第一篇：關(guān)于“勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析”

關(guān)于“勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析”

課程考核通知及寫作要求

一、案例分析報(bào)告寫作原則

1、選題標(biāo)準(zhǔn)

堅(jiān)持質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，要求在全面系統(tǒng)掌握專業(yè)理論和操作技能的基礎(chǔ)上，以勞動(dòng)和社會(huì)保障事業(yè)發(fā)展的重大理論和現(xiàn)實(shí)問題為著眼點(diǎn)，圍繞具體主題，深入研究我國勞動(dòng)與社會(huì)保障領(lǐng)域的新情況新問題。要求理論與實(shí)踐相結(jié)合，定性分析與定量分析相結(jié)合，力求創(chuàng)新。

2、選題依據(jù)和范圍

結(jié)合中國經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的實(shí)際，解釋實(shí)際現(xiàn)象，論證實(shí)際問題，提出實(shí)際措施，增強(qiáng)論文的實(shí)踐價(jià)值；綜合運(yùn)用相關(guān)專業(yè)理論知識，突出勞動(dòng)與社會(huì)保障的專業(yè)理論特色，提高論文的理論意義；選題要小，力求將實(shí)際問題和理論的分析與探討引向深入；選題要新，努力抓住實(shí)踐中的新問題，敢于接觸前沿理論；圍繞勞動(dòng)保障工作的各個(gè)領(lǐng)域，涉及了勞動(dòng)關(guān)系、養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、生育保險(xiǎn)等各個(gè)方面，從具體事例入手，從實(shí)際操作的角度闡述勞動(dòng)保障理論知識和法律法規(guī)以及政策措施，要具有鮮明的應(yīng)用性和實(shí)踐性。通過對實(shí)際業(yè)務(wù)的實(shí)踐和分析更好地驗(yàn)證所學(xué)的勞動(dòng)保障理論知識，更好地融入勞動(dòng)保障的工作場景，更快地提高勞動(dòng)保障的工作能力。

二、案例分析報(bào)告寫作要求

1、只選擇一個(gè)具體案例進(jìn)行實(shí)踐和分析。

2、字?jǐn)?shù)要求在3000字以上。

三、考核要求

1、考生應(yīng)在實(shí)踐基礎(chǔ)上完成案例報(bào)告的撰寫。

2、案例分析報(bào)告封面寫清考生姓名、準(zhǔn)考證號碼（見附件1）。

3、標(biāo)題字體為宋體小三加粗、正文內(nèi)容字體為宋體小四，1.5倍行距，報(bào)告用A4紙打印并左側(cè)裝訂。

4、請務(wù)必在10月15日前將一式2份作業(yè)（附電子版）交到本部，過期不候。

勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析

未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)引發(fā)的勞動(dòng)爭議案件評析

馮某自2008年11月20日到某木業(yè)公司從事開槽工工作，木業(yè)公司未與馮某簽訂書面勞動(dòng)合同，也未為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。2008年11月23日馮某在從事開槽工作時(shí)，因左臂衣服卷入雙端機(jī)器，導(dǎo)致左臂被電鋸鋸傷，傷勢甚為嚴(yán)重，入院進(jìn)行尺骨骨折缺損植骨手術(shù)和神經(jīng)移植手術(shù)治療。木業(yè)公司負(fù)擔(dān)了馮某的醫(yī)藥費(fèi)、手術(shù)費(fèi)，但不同意為馮某提起工傷認(rèn)定，也不同意支付馮某需要二次手術(shù)的費(fèi)用。

馮某于2009年4月向公司所在區(qū)勞動(dòng)和社會(huì)保障局提出工傷認(rèn)定申請，2009年6月勞動(dòng)與社會(huì)保障局依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第一項(xiàng)：“在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的”規(guī)定認(rèn)定馮某所受傷害為工傷。2009年12月馮某又向勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)提出勞動(dòng)能力鑒定、確認(rèn)申請，2010年1月勞動(dòng)鑒定能力委員根據(jù)醫(yī)療專家組按照《勞動(dòng)能力鑒定、職工工傷與職業(yè)

病致殘等級》（GB/T16180-2006）標(biāo)準(zhǔn)提出的鑒定意見，認(rèn)定馮某所受傷害已達(dá)到職工工傷與職業(yè)病致殘等級標(biāo)準(zhǔn)陸級。隨后，馮某向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提起了勞動(dòng)仲裁申請，要求木業(yè)公司賠償停工留薪期工資、二次手術(shù)費(fèi)用、一次性傷殘補(bǔ)助金、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金、解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、養(yǎng)老保險(xiǎn)損失及失業(yè)保險(xiǎn)損失。

木業(yè)公司辯稱：馮某是承包人王某聘用的，與本單位并不存在勞動(dòng)關(guān)系。按照公司的規(guī)定，新員工一律試用期三個(gè)月，即便是公司聘用的，馮某尚在試用期，也不是單位正式職工，公司無需為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。更何況馮某所受傷害是其違反操作方法導(dǎo)致的，存在過失。公司根本無需承擔(dān)其工傷賠償責(zé)任。

2010年8月勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)裁決支持了馮某全部仲裁請求，木業(yè)公司隨即向一審法院提起了訴訟，目前案件仍在審理當(dāng)中。

案例分析：

工傷保險(xiǎn)是國家和社會(huì)運(yùn)用立法強(qiáng)制實(shí)施的為在生產(chǎn)、工作中遭受意外事故或職業(yè)病傷害的勞動(dòng)者及其家屬提供醫(yī)療服務(wù)、生活保障、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)任镔|(zhì)幫助的制度。作為企業(yè)來講，參加工傷保險(xiǎn)即可以免于因支付大宗賠償導(dǎo)致經(jīng)營陷入困境，又可以使受工傷勞動(dòng)者基本生活得到有力保障。依法為職工繳納工傷保險(xiǎn)及無條件支付工傷賠償是企業(yè)的法定義務(wù)。

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第六十條：“用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的，由勞動(dòng)保障行政部門責(zé)令改正；未參加工傷保險(xiǎn)期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用?！备黝惼髽I(yè)、有雇工的個(gè)體工商戶都應(yīng)依照條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或雇工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。否則發(fā)生工傷事故的，要按照規(guī)定承擔(dān)給付工傷職工相應(yīng)保險(xiǎn)待遇的責(zé)任。而且從歸責(zé)原則上講，對于工傷賠償適用的是無過錯(cuò)歸責(zé)原則，即無論勞動(dòng)者在工傷事故中是否存在過錯(cuò)，用人單位必須依法承擔(dān)賠償責(zé)任，而不得以勞動(dòng)者有過錯(cuò)而拒絕承擔(dān)或者部分承擔(dān)責(zé)任。本案當(dāng)中還存在以下兩個(gè)問題：

1、發(fā)生工傷怎樣認(rèn)定責(zé)任主體？

勞動(dòng)關(guān)系是確認(rèn)責(zé)任主體的基本依據(jù)。在簽訂書面勞動(dòng)合同的情況下，工傷責(zé)任主體很明晰，比較容易認(rèn)定。如果未簽訂書面勞動(dòng)合同的情況下，存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的用人單位是工傷責(zé)任主體。關(guān)于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定，《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》（勞部發(fā)【2005】12號）規(guī)定：用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；(三)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

《勞動(dòng)合同法》、《工傷保險(xiǎn)條例》等對特殊用工情形下的工傷保險(xiǎn)責(zé)任也予以明確：

（1）用人單位分立、合并、轉(zhuǎn)讓的，承繼單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)原用人單位的工傷保險(xiǎn)責(zé)任；（2）用人單位實(shí)行承包經(jīng)營的，工傷保險(xiǎn)責(zé)任由職工勞動(dòng)關(guān)系所在單位承擔(dān)，（3）職工被借調(diào)期間受到工傷事故傷害的，由原用人單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，單原用人單位與借調(diào)單位可以約定補(bǔ)償辦法；（4）職工被派遣出境工作，依據(jù)前往國家或者地區(qū)的法律應(yīng)當(dāng)參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)的，參加當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)，其國內(nèi)的工傷保險(xiǎn)關(guān)系中止（不能參加的不中止）；（5）建筑施工、礦山企業(yè)等用人的單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體資格。

2、試用期內(nèi)因工負(fù)傷能否享受工傷保險(xiǎn)待遇？

依據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問題的意見》第18條規(guī)定：“勞動(dòng)者被用人單位錄用后，雙方可以在勞動(dòng)合同中約定試用期，試用期應(yīng)該包括在勞動(dòng)合同期限內(nèi)”。2008年1月1日起實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》也有類似規(guī)定，其中第19條規(guī)定：“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限?！奔热辉囉闷诎趧趧?dòng)合同期限內(nèi)，就說明用人單位與勞動(dòng)者之間已經(jīng)存在勞動(dòng)關(guān)系。因此勞動(dòng)者在試用期內(nèi)只要是“在工作時(shí)間 和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的”，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，享受相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位不能以勞動(dòng)者還處于試用期內(nèi)，還不是正式職工為由，拒絕為其申請工傷認(rèn)定。

我國《工傷保險(xiǎn)條例》等法律法規(guī)對工傷賠償?shù)姆秶皵?shù)額已有明確的規(guī)定，本案當(dāng)中馮某所受工傷六級，木業(yè)公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償在此不再贅述。但立法的不足之處在于工傷賠償程序繁瑣、耗時(shí)耗力，在進(jìn)入訴訟程序之前須經(jīng)工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定、勞動(dòng)仲裁三個(gè)必經(jīng)階段。

其中申請工傷認(rèn)定，必須提交“與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的證明材料”，而在勞動(dòng)關(guān)系較為復(fù)雜的情況下，勞動(dòng)者單憑自身能力做到這一點(diǎn)，面臨較大困難。當(dāng)出現(xiàn)勞動(dòng)者無法提交工傷認(rèn)定材料時(shí)，人民法院通常采取的做法有兩種，一是要求當(dāng)事人完成工傷認(rèn)定申請過程，并在行政確認(rèn)工傷認(rèn)定之后再行損害賠償訴訟；二是通過釋明，同意或建議當(dāng)事人將訴訟請求由工傷賠償變更為一般侵權(quán)賠償，適用普通人身損害法律規(guī)定進(jìn)行救濟(jì)。如果當(dāng)事人既不能提供工傷認(rèn)定決定書，又不同意變更訴訟請求，法院依法只能駁回當(dāng)事人的訴訟請求。

于是工傷賠償程序可能需要經(jīng)過：勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)仲裁-一審-二審工傷認(rèn)定-行政復(fù)議-行政一審-行政二審、勞動(dòng)能力鑒定-復(fù)鑒-重新鑒定、勞動(dòng)仲裁-勞動(dòng)爭議一審-勞動(dòng)爭議二審等眾多環(huán)節(jié)，即便順利進(jìn)行也需二至三年，如此冗長的時(shí)間跨度嚴(yán)重阻礙了工傷勞動(dòng)者的權(quán)益及時(shí)獲得保障，特別是未參加工傷保險(xiǎn)的勞動(dòng)者的合法權(quán)益。工傷賠償程序的設(shè)置不僅操作繁瑣，勞動(dòng)者身體和經(jīng)濟(jì)上難以承受，也易成為用人單位拖延賠償?shù)氖侄?。馮某至今未拿到應(yīng)得工傷賠償，以致無法進(jìn)行二次手術(shù)。

理論界目前對工傷案件的已有眾多有益探討，如建議：（1）通過立法簡化賠償程序，工傷認(rèn)定不作為工傷賠償?shù)那爸贸绦?，通過司法程序，即由人民法院直接認(rèn)定工傷進(jìn)而判決勞動(dòng)者獲得工傷賠償。（2）允許勞動(dòng)者選擇請求民事賠償。人身損害賠償較之請求給付工傷保險(xiǎn)待遇，一般而言，賠償范圍較寬、賠償標(biāo)準(zhǔn)較高、賠償金額較大。（3）確立懲罰性賠償制度，現(xiàn)行工傷保險(xiǎn)制度造成了用人單位守法成本遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于違法成本的現(xiàn)象，導(dǎo)致某些用人單位肆意通過各種違法行為規(guī)避法律責(zé)任的情況。確立對未參保用人單位的懲罰性賠償制度，以遏制用人單位的違法行為

第二篇：勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析作業(yè)

勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析

【案例】

2010年03月01日，原告高某在被告A公司打工，雙方口頭約定試用期3天，未簽訂書面合同。2011年03月05日凌晨，高某在工作期間被鏟車車斗滾落的石頭砸傷右腳，造成4跟趾骨骨折。公司安排高某以“楊某”的名字住院治療，出院后即不再承認(rèn)高某為其職工，否認(rèn)雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，并停發(fā)高某工資。

