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      司法鑒定意見書

      時間:2019-05-13 12:44:13下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《司法鑒定意見書》,但愿對你工作學習有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《司法鑒定意見書》。

      第一篇:司法鑒定意見書

      文書2

      ×××司法鑒定中心(所)

      司法鑒定意見書

      司法鑒定機構(gòu)許可證號:

      聲 明

      1.司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人根據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定,按照鑒定的科學規(guī)律和技術(shù)操作規(guī)范,依法獨立、客觀、公正進行鑒定并出具鑒定意見,不受任何個人或者組織的非法干預。

      2.司法鑒定意見書是否作為定案或者認定事實的根據(jù),取決于辦案機關(guān)的審查判斷,司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人無權(quán)干涉。

      3.使用司法鑒定意見書,應當保持其完整性和嚴肅性。

      4.鑒定意見屬于鑒定人的專業(yè)意見。當事人對鑒定意見有異議,應當通過庭審質(zhì)證或者申請重新鑒定、補充鑒定等方式解決。

      地 址:× ×省× ×市× ×路× ×號(郵政編碼:000000)聯(lián)系電話:000-00000000

      ×××司法鑒定中心(所)

      司法鑒定意見書

      編號:(司法鑒定專用章)

      一、基本情況

      二、基本案情

      三、資料摘要

      四、鑒定過程

      五、分析說明

      六、鑒定意見

      七、附件

      司法鑒定人簽名(打印文本和親筆簽名)及《司鑒定人執(zhí)業(yè)證》證號(司法鑒定專用章)

      ×年×月×日

      共 頁第 頁 注:

      1、本司法鑒定意見書文書格式包含了司法鑒定意見書的基本內(nèi)容,各省級司法行政機關(guān)或司法鑒定協(xié)會可以根據(jù)不同專業(yè)的特點制定具體的格式,司法鑒定機構(gòu)也可以根據(jù)實際情況作合理增減。

      2、關(guān)于“基本情況”,應當簡要說明委托人、委托事項、受理日期、鑒定材料等情況。

      3、關(guān)于“資料摘要”,應當摘錄與鑒定事項有關(guān)的鑒定資料,如法醫(yī)鑒定的病史摘要等。

      4、關(guān)于“鑒定過程”,應當客觀、詳實、有條理地描述鑒定活動發(fā)生的過程,包括人員、時間、地點、內(nèi)容、方法,鑒定材料的選取、使用,采用的技術(shù)標準、技術(shù)規(guī)范或者技術(shù)方法,檢查、檢驗、檢測所使用的儀器設(shè)備、方法和主要結(jié)果等。

      5、關(guān)于“分析說明”,應當詳細闡明鑒定人根據(jù)有關(guān)科學理論知識,通過對鑒定材料,檢查、檢驗、檢測結(jié)果,鑒定標準,專家意見等進行鑒別、判斷、綜合分析、邏輯推理,得出鑒定意見的過程。要求有良好的科學性、邏輯性。

      6、司法鑒定意見書各頁之間應當加蓋司法鑒定專用章紅印,作為騎縫章。司法鑒定專用章制作規(guī)格為:直徑4厘米,中央刊五角星,五角星上方刊司法鑒定機構(gòu)名稱,自左向右呈環(huán)行;五角星下方刊司法鑒定專用章字樣,自左向右橫排。印文中的漢字應當使用國務(wù)院公布的簡化字,字體為宋體。民族自治地區(qū)司法鑒定機構(gòu)的司法鑒定專用章印文應當并列刊漢字和當?shù)赝ㄓ玫纳贁?shù)民族文字。司法鑒定機構(gòu)的司法鑒定專用章應當經(jīng)登記管理機關(guān)備案后啟用。

