戚希爾 C.戴西
A.優(yōu)先選擇原則
C.法院地法說
B.外國人的民商事法律地位規(guī)范 D.程序規(guī)范 B.諾思 D.莫里斯 B.政府利益分析說 D.本地法說
3.在國際私法的發(fā)展歷史上,英國的既得權(quán)說的創(chuàng)立者是(C)
4.庫克于1942年在《沖突法的邏輯與法律基礎(chǔ)》一書中提出了(D)
5.《中華人民共和國政府和意大利政府關(guān)于鼓勵和相互保護(hù)投資的協(xié)定》中規(guī)定的“當(dāng)締約的一方國民或公司的投資在締約另一方領(lǐng)土內(nèi)由于戰(zhàn)爭、其他武裝沖突、全國緊急狀態(tài)或其他類似事件而遭受損失,它們所享受的待遇不應(yīng)低于任何第三國國民或公司所享受的待遇”是一種(C)A.國民待遇
C.非歧視待遇
B.最惠國待遇
D.歧視待遇
6.在1932年—1934年間首先在國際私法領(lǐng)域里提出先決問題理論的法學(xué)家是(D)
/ 10
A.英國的戚希爾和諾思 C.法國的尼波耶和杜摩蘭 A.轉(zhuǎn)致 C.雙重反致 A.國籍國 C.營業(yè)所所在地
B.英國的戴西和莫里斯 D.德國的梅希奧和汪格爾 B.反致
D.婚姻締結(jié)地法原則是我國目前解決涉外婚姻關(guān)系法律沖突的主要原則 21.在涉外繼承的法律適用問題上,最早提出區(qū)別制的著名法學(xué)家是(B)A.巴托魯斯 C.薩維尼
A.侵權(quán)案件雙方當(dāng)事人合意選擇的法律 C.侵權(quán)行為地法律
A.可以委托中華人民共和國律師 C.必須委托中華人民共和國律師 A.解決投資爭端國際中心 C.蘇黎士國際商會仲裁院 A.德國 C.荷蘭
首推(B)
A.羅馬統(tǒng)一私法國際研究所 C.聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會 A.目的地地法 C.法院地法 A.當(dāng)事人舉證證明
B.法官依職權(quán)查明,無須當(dāng)事人舉證
C.法官依職權(quán)查明,但當(dāng)事人亦負(fù)有協(xié)助的義務(wù) D.法官、當(dāng)事人同時舉證
29.目前關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決最重要的國際公約是(C)A.1923年《日內(nèi)瓦仲裁條款協(xié)議書》 B.1927年《關(guān)于執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》 C.1958年《承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的公約》 D.1961年《歐洲商事仲裁公約》
30.中國公民張洋加入法國國籍以后與德國公民碧麗結(jié)婚,并在德國有住所。2003年,張洋夫婦定居中國,2004年3月,張洋夫婦外出途中遇車禍,碧麗當(dāng)場死亡,張洋成為植物人。張洋的父母稱年紀(jì)已大,自身尚需別人照顧,主張由張洋的哥哥張東作張洋的監(jiān)護(hù)人。張東稱自己將出國留學(xué),主張由張洋的弟弟張西作為監(jiān)護(hù)人。張西稱自己經(jīng)濟(jì)條件太差,不愿做監(jiān)護(hù)人。張洋父母為此訴諸北京某法院,本案的解決應(yīng)當(dāng)適用(C)A.中國法律
C.德國法律
B.法國法律或中國法律,由法院從中選擇 D.德國法律或法國法律,由法院從中選擇 B.海牙國際私法會議 D.國際商會 B.所在地法 D.旗國法
B.巴爾特
D.柯里
B.與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律 D.侵權(quán)案件雙方當(dāng)事人的共同住所地法律 B.可以外國律師 D.必須委托外國律師 B.國際商會仲裁院 D.斯德哥摩商會仲裁院 B.法國 D.意大利
7.在反致問題上,英國有一個為其他國家都不采用的獨(dú)特法律制度,這就是所謂的(C)
D.部分反致 B.經(jīng)常居住地
D.與產(chǎn)生糾紛的民事關(guān)系有密切聯(lián)系的地方
22.在國際私法上,有學(xué)者提出“侵權(quán)行為自體法”學(xué)說,它是指對涉外侵權(quán)行為應(yīng)該適用(B)8.依最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉的若干意見》,在當(dāng)事人住所不明或不能確定時,其住所應(yīng)當(dāng)是(B)
23.我國《民事訴訟法》規(guī)定:外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在人民法院起訴、應(yīng)訴,需要委托律師代理訴訟的(C)9.某專門生產(chǎn)化妝品的跨國公司,其股東大部分是以色列公民,該公司在美國注冊登記,但其主要營業(yè)機(jī)構(gòu)設(shè)在其最大的市場——法國?,F(xiàn)在,該公司欲在中國設(shè)立它的分支機(jī)構(gòu),并獲得批準(zhǔn)。不久,該公司與中國某國營商場就其銷售合同發(fā)生爭議。我國法院應(yīng)認(rèn)定該跨國公司的國籍國是(B)A.以色列 C.法國
A.適用行為地法 C.適用當(dāng)事人的屬人法 A.物之所在地法 C.所有權(quán)人的本國法 A.法院地法
C.與該法人有最密切聯(lián)系的法律 A.世界上任何國家
C.僅限于世界知識產(chǎn)權(quán)組織的成員國 A.物之所在地法
C.財產(chǎn)授予人明示或默示指定的法律 A.貸款銀行或擔(dān)保銀行所在地法 C.貸款項目實施地法 A.付款地法 C.法院地法 A.鉤至鉤原則 C.艙至艙原則 A.船舶所在地法 C.法院地法 A.最密切聯(lián)系原則 C.收養(yǎng)國的法律
B.美國 D.中國 B.適用法院地法
D.規(guī)定復(fù)數(shù)連結(jié)點(diǎn),以增加可選性 B.所有權(quán)人的住所地法 D.目的地法
B.當(dāng)事人合意選擇的法律 D.該法人的屬人法 B.僅限歐盟成員國家
D.僅限于《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的成員國 B.委托人的住所地法 D.信托管理地法
B.接受貸款人所在地或營業(yè)地法 D.貸款合同簽訂地法 B.支票簽字地法 D.當(dāng)事人的屬人法 B.收至交原則
D.岸至岸原則 B.船旗國法
D.當(dāng)事人自己選擇的法律 B.法院地法 D.兒童原住國法律
24.在當(dāng)今解決國際民商事爭端的常設(shè)國際仲裁機(jī)構(gòu)中,附屬于國際商會的全球性仲裁機(jī)構(gòu)是(C)10.關(guān)于法律行為的方式的準(zhǔn)據(jù)法,自20世紀(jì)30年代以來,國際上的立法趨勢是(D)25.最早以專門法典形式或單行法規(guī)的形式制定系統(tǒng)的沖突規(guī)范的國家是(A)11.物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅,一般應(yīng)適用(A)26.從19世紀(jì)末開始,在國際上開始出現(xiàn)一些從事統(tǒng)一國際私法工作的有影響的國際組織,其中,最有成效的、最富影響的當(dāng)12.在一般情況下,外國法人終止或解散時其財產(chǎn)的歸屬問題并不適用物之所在地法,而是適用(D)
27.船舶和飛機(jī)在運(yùn)輸過程中產(chǎn)生的一些法律問題,各國一般都采用(D)13.可以申請加入《專利合作條約》的是(D)
28.英美法系國家和部分拉丁美洲國家,對于外國法查明方式采用(A)14.根據(jù)1985年海牙《關(guān)于信托準(zhǔn)據(jù)法及其承認(rèn)公約》中的規(guī)定,有關(guān)信托關(guān)系的法律適用通常首先是適用(C)15.根據(jù)我國法律規(guī)定,在當(dāng)事人沒有就合同的法律適用作出選擇時,銀行貸款或擔(dān)保合同適用(A)16.我國《票據(jù)法》規(guī)定,支票出票時的記載事項適用出票地法,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商也可以適用(A)17.1924年《統(tǒng)一提單若干法律規(guī)定的國際公約》即《海牙規(guī)則》規(guī)定承運(yùn)人對所運(yùn)貨物的責(zé)任期限采用(A)18.我國《海商法》規(guī)定,船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅適用(B)
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)
在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。
31.在涉外民事關(guān)系中,法律沖突產(chǎn)生的原因主要有(ACDE)A.各國民法對同一民事問題的規(guī)定不同 B.當(dāng)事人要求適用外國法
C.含有涉外因素的民事關(guān)系大量發(fā)生 D.司法權(quán)獨(dú)立
E.各國在一定范圍內(nèi)都承認(rèn)外國法的域外效力
32.下列各項中,通??梢赃m用最惠國待遇制度的有(ABCDE)
/ 10 19.《跨國收養(yǎng)方面保護(hù)兒童及合作公約》中規(guī)定,對兒童是否適于收養(yǎng)的條件適用(D)20.根據(jù)我國有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,下列說法中錯誤的是(B)..A.在我國處理涉外婚姻關(guān)系法律沖突的過程中,婚姻締結(jié)地法原則既解決結(jié)婚實質(zhì)要件的法律沖突,也解決結(jié)婚形式要件的法律沖突
B.在我國,婚姻締結(jié)地法原則上適用于所有的涉外結(jié)婚,婚姻關(guān)系的當(dāng)事人一方或雙方是否為中國公民,是否在中國境內(nèi)舉行結(jié)婚都在所不問
C.如婚姻締結(jié)地法原則導(dǎo)致外國法在我國適用時,其適用的結(jié)果不得對我國的社會公共利益造成不良影響
A.判決和裁決的相互承認(rèn)與執(zhí)行 B.著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的保護(hù) C.國家之間交通工具的通過
D.國家之間的商品、支付和服務(wù)往來
E.彼此的外交代表團(tuán)、領(lǐng)事代表團(tuán)、商務(wù)代表團(tuán)的特權(quán)和豁免
33.根據(jù)我國相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定,外國人在我國依法享有的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)包括(ABCDE)A.親屬權(quán) B.繼承權(quán)
C.勞動權(quán)
D.智力成果權(quán)
E.土地使用權(quán)
34.在國際私法上,對于反致制度持反對態(tài)度的學(xué)者們所持的依據(jù)主要有(ABCE)A.反致違背了本國沖突法的宗旨,與國際私法的真正性質(zhì)相抵觸 B.反致有損于內(nèi)國的立法權(quán) C.反致的適用于實際不便
D.反致不利于保護(hù)當(dāng)事人的利益和主權(quán)權(quán)利 E.反致會導(dǎo)致惡性循環(huán)
35.在國際民事訴訟中,一國法院考慮是否給予外國當(dāng)事人以訴訟救助時,一般應(yīng)考慮(BCDE)A.外國當(dāng)事人是否在法院地國設(shè)有住所或習(xí)慣居所 B.當(dāng)事人是否確實有支付訴訟費(fèi)用的能力 C.訴訟是否有勝訴的可能
D.當(dāng)事人是否提出了減免訴訟費(fèi)用的申請 E.當(dāng)事人國籍與內(nèi)國是否有條約或互惠關(guān)系
三、簡答題(本大題共4小題,每小題6分,共24分)36.什么是沖突規(guī)范?沖突規(guī)范在結(jié)構(gòu)和性質(zhì)上有什么特點(diǎn)?