被告辯稱，高某是其公司一名員工的親戚，寄宿在公司宿舍，還在公司食堂吃飯，高某受傷是其醉酒摔倒所致，與公司沒有任何關(guān)系，要求法院駁回高某訴求。高某到勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請仲裁，要求確認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系，因無法提供勞動(dòng)關(guān)系證明被駁回請求。2011年07月，高某訴至法院，要求法院確認(rèn)其與公司的勞動(dòng)關(guān)系。

由于公司每次發(fā)高某的工資都是現(xiàn)金，公司沒有留下任何工資支付憑證或記錄，同時(shí)也沒有為高某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，也沒有任何招用、考勤記錄。但高某曾在勞動(dòng)監(jiān)察部門和人力資源和社會(huì)保障局投訴公司拖欠其工資問題，后來因工資問題得到解決撤回投訴，法院根據(jù)高某申請，前往勞動(dòng)監(jiān)察部門和人力資源和社會(huì)保障局調(diào)取了相關(guān)的調(diào)查筆錄和撤回投訴申請，記錄顯示高某是公司職工。

法院根據(jù)調(diào)取的證據(jù)，認(rèn)為高某與公司之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，遂判決確認(rèn)高某在2010年03月至2011年07月間與公司存在勞動(dòng)關(guān)系，訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。

【案例分析】

根據(jù)該案的情況來看，這里存在非常嚴(yán)重的勞動(dòng)關(guān)系問題，對于公司和勞動(dòng)者來說，都有需要總結(jié)的地方。從整體看來，A公司在案例中存在著弄虛作假以及違反勞動(dòng)法規(guī)的行為，但是高某在加入公司時(shí)也缺少基本的法律常識，盡管最后高某能以法律武器為自己的權(quán)益進(jìn)行維護(hù)，但是如果在加入公司時(shí)就能發(fā)現(xiàn)公司的種種勞動(dòng)關(guān)系陷阱，也會(huì)在身體受到傷害之前就能避免各種醫(yī)療的痛苦和訴訟的麻煩。下面就這個(gè)案例，結(jié)合《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《社會(huì)保險(xiǎn)法》以及相關(guān)實(shí)施條例，對相關(guān)勞動(dòng)關(guān)系問題進(jìn)行梳理。

一、用人單位應(yīng)與勞動(dòng)者簽訂書面勞動(dòng)合同。

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定：用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊備查。

第十條規(guī)定：建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。用人單位與勞動(dòng)者在用工前訂立勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)關(guān)系自用工之日起建立。

第十四條規(guī)定：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。

第十七條規(guī)定：勞動(dòng)合同應(yīng)該具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人；

（二）勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

（三）勞動(dòng)合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；

（五）工作時(shí)間和休息休假；

（六）勞動(dòng)報(bào)酬；

（七）社會(huì)保險(xiǎn)；

（八）勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。

勞動(dòng)合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動(dòng)者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。

第八十二條規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資

該案例中高某與A公司雙方口頭約定試用期3天，未簽訂書面合同，已經(jīng)沒有按照國家法律規(guī)定行事，但是還沒到違法的過程，因?yàn)楦鶕?jù)勞動(dòng)合同法要求，對于那些員工入職第一天因客觀因素造成沒有及時(shí)簽訂勞動(dòng)合同的情況，是留有一個(gè)月的寬限期的，也就是說，A公司必須在與高某口頭建立勞動(dòng)關(guān)系之日起一個(gè)月之內(nèi)，簽訂書面勞動(dòng)關(guān)系，這樣才符合法律規(guī)定，也能切實(shí)保障勞動(dòng)者權(quán)益。

根據(jù)案例的情況，高某2010年03月01日入職，只口頭約定了試用期，未簽訂勞動(dòng)合同，直到2011年03月05日出事，均沒有書面勞動(dòng)合同簽訂的情形。假設(shè)在這一年期間內(nèi)，高某口頭或者書面申請A公司與其簽訂書面勞動(dòng)合同，但均未得到滿足或者未能實(shí)現(xiàn)的話，且高某沒有任何違紀(jì)違法行為，那么根據(jù)勞動(dòng)合同法規(guī)定，高某可以追究A公司2010年04月至2011年02月共計(jì)11個(gè)月的雙倍工資，同時(shí)可以要求自2011年03月01日起視為公司與自己簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。這樣，高某便可以在訴訟中對這部分錢也可以進(jìn)行合理的訴求。

至于在高某在提交勞動(dòng)爭議仲裁申請時(shí)，沒有辦法提交證明勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)而被駁回，也反映了關(guān)于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定時(shí)出現(xiàn)的問題。

二、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定

就勞動(dòng)合同訂立的形式而言，一般認(rèn)為目前我國1995年1月1日起施行的《中華人民共和國勞動(dòng)法》只認(rèn)可了書面形式的勞動(dòng)合同。從實(shí)踐中看，無書面勞動(dòng)合同而形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系一般又分為兩種：一種是自始未訂立書面勞動(dòng)合同；另一種是原勞動(dòng)合同期滿，用人單位和勞動(dòng)者未以書面形式續(xù)訂勞動(dòng)合同，但勞動(dòng)者仍在原單位工作。

無書面形式的勞動(dòng)合同是引起事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的最主要的原因。在《勞動(dòng)合同法》施行前的審理勞動(dòng)合同糾紛中，相當(dāng)一部分仲裁機(jī)構(gòu)或法院對于無書面勞動(dòng)合同的勞動(dòng)爭議案，或者不受理，或者認(rèn)定為無效，因此導(dǎo)致許多勞動(dòng)者的權(quán)益得不到保護(hù)。

如何判斷沒有書面形式的勞動(dòng)合同的效力？在這里不能簡單地進(jìn)行無書面形式則無效的推理。無書面形式的勞動(dòng)合同可以形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，而對于事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，國家相關(guān)的法律法規(guī)并沒有否定其效力，如勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國勞動(dòng)法若干問題的意見》中規(guī)定：“中國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織與勞動(dòng)者之間，只要形成勞動(dòng)關(guān)系，即勞動(dòng)者事實(shí)上已成為企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織的成員，并為其提供有償勞動(dòng)，適用勞動(dòng)法”。1995年勞動(dòng)部頒布的《違反勞動(dòng)法有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定，“用人單位故意拖延不訂立勞動(dòng)合同，即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動(dòng)合同以及勞動(dòng)合同到期后故意不及時(shí)續(xù)訂勞動(dòng)合同的，對勞動(dòng)者造成損害的應(yīng)賠償勞動(dòng)者的損失。”此外，地方性法規(guī)如2001年《北京市勞動(dòng)合同規(guī)定》和2002年《上海市勞動(dòng)合同規(guī)定》也有類似規(guī)定。從上述規(guī)定的內(nèi)容看，無書面形式的勞動(dòng)合同形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系也是一種受法律保護(hù)的勞動(dòng)關(guān)系，不能簡單將其視其為無效，而是應(yīng)當(dāng)適用勞動(dòng)法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

如何判斷是否已經(jīng)形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系？如果勞動(dòng)者發(fā)現(xiàn)用人單位沒有與自己簽訂勞動(dòng)合同的，就要注意收集以下證據(jù)了，以備不時(shí)之需。

（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄。

（二）用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件。

（三）勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄。

（四）考勤記錄。

（五）其他勞動(dòng)者的證言等。

以上規(guī)定采用列舉式，屬于開放式規(guī)定，說明任何能夠證明當(dāng)事人之間存在勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)均可能被法院采信。在高某與A公司的案件中，原被告之間未簽訂書面勞動(dòng)合同，但根據(jù)法院調(diào)取的勞動(dòng)監(jiān)察部門和人力資源和社會(huì)保障局的相關(guān)調(diào)查筆錄和撤回投訴申請，可以認(rèn)定原告與被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系。

對于高某來說，還應(yīng)該有證據(jù)保留的一時(shí)，應(yīng)該在不簽訂勞動(dòng)合同的情況下，要求公司在每月發(fā)工資時(shí)應(yīng)備有支付憑證，雙方簽字認(rèn)可。同時(shí)保留好公司制作的工作證、工裝、飯卡等與勞動(dòng)關(guān)系有密切聯(lián)系的物品。另外如果打工之初，如果公司要求員工填寫登記表、招聘測評表等文件時(shí)，注意復(fù)印保留，以作為確實(shí)參加公司應(yīng)聘流程的證據(jù)等。

三、用人單位應(yīng)為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)

根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第四條規(guī)定：中華人民共和國境內(nèi)的用人單位和個(gè)人依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，有權(quán)查詢繳費(fèi)記錄、個(gè)人權(quán)益記錄，要求社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提供社會(huì)保險(xiǎn)咨詢等相關(guān)服務(wù)。個(gè)人依法享受社會(huì)保險(xiǎn)待遇，有權(quán)監(jiān)督本單位為其繳費(fèi)情況。

第三十三條規(guī)定：職工應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)，由用人單位繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，職工不繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。

第四十一條規(guī)定：職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇。用人單位不支付的，從工傷保險(xiǎn)基金中先行支付。

第五十八條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

該案例中，高某因?yàn)椤霸诠ぷ髌陂g被鏟車車斗滾落的石頭砸傷右腳”，造成4跟趾骨骨折。但是公司安排高某以“楊某”的名字住院治療，出院后即不再承認(rèn)高某為其職工，否認(rèn)雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，并停發(fā)高某工資。這種行為從一種角度來看，就是Ａ公司從勞動(dòng)關(guān)系風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的層面，欺騙勞動(dòng)者，并且企圖逃避法律責(zé)任，典型的違反勞動(dòng)法規(guī)的做法。所以高某在訴訟中，除了前述的除要求法院認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系、追討雙倍工資以外，還應(yīng)該訴求公司為其補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)，追討工傷待遇。當(dāng)然具體問題需要具體處理，工傷的確認(rèn)，需要?jiǎng)趧?dòng)監(jiān)管部門與勞動(dòng)爭議仲裁部門予以承認(rèn)，這需要做進(jìn)一步的協(xié)商。一般情況下，在發(fā)生工傷時(shí)，應(yīng)及時(shí)申請做工傷認(rèn)定，否則也很難維護(hù)自己的合法權(quán)益。

該案例中，總體看來，勞動(dòng)者高某是受害一方，所以在完善的法律法規(guī)體系之下，A公司是無法逃脫和規(guī)避它應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任和后果，在構(gòu)建與發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動(dòng)關(guān)系的道路上，法律就是陽光，法律就是利劍，時(shí)刻保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，將任何企圖逃避責(zé)任的不法分子，繩之以法。

郭凱超

第三篇：勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析 復(fù)習(xí)大綱

勞動(dòng)和社會(huì)保障業(yè)務(wù)案例分析 復(fù)習(xí)大綱第二章 養(yǎng)老保險(xiǎn)案例分析養(yǎng)老保險(xiǎn)的概念

⑴ 養(yǎng)老保險(xiǎn)的概念和特征

通常所稱得養(yǎng)老保險(xiǎn)指的是基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，是指國家法律規(guī)定，勞動(dòng)者達(dá)到一定年齡，即依法判定喪失勞動(dòng)能力，解除勞動(dòng)義務(wù)，由社會(huì)給予一定的物質(zhì)幫助的保障制度。我國基本養(yǎng)老保險(xiǎn)實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌與個(gè)人賬戶相結(jié)合的模式。個(gè)人賬戶的個(gè)人繳費(fèi)部分是勞動(dòng)者工資的一部分積累起來的，屬于勞動(dòng)者個(gè)人所有，勞動(dòng)者死亡后可以繼承。但是為了防止勞動(dòng)者提前支取個(gè)人賬戶資金，導(dǎo)致其退休時(shí)不能得到應(yīng)有的生活保障資金，國家還規(guī)定了享受養(yǎng)老保險(xiǎn)金的條件。

⑵ 養(yǎng)老保險(xiǎn)和商業(yè)人壽保險(xiǎn)的區(qū)別

基本養(yǎng)老保險(xiǎn)是養(yǎng)老保障的基礎(chǔ)層次，商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)是對它的補(bǔ)充。但是，商業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)和基本養(yǎng)老保險(xiǎn)也具有本質(zhì)的區(qū)別，其中最主要的區(qū)別是：商業(yè)保險(xiǎn)是自愿保險(xiǎn)，被保險(xiǎn)人是否投保，保險(xiǎn)公司是否承包都是自愿的；而基本養(yǎng)老保險(xiǎn)是一種社會(huì)保險(xiǎn)，必須在國家法律法規(guī)的保證下強(qiáng)制實(shí)行，凡是法律規(guī)定的應(yīng)該參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的單位和個(gè)人，無論本人是否愿意，都必須參加。統(tǒng)一企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度