      7、司法鑒定意見書應使用A4紙,文內(nèi)字體為4號仿宋,兩端對齊,段首空兩格,行間距一般為1.5倍。

      第二篇:司法鑒定意見書

      司法鑒定意見書

      鑒定結(jié)論是指在訴訟活動中,為查清案件事實,按照訴訟法的有關(guān)規(guī)定,由司-法-部門指派或聘請有專門知識的人,運用科學技術(shù)原理和方法,對與案件有關(guān)的專門性問題進行科學認定、特定檢驗、綜合分析所作出的書面結(jié)論性意見,司法鑒定意見書。鑒定結(jié)論是刑事、民事、行政三大訴訟法規(guī)定的七種法定證據(jù)之一,在訴訟中鑒定結(jié)論除具有其他證據(jù)共有的功能,即法官借以查明案件事實,認定案件性質(zhì)外,還以其專門的、特殊的判斷和認定方式,使那些初步具有證明作用的材料呈現(xiàn)出特有的證明力。但是,從三大訴訟法的規(guī)定可以看出,鑒定結(jié)論只是證據(jù)材料的一種,沒有預定的證明力,不具有優(yōu)先采信或必須采信的證據(jù)地位,其必須經(jīng)過當事人質(zhì)證和法官審核,才能作為認定案件事實的根據(jù)。在司法實踐中,由于種種原因,鑒定人幾乎不出庭作證,對鑒定結(jié)論的審查判斷主要取決于法官的立常然而,由于法官在認知方法、法律素質(zhì)和對案件的理解思考等方面的差異,其對鑒定結(jié)論的認識、理解和最終評判都是不同的。由于對鑒定結(jié)論所持的態(tài)度不同,案件的判定結(jié)果也會相應地發(fā)生變化,司法實踐所追求的判定結(jié)果的同一性、必然性受到了挑戰(zhàn)。因此,筆者就如何審查鑒定結(jié)論談點自己的看法,以期能起拋磚引玉之效。

      一、對鑒定結(jié)論形式要件的審查

      (一)對鑒定主體進行審查

      1.審查鑒定機構(gòu)、鑒定人是否合法,是否具有鑒定資格。法律規(guī)定,對有關(guān)專門性問題的鑒定,有法定鑒定機構(gòu)的必須由法定鑒定機構(gòu)進行鑒定,只有在無法定鑒定機構(gòu)的才由法院指定或委托其他鑒定機構(gòu)或人員進行鑒定,這說明并不是只要具備專業(yè)知識就可以隨便進行鑒定的,即便其鑒定結(jié)果有可能是正確的。比如臨床醫(yī)生寫的傷情證明和醫(yī)療費用的證明,傷害致死案中由病理學家解剖后作出死亡原因的報告。這些如果不是由法院指定,都是不能作為鑒定結(jié)論或者相當于鑒定結(jié)論的證據(jù)來使用的,因為鑒定主體不合法。同時,鑒定人必須是成年的公民,即年滿十八歲的公民。這主要是從兩個方面考慮:一是只有成年人智力才健全,才能承擔鑒定任務(wù);二是成年人才能對自己的行為后果承擔相應的法律責任。

      2.審查鑒定人是否具有解決專門性問題所具備的知識、技能和經(jīng)驗。鑒定結(jié)論是鑒定人對專門性問題的認識結(jié)果,這一認識結(jié)果是建立在鑒定人專門知識、技能和經(jīng)驗基礎(chǔ)之上的。通常判斷鑒定人是否具有專門知識、技能和經(jīng)驗要考慮以下三個方面:一是是否接受過專門訓練,取得某種資格;二是在某一領(lǐng)域的理論和學術(shù)成就如何;三是是否有從事某種行業(yè)的經(jīng)歷,司法鑒定《司法鑒定意見書》。具體考慮的因素有專業(yè)教育、執(zhí)業(yè)的年限、職業(yè)技術(shù)職稱、科研成果、鑒定經(jīng)驗、執(zhí)業(yè)證書年檢等。

      3.審查鑒定人是否具有法律所規(guī)定應當回避的情形。鑒定人是訴訟參加人,因而其必須符合法律關(guān)于回避的規(guī)定,即其必須是控辯雙方以外的保持科學立場的中立人,否則,其所作的鑒定結(jié)論應視為無效結(jié)論,不予采納。具體來說,鑒定人具有下列情形之一應當回避:一是本案的當事人,或者是當事人的近-親屬;二是本人或其近-親屬與本案有利害關(guān)系;三是擔任過本案的證人、勘驗人、辯護人或訴訟代理人;四是與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響司法鑒定公正的。

      4.審查鑒定人是否具有誠實、客觀、公正的品格。實踐表明,凡是需要鑒定的事項一般是比較復雜的,也是比較關(guān)鍵的。鑒定人的結(jié)論在一定程度上可以說是一言九鼎、舉足輕重。這就要求鑒定人應當具備其職業(yè)需要的品格,而誠實、客觀、公正是鑒定人所必須的品格。所謂誠實是指要敢于講老實話,講經(jīng)過科學鑒別所得出的結(jié)論;所謂客觀是指鑒定過程中一切均要從鑒定材料出發(fā),不攙雜使假,按照原始的材料遵循嚴格的程序,本著科學的精神,作出正確的結(jié)論;所謂公正是指鑒定人站在對法律和事實負責的立場上進行鑒定,不受其他因素的干擾和影響。

      (二)對鑒定內(nèi)容進行審查

      1.審查鑒定內(nèi)容是否屬于鑒定機關(guān)業(yè)務(wù)范圍。司法鑒定機構(gòu)應當嚴格按照登記管理機關(guān)所核定的司法鑒定業(yè)務(wù)范圍、執(zhí)業(yè)類別開展鑒定業(yè)務(wù),不得從事未經(jīng)登記管理機關(guān)核定的司法鑒定事項。如果司法鑒定機構(gòu)超越其被核準的鑒定業(yè)務(wù)范圍從事鑒定活動,其作出的鑒定結(jié)論應為無效的鑒定結(jié)論。