36.沖突規(guī)范是指國內(nèi)法或國際條約中規(guī)定的指定涉外民事關(guān)系應(yīng)適用哪一國或地區(qū)的法律作為準(zhǔn)據(jù)法的法律規(guī)范,沖突規(guī)范具有選擇某一國家或地區(qū)的法律適用于某一涉外民事關(guān)系的功能,它又被稱為法律選擇規(guī)范。
沖突規(guī)范的特點(diǎn):
(1)沖突規(guī)范不同于一般實體法規(guī)范,它是間接規(guī)范,是法律選擇規(guī)范。沖突規(guī)范并不直接規(guī)定當(dāng)事人的具體的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系,它必須與被其指定的那一國家的法律結(jié)合起來,才能最終確定當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系,完成解決涉外民商事爭議的任務(wù)。
(2)沖突規(guī)范不同于一般程序法規(guī)范。
(3)沖突規(guī)范具有不同于一般的法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)。沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)僅僅包括范圍和準(zhǔn)據(jù)法二個部分。
37. 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》在工業(yè)產(chǎn)權(quán)的國際保護(hù)方面確立了哪些原則
《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)的巴黎公約》的主要內(nèi)容是確定了以下基本原則:
(1)國民待遇原則。而且根據(jù)公約,非公約成員國的公民,只要他在公約任何成
員國境內(nèi)有住所或有真實、有效的工商業(yè)營業(yè)所,也可享有與公約成員國國民同樣的待遇。
(2)優(yōu)先權(quán)原則。
(3)強(qiáng)制許可原則。
(4)專利、商標(biāo)獨(dú)立原則。
(5)臨時性保護(hù)原則。37.簡述物之所在地法適用范圍的例外。(即不適用物之所在地法的情形)
38.物之所在地法適用的例外有:
(1)運(yùn)輸途中貨物的物權(quán)關(guān)系;
(2)船舶、飛行器等運(yùn)輸工具;(3)外國法人在自行終止或被法人國籍所屬國解散時的財產(chǎn);
(4)與人身關(guān)系密切的財產(chǎn);
(5)無主土地上的物的物權(quán);
(6)國家財產(chǎn)。39.簡述1973年《關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任法律適用的海牙公約》的主要內(nèi)容。
公約的適用范圍:它適用于產(chǎn)品制造人、成品或部件制造人、天然產(chǎn)品的生產(chǎn)者、產(chǎn)品供應(yīng)者、在產(chǎn)品的準(zhǔn)備或分配等整個商業(yè)環(huán)節(jié)中的其他以及上述人員的代理人或雇員,對產(chǎn)品造成的損害所承擔(dān)的責(zé)任。
公約關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的法律適用:
(1)首先適用直接遭受損害的人的慣常居所國的內(nèi)國法,只要該國同時又是被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地或直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方。
(2)在第一順序的情況不存在的條件下,應(yīng)該適用侵害地國家的內(nèi)國法,但也需要符合下列條件之一:
1)該國同時又是直接遭受損害的人慣常居住地;
2)該國同時又是被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)地;
3)該國同時又是直接遭受損害的人取得產(chǎn)品的地方;
(3)如果上述二原則都不能適用,原告可以主張適用侵害地國家的內(nèi)國法。
(4)如果原告沒有提出主張適用侵害地法時,則適用被請求承擔(dān)責(zé)任人的主營業(yè)所所在地國家的內(nèi)國法。
公約規(guī)定產(chǎn)品責(zé)任的準(zhǔn)據(jù)法適用于責(zé)任的依據(jù)和范圍、責(zé)任的免除等。
四、論述題(本大題12分)
40.什么是意思自治原則?我國涉外合同法律對這一原則的適用有哪些特點(diǎn)? 40.(1)意思自治原則即指涉外合同應(yīng)適用合同當(dāng)事人協(xié)議選擇應(yīng)適用的法律。
(2)意思自治原則在我國涉外合同中的適用
我國《合同法》和{民法通則}都規(guī)定,涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用前法律,但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人未選擇法律的,適用與合同有最密切聯(lián)系-的國家的法律。但我國在這一原則的適用上又有下列特點(diǎn):
①法律選擇的方式。對此,我國有關(guān)規(guī)定明確指出,合同當(dāng)事人的法律選擇必須是明示的,從而排除了默示選擇的方式。
②法律選擇的范圍和時間。允許當(dāng)事人作出法律選擇的時伺,我國最高人民法院的有關(guān)解答則放得很寬,從訂立合同時起,直到人民法院受理案件后開庭審理以前,合同當(dāng)事人都可以協(xié)議選擇合同的準(zhǔn)據(jù)法。但在開庭審理時,合同當(dāng)事人仍不能協(xié)商一致作出法律選擇的,人民法院則按照最密切聯(lián)系原則確定合同所應(yīng)適用的法律。當(dāng)事人協(xié)議選擇的或人民法院按最密切聯(lián)系原則確定的處理合同爭議所適用的法律是指,現(xiàn)行的實體法,不包括沖突法和程序法在內(nèi)。故排除了時際沖突與反致發(fā)生的可能。
③不適用“意思自治”的例外。我國法律不允許采用意思自治原則而要求必須適用中國法律的,即在我國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同。
④當(dāng)事人選擇處理“合同爭議”的法律,依據(jù)最高人民法院的解答,就作廣義的理解,即凡雙方當(dāng)事人對合同是否成立、合同成立的時間、合同的履行、違約的責(zé)任以及合同的變更、中止、解除、終止等發(fā)生的爭議,均包括在內(nèi)。
⑤關(guān)于合同形式,中國合同法規(guī)定,當(dāng)事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的,應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
⑥關(guān)于締約能力,我國法律規(guī)定,涉外合同當(dāng)事人的締約能力原則上應(yīng)適用當(dāng)事人的本國法,但行為地法律認(rèn)為有行為能力的也應(yīng)認(rèn)為有行為能力,是排除當(dāng)事人意思自治原則。
五、案例分析題(本大題共2小題,每小題12分,共24分)
41.F國布朗特先生于1995年10月,與我國西北某企業(yè)簽訂合同,聯(lián)合開發(fā)新疆某地天然氣資源。合同約定以F國法律為該合同的準(zhǔn)據(jù)法。后因布朗特違約而發(fā)生糾紛,并訴至新疆某法院。布朗特稱:人的行為能力當(dāng)適用當(dāng)事人的屬人法,自己在簽訂合同才剛滿19歲,按F國法律屬無行為能力人,因而原訂合同是無效的。問題:(1)布朗特簽訂該合同的行為能力應(yīng)如何認(rèn)定?
(1)自然人的行為能力,一般情況下,應(yīng)依其屬人法。為了保護(hù)相對人或第三人不致因不明對方屬人法的規(guī)定而蒙受損失,保護(hù)商業(yè)活動的穩(wěn)定與安全,大多數(shù)國家規(guī)定,有關(guān)商務(wù)活動當(dāng)事人的行為能力也可適用商業(yè)行為地法,亦即商業(yè)活動當(dāng)事人如依其屬人法無行為能力而依商業(yè)行為地法有行為能力,應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有行為能力。
最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則》若干問題的意見(試行)》中明確指出,外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有民事行為能力。因而,本案中布朗特的理由是不成立的,應(yīng)認(rèn)定有民事行為能力。
合同中約定的準(zhǔn)據(jù)法是否有效?為什么?
(2)該案中合同準(zhǔn)據(jù)法的選擇是無效的:一般說來,涉外合同的效力依當(dāng)事人協(xié)議選擇的法律作為準(zhǔn)據(jù)法,但“意思自治”原則也受到一些限制。根據(jù)我國《合同法》和《民法通則》的規(guī)定,一方面,我國將意思自治原則作為確定涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的首要原則,另一方面又規(guī)定了中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同等,不允許采用意思自治原則,要求必須適用中國法律。因此,該案中合同準(zhǔn)據(jù)法的選擇是無效的。
37.甲某系已取得美國國籍且在紐約有住所的華人,1996年2月甲某回中國大陸探親期間因突發(fā)疾病病故于上海,未留任何遺囑,甲某在上海遺有一棟別墅和200萬人民幣的存款,在紐約留有一棟住房,兩家商輔及若干存款和汽車珠寶等,甲某在紐約沒有親屬,其在上海的親屬向上海中級人民法院提出財產(chǎn)繼承請求,根據(jù)我國的國際私法規(guī)則,我國上海中級人民法院對此案如何處理?為什么?