⑴ “統(tǒng)賬結(jié)合”制度實(shí)施后養(yǎng)老金的計(jì)發(fā)

① 自1998年開始，我國全面實(shí)行了“社會(huì)統(tǒng)籌和個(gè)人賬戶相結(jié)合”的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度，統(tǒng)一了企業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)制度。在新制度下，根據(jù)職工參加工作時(shí)間和退休時(shí)間的不同，分為“老人”、“新人”和“中人”。他們享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的規(guī)定也各有不同?！靶氯恕毙罗k法，“老人”老辦法，“中人”也有其養(yǎng)老金計(jì)算方法。“統(tǒng)賬結(jié)合”制度實(shí)施之前參加工作、實(shí)施后退休的職工被稱為“中人”。按照新老制度平穩(wěn)過渡、待遇水平基本銜接的原則，“中人”的養(yǎng)老金在基礎(chǔ)養(yǎng)老金和個(gè)人賬戶養(yǎng)老金的基礎(chǔ)上設(shè)立過渡性養(yǎng)老金。過渡性養(yǎng)老金一般按照職工本人的指數(shù)化月平均繳費(fèi)工資，乘以統(tǒng)一制度前本人繳費(fèi)年限（含視同繳費(fèi)年限）的一定比例（1.0%～1.4%）計(jì)算。

② 我國為每個(gè)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的人員，以社會(huì)保障號碼為標(biāo)識，建立了一個(gè)終身不變的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶，主要內(nèi)容包括：主題內(nèi)容、適用范圍、編碼對象、號碼結(jié)構(gòu)、號碼的表現(xiàn)形式等五個(gè)方面。⑵ 個(gè)人賬戶計(jì)息依據(jù)和方法

確定個(gè)人賬戶記賬利率主要參考三方面因素：一是參考當(dāng)?shù)厣弦宦毠て骄べY增長率；二是參考銀行的居民定期存款利率；三是參考養(yǎng)老保險(xiǎn)基金運(yùn)營的實(shí)際收益。個(gè)人賬戶儲(chǔ)存額計(jì)息方法有兩種：一是計(jì)算法，一是月積數(shù)法。職工退休后，個(gè)人賬戶余額依然計(jì)算利息，方法為計(jì)算法和月積數(shù)法。⑶ 個(gè)人賬戶的繼承

職工或退休人員死亡，個(gè)人賬戶中的個(gè)人繳費(fèi)部分可以繼承。職工在職期間死亡時(shí)，其繼承額為其死亡時(shí)個(gè)人賬戶全部儲(chǔ)存額中的個(gè)人繳費(fèi)部分本息和。離退休人員死亡時(shí)，繼承額一次性支付給亡者生前指定的受益人或法定繼承人。繼承額=離退休人員死亡時(shí)個(gè)人賬戶余額×離退休時(shí)個(gè)人賬戶中個(gè)人繳費(fèi)本息占個(gè)人賬戶全部儲(chǔ)存額的比例；個(gè)人賬戶的其余部分，并入社會(huì)統(tǒng)籌基金；個(gè)人賬戶處理完后，應(yīng)停止繳費(fèi)或支付紀(jì)錄，予以封存。

⑷ 繳費(fèi)基數(shù)的統(tǒng)一

企業(yè)繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的比例，一般不得超過企業(yè)工資總額的20%，具體比例由省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定。個(gè)人繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的比例，1997年不得低于本人繳費(fèi)工資的4%，1998年起每兩年提高1個(gè)百分點(diǎn)，最終達(dá)到本人繳費(fèi)工資的8%.有條件的地區(qū)和工資增長較快的年份，個(gè)人繳費(fèi)比例提高的速度應(yīng)適當(dāng)加快。

⑸ 視同繳費(fèi)年限

建立個(gè)人賬戶后，職工繳納養(yǎng)老金的年限稱為“實(shí)際繳費(fèi)年限”。“視同繳費(fèi)年限”是指職工全部工作年限中，“實(shí)際繳費(fèi)年限”之前的按國家規(guī)定計(jì)算的連續(xù)工作時(shí)間。

⑹養(yǎng)老金社會(huì)化發(fā)放

職工本人和他的單位按規(guī)定參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)并向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)足額繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)后，單位退休人員的養(yǎng)老金發(fā)放實(shí)行社會(huì)化發(fā)放，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)統(tǒng)一負(fù)責(zé)，通過銀行、郵局以及依托社區(qū)或其他中介機(jī)構(gòu)，向符合享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的離退休人員發(fā)放養(yǎng)老金。退休及其養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇

⑴ 退休

國家法定的退休年齡是指：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。城鎮(zhèn)個(gè)體工商戶等自謀職業(yè)者、農(nóng)民合同制工人以及采取各種靈活方式就業(yè)的人員，在男年滿60周歲，女年滿55周歲時(shí)，累計(jì)繳費(fèi)年限滿15年的，可按規(guī)定領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。對職工出生時(shí)間的認(rèn)定，實(shí)行居民身份證與職工檔案相結(jié)合的辦法。當(dāng)本人身份證與檔案記載的出生時(shí)間不不一致時(shí)，以本人檔案最先記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)。

⑵ 離休

離休是指建國前參加革命工作的干部，可以離職退養(yǎng)。可以享受離休待遇的老干部是指：1949年9月30日前，參加中國共產(chǎn)黨所領(lǐng)導(dǎo)的革命軍隊(duì)的；在解放區(qū)參加革命工作并脫產(chǎn)享受供給制待遇的；在敵占區(qū)從事地下革命工作的。在東北和個(gè)別老解放區(qū)，1948年年底以前享受當(dāng)?shù)厝嗣裾贫ǖ男浇鹬拼龅母刹浚部梢韵硎茈x休待遇。離休的年齡一般為60周歲，在一定職務(wù)以上的干部為65周歲；具有高級專業(yè)技術(shù)職務(wù)的人員離休年齡，經(jīng)主管部門批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長。對學(xué)術(shù)造詣和國內(nèi)外有重大影響的專家，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，可暫緩離休，繼續(xù)從事研究等工作。

⑶ 內(nèi)退

內(nèi)退就是內(nèi)部退養(yǎng)，是指企業(yè)對接近退休年齡的職工，因年老體弱不能堅(jiān)持正常生產(chǎn)工作的，可以實(shí)行離崗?fù)损B(yǎng)。離崗?fù)损B(yǎng)期間按連續(xù)工齡計(jì)算，按一定比例發(fā)給工資，所需費(fèi)用仍在工資基金中列支。離崗?fù)损B(yǎng)職工到達(dá)退休年齡時(shí)，再按國家有關(guān)規(guī)定正式辦理退休手續(xù)，發(fā)給退休費(fèi)。

⑷ 提前退休

有些工種因其特殊性，國家規(guī)定達(dá)到相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)和要求時(shí)，其職工可以辦理提前退休。提前退休人員屬于退休人員，不再計(jì)算工齡，勞動(dòng)合同也已終止，其養(yǎng)老金由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)放。

⑸ 公務(wù)員退休

除國家另有規(guī)定外，國家公務(wù)員符合下列條件之一的，應(yīng)當(dāng)退休：男年滿60周歲，女年滿55周歲；喪失工作能力。

國家公務(wù)員符合下列條件之一的，本人提出要求，經(jīng)任免機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以提前退休：男年滿55周歲，女年滿50周歲，且工作年限滿20年的；工作年限滿30年的。

國家公務(wù)員退休后，享受國家規(guī)定的養(yǎng)老保險(xiǎn)金和其他各項(xiàng)待遇。黨的機(jī)關(guān)工作者退休條件參照《公務(wù)員法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

⑹ 事業(yè)單位工作人員退休

事業(yè)單位的退休規(guī)定根據(jù)其單位性質(zhì)不同而遵循不同的規(guī)定。除參照執(zhí)行《公務(wù)員法》的事業(yè)單位外，事業(yè)單位工作人員的退休條件都按照《國務(wù)院關(guān)于安置老弱病殘干部得暫行辦法》中的規(guī)定執(zhí)行。符合以下條件之一的，可以退休：① 男年滿60周歲，女年滿55周歲，參加革命工作年限滿10年的；② 男年滿50周歲，女年滿45周歲，參加革命工作年限滿10年，經(jīng)過醫(yī)院證明完全喪失工作能力的；③ 因工致殘，經(jīng)過醫(yī)院證明完全喪失工作能力的。部分新的養(yǎng)老保險(xiǎn)配套政策

⑴ 職工在機(jī)關(guān)事業(yè)單位與企業(yè)之間流動(dòng)時(shí)養(yǎng)老保險(xiǎn)政策的規(guī)定

① 職工從機(jī)關(guān)事業(yè)單位轉(zhuǎn)入企業(yè)，自職工由機(jī)關(guān)單位進(jìn)入企業(yè)工作當(dāng)月起，參加企業(yè)職工的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，單位和個(gè)人按規(guī)定繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，建立基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶，原有的工作年限視同繳費(fèi)年限，退休時(shí)按企業(yè)的辦法激發(fā)基本養(yǎng)老金。其中，公務(wù)員以及參照和依照公務(wù)員制度管理的單位工作人員，在進(jìn)入企業(yè)并按規(guī)定參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)后，根據(jù)本人在機(jī)關(guān)工作的年限給予一次性補(bǔ)貼，由其原所在單位通過當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)入本人的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人賬戶，所需資金由同級財(cái)政安排。補(bǔ)貼的標(biāo)準(zhǔn)是：本人離開機(jī)關(guān)上月平均工資×在機(jī)關(guān)工作年限×0.3%×120個(gè)月。如果公務(wù)員進(jìn)入企業(yè)工作后再次轉(zhuǎn)入機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作的，原給予的一次性補(bǔ)貼的本金和利息要上繳同級財(cái)政。其個(gè)人賬戶管理、退休后養(yǎng)老金計(jì)發(fā)等，按照由企業(yè)進(jìn)入機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作職工的相關(guān)政策辦理。

② 職工從企業(yè)調(diào)入機(jī)關(guān)事業(yè)單位，自職工由企業(yè)進(jìn)入機(jī)關(guān)事業(yè)單位工作當(dāng)月起，執(zhí)行機(jī)關(guān)事業(yè)單位的退休養(yǎng)老制度，其原有的連續(xù)工齡與進(jìn)入機(jī)關(guān)事業(yè)單位后的工作年限合并計(jì)算，退休時(shí)按機(jī)關(guān)事業(yè)單位的辦法計(jì)發(fā)養(yǎng)老金。已建立的個(gè)人賬戶繼續(xù)由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)管理，退休時(shí)，其個(gè)人賬戶儲(chǔ)存額每月按1/120計(jì)發(fā)，并相應(yīng)抵減按機(jī)關(guān)事業(yè)單位辦法計(jì)發(fā)的養(yǎng)老金。

⑵ 關(guān)閉破產(chǎn)企業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)政策

對于達(dá)到國家法定退休年齡和工齡條件，辦理退休、退職手續(xù)的，必須嚴(yán)格按照國家有關(guān)規(guī)定，按月支付退休（退職）金，不得采取一次性結(jié)算退休（退職）金的辦法。由于企業(yè)破產(chǎn)、瀕臨破產(chǎn)、租賃、承包、辭退、終止勞動(dòng)合同，安置富余人員及經(jīng)濟(jì)性裁員等原因，與職工解除勞動(dòng)關(guān)系的企業(yè)可以按照國家與有關(guān)規(guī)定一次性支付給職工一定數(shù)額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償費(fèi)。在其達(dá)到法定退休年齡或重新就業(yè)后達(dá)到法定退休年齡時(shí)，凡參加退休費(fèi)用社會(huì)統(tǒng)籌的人員仍由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理退休手續(xù)并按月支付其養(yǎng)老金。

⑶ 城鎮(zhèn)個(gè)體工商戶等自謀職業(yè)者及靈活就業(yè)人員參保規(guī)定

個(gè)體經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員和其他非工薪收入者以本人的實(shí)際工資收入為基數(shù)繳費(fèi)，實(shí)際收入低于當(dāng)?shù)芈毠て骄べY60%的，以當(dāng)?shù)芈毠て骄べY的60%為繳費(fèi)基數(shù)，高于當(dāng)?shù)芈毠て骄?工資300%的，以當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY的300%為繳費(fèi)基數(shù)；也可以按照當(dāng)?shù)厣下毠て骄べY的60%～300%劃分一個(gè)或若干個(gè)繳費(fèi)檔次，由個(gè)體經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員和非工薪收入者自選一檔作為繳費(fèi)基數(shù)，繳費(fèi)比例一般為18%左右，由省、自治區(qū)、直轄市確定；其中個(gè)體工商戶幫工按期選定的繳費(fèi)檔次的8%繳納基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，其余部分由個(gè)體工商戶業(yè)主為其交納。個(gè)體經(jīng)濟(jì)從業(yè)人員及其他非工薪收入者應(yīng)按個(gè)人繳費(fèi)基數(shù)的11%建立個(gè)人賬戶；達(dá)到國家規(guī)定退休年齡，繳費(fèi)滿15年的，可以按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金，標(biāo)準(zhǔn)為退休時(shí)當(dāng)?shù)厣下毠て骄べY的20%和個(gè)人賬戶儲(chǔ)存額的1/120；繳費(fèi)不滿15年的，將個(gè)人賬戶儲(chǔ)存額一次性返還給本人，同時(shí)終止養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系。