      2.審查鑒定客體與案件之間有無關(guān)聯(lián)性。只有為查明案件真實情況所需要的,對與案件事實有關(guān)聯(lián)性的客體作出的鑒定結(jié)論才可以在訴訟中使用。如對一把作為兇器的水果刀進行鑒定,鑒定要求是判明刀上遺留的血型和指紋,那么鑒定結(jié)論中關(guān)于遺留血型和指紋的部分可運用于訴訟,而證明其他無關(guān)內(nèi)容的部分就不應該在訴訟中被采用。

      3.審查鑒定內(nèi)容是否具有專門性。按照法律規(guī)定,我國實行的是專門性問題鑒定制度。訴訟中的專門性問題可分以下幾類:一是內(nèi)容涉及法律專業(yè)以外的學科、專業(yè)或領(lǐng)域的問題;二是需要運用專門知識、理論、經(jīng)驗來判斷和認識的問題;三是需要專門技術(shù)、手段、方法檢驗或處理的問題。如果鑒定內(nèi)容不具有專門性,其結(jié)論就不應該在訴訟中被采用。

      4.審查鑒定人所采用的技術(shù)設(shè)備是否先進,操作程序是否規(guī)范,采取的方法是否正確。具體包括審查鑒定人運用儀器設(shè)備的條件是否先進;技術(shù)檢驗手段是否完善;檢驗步驟、方法是否正確;其所獲得結(jié)論的穩(wěn)定性和準確性如何等。在鑒定中,往往只要在某一個環(huán)節(jié)出現(xiàn)差錯,或檢測不到位,都直接影響到鑒定結(jié)論的正確性和可信度。當然,進行該項審查時會涉及到許多專業(yè)性技術(shù)問題,可能為辦案人員所不能理解,出現(xiàn)這種情況,可通過向?qū)<易稍冇枰越鉀Q。

      5.審查鑒定材料是否真實、充分,質(zhì)量是否符合要求。具體要審查鑒定材料的來源是否合法;鑒定材料的發(fā)現(xiàn)、提娶處理、固定方法是否符合科學要求;鑒定材料提取的部位是否準確,在儲存、運送過程中有無遭到損壞;鑒定材料有無變形、偽裝;鑒定材料的性狀、數(shù)量、質(zhì)量是否符合要求。如果鑒定材料在來源真實、數(shù)量充足、具有可比性這三個條件中缺少任何一個,我們都可以懷疑鑒定結(jié)論的科學性、正確性。

      6.審查鑒定時間是否恰當。由于某些檢材會隨著時間變化而變化,因此在不同的時間對同一檢材進行鑒定就會得出不同的結(jié)論。比如對水泥的安全性檢測,對檢測的期限要求就相當高,如果不在有效的期限內(nèi)對水泥樣本作出檢測,其結(jié)論往往是不真實的。

      第三篇:司法鑒定補充意見書

      對寶強司鑒字(2012)08—1號司法鑒定

      補充意見書的回復

      1、關(guān)于第二張簽證單,我方與申請人簽字確認的“工程決算書”已調(diào)增了基礎(chǔ)加深1m的全部費用,①工程決算書中序號2、3、5、6中對土方開挖及土方回填工程量及費用進行了調(diào)增;②工程決算書中序號34、35、36中對磚基礎(chǔ)、鋼筋、構(gòu)造柱工程量及費用進行調(diào)增。由于“工程決算書”是按照09清單計價規(guī)則、2004建筑工程消耗量定額、2009陜西省建筑工程參考價目表進行結(jié)算及取費,人工單價按42元/工日計取,故加深1m,不存在人工費補差,應該取消補充意見書中基礎(chǔ)加深1m工日補差增加工程費17506.27元。

      2、關(guān)于司法鑒定補充意見書中第三張鑒證單,二次施工增加工程費41650.99元。我方認為南樓分段施工并沒有增加工程量,沒有影響工期,石壩河醫(yī)院基礎(chǔ)驗收為2010年11月3日,主體封頂2011年元月10日完成,主體完成天數(shù)為68天。石鼓鎮(zhèn)衛(wèi)生院為磚混結(jié)構(gòu),建筑面積3631.26㎡,主體68天為正常完成工期。因此,南樓分段施工對本工程成本影響非常有限,我方不能接受補充意見書對第三張鑒證單,二次施工增加工程費41650.99元。我方能夠接受的標準,為寶雞市交易中心造價科,咨詢時提出的補償意見:既按南樓分段施工影響面積673.92平米主體階段工程造價的3%進行補償,既3830257.93÷3631.26×673.92×60%×3%=12795.33元。請仲裁予以采納,以支持公平公正。