38.42.死者生前沒有立遺囑也沒有立遺贈扶養(yǎng)協(xié)議,因此,本案主要解決的是涉外法定繼承的法律適用。此糾紛在我國上海市中級人民法院審理,因此,應(yīng)當(dāng)適用我國的沖突規(guī)范,依照我國沖突規(guī)范的規(guī)定:涉外繼承,不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法,動產(chǎn)適用被繼承人死亡時的住所地法。結(jié)合本案,死者死亡時的住所地為美國紐約,因此,死者在上海一棟別墅適用我國相關(guān)法律處理;在我國的200萬存款、在紐約的住房、商鋪、汽車珠寶等適用美國紐約州的相關(guān)法律處理。
/ 10 全國2009年4月自學(xué)考試國際私法試題
一、單項選擇題(本大題共30小題,每小題1分,共30分)在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。1.國際私法的間接調(diào)整方法是通過借助下列哪項而實現(xiàn)的(B)A.國際統(tǒng)一實體規(guī)范 C.程序規(guī)范
B.沖突規(guī)范
D.外國人民事法律地位規(guī)范
A.薩維尼 C.杜摩蘭
學(xué)者一般主張(B)A.適用選擇時的法律
B.巴爾 D.戴西
13.在時際法律沖突解決的問題上,對于當(dāng)事人所選的法律事后發(fā)生變更應(yīng)如何適用法律的問題,一直存在較大的爭議,我國
B.原則上由當(dāng)事人協(xié)商解決準(zhǔn)據(jù)法的變更問題 C.適用新法 D.適用舊法
14.我國《票據(jù)法》規(guī)定,支票出票時的記載事項適用出票地法,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商也可以適用(A)A.付款地法 C.法院地法
A.當(dāng)事人合意選擇的法律 C.中華人民共和國法律
B.支票簽字地法 D.當(dāng)事人的屬人法 B.法院地法
D.依最密切聯(lián)系原則所確定的法律 2.從十九世紀(jì)末葉起,在國際私法領(lǐng)域中,開始出現(xiàn)了一些從事統(tǒng)一國際私法工作的有影響的國際組織。其中,就統(tǒng)一沖突法與程序法而言,最有成效、最有影響的當(dāng)首推(A)A.海牙國際私法會議 C.國際商會 A.《沖突法論》
C.《沖突法的邏輯學(xué)與法律基礎(chǔ)》
B.羅馬國際統(tǒng)一私法學(xué)會 D.聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會 B.《現(xiàn)代羅馬法體系》 D.《法律選擇過程批判》 3.薩維尼創(chuàng)立的“法律關(guān)系本座說”出現(xiàn)在他在1849年出版的(B)
15.在中華人民共和國境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同發(fā)生糾紛,只能適用(C)4.美國法學(xué)家柯里教授在1963年出版的《沖突法論文集》,極力反對通過沖突規(guī)范來選擇法律,認(rèn)為應(yīng)拋棄傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則,而代之以“利益分析”的方法,此學(xué)說被稱為(D)A.意思自治原則 C.本地法說
B.最密切聯(lián)系原則 D.政府利益分析說
16.調(diào)整國際貿(mào)易支付的國際慣例有(C)
A.《1967年商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》和《華沙—牛津規(guī)則》 B.《海牙規(guī)則》和《漢堡規(guī)則》
C.《1967年商業(yè)單據(jù)托收統(tǒng)一規(guī)則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》 D.《維斯比規(guī)則》和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》
17.領(lǐng)事婚姻,是指在駐在國不反對的情況下,一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表依其本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù),成立婚姻的制度,它一般適用于(D)A.駐在國公民與本國公民結(jié)婚 B.駐在國公民與任何第三國公民結(jié)婚 C.領(lǐng)事官員與外交官員結(jié)婚
D.在駐在國的本國僑民與本國僑民結(jié)婚
18.對于海上侵權(quán)行為的法律適用,我國《海商法》規(guī)定:船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償,適用(D)A.侵權(quán)行為地法 C.加害船舶的旗國法 A.財產(chǎn)所在地法 B.法院地法
C.遺囑人立遺囑地法
D.遺囑人立遺囑時或死亡時的本國法或住所地法
20.在國際私法歷史上,最早提出“侵權(quán)行為自體法”學(xué)說的是(B)A.戴西 C.杜摩蘭
B.莫里斯 D.庫克
B.受害船舶的旗國法 D.受理案件的法院所在地法 5.聯(lián)合國《國際貨物買賣合同公約》規(guī)定:“凡本公約未明確解決的屬于本公約范圍的問題,應(yīng)按照本公約所依據(jù)的一般原則來解決,在沒有一般原則的情況下,則應(yīng)按照國際私法規(guī)范規(guī)定適用的法律來解決?!逼渲械摹皣H私法規(guī)范”是指(A)A.沖突規(guī)范
C.解決國際民商爭議的程序規(guī)范
B.國際統(tǒng)一實體規(guī)范 D.外國人民事法律地位規(guī)范
6.法國法律規(guī)定:不動產(chǎn)的法定繼承依不動產(chǎn)所在地法;德國法律規(guī)定:不動產(chǎn)法定繼承依死者本國法;且兩國都認(rèn)為自己指定的法律也包括沖突法?,F(xiàn)有一德國公民死于法國并在法國留下不動產(chǎn),為此不動產(chǎn)法定繼承發(fā)生爭訟,其結(jié)果是(D)A.在法國起訴會發(fā)生反致
C.在兩國中任一國起訴都會發(fā)生反致
B.在德國起訴會發(fā)生反致
D.在兩國中任一國起訴都不會發(fā)生反致
7.下列所列沖突規(guī)范中屬于重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范是(B)A.夫婦財產(chǎn)契約的締結(jié),關(guān)于其方式或依據(jù)締結(jié)契約國之法律,或依婚姻舉行時婚姻當(dāng)事人各自之本國法,或依婚姻繼續(xù)中關(guān)于夫妻各自之本國法,均為有效
B.離婚依其原因發(fā)生時夫之本國法,但其原因事實非日本法亦認(rèn)為離婚之原因者,法院不得為離婚之宣告
C.在本人與第三人關(guān)系中,代理權(quán)的存在與范圍以及代理人行使或意圖行使代理權(quán)所產(chǎn)生的效力,應(yīng)適用代理人為有關(guān)行為時其營業(yè)所所在地法
D.在任何情況下,外國的法律和法規(guī)、一個組織或法人的章程和規(guī)定,以及私人間的規(guī)定和協(xié)議,如果違反公序良俗,在意大利領(lǐng)土上無效
8.1955年海牙《解決本國法與住所地法沖突公約》中所規(guī)定的“如當(dāng)事人的住所地國規(guī)定應(yīng)適用當(dāng)事人本國法,而其本國法規(guī)定適用住所地法時,凡締約國均應(yīng)適用其住所地國的內(nèi)國法?!边@條規(guī)定肯定了(D)A.轉(zhuǎn)致制度 B.反致制度
C.國籍國法優(yōu)先原則
D.大陸法系國家向英美法系國家在屬人法問題作出妥協(xié)的態(tài)度
9.依照我國《民法通則》及《公司法》的相關(guān)規(guī)定,在涉外民商事案件中,公司法人的住所地應(yīng)當(dāng)是(D)A.法人的管理中心所在地 C.法人章程中規(guī)定的住所地 A.物之所在地法
C.當(dāng)事人合意選擇的法律 A.被請求保護(hù)國法說 C.授予國法說
B.法人的營業(yè)中心所在地 D.法人的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地 B.法院地法
D.所有人或占有人的住所地法 B.行為地法說 D.綜合適用法律說
19.根據(jù)1961年《遺囑處分方式法律沖突公約》第1條規(guī)定:不動產(chǎn)遺囑的有效方式必須符合(A)
21.1991年我國加入《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》和1997年加入《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》時,均指定我國專門負(fù)責(zé)司法協(xié)助和有權(quán)接收外國通過領(lǐng)事途徑轉(zhuǎn)遞的中央機(jī)關(guān)是(C)A.中華人民共和國公安部 C.中華人民共和國司法部 A.當(dāng)事人的屬人法
C.重疊適用屬人法和法院地法 時效,應(yīng)當(dāng)適用(B)A.法院地法
C.當(dāng)事人自由選擇的法律
B.沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法 D.依最密切聯(lián)系原則所確定的法律 B.中華人民共和國外交部 D.中華人民共和國最高人民法院 B.受理案件的法院所在地法律 D.最有利于離婚的法律
22.1986年《中華人民共和國民法通則》規(guī)定,中華人民共和國公民與外國人離婚,應(yīng)當(dāng)適用(B)10.18世紀(jì)末19世紀(jì)初,大陸法系國家提出所謂的“動產(chǎn)附骨”法諺,乃是指動產(chǎn)物權(quán)適用(D)
23.我國最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見》中明確規(guī)定:涉外民事法律關(guān)系的訴訟11.“無形財產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)立、內(nèi)容和消滅,依使用行為或侵權(quán)行為發(fā)生地國家的法律?!边@一規(guī)定體現(xiàn)的學(xué)說是(B)12.最早在合同法律適用上,提出意思自治原則的法學(xué)家是(C)
24.德國人A(丈夫)與英國人B結(jié)婚,A在中國去世后,B要求英國法院判決丈夫在中國的遺產(chǎn)歸其所有,判斷B對A財產(chǎn)的 8 / 10 權(quán)利是基于夫妻財產(chǎn)關(guān)系的權(quán)利還是妻子對丈夫的繼承權(quán)利的問題,這在國際私法上被稱為(D)A.二級識別 C.法律適用 A.動產(chǎn)附骨 C.場所支配行為
B.識別 D.先決問題 B.普遍繼承 D.動產(chǎn)無固定場所
35.下列事項中,不受..1989年《死者遺產(chǎn)繼承的法律適用公約》所確定的準(zhǔn)據(jù)法支配的有(ACDE)A.繼承人、受遺囑人及其應(yīng)得的遺產(chǎn)份額 C.遺囑的實質(zhì)要件
E.應(yīng)繼份、保留份和遺囑中的其他限制
三、簡答題(本大題共4小題,每小題6分,共24分)36.什么是國籍?自然人國籍沖突解決的一般途徑有哪些?