⑷農(nóng)民工參加養(yǎng)老保險(xiǎn)規(guī)定

參加養(yǎng)老保險(xiǎn)的農(nóng)民合同制職工，在與企業(yè)終止或解除勞動(dòng)關(guān)系后，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)保留其養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系，保管其個(gè)人賬戶并計(jì)息；凡重新就業(yè)的應(yīng)接續(xù)或轉(zhuǎn)移養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系；農(nóng)民合同制職工在男年滿60周歲、女年滿55周歲時(shí)，累計(jì)繳費(fèi)年限滿15年以上的，可按規(guī)定領(lǐng)取基本養(yǎng)老金；累計(jì)繳費(fèi)年限不滿15年的，其個(gè)人賬戶全部儲(chǔ)存額一次性支付給本人。

⑸行業(yè)統(tǒng)籌移交地方管理規(guī)定

1998年8月底前，將11個(gè)行業(yè)實(shí)行的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)行業(yè)統(tǒng)籌移交地方，實(shí)行屬地管理。列入通后項(xiàng)目的各項(xiàng)待遇均從地方統(tǒng)籌基金中支付；行業(yè)或企業(yè)自行規(guī)定的項(xiàng)目，仍由企業(yè)負(fù)擔(dān)，以維持原待遇的水平。對于在1998年9月1日至12月31日期間的退休人員，經(jīng)地方勞動(dòng)和社會(huì)保障部門審批，符合正常退休條件的人員，仍按照原行業(yè)的老辦法計(jì)發(fā)基本養(yǎng)老金。從1999年1月1日起，原則上按照地方向統(tǒng)一制度并軌的辦法來解決，補(bǔ)貼由地方統(tǒng)籌基金負(fù)擔(dān)；同時(shí)，行業(yè)和企業(yè)還可以為職工建立補(bǔ)充保險(xiǎn)。從養(yǎng)老金數(shù)額上來說，通過過渡辦法的調(diào)整，同一行業(yè)內(nèi)部晚退休人員的待遇一般不會(huì)低于早退休的人員。

第四篇：勞動(dòng)與社會(huì)保障法案例分析

勞動(dòng)與社會(huì)保障法案例分析

案例一

2008年1月，小朱碩士研究生畢業(yè)后與一家外資公司簽訂了為期3年的勞動(dòng)合同。公司為了提高小朱的工作技能，2009年1月，該公司把小朱送到日本進(jìn)行專門培訓(xùn)3個(gè)月，并與小朱簽訂了培訓(xùn)協(xié)議。協(xié)議約定，在接受培訓(xùn)后，小朱必須再為公司工作4年，在這4年里小朱如果要離開該公司，必須賠償該公司培訓(xùn)費(fèi)用4萬元。但是，公司與小朱并沒有重新修改勞動(dòng)合同的期限。2011年1月，小朱與該公司的勞動(dòng)合同到期，小朱提出雙方終止勞動(dòng)合同，而該公司卻認(rèn)為雙方簽訂了培訓(xùn)協(xié)議，小朱的服務(wù)期還未滿，小朱應(yīng)繼續(xù)為該公司工作。如果小朱一定要離開該公司，就應(yīng)該按照培訓(xùn)協(xié)議的約定賠償該公司培訓(xùn)費(fèi)用4萬元。小朱認(rèn)為自己與公司的勞動(dòng)合同期限已屆滿，合同當(dāng)然應(yīng)該自然終止，不知道自己是否要依據(jù)培訓(xùn)協(xié)議承擔(dān)賠償責(zé)任？若要承擔(dān)應(yīng)承擔(dān)多大的賠償責(zé)任？ 答：⑴應(yīng)依據(jù)培訓(xùn)協(xié)議承擔(dān)賠償責(zé)任。本案中的小朱與該外資公司簽訂的培訓(xùn)協(xié)議是合法有效的，小朱在勞動(dòng)合同期滿而服務(wù)期未滿時(shí)要求終止勞動(dòng)合同，是違反培訓(xùn)協(xié)議的，應(yīng)按約定承擔(dān)違約責(zé)任，向該公司支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。⑵用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。本案例中有約定的服務(wù)期，應(yīng)按服務(wù)期等分出資金額以勞動(dòng)者已履行的服務(wù)期遞減支付，小朱接受培訓(xùn)后為公司工作了兩年，應(yīng)向公司支付50%的違約金，即支付2萬元違約金。

案例二

張某自2004年起一直在某公司工作，先后與單位多次簽訂固定期合同，最后一次與單位簽訂固定期合同時(shí)間為2007年1月31日至2008年2月1日。勞動(dòng)合同到期前，公司口頭通知張某合同不再續(xù)簽并要求張某于合同到期前一天到人事部辦理離職手續(xù)，張某表示知道,勞動(dòng)合同到期后，張某未找到公司辦理離職手續(xù)。張某到單位正常打考勤卡并到辦公室坐班，10多天后，公司領(lǐng)導(dǎo)發(fā)現(xiàn)張某還在公司繼續(xù)上班，覺得奇怪，怎么還來上班，隨即讓他到人事部辦理手續(xù)。不久，張某到當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭議仲裁委員會(huì)起訴，要求單位支付自2004年在該公司工作開始起算的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金計(jì)1萬余元。勞動(dòng)爭議仲裁委員裁決，公司應(yīng)當(dāng)按照張某在該單位的連續(xù)工作年限，每滿一年支付一個(gè)月的工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。問題：請分析公司敗訴的原因。公司應(yīng)采取何種預(yù)防措施以防止這種現(xiàn)象再次發(fā)生。

答：⑴公司敗訴的原因：①連續(xù)工作年限與補(bǔ)償有效期。根據(jù)勞動(dòng)合同法關(guān)于補(bǔ)償條款的規(guī)定及其解釋細(xì)則，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。但還有補(bǔ)償有效期的問題。如果是一年一簽訂勞動(dòng)合同，則在補(bǔ)償?shù)姆矫?，很難認(rèn)定為連續(xù)工作而無法主張長時(shí)間的補(bǔ)償。但是2008年2月1日合同到期后，由于企業(yè)未能及時(shí)書面通知張某解除勞動(dòng)關(guān)系，而張某在合同到期后依然繼續(xù)上班，按照勞動(dòng)合同法規(guī)定，可以視為企業(yè)與張某按照上一期合同約定繼續(xù)履行一期合同（不超過一個(gè)月的）。②勞動(dòng)合同法偏向于保護(hù)勞動(dòng)者，無固定期合同簽訂是偏向勞動(dòng)者一方。由于2008年以后，企業(yè)與張某可以視為兩期合同，故而張某有權(quán)要求簽訂無固定期勞動(dòng)合同，企業(yè)不予簽訂的，應(yīng)當(dāng)按照不簽訂無固定期勞動(dòng)合同對勞動(dòng)者予以補(bǔ)償，而這樣一來，本來應(yīng)當(dāng)是斷開的勞動(dòng)關(guān)系被連續(xù)化，張某就可以主張自2004年以來的補(bǔ)償金了。③關(guān)于終止勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)勞動(dòng)合同法規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)關(guān)系的，用人單位應(yīng)當(dāng)以書面形式告之勞動(dòng)者，其中，提前解除的，必須提前30天或支付一個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的代通知金，而勞動(dòng)合同到期則只要提前書面告之即可。單位在與張某解除勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)候，既沒有書面通知，也沒有主動(dòng)找其辦理手續(xù)，致使張某“有機(jī)可乘”。⑵企業(yè)規(guī)避這一問題：①及時(shí)把握勞動(dòng)合同的時(shí)效，對于到期合同應(yīng)當(dāng)及時(shí)處理，是續(xù)簽還是解約要提前做好準(zhǔn)備，切不可馬虎了事，延期過了合同期而未能及時(shí)處理。②任何關(guān)于合同變更，勞動(dòng)關(guān)系變更問題都需要書面通知，包括傳真，文件等，口頭通知不具備相應(yīng)的效力。

案例三

小張2010年7月大學(xué)畢業(yè)后入職某機(jī)械公司，擔(dān)任公司的銷售員，月工資標(biāo)準(zhǔn)5000元，2012年5月小張?jiān)诩殷w檢時(shí)檢查出患有疾病，需要住院治療，2012年5月6日小張開始住院并向公司提出病休申請，5月8日公司同意小張病假申請，休完兩個(gè)月病假后，小張返回公司工作幾天后，又感不適，小張又請假2個(gè)月，公司予以批準(zhǔn)，病假到期后，小張又向公司申請延期一個(gè)月，公司不予批準(zhǔn)，認(rèn)為小張的病假已經(jīng)超過了醫(yī)療期，且小張的病情沒有那么嚴(yán)重，理應(yīng)回來上班工作，但小張認(rèn)為自己仍需要看病，雙方僵持不下。為此公司想按照《勞動(dòng)合同法》第40條的規(guī)定，以醫(yī)療期滿后小張不能勝任原工作，也不能從事公司另行安排的工作解除勞動(dòng)合同。小張則認(rèn)為需要經(jīng)由勞動(dòng)能力等級鑒定委員會(huì)確認(rèn)后方能解除勞動(dòng)合同，并要求公司支付6個(gè)月的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。雙方為此爭執(zhí)不下，公司欲與其解除勞動(dòng)合同，但是不知如何處理？ 答：⑴用人單位在解除勞動(dòng)合同前應(yīng)對勞動(dòng)者進(jìn)行勞動(dòng)能力等級鑒定，并且分別按照其等級做出不同的處理，如果未經(jīng)過該步驟的，可能被認(rèn)定為解除程序不合法，從而承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償金的責(zé)任。⑵針對小張的情況，當(dāng)其醫(yī)療期到期后，用人單位應(yīng)及時(shí)通知其返回原工作崗位工作，并告知其到崗時(shí)間，未到崗的，視為不能從事原工作，如果到崗后，根據(jù)其表現(xiàn)情況，在確定是否能從事原工作崗位；如果未到崗的，則需再通知其返回公司另行提供的勞動(dòng)崗位，若未返回的視為不能從事用人單位另行安排的工作，若返回的，則在評估其是否能從事另行安排的工作崗位。若其不能從事用人單位另行安排的工作崗位的，用人單位應(yīng)告知其有做勞動(dòng)能力等級鑒定的權(quán)利，并告知其及時(shí)配合單位和勞動(dòng)能力等級鑒定委員會(huì)進(jìn)行鑒定工作及不配合的后果。然后用人單位根據(jù)鑒定情況，依法解除勞動(dòng)合同并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。⑶用人單位與小張解除勞動(dòng)合同時(shí)還需支付相應(yīng)的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)，而補(bǔ)助費(fèi)一般為6個(gè)月，患重病及癌癥的則需要相應(yīng)的給予增加。

案例四

王某于2012年10月到某公司從事機(jī)器維修工作，雙方未簽訂勞動(dòng)合同，口頭約定試用期為一個(gè)月。只工作了三天，王某就在維修機(jī)器時(shí)不慎被機(jī)器擠傷左拇指。該公司在支付了王某住院醫(yī)療費(fèi)后，就不再過問。王某要求公司支付工傷待遇，該公司稱王某現(xiàn)在處于試用期，單位還沒有與其簽訂正式勞動(dòng)合同，因此不享受工傷待遇。王某該如何處理？

答：⑴依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定，本條例所稱職工，是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者。王某即屬于與該公司存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的情形。⑵王某受傷情況符合《工傷保險(xiǎn)條例》第14條規(guī)定的相關(guān)情形，故應(yīng)認(rèn)定王某系因工負(fù)傷。⑶《勞動(dòng)合同法法》規(guī)定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。試用期包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)。該公司沒有與王某簽訂勞動(dòng)合同，也屬違法行為，公司以此為由拒絕支付工傷待遇，更是于法無據(jù)。由此可見，職工的工傷待遇應(yīng)從勞動(dòng)關(guān)系形成之日起計(jì)算，而不是從試用期滿之日起計(jì)算。