36.國籍是指自然人屬于某一國家的國民或者公民的法律資格。(1分)
國籍積極沖突的解決途徑:
一個人同時既具有內(nèi)國國籍,有具有外國國籍,一般是一內(nèi)國國籍優(yōu)先;(1分)但是人同時具有的二個或二個以上國籍均為外國國籍時,一般做法為:(1)最后取得的國籍優(yōu)先;(1分)(2)當(dāng)事人住所地或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先;(1分)(3)當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家國籍優(yōu)先;(1分)
國籍消極沖突的解決:一般主張以當(dāng)事人住所所在地國家的法律為其本國法,如凡是人無住所或住所不能確定的,則以其居住地法為其本國法。(1分)
39.對侵權(quán)行為的法律適用的一般理論有哪些?簡述我國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定。37.對侵權(quán)行為法律適用一般理論有:
(一)適用侵權(quán)行為地法;(1分)
(二)適用法院地法;(1分)
(三)最密切聯(lián)系說或“侵權(quán)行為自體法說”。(1分)
我國關(guān)于侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定:
(一)侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律,侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)就更發(fā)生地法律;(1分)
(二)當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同于國家有住所的,也可以使用當(dāng)事人本國法律或者住所地法律;(1分)
(三)中華人民共和國法律部認(rèn)為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為時侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理。(1分)40.簡述我國法律法規(guī)有關(guān)涉外離婚案件管轄權(quán)的規(guī)定。
38.(一)協(xié)議離婚:中國公民同外國人在中國內(nèi)的自愿離婚的,內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的,男女雙方應(yīng)當(dāng)共同到內(nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記處辦理離婚登記。(1分)
(二)訴訟離婚:中國法院在受理涉外離婚案件時,采取原告就被告的原則,只要被告在中國有住所或居所,則原告住所地或居所地法院也有管轄權(quán)。(1分)
(1)在國內(nèi)就會并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須有婚姻締結(jié)地法院管線為由不受理的,當(dāng)事人向人民法院提出訴訟的,由一方原住所地或一方在國美的最后住所地人民法院管轄。(1分)
(2)在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須有國籍所述過法院管轄為由不受理時,當(dāng)事人向人民法院提出訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后住所地人民法院管轄。(1分)
(3)中國公民一方聚在西湖國外,一方居住國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方住所地人民法院都有管轄權(quán)。(1分)
(4)中國公民雙方在國外但未定居的,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或者被告原住所地人民法院管轄。(1分)41.簡述承認(rèn)與執(zhí)行外國仲裁裁決的程序及我國對外國仲裁裁決承認(rèn)和執(zhí)行的依據(jù)。
39.《承認(rèn)執(zhí)行外國仲裁裁決公約》規(guī)定,執(zhí)行仲裁裁決的程序規(guī)則依被申請執(zhí)行地國的法律。(1分)各國立法可將其承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的程序規(guī)則分為三類:其一是將外國仲裁裁決作為外國法院判決對待,這是多數(shù)國家的做法(1分);其二是將外國仲裁裁決作為合同指摘對待,這是英美國家的做法,要求有關(guān)當(dāng)事人提起一個請求履行仲裁裁決中規(guī)定的義務(wù)或請求損害賠償?shù)脑V訟來獲得在內(nèi)國境內(nèi)承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的執(zhí)行令;(1分)其三是講外國仲裁裁決作為內(nèi)國仲裁裁決對待。(1分)
我國對于承認(rèn)和和執(zhí)行外國仲裁裁決規(guī)定了跟承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決相同的程序,外國仲裁院作出的發(fā)生法律效力的裁決,需要中華人民共和國法院承認(rèn)與執(zhí)行的,可以有當(dāng)事人直接向中華人民共和國有關(guān)系安全的中級人民法院申請承認(rèn)與執(zhí)行,(1分)也可以由外國仲裁院依照該仲裁所屬國家與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約規(guī)定,或者按照互惠原則,請求中華人民共和國有管轄權(quán)的終極人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。
四、論述題(本大題共12分)
40.試論述當(dāng)代(二次世界大戰(zhàn)以后)國際私法新的變化和發(fā)展。40.(1)國際私法的范圍與內(nèi)容的擴(kuò)大與豐富。(1分)
特別是二十世紀(jì)60、70年代,因國際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的進(jìn)一步加強(qiáng),國際民商活動領(lǐng)域不斷擴(kuò)大,在國際票據(jù)、國際信托、國
/ 10
B.被繼承人的立囑能力
D.繼承權(quán)的剝奪和繼承資格的取消
25.“繼承依被繼承人屬人法”,而不區(qū)分其動產(chǎn)與不動產(chǎn),是一條古老的沖突規(guī)范,它起源于古代羅馬的(B)26.假設(shè)某人具有A國國籍,在C國有若干動產(chǎn),在B國居住了5年以后未立遺囑死亡,在A國和在D國的繼承人發(fā)生糾紛而由A國法院受理此案。如果上述四個國家都參加《死者遺產(chǎn)繼承法律適用公約》,那么根據(jù)該公約,A國法院解決此繼承糾紛的準(zhǔn)據(jù)法原則上應(yīng)適用(B)A.A國法 C.C國法
A.《歐洲專利公約》 C.《伯爾尼公約》
B.B國法 D.D國法
B.《歐洲共同體專利公約》 D.《專利合作條約》 27.確立了“一項發(fā)明一次申請制度”的公約是(D)28.法院地法這一系屬公式主要解決的問題是(D)A.有關(guān)自然人的能力、身份、婚姻家庭和財產(chǎn)繼承方面的法律沖突 B.不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突 C.行為方式有效性方面的法律沖突 D.涉外民事訴訟程序方面的法律沖突
29.明確地提出了國內(nèi)公共秩序與國際公共秩序的的概念,并認(rèn)為國際私法中的公共秩序?qū)儆凇皣H公共秩序法”的第二類強(qiáng)行法的著名學(xué)者是(A)A.瑞士學(xué)者布魯歇 C.德國學(xué)者薩維尼 A.庫克 C.薩維尼
B.法國學(xué)者巴蒂福 D.英國學(xué)者莫里斯 B.凱弗斯 D.戴西 30.在國際私法上,主張以“規(guī)則選擇”或“結(jié)果選擇”來替代“管轄權(quán)選擇”的學(xué)者是(B)
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的,請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。
31.在國際運(yùn)輸公約方面,調(diào)整海上貨物運(yùn)輸關(guān)系的有(ACE)A.1924年的海牙規(guī)則 C.1968年的維斯比規(guī)則 E.1978年的漢堡規(guī)則
32.在下列各項中,表現(xiàn)當(dāng)前國際私法統(tǒng)一化運(yùn)動新特點(diǎn)的有(ABCD)A.大陸法系國家普通法系國家之間在屬人法方面的本國法主義和住所地法主義的尖銳對立得到一定程度的調(diào)和 B.正從區(qū)域性向全球性方向發(fā)展
C.在協(xié)調(diào)繼承關(guān)系的“同一制”和“分割制”的對立上,取得了頗為引人注目的成就
D.工作的重點(diǎn)從親屬法、繼承法領(lǐng)域逐漸擴(kuò)大到國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、侵權(quán)責(zé)任和電子商務(wù)等新領(lǐng)域 E.反致制度已被廢棄不用
33.為了避免和減少適用《聯(lián)合國國際貨物銷售公約》的困難,公約明確規(guī)定不適用于(ABDE)...A.根據(jù)法律執(zhí)行令狀的銷售 C.電力設(shè)備的銷售 E.經(jīng)由拍賣的銷售
34.下列各項中,表明《世界版權(quán)公約》和《伯爾尼公約》的顯著差別的有(ACD)A.《世界版權(quán)公約》規(guī)定的保護(hù)期限短
B.《伯爾尼公約》規(guī)定必須保護(hù)作者的精神權(quán)利,《世界版權(quán)公約》則未作強(qiáng)制性的規(guī)定 C.《伯爾尼公約》規(guī)定締約國法律向其他成員國作品提供的保護(hù)具有追溯力
D.《伯爾尼公約》確立了對版權(quán)的自動保護(hù)原則,而《世界版權(quán)公約》則實行附條件的自動保護(hù)原則 E.《世界版權(quán)公約》實行雙國籍國民待遇原則,而《伯爾尼公約》則沒有實行此一原則
B.1929年的華沙公約 D.1963年的海牙議定書
B.船舶、氣墊船或飛機(jī)的銷售 D.股票等有價證券的銷售 際勞務(wù)等領(lǐng)域相繼有國際司法的國內(nèi)法和國際法。(2分)
(2)國際私法各個分支科學(xué)的。(1分)
隨著國際民事商事關(guān)系的不斷發(fā)展,國際私法調(diào)整范圍的不斷擴(kuò)大和內(nèi)容的不斷充實,國際私法的各個分支學(xué)科必然也相對獨(dú)立地發(fā)展起來,已經(jīng)逐漸形成一個由國際私法史、比較國際私法、外國人法和外國人待遇制度等諸多分支學(xué)科組成的內(nèi)容不斷增加的學(xué)科群。(2分)
(3)國際私法趨同化傾向的加強(qiáng)。(1分)
不但許多國際性的、地區(qū)性的國際組織如聯(lián)合國、海牙國際私法會議等致力于國際私法的統(tǒng)一化工作,為解決法律沖突和管轄權(quán)沖突,發(fā)展彼此間的私法協(xié)助關(guān)系的雙邊活動,也越來越受重視,而且許多市場經(jīng)濟(jì)和開放政策的 國家,還在國內(nèi)立法中十分注意吸收和采用國際社會的普遍時間,據(jù)以改善自己的法律制度,積極創(chuàng)造能促進(jìn)國際民商事交往的軟環(huán)境。(2分)
(4)傳統(tǒng)沖突法及其學(xué)說的深化。(1分)
傳統(tǒng)的國際私法創(chuàng)利用一個法定的空間連接點(diǎn)指引一個特定的法律,二戰(zhàn)后許多國家的學(xué)者主張對傳統(tǒng)沖突法進(jìn)行改進(jìn),綜合各國改進(jìn)沖突法的方法主要有:用靈活性開放性沖突規(guī)范代替僵硬的封閉性沖突規(guī)范;增加連接點(diǎn)的數(shù)量從而增加法律的可選性;對同類法律關(guān)系進(jìn)行劃分,以其不同性質(zhì)規(guī)定不同的連接點(diǎn),對一個法律關(guān)系的不同方面進(jìn)行分割,給不同部分或不同環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連接點(diǎn)。(2分)
五、案例分析題(本大題共2小題,每小題12分,共24分)
41.2000年3月6日上午10時左右,俄羅斯商人羅曼諾夫與一中國朋友從某市開元大酒店乘坐出租車到汽車站,羅曼諾夫與其朋友下出租車后,支付了15元出租車費(fèi)后,拿起行李就奔向汽車站,匆忙間將一個裝有貴重物品的手提包遺忘在出租車內(nèi)。出租車司機(jī)發(fā)現(xiàn)手提包后,迅速開車回汽車站尋找失主。未果。
羅曼諾夫丟包后,到當(dāng)?shù)厝嗣駨V播電臺播發(fā)尋物啟事,稱送還者將給予酬謝。3月8日,羅曼諾夫又在當(dāng)?shù)氐耐韴笊峡菍の飭⑹拢兄Z將付給還包人酬金8000元,并公布了聯(lián)系方式。
3月9日下午拾包的出租車司機(jī)在朋友的陪同下,到羅曼諾夫所住的賓館送還手提包,羅曼諾夫也兌現(xiàn)承諾,付了8000元的酬金。
羅曼諾夫的手提包失而復(fù)得后,并支付了酬金,心有不甘,便委托中國朋友向當(dāng)?shù)毓芴幫对V。公管處幾經(jīng)周折,查到收受酬金的出租車司機(jī)。司機(jī)承認(rèn)拾到手提包、交還手提包并接受酬金的事實。公管處責(zé)令出租車司機(jī)將酬金上交至公管處,由公管處交還給羅曼諾夫。同時,公管處對出租車司機(jī)進(jìn)行了暫扣出租車司機(jī)上崗證等行政處罰。出租車司機(jī)不服,便向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹨怨芴帪楸桓娴男姓V訟。請問:(1)在本案中存在哪些涉外民事關(guān)系?
41.(1)羅曼諾夫乘坐出租車,與出租車司機(jī)(承運(yùn)人)構(gòu)成涉外運(yùn)輸合同關(guān)系。(3分)(2)羅曼諾夫在手提包失而復(fù)得以后,有委托中國朋友進(jìn)行投訴,使拾包司機(jī)被迫交還酬金,違反誠實信用原則,羅曼諾夫所害酬金的行為,也已構(gòu)成涉外不當(dāng)?shù)美袨?。?分)
上述涉外民事關(guān)系的法律適用
(1)涉外運(yùn)輸合同關(guān)系,依我國合同法級民法通則的相關(guān)規(guī)定,應(yīng)適用意思自治原則,如果當(dāng)事人沒有選擇法律時,則使用最密切聯(lián)系原則。(1分)在本案中,羅曼諾夫與出則車司機(jī)對涉外運(yùn)輸合同的法律適用沒有選擇,股適用最密切聯(lián)系原則,依我國法律的相關(guān)規(guī)定,我國法律應(yīng)被認(rèn)為是與本案最密切聯(lián)系的法律,應(yīng)當(dāng)適用我國法律。(2分)
(2)羅曼諾夫違反誠信原則進(jìn)行投訴所形成的不當(dāng)?shù)美袨椋覈鴮Σ划?dāng)?shù)美競姆蛇m用尚未作出站們規(guī)定,可以參照適用國際慣例(2分),目前各國在解決不當(dāng)?shù)美膯栴}上法律適用主要有適用不當(dāng)?shù)美l(fā)生地法、適用當(dāng)事人本國法、適用支配原則法律義務(wù)或關(guān)系的法律、在多種法律中選擇適用(以上四中法律適用原則,只要答對其中的任何兩項原則,給1分,否則不給分)
(2)依據(jù)我國相關(guān)法律,這些涉外民事關(guān)系應(yīng)當(dāng)以哪國法律作準(zhǔn)據(jù)法?
42.原告威爾頓是美國阿肯色州的居民,在沙特阿拉伯短暫停留時,他駕駛的汽車與被告沙特阿拉伯石油公司所擁有的、由被告雇員所駕駛的卡車相撞,原告威爾頓身受重傷。事故發(fā)生后,原告回到美國治傷。傷愈后,原告向阿肯色州地方法院提起訴訟,要求沙特阿拉伯石油公司給予損害賠償。法院要求威爾頓提供侵權(quán)行為地沙特阿拉伯王國的有關(guān)法律,威爾頓無法提供。法院繼而要求威爾頓在一年內(nèi)提供有關(guān)沙特阿拉伯王國的法律,再行審理。一年以后,威爾頓仍然無法提供沙特阿拉伯王國的相關(guān)法律,因為,沙特阿拉伯王國當(dāng)時沒有有關(guān)此類侵權(quán)行為的法律。問:(1)本案涉及國際私法上的哪一基本問題?
(1)本案涉及的問題是國際私法領(lǐng)域里的外國法查明問題。(1分)
本案中,威爾頓無法提供沙特阿拉伯王國的法律,各國實踐一般采用哪些解決方法?
(2)目前國際社會解決外國法無法查明的問題主要有以下方法:
直接適用內(nèi)國法;(1分)推定外國法與內(nèi)國法相同因而使用內(nèi)國法;(1分)駁回當(dāng)事人的訴訟請求;(1分)適用于本應(yīng)
適用的外國法律相似的法律;(1分)適用一般法學(xué)原理;(1分)輔助鏈接說。(1分)
(2)假設(shè)案件在我國人民法院進(jìn)行,我國法律對沙特阿拉伯王國法律的提供有哪些具體的規(guī)定?