案例五

小王于2006年6月份入職北京一軟件公司，軟件公司與小王簽訂了二年期限的勞動(dòng)合同，合同約定月薪為人民幣3000元，合同期限自2006年6月1日起至2008年5月31日止，勞動(dòng)合同中約定了違約條款，乙方（勞動(dòng)者）在合同期內(nèi)提前解除勞動(dòng)合同的，須向甲方（用人單位）支付違約金人民幣20000元，工作了一段時(shí)間后，小王覺得該公司不適合自己發(fā)展，想解除勞動(dòng)合同，但又擔(dān)心要承擔(dān)違約金，所以一直未向公司提出，2007年6月29日，勞動(dòng)合同法正式頒布，勞動(dòng)合同法明確規(guī)定只有兩種情況下勞動(dòng)者才承擔(dān)支付違約金的責(zé)任，即違反服務(wù)期約定及競業(yè)限制義務(wù)，小王看到勞動(dòng)合同法的規(guī)定后，認(rèn)為自己的情況不屬于勞動(dòng)合同法規(guī)定承擔(dān)違約金責(zé)任的情況，于是在論壇發(fā)帖咨詢?nèi)缦聠栴}： 1.我與公司約定的違約條款不符合勞動(dòng)合同法的規(guī)定，勞動(dòng)合同法施行后，違約條款是否自

動(dòng)失效？

2.我在2008年1月份想要提前解除勞動(dòng)合同，如果公司不同意，我是否需支付公司20000 元違約金？

1.答：勞動(dòng)合同法規(guī)定，本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，繼續(xù)履行。勞動(dòng)合同法將于2008年1月1日施行，按照法律一般不溯及既往的理論，勞動(dòng)合同法施行前已依法訂立且在勞動(dòng)合同法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，只要不違反合同訂立時(shí)的法律法規(guī)，在勞動(dòng)合同法施行后，即使部分條款不符合勞動(dòng)合同法的規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)視為有效，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。這樣也可避免勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生大的波動(dòng)。

2.本案中小王與公司之間的勞動(dòng)合同系2006年5月31日簽訂，按照合同簽訂時(shí)的有關(guān)規(guī)定，勞動(dòng)合同中約定違約金并不違反法律規(guī)定，訂立勞動(dòng)合同可以約定勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同的違約責(zé)任，“勞動(dòng)者向用人單位支付的違約金最多不得超過本人解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的工資總額。但勞動(dòng)者與用人單位協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的除外”。小王月薪3000元，勞動(dòng)合同中約定違約金20000元未超過小王解除勞動(dòng)合同前12個(gè)月的工資總額，勞動(dòng)合同法規(guī)定新法施行前已依法訂立且在新法施行之日存續(xù)的勞動(dòng)合同，繼續(xù)履行，所以小王與公司的勞動(dòng)合同在2008年1月1日后仍繼續(xù)有效，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行，合同雙方仍受勞動(dòng)合同條款的約束，小王如果未與公司協(xié)商一致的情況下在2008年1月份提前解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定承擔(dān)違約責(zé)任，向公司支付違約金20000元。

案例六

2008年，計(jì)算機(jī)專業(yè)畢業(yè)的小齊，來到凌風(fēng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所做實(shí)習(xí)。該事務(wù)所答應(yīng)他，實(shí)習(xí)期滿給上社會(huì)保險(xiǎn)。但是，小齊在凌風(fēng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所實(shí)習(xí)期滿后，凌風(fēng)會(huì)計(jì)師事務(wù)并沒有兌現(xiàn)承諾。于是他跟凌風(fēng)會(huì)計(jì)師事務(wù)交涉此事，凌風(fēng)會(huì)計(jì)師事務(wù)答復(fù)：“從現(xiàn)在可以給上，但是補(bǔ)上以前的社會(huì)保險(xiǎn)，沒有先例。”同時(shí)，小齊了解到，勞動(dòng)合同法實(shí)施后，凌風(fēng)會(huì)計(jì)師事務(wù)規(guī)定所有實(shí)習(xí)人員均需經(jīng)過3個(gè)月的試用期，3個(gè)月后再與實(shí)習(xí)人員簽訂為期一年的勞動(dòng)合同。據(jù)悉，目前很多會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等“非企業(yè)”單位招實(shí)習(xí)人員都沒有工資。小齊很疑惑，會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所是否應(yīng)該遵守《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》，像他這樣的實(shí)習(xí)人員是否也應(yīng)受勞動(dòng)法保護(hù)？

答：應(yīng)該受到勞動(dòng)法保護(hù)。⑴《勞動(dòng)合同法》規(guī)定“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，適用本法。國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行?！雹茣?huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、民辦高校等單位，在組織形式上歸屬于民辦非企業(yè)組織。當(dāng)然也應(yīng)該遵守勞動(dòng)合同法的規(guī)定，也應(yīng)按照勞動(dòng)法履行自己的義務(wù)。本案中繳納社會(huì)保險(xiǎn)即屬于用人單位的一項(xiàng)法定義務(wù)。會(huì)計(jì)師事務(wù)所不繳納社保的做法是錯(cuò)誤的。小齊應(yīng)按照勞動(dòng)法規(guī)定的仲裁和訴訟程序來維護(hù)自己的權(quán)益，并受到法律保護(hù)。

案例七

2006年3月，施某與甲公司訂立經(jīng)營用房裝修協(xié)議，約定由施某負(fù)責(zé)組織人員施工，裝修費(fèi)用50萬元。裝修過程中除裝修材料外的所有費(fèi)用一律由施某自付，施工過程中出現(xiàn)任何安全問題，均由施某自行承擔(dān)，甲公司不承擔(dān)任何責(zé)任。訂立協(xié)議后，施某即組織人員施工。4月1日，陳某在接受施某指派從事高處作業(yè)時(shí)摔傷，造成8級傷殘，發(fā)生各項(xiàng)損失65000元。陳某欲維護(hù)自己權(quán)益，咨詢相關(guān)律師。試根據(jù)案情，給出你的意見。1.（2分）陳某索賠應(yīng)以誰為被告，為什么? 2.（2分）施某與甲公司之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系，為什么? 3.（2分）陳某為維護(hù)自己的合法權(quán)益，是否需申請勞動(dòng)仲裁?為什么? 4.（3分）假設(shè)陳某接受勞務(wù)派遣公司指派為甲公司從事裝修工作，按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，陳某與哪個(gè)單位建立了勞動(dòng)關(guān)系?陳某的勞動(dòng)合同期限最短多長時(shí)間?陳某在勞動(dòng)合同期間內(nèi)無工作的話，能夠獲得的待遇如何? 1.答：施某為被告，陳某和甲公司無勞動(dòng)關(guān)系，只和施某有雇傭關(guān)系。

2.答：不存在。施某與甲公司之間存在的是工程施工合同，即兩者簽訂的是承包協(xié)議，不屬

于勞動(dòng)合同，是民事關(guān)系，不屬于勞動(dòng)法規(guī)定的勞動(dòng)法律關(guān)系。

3.答：不需要。因?yàn)槭┠澈完惸车年P(guān)系不屬于勞動(dòng)法管轄范圍，屬于民事糾紛，應(yīng)向法院提

起民事訴訟。

4.答：與甲公司，最短兩年，享受的待遇為當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。《勞動(dòng)合同法》規(guī)定“勞動(dòng)

派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動(dòng)者訂立二年以上的固定期限勞動(dòng)合同，按月支付勞動(dòng)報(bào)酬；被

派遣勞動(dòng)者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)，向其按月支付報(bào)酬。”

案例八

某國有企業(yè)設(shè)立了勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)，有五名調(diào)解委員組成，由該企業(yè)人事處副處長擔(dān)任調(diào)解委員會(huì)主任。2009年2月5日，職工張某因表現(xiàn)不佳被企業(yè)扣發(fā)了部分工資，張某不服與企業(yè)發(fā)生了爭執(zhí)，企業(yè)提出必須先在本企業(yè)設(shè)立的勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)先行調(diào)解。張某不同意調(diào)解，勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)在企業(yè)提交申請后宣布維持企業(yè)的處理決定。而張某在爭議發(fā)生后一個(gè)月內(nèi)直接向人民法院提起訴訟。

1.該企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)的組成是否合法？為什么？ 2.該企業(yè)勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)的做法是否合法？為什么？ 3.人民法院是否應(yīng)該接受張某的起訴？為什么？

1.答：組成不合法。包括代表的組成不合法；主任的身份不合法。⑴依據(jù)《勞動(dòng)法》規(guī)定：

“在用人單位內(nèi)，可以設(shè)立勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)。勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)由職工代表、用人

單位代表和工會(huì)代表組成職工代表和工會(huì)代表的人數(shù)不得少于調(diào)解委員會(huì)成員總數(shù)的 2/3。勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)主任由工會(huì)代表擔(dān)任?！雹瓢咐写斫M成、企業(yè)人事處副處長

擔(dān)任調(diào)解委員會(huì)主任，不符合法律要求。

2.答：勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)的做法不合理。⑴我國《勞動(dòng)法》規(guī)定：勞動(dòng)爭議雙方當(dāng)事人不

愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，當(dāng)事人可依法申請仲裁。勞動(dòng)爭議調(diào)解并非解決勞動(dòng)爭議的必經(jīng)

途徑。⑵案例中，勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)未遵循自愿協(xié)商原則，維持原處理決定的做法錯(cuò)誤 3.答：人民法院不應(yīng)該受理張某的訴訟。⑴根據(jù)《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定：“發(fā)生勞動(dòng)

爭議，當(dāng)事人不愿協(xié)商、協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的，可以向調(diào)解組織申請調(diào)

解；不愿調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，可以向勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)申請

仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟?！雹苿趧?dòng)仲

裁是當(dāng)事人處理勞動(dòng)爭議的必經(jīng)程序。勞動(dòng)爭議應(yīng)當(dāng)先經(jīng)過勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)仲裁再向

法院起訴。案例中張某未經(jīng)過勞動(dòng)仲裁，故法院不會(huì)受理其訴訟。

案例九

小羅在某網(wǎng)絡(luò)公司工作。2008年3月，他發(fā)現(xiàn)自己的勞動(dòng)合同即將到期，于是，要求公司人事部與自己續(xù)簽新勞動(dòng)合同?！肮菊郎?zhǔn)備換CEO，等新的CEO來了再說吧。”人事經(jīng)理給了他這樣一個(gè)答復(fù)。半個(gè)月過去了，小羅的合同已經(jīng)過期，公司還沒有跟他續(xù)訂合同。又過了一個(gè)多月，新CEO終于上任了。新官上任三把火，這位新官的第一把火就燒在了人的身上——決定大幅裁員。小羅跟其他一些員工一樣，收到了公司發(fā)出的終止勞動(dòng)合同通知書。小羅辦完離職手續(xù)后，找到人事部，要求公司向自己支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，沒想到卻遭到了人事經(jīng)理的拒絕?！澳愕膭趧?dòng)合同是到期終止，不是中途解除，所以，沒有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。”人事經(jīng)理這樣解釋道?！翱墒牵业暮贤且粋€(gè)月前到期的，你們當(dāng)時(shí)沒有終止呀?！毙×_覺得有點(diǎn)兒委屈。“不管怎么說，合同到期后，公司沒再跟你續(xù)，就可以隨時(shí)跟你終止勞動(dòng)關(guān)系?！比耸陆?jīng)理態(tài)度很強(qiáng)硬。小羅走在回家的路上，腦子還是轉(zhuǎn)不過彎來：難道勞動(dòng)合同過期后，公司不立即終止也不續(xù)訂，以后就可以想讓我什么時(shí)候走，就讓我什么時(shí)候走了？甚至連補(bǔ)償金也可以不給？

答：⑴相關(guān)勞動(dòng)法律法規(guī)規(guī)定：勞動(dòng)合同期滿后，勞動(dòng)者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。⑵本案中的網(wǎng)絡(luò)公司雖然開始時(shí)和小羅訂有勞動(dòng)合同，但在勞動(dòng)合同到期時(shí)，既沒有終止又沒有續(xù)訂，雙方當(dāng)事人處在了存有勞動(dòng)關(guān)系但沒有勞動(dòng)合同的狀態(tài)，屬于形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。網(wǎng)絡(luò)公司以換CEO為理由，拖延續(xù)訂勞動(dòng)合同，這在法律上不屬于有正當(dāng)理由，仍然屬于無故拖延不訂。根據(jù)我國勞動(dòng)法律法規(guī)，事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系受法律保護(hù)，產(chǎn)生糾紛時(shí)適用我國勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定。因此，網(wǎng)絡(luò)公司不能因?yàn)榕c小羅的原勞動(dòng)合同已到期就任意結(jié)束雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系。小羅可以依據(jù)勞動(dòng)法的相關(guān)規(guī)定尋求法律救濟(jì)，并有權(quán)要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。網(wǎng)絡(luò)公司至少也應(yīng)按有關(guān)規(guī)定向小羅支付解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