(3)我國對外國法的查明的方法有:由當(dāng)事人提供;(1分)如該外國與我國有司法協(xié)助協(xié)議的,由對方中央司法機(jī)關(guān)依照私法協(xié)助協(xié)議的規(guī)定負(fù)責(zé)提供;(1分)有我國駐該外國大使館或領(lǐng)事館負(fù)責(zé)提供;(1分)由該外國駐中國的大使館或領(lǐng)事館負(fù)責(zé)提供;(1分)由中外法學(xué)專家提供。(1分
/ 10
第四篇:法學(xué)專業(yè)國際私法試題
法學(xué)專業(yè)國際私法試題
一、單項選擇題(本大題共30小題,每小題1分,共30分)在每小題列出的四個選項中只有一個選項是符合題目要求的,請將正確選項前的字母填在題后的括號內(nèi))
1.中國在加入1965年《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》時,對外國向中國送達(dá)文書的方式所作的保留是()
A.公告送達(dá) B.外交途徑送達(dá) C.領(lǐng)事送達(dá) D.郵寄送達(dá)
2.根據(jù)我國最高人民法院司法解釋,外國法人的本國法是指()
A.其住所地所在國法 B.其營業(yè)地所在國法
C.其注冊登記地國法 D.其行為所在地國法
3.屬于主觀連結(jié)點(diǎn)的是()
A.住所 B.物之所在地 C.當(dāng)事人的合意 D.最密切聯(lián)系
4.國際私法要解決的法律沖突,主要是指()
A.法律的國際沖突B.法律的區(qū)際沖突
C.法律的人際沖突D.法律的時際沖突
5.領(lǐng)事婚姻制度通常適用于在領(lǐng)事駐在國境內(nèi)的()
A.本國公民與駐在國公民的結(jié)婚 B.本國公民與本國公民的結(jié)婚
C.本國公民與第三國公民的結(jié)婚 D.領(lǐng)事本人與駐在國公民的結(jié)婚
6.如果一個在中國為民事行為的外國人依其本國法為無行為能力,而依中國法為有行為能力,則適用()
A.該外國人的本國法B.該外國人的住所地法
C.該外國人的行為地法D.該外國人的屬人法
7.“外國人的行為能力依其本國法確定,但在內(nèi)國有住所者適用其住所地法”,這是一條()
A.單邊沖突規(guī)范 B.雙邊沖突規(guī)范 C.重疊性沖突規(guī)范 D.選擇性沖突規(guī)范
8.最有成效、最富影響的從事統(tǒng)一沖突法工作的國際組織是()
A.聯(lián)合國B.海牙國際私法會議
C.美洲國家國際私法會議D.羅馬國際統(tǒng)-私法學(xué)會
9.關(guān)于訴訟費(fèi)用擔(dān)保的規(guī)范,屬于國際民事訴訟法中直接適用的()
A.訴訟程序法規(guī)范 B.訴訟實體法規(guī)范 C.沖突法規(guī)范 D.統(tǒng)-實體法規(guī)范
10.一國法院根據(jù)該國沖突規(guī)范的規(guī)定適用外國法時,如果適用的是該外國的沖突規(guī)范,則會發(fā)生()
A.識別 B.法律規(guī)避 C.先決問題 D.反致
11.當(dāng)今西方國家對國家及其財產(chǎn)豁免問題主要采用()
A.絕對豁免原則 B.限制豁免原則 C.廢除豁免原則 D.平等豁免原則
12.用于解決一國內(nèi)部不同地區(qū)之間的法律沖突的規(guī)范稱為()
A.人際沖突規(guī)范 B.時際沖突規(guī)范 C.區(qū)際沖突規(guī)范 D.國際沖突規(guī)范
13.當(dāng)代在外國人民事法律地位方面一種非互惠的待遇制度是指()
A.國民待遇 B.最惠國待遇 C.普遍優(yōu)惠待遇 D.不歧視待遇
14.我國與外國簽訂的司法協(xié)助條約中所指定的中央機(jī)關(guān)一般是()
A.最高人民法院 B.司法部 C.外交部 D.最高人民檢察院
15.按照我國《民事訴訟法》的規(guī)定,外國法院的判決需要在我國承認(rèn)與執(zhí)行時,有資格提出申請的()
A.只有當(dāng)事人B.只有外國法院
C.當(dāng)事人或外國法院均可以D.只有利害關(guān)系人
16.識別的目的在于準(zhǔn)確地確定應(yīng)適用的()
A.沖突規(guī)范 B.程序法 C.準(zhǔn)據(jù)法 D.實體法
17.根據(jù)我國有關(guān)司法解釋,在侵權(quán)行為實施地法和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法不一致的情況下,法院應(yīng)當(dāng)()
A.適用侵權(quán)行為實施地法 B.適用侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法
C.在侵權(quán)行為實施地法和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法中選擇適用
D.適用損害賠償?shù)胤?/p>
18.意大利法則區(qū)別說的代表人物是()
A.胡伯 B.杜摩蘭 C.達(dá)讓特萊 D.巴托魯斯
19.國際私法最早最主要的法律淵源是()
A.國內(nèi)立法 B.國際慣例 C.國際公約 D.國內(nèi)判例
20.物之所在地法不適用于()
A.動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別B.物權(quán)客體的范圍
C.運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系D。物權(quán)的保護(hù)方法
21.用沖突規(guī)范調(diào)整涉外民事關(guān)系,其方法屬于()
A.直接調(diào)整 B.間接調(diào)整 C.混合調(diào)整 D.自然調(diào)整
22.德國學(xué)者薩維尼提出的國際私法學(xué)說是()
A.既得權(quán)說 B.法律關(guān)系本座說 C.法則區(qū)別說 D.本地法說
23.各國法律一般規(guī)定反致適用于()
A.合同領(lǐng)域 B.物權(quán)領(lǐng)域 C.繼承關(guān)系 D.侵權(quán)行為
24.“動產(chǎn)繼承適用被繼承人住所地法”,這條沖突規(guī)范中的“住所地”在國際私法上稱作()
A.范圍 B.準(zhǔn)據(jù)法 C.指定原因 D.連結(jié)點(diǎn)
25.1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用于()
A.營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間簽訂的買賣合同
B.飛機(jī)的購銷合同
C.專供私人使用的貨物的銷售合同
D.不同國籍的當(dāng)事人之間訂立的貨物買賣合同
26.行為地法原則主要適用的領(lǐng)域是()
A.行為方式B.行為人的權(quán)利能力
C.行為人的行為能力D.行為人的行為效果
27.一國法院依據(jù)公共秩序保留拒絕適用外國法后,多數(shù)國家取而代之的是()
A.當(dāng)事人的屬人法B.當(dāng)事人雙方選擇的法律
C.當(dāng)事人的住所地法D.法院地法
28.進(jìn)行法律選擇時,必須了解和分析法律背后的政策與精神,倡導(dǎo)此種作法的學(xué)說是()
A.結(jié)果選擇說 B.國際禮讓說 C.政府利益分析說 D.本地法說
29.各國法院在識別問題上一般以法院地法為依據(jù),但作為例外,不適用法院地法的有()
A.關(guān)于某物為動產(chǎn)與不動產(chǎn)的問題
B.關(guān)于某事實為侵權(quán)或契約的問題
C.關(guān)于某事實為實體或程序的問題
D.關(guān)于某財產(chǎn)為繼續(xù)或婚姻財產(chǎn)的問題
30.根據(jù)我國有關(guān)的司法解釋,有雙重或多重國籍的外國人,其本國法的確定標(biāo)準(zhǔn)可以是()
A.最密切聯(lián)系地 B.行為地 C.慣常居所地 D.營業(yè)地
二、多項選擇題(本大題共5小題,每小題2分,共10分)在每小題列出的五個選項中有二至五個選項是符合題目要求的,請將正確選項前的字母填在題后的括號內(nèi)。多選、少選、錯選均無分)
31.在我國,包含有沖突規(guī)范的法律是()
A.《票據(jù)法》 B.《海商法》 C.《民法通則》
D.《民用航空法》 E.《婚姻法》
32.調(diào)整國際航空貨物運(yùn)輸關(guān)系的主要國際公約有()
A.華沙公約 B.海牙議定書 C.芝加哥公約
D.瓜達(dá)拉哈拉公約 E.紐約公約
33.在中國境內(nèi)履行的涉外合同,按我國法律的規(guī)定,不適用意思自治原則的有
()
A.中外合資經(jīng)營企業(yè)合同
B.中外合作經(jīng)營企業(yè)合同
C.中外合作勘探開發(fā)自然資源合同
D.國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
E.國際動產(chǎn)租賃合同
34.國際社會對認(rèn)領(lǐng)的實質(zhì)要件一般適用()
A.法院地法B.父母屬人法C.分別適用父母和子女屬人法
D.子女屬人法E.認(rèn)領(lǐng)行為地法
35.在我國與外國簽訂的相互保護(hù)投資協(xié)定中,通常規(guī)定一方對另一方投資者在其境內(nèi)的投資、只有在下列條件下,才可實行征收成國有化()
A.為了公共利益B.按照適當(dāng)法律程序C.給予補(bǔ)償
D.不應(yīng)是歧視性的E.補(bǔ)償不應(yīng)無故遲延
三、簡答題(本大題共3小題,每小題8分,共24分)
36.我國對涉外扶養(yǎng)的法律適用是如何規(guī)定的?
37.簡述“雙國籍國民待遇”原則。
38.簡述對沖突規(guī)范進(jìn)行“軟化處理”的方法。
四、案例分析題(本大題共3小題,每小題12分,共36分)
39.一英國人到洪都拉斯一家賭場賭博,輸錢后向賭場借款10萬美元,并將這10萬美元又輸?shù)?,且未償還。開設(shè)賭場的洪都拉斯人到英國法院提起訴訟,要求法院判令借款人償還借款。英國法律規(guī)定經(jīng)營賭場是犯罪行為,但是洪都拉法律允許開設(shè)賭場。問:本案中的合同關(guān)系是否成立?英國法院應(yīng)如何適用法律?
40.法國人皮埃爾在20歲時與中國甲公司在中國簽訂一份原料購銷合同。合同簽訂后,原料的價格在國際市場上大漲,皮埃爾沒有履行合同。中國甲公司在中國法院提起訴訟,請求法院判令皮埃爾承擔(dān)違約責(zé)任。皮埃爾答辯稱,法國法律規(guī)定的成年人的年齡為21歲,簽訂合同時他19歲,屬未成年人,不具有完全的行為能力,所以不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
問:皮埃爾是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?
41.中國公民于某,1980年與妻子離婚,所生兩個子女由前妻撫養(yǎng),1985年,于某到西班牙經(jīng)商。1991年與一西班牙女子結(jié)婚,按照天主教儀式舉行了婚禮,按照西班牙婚姻法規(guī)定,天主教徒到天主教堂舉行結(jié)婚儀式為雙方締結(jié)婚姻的形式要件?;楹蟛痪?,于某將在西班牙經(jīng)商所獲部分利潤作為投資,回國內(nèi)辦廠,并購有樓房一棟,另有一些古董及銀行存款。1995年2月,于某因車禍去世,未留下遺囑,他的子女與他在西班牙的妻子之間對于遺產(chǎn)繼承發(fā)生爭執(zhí)。田的子女認(rèn)為于某在西班牙結(jié)婚他們一無所知,于某的婚姻未登記,不符合我國婚姻法的規(guī)定,于某的西班牙妻子不是于某的繼承人。
問:于某在西班牙的婚姻是否有效?
答案要點(diǎn)
1.D 2.C 3.C 4.A 5.B 6.C 7.C 8.B 9.B 10.D 11.B 12.C 13.C 14.B
15.C 16.A 17.C 18.D 19.A 20.C 21.B 22.B 23.C 24.D 25.A 26.A
27.D 28.C 29.A 30.A 31.ABCD 32.ABD 33.ABC 34.BCD 35.ABCDE
36.(1)我國民法通則第148條規(guī)定,扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國家的法律。
(2)上述“扶養(yǎng)”-詞應(yīng)作廣義解釋,包括父母子女之間的扶養(yǎng)、夫妻之間的扶養(yǎng)以及其他有關(guān)人之間的扶養(yǎng)。
(3)我國規(guī)定,扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財產(chǎn)所在地(法),均可被視為與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系(的國家的法律)。
37.(1)雙國籍國民待遇原則,是《伯爾尼公約》和《世界版權(quán)公約》中規(guī)定的,雙國籍是指作者國籍和作品國籍。
(2)它是指,如果作者為某一成員國的國民,則無論其作品在哪個國家出版,或者如果作品首次在某一成員國出版,則無論作者是哪一國的國民,在上述兩種情況下出版的作品,在其他成員國都享有各該成員國給予其本國國民作品的同等保護(hù)。
38.(1)用靈活的開放性的連結(jié)點(diǎn)取代傳統(tǒng)沖突規(guī)范中的僵硬的封閉性的連結(jié)點(diǎn)。
(2)增加連結(jié)點(diǎn)的數(shù)量以提高可選性。
(3)對同類法律關(guān)系依不同性質(zhì)加以區(qū)別,規(guī)定不同的連結(jié)點(diǎn)。
(4)對同一法律關(guān)系的不同方面進(jìn)行分割,對不同部分或不同環(huán)節(jié)規(guī)定不同的連結(jié)點(diǎn)。
39.本案中的借款合同是成立的。因為借款合同是在洪都拉斯簽訂并在洪都拉斯履行的,判斷合同的效力應(yīng)適用合同締結(jié)地法、合同履行地法,即洪都拉斯法,根據(jù)洪都拉斯的法律,該借款合同具有效力。然而,洪都拉斯政府允許開設(shè)賭場的法律與英國禁止開設(shè)賭場的法律相抵觸,英國法院可以適用公共秩序保留,排除洪都拉斯法律在美國的效力,駁回洪都拉斯人的起訴。
40.皮埃爾應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
我國最高人民法院的司法解釋規(guī)定:外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動,如依其本國法不具有行為能力,而依行為地法有行為能力的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定具有民事行為能力。
本案中的合同是皮埃爾與中國甲公司在中國簽訂的,合同的履行地也是中國,應(yīng)認(rèn)定合同的行為地在中國,應(yīng)適用中國法律認(rèn)定皮埃爾是否具有行為能力。中國法律規(guī)定,18歲為成年人,皮埃爾簽約時已19歲,具有完全的行為能力,應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
41.于某在西班牙的婚姻是有效的。
我國對涉外婚姻的法律適用問題的規(guī)定為,中國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律。無論中國公民同在境外的外國人結(jié)婚或同在華的外國人結(jié)婚,均依該婚
姻締結(jié)地的法律。
本案中,于某在西班牙僑居多年,在西班牙,天主都徒以在教堂舉行結(jié)婚儀式為婚姻成立的形式要件,其婚姻符合婚姻締結(jié)地即西班牙的法律,因此應(yīng)認(rèn)定他們之間的婚姻有效,符合婚姻締結(jié)地即西班牙的有關(guān)法律規(guī)定。
第五篇:2018年4月自考國際私法00249試題及答案
2018年4月高等教育自學(xué)考試全國統(tǒng)一命題考試
國際私法試卷
(課程代碼00249)本試卷共7頁,滿分l00分,考試時間l50分鐘??忌痤}注意事項: . 1.本卷所有試題必須在答題卡上作答。答在試卷上無效,試卷空白處和背面均可作草稿紙。2.第一部分為選擇題。必須對應(yīng)試卷上的題號使用2B鉛筆將“答題卡”的相應(yīng)代碼涂黑。3.第二部分為非選擇題。必須注明大、小題號,使用0.5毫米黑色字跡簽字筆作答。4.合理安排答題空間,超出答題區(qū)域無效。
第一部分選擇題
一、單項選擇題:本大題共30小題,每小題l分,共30分。在每小題列出的備選項中只有一項是最符合題目要求的.請將其選出。
1.下列哪一位學(xué)者把有關(guān)公共秩序的強(qiáng)行法分為“國內(nèi)公共秩序法”和“國際公共秩序法”?
A.薩維尼 B.斯托雷 C.布魯歇 D.巴托魯斯 2.率先采用國籍作為確定屬人法的連接點(diǎn)的是
A.1971年《美國第二次沖突法重述》 B.1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法法規(guī)》 C.1804年法國民法典D.1896年《德國民法施行法》 3.下列關(guān)于識別的說法中,不正確的是 A.識別是解決援用哪一沖突規(guī)范的前提 B.識別的主要目的是限制外國法的適用
C.識別的依據(jù)有法院地說、準(zhǔn)據(jù)法說、分析法學(xué)及比較法學(xué)說等 D.識別還包括對沖突規(guī)范的解釋
4. 《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第2條規(guī)定:“本聯(lián)盟任何國家的國民,在保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)方面,在
本聯(lián)盟所有其他國家內(nèi)應(yīng)享有各該法律現(xiàn)在授予或今后可能授予各該國國民的各種利
益。”是一條
A.最惠國待遇制度的規(guī)定 B.互惠待遇制度的規(guī)定 C.國民待遇制度的規(guī)定 D.非歧視待遇制度的規(guī)定
5.在中國歷史上,下列哪一期間外國人在中國的民事法律地位處于特權(quán)時期? A.從西漢到明末
B.從明末倭寇及葡萄牙、荷蘭的入侵至鴉片戰(zhàn)爭 C.從鴉片戰(zhàn)爭至新中國成立 D.從新中國成立至今
/ 7 6.巴托魯斯是以下哪種學(xué)說的代表人物? A.國際禮讓說 B.關(guān)系本座說 C.既得權(quán)說 D.法則區(qū)別說 7.關(guān)于婚姻形式要件的法律適用,下列哪一選項是錯誤的? A.適用婚姻舉行地法 B.適用當(dāng)事人本國法
C.適用當(dāng)事人意思自治原則 D.選擇適用屬人法和行為地法
8.當(dāng)事人具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時,在確定其本國法時,各國可能的做法
不包括
A.以當(dāng)事人最后取得的國籍優(yōu)先
B.以當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國國籍優(yōu)先 C.以當(dāng)事人最先取得的國籍優(yōu)先 D.以與當(dāng)事人有密切聯(lián)系的國籍優(yōu)先
9.就國際私法的立法名稱來說,l3本稱之為 A.民法施行法 B.沖突法
C.法例 D.涉外民事法律適用法 10.屬于屬人連接點(diǎn)的是
A.住所 B.動產(chǎn)所在地 C.婚姻舉行地 D.合同履行地 11.外國人或在內(nèi)國未設(shè)有住所的人在內(nèi)國法院提起民事訴訟時,應(yīng)被告的請求或依內(nèi)國法律的規(guī)定,為防止其濫用訴訟權(quán)利,或防止其敗訴后不支付訴訟費(fèi)用,而應(yīng)由誰責(zé)令原告提供訴訟費(fèi)用擔(dān)保? A.第三國法院 B.原告所在國法院 C.內(nèi)國法院 D.國際法院
12.長期居住于中國的美國公民休斯,乘坐中國某航空公司的航班從中國前往甲國,途徑乙國,飛機(jī)失去聯(lián)系。若干年后,休斯的親屬在中國某法院起訴,請求宣告休斯死亡。根據(jù)我國法律的規(guī)定,中國某法院應(yīng)當(dāng)適用何國法? A.美國法 B.甲國法 C.乙國法 D.中國法
13.根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定,關(guān)于涉及物權(quán)的法律適用,下列表述中正確的是 A.不動產(chǎn)的所有權(quán),適用不動產(chǎn)所在地法律
B.船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,適用法院所在地法律
C.民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅,適用法院所在地法律 D.船舶的抵押權(quán)適用法院所在地法律
14.世界知識產(chǎn)權(quán)組織哪一年正式成為聯(lián)合國的專門機(jī)構(gòu)之一? A.1893年 B.1967年 C.1974年 D.1980年
15.在確定國際破產(chǎn)案件管轄權(quán)方面,一般考慮的連結(jié)因素不包括 A.主營業(yè)所在地 B.法院地 C.住所地 D.財產(chǎn)所在地
16.中國某企業(yè)與英國某企業(yè)在廣州設(shè)立一合資企業(yè),雙方簽訂合資企業(yè)合同,并約定合同適用英國法作準(zhǔn)據(jù)法,這一約定 A.違背中國法律,無效 B.不違背中國法律,有效 C.如經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)則有效
D.如中國與美國政府間定有司法協(xié)定則有效,否則無效
17.最早規(guī)定當(dāng)事人意思自治作為確定合同準(zhǔn)據(jù)法首要原則的法律是 A.1804年的《法國民法典》 B.1865年的《意大利民法典》 C.1896年的《德國民法實施法》 D.1898年的《日本法例》
/ 7 18.我國對于涉外成套設(shè)備供應(yīng)合同,如當(dāng)事人未選擇合同所適用的法律,一般適用 A.設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地的法律 B.合同締結(jié)地法