案例十

韓某于2002年10月進(jìn)入?yún)^(qū)環(huán)衛(wèi)處從事道路保潔工作，雙方?jīng)]有簽訂正式勞動(dòng)合同，只與環(huán)衛(wèi)處簽訂了一份《崗位責(zé)任書》，該崗位責(zé)任書對韓某從事的具體工作有十分具體的管理規(guī)定，并有詳細(xì)的獎(jiǎng)懲規(guī)定，2003年9月清晨，韓某在工作區(qū)域內(nèi)工作時(shí)，被一輛大貨車掛倒，后被送往醫(yī)院救治，區(qū)環(huán)衛(wèi)處承擔(dān)了一部分醫(yī)療費(fèi)用，其余由肇事司機(jī)支付，此次交通事故經(jīng)交警部門認(rèn)定肇事司機(jī)負(fù)全部責(zé)任，肇事方與韓某達(dá)成了賠償協(xié)議，由肇事司機(jī)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工工資及后期治療費(fèi)共計(jì)3.2萬元，該項(xiàng)費(fèi)用已全部支付給了韓某。韓某出院后向其所在單位的上級主管認(rèn)定工傷的行政部門——區(qū)人事局申請認(rèn)定工傷。

區(qū)人事局在收到該申請后進(jìn)行審查后認(rèn)為：區(qū)環(huán)衛(wèi)處沒有按區(qū)人事局的要求的程序使用臨時(shí)用工，并且也未按規(guī)定的程序申請工傷認(rèn)定，該申請不屬于人事部門受理范圍，作出答復(fù)不予受理。韓某不服即向區(qū)政府申請復(fù)議，區(qū)政府經(jīng)復(fù)議認(rèn)為區(qū)人事局的答復(fù)程序和依據(jù)合法，維持了人事局的答復(fù)，韓某即向區(qū)人民法院提起了行政訴訟，要求撤銷人事局不予受理的具體行為。此案雖然最后經(jīng)區(qū)人事局給韓某和區(qū)環(huán)衛(wèi)處做工作，達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，以韓某撤訴而告終。

1.韓某受傷是否屬工傷？ 2.韓某的工傷認(rèn)定應(yīng)有哪個(gè)國家機(jī)關(guān)管理？ 1.答：⑴《工傷保險(xiǎn)條例》：在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)因工作原因受到事故傷害的應(yīng)認(rèn)定為

工傷。⑵韓某系在工作時(shí)間因工作原因工作場所內(nèi)因受到事故傷害應(yīng)屬工傷。而且韓某與

用人單位已形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，完全可以享有法律規(guī)定的權(quán)利，申請工傷認(rèn)定。2.答：根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定：“其他事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)辦法，由國務(wù)院勞動(dòng)保障行政部門會(huì)同國務(wù)院人事行政部門、民政部門、財(cái)政部

門等部門參照本條例另行規(guī)定，報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)后施行?！钡悄壳皺C(jī)關(guān)、事業(yè)單位工作人

員特別是臨時(shí)工的工傷認(rèn)定辦法至今未出臺(tái)，導(dǎo)致人事部門和勞動(dòng)保障都不受理的難堪局

面。人事部門當(dāng)初不予受理的主要理由是，人事部門目前關(guān)于職工的工傷認(rèn)定工作的前提 是勞動(dòng)者是行政事業(yè)單位在編在冊的正式工作人員，即所謂的正式工，而向韓某這樣的臨

時(shí)人員不在人事部門認(rèn)定工傷的范圍內(nèi)，人事部門無法受理。

案例十一

山西省某煤礦決定招收井下作業(yè)工人25名，其中有10名尚未與原單位解除勞動(dòng)合同。用人單位拿出事先擬訂好的勞動(dòng)合同要求工人簽字。合同中的內(nèi)容包括：（1）婚喪假期間不支付工資。（2）每月延長工作時(shí)間不得超過42小時(shí)。（3）職工一方要求提前解除合同需60天以前通知用人單位。（4）職工可以自愿參加失業(yè)保險(xiǎn)和養(yǎng)老保險(xiǎn)。（5）在合同期內(nèi)工人患矽肺病不得解除勞動(dòng)合同。（6）連續(xù)工作二年以上可以享受年休假。雙方在簽訂勞動(dòng)合同時(shí)發(fā)生爭議。

1.該煤礦在招收工人的過程中是否存在違反法律的行為？

2.該合同的簽訂程序是否合法？ 3.該份勞動(dòng)合同的內(nèi)容是否符合法律規(guī)定？

1.答：該煤礦招收尚未與原單位解除勞動(dòng)合同的20名工人，屬違法行為。因?yàn)槲覈秳趧?dòng)

法》第99條規(guī)定，用人單位不得招收尚未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者。2.答：用人單位拿出事先印好的勞動(dòng)合同要求工人簽字，違反了簽訂勞動(dòng)合同應(yīng)遵循平等自

愿、協(xié)商一致原則。我國《勞動(dòng)法》第16條規(guī)定，訂立勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)

商一致的原則。

3.答：該份勞動(dòng)合同不符合勞動(dòng)法規(guī)定的有：第一，“婚喪假期間不支付工資”。勞動(dòng)部發(fā)布的《工資支付暫行規(guī)定》規(guī)定，勞動(dòng)者依法享受婚假、喪假期間，用人單位應(yīng)按勞動(dòng)合同

規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng)者工資。第二，“每月延長工作時(shí)間不得超過40小時(shí)”。我國《勞動(dòng)

法》規(guī)定，用人單位延長工作時(shí)間每月不得超過36小時(shí)。第三，“職工一方要求提前解除

合同需60天以前通知用人單位”。我國《勞動(dòng)法》規(guī)定，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)提前 30日以書面形式通知用人單位。

案例十二

戴某經(jīng)過多輪面試，被某公司聘用為總經(jīng)理助理。2008年7月，公司與戴某簽訂勞動(dòng)合同，約定：2008年7月5日至9月5日為試用期；勞動(dòng)合同期限兩年，自2008年9月6日起至2010年9月5日止。但在2009年1月，戴某查看社保記錄時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司未為其繳納試用期期間的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，于是，戴某要求公司為其補(bǔ)足漏繳的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。公司則認(rèn)為：首先，試用期內(nèi)雙方尚處于雙向選擇階段，不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是用人單位較為普遍的做法；其次，公司與戴某約定的勞動(dòng)合同期限自2008年9月6日起，公司于當(dāng)年10月開始繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，與勞動(dòng)合同相吻合。因此，公司不同意補(bǔ)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。隨后，戴某以個(gè)人身體不適為由向公司提出辭職。2009年1月，戴某向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請勞動(dòng)爭議仲裁，以公司未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由，要求公司向其支付解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。那么，公司未為員工繳納試用期內(nèi)的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是否符合法律規(guī)定？戴某要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的要求能夠得到法律的支持嗎？

答：⑴本案中，雙方雖然在勞動(dòng)合同中約定勞動(dòng)合同期限自2008年9月6日起，但雙方建立勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間應(yīng)當(dāng)是戴某入職之日，即2008年7月5日?！秳趧?dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問題的通知》（原勞部發(fā)[1996]354號）規(guī)定：試用期包括在勞動(dòng)合同的期限內(nèi)。因此，本案勞動(dòng)合同的期限為兩年零兩個(gè)月。⑵社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位與勞動(dòng)者共同承擔(dān)的一項(xiàng)社會(huì)義務(wù)，自建立勞動(dòng)關(guān)系之日起，用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動(dòng)者繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。本案公司對試用期內(nèi)不繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的主張顯然是不能成立的。⑶用人單位是否應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，取決于解除勞動(dòng)合同的直接原因是否屬于法律規(guī)定企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的情形。本案戴某的申訴理由是公司未為其足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，雖然 《勞動(dòng)合同法》規(guī)定：用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者可以隨時(shí)解除勞動(dòng)合同，用人單位應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但是戴某的申訴請求在本案中不會(huì)得到法律的支持。因?yàn)椋髂侈o職時(shí)提出的原因是個(gè)人健康問題，而并非公司未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，勞動(dòng)者因個(gè)人原因解除勞動(dòng)合同，用人單位可以不為其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。雖然法律賦予了用人單位在試用期期間相對自由的用工權(quán)，但是用人單位對試用期內(nèi)的員工仍應(yīng)當(dāng)依法管理，并維護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

案例十三

2007年5月，北京某小型鐵架加工廠與拾荒者趙、秦二人口頭約定了垃圾清理協(xié)議。協(xié)議約定趙、秦二人負(fù)責(zé)清理加工廠車間門口堆放的垃圾（包括生活垃圾、尾料等），每日兩次，加工廠既不向二人收取任何費(fèi)用，也不為其支付工資；同時(shí)，要求二人必須遵守加工廠的紀(jì)律，不得隨意亂走亂逛、偷拿原料。2008年6月，小趙在清理時(shí)，不慎從尾料堆上跌落，加工廠領(lǐng)導(dǎo)得知消息后，立即將其送至醫(yī)院治療，并全額支付了醫(yī)療費(fèi)用。醫(yī)院診斷小趙傷及腰椎，日后只能依靠輪椅行走。出院后，小趙被送回了老家。兩個(gè)月后，小趙家鄉(xiāng)進(jìn)行普法宣傳教育，在志愿者的幫助下，小趙得到了免費(fèi)的法律援助，向加工廠所在地的勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請，要求做工傷認(rèn)定和傷殘等級認(rèn)定，并支付其工傷待遇。加工廠認(rèn)為；小趙與加工廠不存在勞動(dòng)關(guān)系，加工廠不向小趙收取清理垃圾所賣的尾料錢，也不給小趙發(fā)放工資，雙方?jīng)]有任何經(jīng)濟(jì)往來，所以小趙不算加工廠員工；加工廠沒有指揮小趙在尾料堆上工作，對其受傷一事也就沒有任何責(zé)任，所以不應(yīng)認(rèn)定工傷，也不應(yīng)支付任何工傷待遇。此案例應(yīng)如何處理？

答：⑴案例中，小趙與加工廠存在勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)適用并接受《工傷保險(xiǎn)條例》等勞動(dòng)法律調(diào)整，由于小趙符合該法第十四條第一款“在工作時(shí)間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的情形”，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷。⑵加工廠在及時(shí)將小趙送至醫(yī)院救治后，應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請和傷殘等級鑒定申請，依法落實(shí)工傷待遇。加工廠以鐵架加工為主營業(yè)務(wù)，其原料和尾料的管理、處理同樣是該廠業(yè)務(wù)的組成部分。小趙通過清掃生活垃圾、處理尾料堆，保持了加工廠環(huán)境的衛(wèi)生、整潔，其提供的勞動(dòng)應(yīng)屬于加工廠業(yè)務(wù)的組成部分。綜上所述，加工廠與小趙是存在勞動(dòng)關(guān)系的。⑶通過清理垃圾，小趙從加工廠獲得有價(jià)值的實(shí)物（尾料），經(jīng)過變賣，從回收站直接獲得基本等于，甚至可能高于該廠衛(wèi)生清掃人員工資的貨幣收入，實(shí)際上這就是一種以實(shí)物（尾料）替代勞動(dòng)報(bào)酬的形式。因此，小趙清理垃圾，屬于從事加工廠安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備從事加工廠安排的有報(bào)酬勞動(dòng)的條件，勞動(dòng)關(guān)系成立。

案例十四

周某在某五金制品公司上班一年多，一直未簽訂勞動(dòng)合同，2012年10月，雙方協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系，簽署了解除協(xié)議：“公司向周某支付五千元，包括工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等所有費(fèi)用，雙方關(guān)系就此解除，除此之外，雙方再無其它任何爭議，后面是公司蓋章與周某簽字，以及簽訂日期。

離職后，周某的一個(gè)朋友告訴他，沒有簽訂勞動(dòng)合同是要給雙倍工資的，以周某原來的工資水平計(jì)算，雙倍工資至少超過4萬元。周某一聽，便去找原公司索賠。原公司則認(rèn)為雙方的爭議已解除了，不同意給錢，周某便提起勞動(dòng)爭議仲裁。

開庭時(shí)，公司承認(rèn)周某在公司上過班，而且沒有簽訂勞動(dòng)合同。同時(shí)，公司拿出了那份協(xié)議，認(rèn)為已經(jīng)給周某做出了賠償，雙方的所有爭議都已經(jīng)解決，包括沒有簽訂勞動(dòng)合同的爭議，因此公司沒有理由再對周某進(jìn)行賠償。

周某則認(rèn)為自己在簽訂協(xié)議的時(shí)候，根本不知道沒有簽訂勞動(dòng)合同是要支付雙倍工資的，而公司方面肯定知道，因此這是公司在欺騙自己，另外，未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資超過4萬元，而公司解除時(shí)共給五千元，其中還包括工資和解除勞動(dòng)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，等于公司完全沒有支付未簽訂勞動(dòng)合同的賠償，因此這個(gè)協(xié)議是顯失公平的。此案法院如何裁決 答：⑴法院應(yīng)維持仲裁作出的裁決，認(rèn)為解除協(xié)議有效，按協(xié)議有關(guān)條款，雙方已經(jīng)再無爭議，即未簽訂勞動(dòng)合同的爭議也已經(jīng)解決，故周某不得再向公司要求賠償。⑵法律依據(jù)：與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同是用人單位的法定義務(wù)，勞動(dòng)者不能通過放棄權(quán)利的形式免除用人單位的該項(xiàng)義務(wù)。但是，未簽訂勞動(dòng)合同的賠償（即雙倍工資），勞動(dòng)者卻可以放棄。雖然協(xié)議寫的比較籠統(tǒng)，但基本上還是表明雙方勞動(dòng)關(guān)系解除，再無任何爭議的意思，應(yīng)解釋為包括未簽訂勞動(dòng)合同方面的爭議，故該裁決是正確的。

案例十五

毛某某與某公司簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同，自2001年2月1日起至2006年2月1日止，雙方約定試用期為6個(gè)月。2001年6月18日毛某某向公司提出解除勞動(dòng)合同，并向公司索要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。公司認(rèn)為毛某某沒有提出解除合同的正當(dāng)理由，且解除合同未征求公司意見，未經(jīng)雙方協(xié)商，因而不同意解除合同，并提出如果毛某某一定要解除合同，責(zé)任自負(fù)，公司不但不給予毛某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，還要求毛某某賠償用人單位的損失，即在試用期內(nèi)培訓(xùn)毛某某的費(fèi)用。

1.毛某某提出解除勞動(dòng)合同時(shí)是否需要說明理由? 2.毛某某在試用期內(nèi)是否可以單方解除勞動(dòng)合同?為什么? 3.用人單位應(yīng)否給予毛某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金? 4.毛某某是否應(yīng)賠償用人單位的培訓(xùn)費(fèi)? 1.答：⑴勞動(dòng)者在試用期解除勞動(dòng)合同不需要說明理由；⑵毛某在2001年6月18日提出解

除勞動(dòng)合同時(shí)，尚處于試用期內(nèi)，我國《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日

通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。未規(guī)定在試用期內(nèi)勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同須說明理

由。因此，毛某不需要說明正當(dāng)理由。

2.答：⑴毛某某在試用期內(nèi)可以單方解除勞動(dòng)合同。⑵我國勞動(dòng)合同法規(guī)定：試用期內(nèi)勞動(dòng)

者可以單方提出解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者應(yīng)提前三日在試用期內(nèi)可以通知用人單位解除勞動(dòng)

合同。

3.答：⑴用人單位可以不給毛某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。⑵我國《勞動(dòng)合同法》沒有規(guī)定試用期內(nèi)解

除勞動(dòng)合同需給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同不適用勞動(dòng)法中有關(guān)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的規(guī)定。因此，用人單位不必給予毛某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

4.答：⑴毛某某不應(yīng)賠償用人單位的培訓(xùn)費(fèi)。⑵我國相關(guān)勞動(dòng)法律規(guī)定：用人單位出資對員

工進(jìn)行各類技術(shù)培訓(xùn)，員工提出與單位解除勞動(dòng)關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不

得要求員工支付該項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用。⑶毛某某在試用期內(nèi)享有隨時(shí)解除勞動(dòng)合同的法定權(quán)利，且無須承擔(dān)支付培訓(xùn)費(fèi)、違約金的責(zé)任。因此，毛某某不應(yīng)賠償用人單位的培訓(xùn)費(fèi)。

第五篇：社會(huì)保障學(xué)(案例分析)

《社會(huì)保障學(xué)》復(fù)習(xí)資料

案例分析題匯編

案例一：單位不繳費(fèi)我該怎么辦？

張某2003年8月與單位解除勞動(dòng)合同，成了一名失業(yè)者。不久，經(jīng)朋友介紹到本市某單位開通勤車，但由于張某是失業(yè)者，單位不愿意為張某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，3個(gè)月后，張某被一個(gè)“協(xié)?！比藛T替代了。去年5月在一位熱心朋友的引薦下，張某到一家私企開車，可老板還是不為張某繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，張某感到這樣下去不是辦法，便把參加社會(huì)保險(xiǎn)的事提了出來，老板要張某自己到外面找地方繳。張某今年年齡也不小了，怕丟失現(xiàn)在的工作，想暫時(shí)不提繳費(fèi)的事了，等以后離開單位后再說，到時(shí)讓他們一起“補(bǔ)”?？蓮埬承睦餂]底，這樣做有問題嗎？ 分析提綱：

社會(huì)保險(xiǎn)具有強(qiáng)制性特征，用人單位不為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)是一種違法行為。我國《憲法》規(guī)定：“中華人民共和國公民在年老、疾病或者喪失勞動(dòng)能力的情況下，有從國家和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的權(quán)利?！薄秳趧?dòng)法》第七十條規(guī)定：“國家發(fā)展社會(huì)保險(xiǎn)，建立社會(huì)保險(xiǎn)制度，設(shè)立社會(huì)保險(xiǎn)基金，使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償?！薄渡鐣?huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第七條規(guī)定：“繳費(fèi)單位必須向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記，參加社會(huì)保險(xiǎn)”。本案例可從以下三個(gè)方面進(jìn)行分析：

第一，私企老板讓張某自己解決繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)問題，這不僅對張某構(gòu)成了侵權(quán)，同時(shí)也是一種違法的用工行為。

第二，本市也沒有專門接受職工掛靠、幫助用人單位規(guī)避履行繳費(fèi)義務(wù)的機(jī)構(gòu)。

第三，勞動(dòng)者與用人單位勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，用人單位不履行社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)義務(wù)的，勞動(dòng)者隨時(shí)可以通過申請勞動(dòng)爭議仲裁或舉報(bào)，來要求用人單位履行社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)義務(wù)，包括與用人單位終止勞動(dòng)關(guān)系后。案例二：不簽合同就可不繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)嗎？

去年6月張某被本市某公司招用。進(jìn)入公司后，他們說要對張某的能力進(jìn)行摸底，提出試用六個(gè)月，滿意后再簽合同。由于張某比較喜歡這項(xiàng)工作，再說他對自己的能力也比較自信，所以也就同意了。然而，半年過去后，張某卻等到了公司辭退通知。為此，張某據(jù)理力爭，但無濟(jì)于事。張某讓公司為他辦理退工手續(xù)，公司說試用期沒有用工手續(xù)。張某問在六個(gè)月期間公司為他繳過社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)嗎？公司嘲笑張某不懂法，沒簽過勞動(dòng)合同還繳什么社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)？該公司這樣做是對的嗎？ 分析提綱：

可以肯定的是，企業(yè)的這種做法是錯(cuò)誤的，他們已經(jīng)違反了國家和本市的相關(guān)法律、法規(guī)了。

第一，企業(yè)用工首先要到勞動(dòng)保障行政部門辦理登記備案手續(xù)，并依照《上海市勞動(dòng)合同條例》相關(guān)規(guī)定與職工訂立書面的勞動(dòng)合同。與職工約定的試用期也應(yīng)按規(guī)定執(zhí)行。

第二，如果僅約定試用期，該試用期視作勞動(dòng)合同期限。如果用人單位用工不與職工簽訂勞動(dòng)合同，這種事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系并不能免除其應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

第三，根據(jù)國家和本市的有關(guān)法律、法規(guī)，用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。第四，用人單位只要與職工存在勞動(dòng)關(guān)系，除必須按規(guī)定繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)外，還具有為職工代扣代繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)。

綜上所述，如果用人單位不為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)參保手續(xù)，不履行繳費(fèi)義務(wù)，是一種違法行為，應(yīng)當(dāng)予以制止。

案例三：不繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的勞動(dòng)合同

2008年4月，劉某等四人應(yīng)聘到某公司，公司在待遇方面提出如果職工堅(jiān)持要求辦理社會(huì)保險(xiǎn)的話，從職工工資中每月扣除300元。劉某等覺得還是多拿點(diǎn)工資好，至于辦不辦社會(huì)保險(xiǎn)，也沒什么關(guān)系。于是雙方簽訂了三年的勞動(dòng)合同，在合同中規(guī)定每月工資200O元，對社會(huì)保險(xiǎn)事宜公司不予負(fù)責(zé)。2009年12月，勞動(dòng)保障部門在進(jìn)行檢查中發(fā)現(xiàn)該單位沒有依法為簽訂勞動(dòng)合同的職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)，遂對其下達(dá)限期整改指令書，要求該公司為劉某等辦理參加社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)。該公司則認(rèn)為，公司不負(fù)責(zé)社會(huì)保險(xiǎn)是經(jīng)雙方協(xié)商同意，在勞動(dòng)合同中已明確約定的。后經(jīng)勞動(dòng)保障部門工作人員對其宣講國家有關(guān)社會(huì)保險(xiǎn)的法律法規(guī)和政策規(guī)定，雙方依法修改了合同內(nèi)容并為劉某等辦理了參加社會(huì)保險(xiǎn)手續(xù)。

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《社會(huì)保障學(xué)》復(fù)習(xí)資料

分析提綱：

國家制定了一系列法律法規(guī)保障勞動(dòng)者依法參加社會(huì)保險(xiǎn)?！吨腥A人民共和國勞動(dòng)法》明確規(guī)定：“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。”《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》規(guī)定：“繳費(fèi)單位、繳費(fèi)個(gè)人應(yīng)當(dāng)按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)?！辈⑶颐鞔_規(guī)定了繳費(fèi)單位的義務(wù)：向當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記，參加社會(huì)保險(xiǎn)；按月向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報(bào)應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額并在規(guī)定的期限內(nèi)繳納，履行代扣代繳義務(wù)等。本案例可以從以下三方面分析：

第一，根據(jù)國家法律法規(guī)的規(guī)定，社會(huì)保險(xiǎn)是國家強(qiáng)制保險(xiǎn)，為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位法定義務(wù)，因此，劉某所在單位有義務(wù)為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)。

第二，本案中雙方約定公司不負(fù)責(zé)為劉某等辦理社會(huì)保險(xiǎn)。雙方雖然在自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，簽訂了勞動(dòng)合同，但是由于合同中有關(guān)社會(huì)保險(xiǎn)的約定內(nèi)容違反了國家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)的規(guī)定，自愿簽訂并不能改變其違法性質(zhì)，從而導(dǎo)致雙方合同中約定的部分條款無效。因此該條款是無效條款，對合同雙方?jīng)]有法律約束力。

第三，對這一違法行為應(yīng)當(dāng)依法予以糾正。本案例給我們以下幾點(diǎn)啟示：

一是用人單位和勞動(dòng)者在建立勞動(dòng)關(guān)系時(shí)應(yīng)當(dāng)依法簽訂勞動(dòng)合同。合同的依法訂立，其一要遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則；其二合同的內(nèi)容要合法，不能與國家法律、行政法規(guī)的規(guī)定相抵觸。

二是要加強(qiáng)社會(huì)保險(xiǎn)有關(guān)法律法規(guī)政策的宣傳，提高用人單位和職工依法參加社會(huì)保險(xiǎn)的自覺意識。

三是勞動(dòng)保障行政部門要進(jìn)一步加強(qiáng)勞動(dòng)合同鑒證工作，加強(qiáng)勞動(dòng)合同管理，促進(jìn)用人單位和職工之間簽訂合法有效的勞動(dòng)合同，維護(hù)勞動(dòng)合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。案例四：公司這樣做是否違法？

何某五年前通過社會(huì)招聘進(jìn)入本市一家公司任駕駛員，起先公司未與其簽訂勞動(dòng)合同，一年后該公司與其簽訂為期四年期勞動(dòng)合同，今年10月底何某與公司合同期滿，雙方終止了勞動(dòng)關(guān)系。今年11月初何某到區(qū)社會(huì)保險(xiǎn)中心查詢個(gè)人社會(huì)保險(xiǎn)帳戶，發(fā)現(xiàn)該公司只為其繳納了四年社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，而未為其繳納剛進(jìn)公司一年的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。公司方面認(rèn)為，何某剛進(jìn)公司因未簽合同，故未給他繳費(fèi)，合同簽訂后公司即為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。這是幾年前的事，何某才提出來，已經(jīng)超過法律規(guī)定的時(shí)效。該公司這樣做是否違法？ 分析提綱：