C.供應(yīng)方住所地法 D.受理案件的法院所在地法律
19.中國甲公司和美國乙公司在北京簽訂了房地產(chǎn)的租賃合同,該房地產(chǎn)位于東京。后在合同履行中發(fā)生爭議,甲公司在北京某法院提起訴訟,應(yīng)當(dāng)適用哪國法律? A.美國法 B.日本法 C.中國法 D.以上任一國法 20.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對我國正式生效的日期是 A.1980年4月10日 B.1988年1月1日 C.1964年4月30日 D.1990年1月1日
21.由賣方根據(jù)發(fā)票金額開立以買方為付款人的匯票,向出口地銀行提出托收率請,委托出口地銀行通過它在進(jìn)口地的代理或往來銀行,代為向買方收取貨款的支付方式被稱為
A.匯付 B.托收 C.票匯 D.信用證
22.英國民用航空公司一架客機(jī)飛往泰國途中,因機(jī)上物體墜落使在公海上捕魚的日本漁船受損。后該漁船開往中國港口修理,并就該飛機(jī)造成的損害賠償訴諸我國法院。對于該案,依《中華人民共和國民用航空法》規(guī)定,法院應(yīng)適用下列哪個國家的法律? A.英國法律 B.泰國法律 C.日本法律 D.中國法律 23.領(lǐng)事婚姻制度通常適用于在領(lǐng)事駐在國境內(nèi)的
A.本國公民與駐在國公民的結(jié)婚 B.領(lǐng)事本人與駐在國公民的績婚 c.本國公民與第三國公民的結(jié)婚 D.本國公民與本國公民的結(jié)婚
24.1985年,中國公民陳某和中國公民錢某在國內(nèi)登記結(jié)婚,后移居外國。1990年,二人在當(dāng)?shù)卣埱箅x婚,但該外國法院認(rèn)為:根據(jù)該國法律,離婚訴訟必須由婚姻締結(jié)地法院管轄,因而拒絕受理此案。如果蘭5事人要向國內(nèi)法院提出離婚訴訟,根據(jù)我國法律規(guī)定,下列哪一說法是錯誤的? A.當(dāng)事人雙方當(dāng)年在國內(nèi)結(jié)婚時的婚姻登記地的法院有管轄權(quán) B.陳某在國內(nèi)時的最后住所所在地的法院有管轄權(quán) C.錢某在國內(nèi)時的最后住所所在地的法院有管轄權(quán) D.我國法院無權(quán)管轄該案件
25.中國公民賈某長期居住在甲國,后在乙國旅行時意外死亡。其生前在甲國遺留有價值l00萬美元的房產(chǎn)一處,在丙國某銀行寄存有價值l0萬美元的股票、珠寶一批。賈某在中國的父母要求繼承這批股票和珠寶。依我國法律,前述股票和珠寶的繼承應(yīng)適用哪一國的法律? A.中國法 B.甲國法 C.乙國法 D.丙國法
26.某中國公民在美國有住所,死于加拿大,其死亡時在英國遺有別墅一幢。根據(jù)我國法律,對這幢別墅的繼承應(yīng)適用
A.中國法律 B.加拿大法律 C.英國法律 D.美國法律
27.根據(jù)《外交特權(quán)與豁兔條例》規(guī)定,下列哪個選項屬于外事官員和領(lǐng)館行政技術(shù)人員享有的司法豁免權(quán)? A.涉及執(zhí)行職務(wù)的行為
B.涉及未明示以派遣國代表身份所訂的契約的訴訟 C.以私人身份進(jìn)行的遺產(chǎn)繼承的訴訟
D.因車輛、船舶或者航空器在中國境內(nèi)造成的事故涉及損害賠償?shù)脑V訟 28.構(gòu)成有效仲裁協(xié)議的基本條件不包括
/ 7 A.仲裁規(guī)則的適用 B.仲裁協(xié)議的形式
C.仲裁協(xié)議當(dāng)事人的行為能力 D.爭議事項的可仲裁性
29.根據(jù)《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會仲裁規(guī)則》的規(guī)定,對仲裁協(xié)議或仲裁案件管轄權(quán)的異議,應(yīng)當(dāng)在何時書面提出?書面審理的案件,應(yīng)當(dāng)在何時提出? A.仲裁庭首次開庭前 第一次實體答辯前 B.仲裁庭第一次程序答辯前 首次開庭前
C.仲裁庭第一次實體答辯前 第一次程序答辯前 D.仲裁庭第一次程序答辯前 第一次實體答辯前
30.中國予l986年加入《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》時所作商事保馨中聲明,中國只對根據(jù)中國法律認(rèn)定的爭議適用該公約,這類爭議不包括 A.貨物買賣類爭端
B.海上、民用航空、鐵路、公路的客貨運(yùn)輸類爭端 C.外國投資者與東道國政府之聞的爭端 D.環(huán)境污染、海上事故類爭端
二、多項選擇題:本大題共5小題,每小題2分,共l0分。在每小題列出的備選項中至少有兩項是符合題弱要求的,請將其選出。錯選、多選或少選均無分。31.最惠國待遇的適用范圍通常包括 A.國家之間的商品、支付和服務(wù)往來 B.國家之聞交通工具的通過
C.彼此的外交代表團(tuán)、領(lǐng)事代表團(tuán)、商務(wù)代表團(tuán)的特權(quán)和豁免 D.著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的保護(hù) E.判決和裁定的相互承認(rèn)和執(zhí)行 32.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》就著作權(quán)的保護(hù)期限的最低標(biāo)準(zhǔn)作了統(tǒng)一規(guī)定,下列選項中正確的是
A.對一般作品的經(jīng)濟(jì)權(quán)利為作者有生之年及死后50年 B.對攝影作品及實用藝術(shù)作品的保護(hù)為作品完成后25年
C.對于難以確定作者的匿名作品或筆名作品的保護(hù)期為發(fā)表之日起50年 D.精神權(quán)利的保護(hù)期限為50年 E.精神權(quán)利的保護(hù)沒有對聞限制
33.根據(jù)1967年《成立世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約》第2條規(guī)定,知識產(chǎn)權(quán)包括 A.關(guān)于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的權(quán)利
B.關(guān)于表演藝術(shù)者的演出、錄音和廣播的權(quán)利 C.關(guān)于人們在一切領(lǐng)域中的發(fā)明的權(quán)利 D.關(guān)于科學(xué)發(fā)現(xiàn)的權(quán)利
E.關(guān)于制止不正當(dāng)競爭的權(quán)利
34.英美兩國判例法對住所確立的原則包括 A.任何人必須有一住所
B.一個人可以同時有多個住所 C.一個人不能同時有兩個住所
D.住所一經(jīng)取得,則永遠(yuǎn)存在,不得放棄,除非已取得了新的選擇住所 E.只有具有行為能力的人,才享有設(shè)立選擇住所的能力
35.根據(jù)我國《仲裁法》規(guī)定,仲裁委員會應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。對于仲裁員的條件,下列表述不正確的是 A.從事裁判工作滿五年
/ 7 B.從事律師工作滿八年 C.擔(dān)任審判員滿五年
D.從事法律研究、教學(xué)工作并具有中級職稱的
E.具有法律知識、從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等專業(yè)工作并具有高級職稱或者具有同等專業(yè)水平的
第二部分非選擇題
三、簡答題:本大題共4小題,每小題6分,共24分。
36.簡述1804年《法國民法典》關(guān)于沖突法規(guī)定的主要特點(diǎn)。37.簡述國際貨物買賣合同的含義與主要特點(diǎn)。
38.簡述我國《民用航空法》對民用航空器的所有權(quán)、抵押權(quán)和優(yōu)先權(quán)的法律適用的規(guī)定。
39.簡述我國《仲裁法》關(guān)于國內(nèi)非涉外仲裁委員會作出的涉外仲裁裁決的撤銷,當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有何種情形的,可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決。
四、論述題:本大題l2分。
40,試述《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的主要內(nèi)容。
五、案例分析題:本大題共2小題,每小題l2分,共24分。
41.瑞士公民莫里,住所在法國,l878年莫里在法國去世。莫里死前留有遺囑,將他的全部遺產(chǎn)(包括在英國境內(nèi)的財產(chǎn))都?xì)w其教子繼承。按照當(dāng)時法國沖突法和法國與瑞士的條約的規(guī)定,莫里的遺產(chǎn)繼承問題應(yīng)依本國法,即瑞士法解決。按照當(dāng)時瑞士法的規(guī)定,被繼承人的子女享有全部遺產(chǎn)的9/10的應(yīng)繼份。死者的獨(dú)生子在瑞士萊法院就該遺囑的處理辦法提起訴訟,要求取得他的應(yīng)繼份。瑞士某法院滿足了他的請求。
由于被繼承人在英國有財產(chǎn),故他的獨(dú)生子極力設(shè)法在英國執(zhí)行瑞士法院的判決。英 國法院在重新審理此案時,按英國沖突法的規(guī)定,遺產(chǎn)繼承應(yīng)依死者死亡時住所地法,即法 國法;但法國的沖突規(guī)范卻把遺產(chǎn)繼承指向死者本國法,即瑞士法。這樣,英國法院接受了 法國沖突規(guī)范對瑞士法的指引,從而適用瑞士法解決該遺產(chǎn)繼承案。
提問:(1)在該案中,英國法院最終適用瑞士法的法律適用過程是國際私法上的什么制度? 該制度的具體含義是什么?我國對于該制度的態(tài)度如何?(2)適用該制度應(yīng)當(dāng)滿足哪些條件? 42.一位曾僑居加拿大的華僑有三個子女,其中一子一女在國外定居,一女在廣州定居。l986 年該華僑在妻子亡故后回國同在廣州的女兒住在一起。l989年,該華僑因病在廣州去世,未留下遺囑。該華僑的部分遺產(chǎn)(包括房產(chǎn)和部分存款及股票)在加拿大,共約價值20萬
美元;另在廣州有50萬美元的存款、現(xiàn)金以及價值40萬元人民幣的一套公寓住房。他的子女因繼承問題發(fā)生糾紛,其在廣州的女兒向我國人民法院提起訴訟。
提問:(1)我國人民法院對該案是否有管轄權(quán)?為什么?(2)本案應(yīng)如何適用法律?為什么?
/ 7
/ 7
/ 7