第一，何某進(jìn)公司的第一年盡管與公司未簽訂合同，但存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

第二，職工與用人單位終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)，在六十天時(shí)間內(nèi)發(fā)現(xiàn)用人單位未為其繳納剛進(jìn)單位時(shí)的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，職工的權(quán)益受到侵害時(shí)是否得到法律的保護(hù)。第三，所以，上述公司錯(cuò)誤的認(rèn)為四年前未為何某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)已經(jīng)超過法律規(guī)定的時(shí)效是缺乏依據(jù)的。公司應(yīng)該為何某補(bǔ)繳這一年的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。案例五：自由職業(yè)者參保有年齡限制嗎？ 馮某是1963年7月出生女性，1986年10月參加社會(huì)工作。由于個(gè)人的一些原因，她沒有參加過社會(huì)保險(xiǎn)，因此，個(gè)人的養(yǎng)老保險(xiǎn)帳戶也沒有。目前馮某已擁有上海市常住戶口，也有合法的經(jīng)濟(jì)收入，她想以自由職業(yè)者身份參加本市的社會(huì)保險(xiǎn)，不知是否可以？如果可以參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳費(fèi)滿多少年后可以退休？ 分析提綱：

第一，本市自由職業(yè)者欲參加城鎮(zhèn)社會(huì)保險(xiǎn)必須符合有關(guān)規(guī)定。

第二，本市自由職業(yè)者社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)手續(xù)統(tǒng)一由戶籍所在地的街道（鎮(zhèn)）社會(huì)保險(xiǎn)服務(wù)中心代為辦理。第三，自由職業(yè)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，采用在指定銀行以個(gè)人儲(chǔ)蓄卡的繳費(fèi)形式，約定繳費(fèi)扣款的時(shí)間，按時(shí)繳納。

第四，自由職業(yè)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)滿15年后，女性年齡滿55周歲，可以按規(guī)定辦理退休養(yǎng)老手續(xù)。第五，像馮某這種情況，可能年齡到55周歲時(shí)，累計(jì)的繳費(fèi)年限還不滿15年，不過到時(shí)可向有關(guān)部門申請要求延長繳費(fèi)時(shí)間。延長繳費(fèi)的時(shí)間最長不得超過5年。案例六：辭職后醫(yī)療費(fèi)無著落該怨誰

老王的兒子原在本市某酒店工作，前不久，因其身患疾病，向單位提出請病假治療。單位的部門領(lǐng)導(dǎo)在了

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《社會(huì)保障學(xué)》復(fù)習(xí)資料

解了情況后，“勸” 老王的兒子寫份辭職報(bào)告，單位多發(fā)一個(gè)月工資，等病好了再來上班。由于老王的兒子不懂政策，稀里糊涂地交了辭職報(bào)告。后經(jīng)幾家醫(yī)院診斷，老王的兒子患上了一種慢性病，且今后對腦神經(jīng)也會(huì)產(chǎn)生影響，醫(yī)生說需要較長時(shí)間的治療。老王在得知這一情況后，馬上與他單位聯(lián)系，希望能對患病的兒子通融、照顧一下。但單位以辭職報(bào)告不可更改為由，一口回絕。老王不知道單位的這種做法是否合法？老王該怎么辦？ 分析提綱：

我們對老王的兒子目前的處境深表同情，老王的兒子接下來看病用藥將會(huì)給家庭增加一筆不小的醫(yī)療費(fèi)用。

第一，從案例的情況來看，老王的兒子向單位遞交辭職報(bào)告，是一種主動(dòng)要求解除勞動(dòng)合同的行為，單位一經(jīng)同意，完全有理由回絕老王的兒子要求恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系的請求。

第二，職工的患病醫(yī)療期是針對勞動(dòng)合同履行期間而設(shè)定的。不同的勞動(dòng)合同期限，有不同的醫(yī)療期，一般來說，醫(yī)療期最多不超過24個(gè)月。醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事用人單位另行安排的適當(dāng)工作用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但除按規(guī)定支付補(bǔ)償金外，還須支付不低于勞動(dòng)者本人6個(gè)月工資收入的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。

第三，失業(yè)人員在領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金期間患病的，根據(jù)本市相關(guān)政策也可按規(guī)定領(lǐng)取醫(yī)療補(bǔ)助金。但是必須符合一定的條件。

這次辭職經(jīng)歷，對老王的兒子來講，可謂教訓(xùn)深刻，代價(jià)昂貴。對其他勞動(dòng)者來講，也應(yīng)引以為戒。

案例七：勞動(dòng)仲裁委員會(huì)應(yīng)該受理李某的仲裁申請嗎？

李某是本市一家外商投資企業(yè)員工，2000年1月應(yīng)聘進(jìn)入該企業(yè)工作，在生產(chǎn)車間從事操作工工作。李某與企業(yè)簽訂、續(xù)訂勞動(dòng)合同至2004年７月中旬。2003年10月下旬，李某在工作時(shí)間因工負(fù)傷。2004年1月初李某身體恢復(fù)后來上班。2004年7月中旬李某的勞動(dòng)合同期滿，李某向企業(yè)提出終止勞動(dòng)合同。企業(yè)為李某辦理退工登記手續(xù)。之后，李某要求企業(yè)支付工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。企業(yè)沒有同意，李某經(jīng)與企業(yè)多次交涉未果，于是，只能向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)提出申請仲裁，要求企業(yè)支付工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。勞動(dòng)仲裁委員會(huì)應(yīng)該受理嗎？ 分析提綱：

第一，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)經(jīng)過審查后應(yīng)予以受理。

第二，李某因工負(fù)傷并經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)鑒定大部分喪失勞動(dòng)能力的，根據(jù)本市有關(guān)規(guī)定，李某與企業(yè)終止勞動(dòng)合同，企業(yè)應(yīng)支付李某工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

第三，李某與企業(yè)提出終止勞動(dòng)關(guān)系，按照本市的有關(guān)規(guī)定企業(yè)應(yīng)該支付李某一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。因此，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)必定會(huì)支持李某的仲裁請求；企業(yè)收到裁決書后，應(yīng)主動(dòng)將工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金支付給李某。

案例八：離退休不滿二年的“協(xié)?！比藛T可領(lǐng)失業(yè)保金嗎？

金某現(xiàn)已滿58周歲，且為“協(xié)?！比藛T。由于自己技能缺乏，年齡偏大，身體也不好，多年來自己一直在努力地找工作，卻未能如愿。這幾年，只能靠妻子每月900元的退休養(yǎng)老金維持生活。據(jù)金某反映，街道、居委對他們家的情況也十分同情，也為其想了不少辦法，但收效甚微，年齡最終成了他再就業(yè)的障礙。前不久，金某在里弄的《勞動(dòng)保障報(bào)》上看到，失業(yè)人員離法定退休年齡不滿二年，一直找不到工作，可申請領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金。他看到后一陣高興。但又感到有些懷疑，象他這種情況能夠領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金嗎？ 分析提綱：

第一，本市有關(guān)失業(yè)保險(xiǎn)的相關(guān)政策規(guī)定，符合條件的失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險(xiǎn)金期滿，由本人提出申請，經(jīng)核實(shí)和批準(zhǔn)后，可以繼續(xù)享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇至其到達(dá)法定退休年齡。

第二，金某目前并不具備享受本市失業(yè)保險(xiǎn)待遇的條件。因?yàn)?，他是一名“協(xié)?！比藛T?！皡f(xié)?！比藛T如生活發(fā)生困難，可以尋求單位工會(huì)或上級主管部門工會(huì)組織幫助。

第三，只有當(dāng)“協(xié)保”人員與單位解除“協(xié)?！眳f(xié)議和勞動(dòng)關(guān)系了，單位按規(guī)定辦理退工手續(xù)，退出“協(xié)保”的人員按規(guī)定辦理失業(yè)登記后，其“身份”才算是真正的失業(yè)人員。案例九：工傷的認(rèn)定

李某是某私營運(yùn)輸企業(yè)經(jīng)理，趙某是其聘用的司機(jī)。2008年 9月，李某的朋友張某請李為其運(yùn)輸一批貨

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《社會(huì)保障學(xué)》復(fù)習(xí)資料

物，李便指派由趙完成，要求越快越好，時(shí)間可以由趙某看著辦。為了盡快完成李某指派的任務(wù)，趙某犧牲“十?一”放假休息時(shí)間，加緊運(yùn)輸。10月1日晚九點(diǎn)多，在運(yùn)輸途中，由于路況不好和連日勞累，不幸撞車，造成重傷。事故發(fā)生后，李某指派專人到醫(yī)院照顧趙某，主動(dòng)支付了所有醫(yī)療費(fèi)用和趙某住院治療期間的全部工資，還特別贈(zèng)送趙某家5000元作慰問。趙某一家對此表示感激，但由于傷勢過重，出院后趙某落下了重度殘疾，喪失了大部分勞動(dòng)能力。去年6月，趙某找到李某，要求為其申報(bào)工傷，享受工傷待遇，被李某拒絕，二人發(fā)生糾紛，到當(dāng)?shù)貏趧?dòng)保障部門要求解決。李某提出，趙某不能算作工傷，理由有三：第一，趙某負(fù)傷時(shí)從事的工作，雖是受自己指派，但并不屬于企業(yè)正常業(yè)務(wù)范圍。第二，趙某負(fù)傷時(shí)間在節(jié)假日，而且是晚上，根本不在工作時(shí)間內(nèi)。第三，趙某已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過工傷申請時(shí)效，無權(quán)再申請工傷，勞動(dòng)保障部門也不應(yīng)再受理。當(dāng)?shù)貏趧?dòng)保障部門經(jīng)審查，很快作出認(rèn)定：司機(jī)趙某的負(fù)傷為工傷，應(yīng)享受工傷保險(xiǎn)有關(guān)待遇。分析提綱：

本案涉及到職工工傷認(rèn)定過程中常出現(xiàn)的幾種錯(cuò)誤認(rèn)識。李某提出的三條理由聽起來似乎有些道理，實(shí)際上是沒有法律依據(jù)的。

首先，趙某負(fù)傷時(shí)從事的工作，雖不屬公司的正常業(yè)務(wù)范圍，問且是在節(jié)假日的晚上，但卻是受李某指派才進(jìn)行的。

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》等法規(guī)規(guī)定，從事本單位日常生產(chǎn)、工作或者本單位負(fù)責(zé)人臨時(shí)指定的工作負(fù)傷的，都應(yīng)認(rèn)定為工傷。

本案中趙某為張某運(yùn)輸?shù)娜蝿?wù)是作為公司負(fù)責(zé)人的李某指定的，因此，即使不屬于公司正常業(yè)務(wù)范圍且不在工作時(shí)間內(nèi)，也不影響趙某工作的性質(zhì)是為公司服務(wù)，因此負(fù)傷應(yīng)屬工傷。

其次，目前我國在職工申請工傷認(rèn)定方面尚無明確的時(shí)效規(guī)定。

由此可見，勞動(dòng)保障部門對本案的處理決定是正確的。

案例十：工傷的認(rèn)定

某電纜公司職工唐某，2010年10月在公司煉膠清理膠物時(shí)，由于違章操作，造成右手大拇指被煉膠機(jī)軋斷，后經(jīng)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)保障部門調(diào)查認(rèn)定為因工負(fù)傷，勞動(dòng)仲裁委員會(huì)按照工傷職工無過錯(cuò)原則，依法裁決該公司承擔(dān)唐某的工傷保險(xiǎn)待遇。分析提綱：

“蓄意違章”是專指十分惡劣的、有主觀愿望和目的行為。在處理認(rèn)定工傷的工作中，不能將一般的違章行為視為“蓄意違章”。

唐某在此事故中雖屬違章操作，違反了該公司的規(guī)章制度，但他的行為不能構(gòu)成是蓄意違章行為。因?yàn)樘颇车谋疽獠⒉皇窍胱詺埳眢w，依此獲得公司的賠償，其違章操作行為僅僅屬于過失行為。

從法理學(xué)角度看，唐某自身并不想受傷，這種違章操作行為并非蓄意違章。因此，唐某的違章操作行為，并不影響其工傷性質(zhì)的認(rèn)定。

由此可見，只要不是蓄意違章，就可以認(rèn)定為因工負(fù)傷，并依照工傷保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定落實(shí)待遇。

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