      3、關(guān)于鑒定意見分析說明中第三張鑒證單,窩工和違約賠償問題,盡管鑒定意見提出不屬于本次鑒定范圍,但又重復提出了參考不可預見費調(diào)增29068.86元,由于此項費用為同一個問題第三次重復出現(xiàn)的工程費用,故應予以取消。其理由為:

      ①、我方與施工方在雙方簽字確認的工程決算書中,將南樓施工的全部工程費用已經(jīng)結(jié)算給了施工單位。

      ②、本次鑒定意見書對第三張鑒證單涉及的南樓分段施工增加了其它直接費,一次塔吊費,鋼筋接頭費,人工降效費等,為第二次重復計算的工程費共計41650.99元(我方接受12795.33元)。

      ③、本次鑒定意見又第三次對第三張鑒證單,提出了窩工和違約賠償問題,并且建議按綜合增加5%進行計算,共計29068.86元。我方不同意一張鑒證單多次重復計算工程費用,實在太過分,顯失公平,仲裁不應予以支持。況且事實上并未造成窩工、更沒有停工,主體工程68天完成,屬于主體工程正常完成。

      總之,本次仲裁,我方從解決問題,化解矛盾出發(fā),愿意接受第一張簽證單及第三張簽證單共計20628.15+12795.33=33423.48元。

      陜西金田置業(yè)開發(fā)有限公司

      2012年1月25日

      第四篇:司法鑒定意見書基本內(nèi)容

      司法鑒定意見書基本內(nèi)容

      司法鑒定意見書是司法鑒定機構(gòu)和司法鑒定人對委托人提供的鑒定材料進行檢驗、鑒別后出具的記錄司法鑒定人專業(yè)判斷意見的文書,一般包括標題、編號、基本情況、檢案摘要、檢驗過程、分析說明、鑒定意見、落款、附件及附注等內(nèi)容。

      第五篇:關(guān)于司法鑒定意見書的異議

      關(guān)于對河南世紀工程造價咨詢有限公司 豫世建價【2016】鑒字第號文書鑒定意見書的異議

      申請人:信陽萬家燈火實業(yè)有限公司 住所:信陽市浉河區(qū)張李灣商住城辦公室 法定代表人:于濤該公司懂事長

      異議事項:

      事實與理由:

      貴院委托鑒定中心所做的河南世紀工程造價咨詢有限公司豫世建價【2016】鑒字第號鑒定意見書,我方已收悉。被告認為:(如果你對鑒定有法律上異議,可以按照下面的方法做,專業(yè)性異議造價員寫):

      一、堅持申請重新鑒定。

      如果因鑒定結(jié)論錯誤不服而要推翻,則一定要堅持申請重新鑒定。那么取得法官對重新鑒定的支持就是首要目的。當事人就不能單純的只是提出申請,而要圍繞重新鑒定申請準備充分合理的理由,要盡量搜集證據(jù),要盡其所能。比如對鑒定結(jié)論提出充分有據(jù)合法合理的異議,包括針對鑒定程序和鑒定結(jié)果等等。

      《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條規(guī)定“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應當準許:

      (一)鑒定機構(gòu)或鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;

      (二)鑒定程序嚴重違法的;

      (三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;

      (四)經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形”內(nèi)容,以及第28條規(guī)定“一方當事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論,另一方當事人有證據(jù)足以反駁,并申請重新鑒定的,人民法院應予準許”等內(nèi)容。但“何謂“鑒定程序嚴重違法”、“鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足”、“經(jīng)過質(zhì)證認定不能作為證據(jù)使用的其他情形”、“有證據(jù)足以反駁”并無明確和具體的標準。所以就大有文章可做,完全在于當事人自己的努力了。比如,有些當事人在提出重新鑒定申請后并不能提出充分的理由,或者提出了充分的理由而法官并不支持。那么可能最終會放棄重新鑒定申請,或者無奈得同意不滿意的鑒定結(jié)論。很多當事人不懂得可以利用依法申請法官回避或者投訴的手段來達到重新鑒定的目的。

      二、向司法行政機關(guān)投訴反映,以達到撤銷違法司法鑒定結(jié)論的目的。

      如果司法鑒定機構(gòu)違法違紀進行司法鑒定活動,則可以向省級司法行政部門投訴。司法行政部門可以對其違法行為進行調(diào)查和處理從而使得原鑒定結(jié)論作廢或者司法鑒定結(jié)構(gòu)主動撤銷違法的鑒定結(jié)論。

      當前的司法鑒定實踐中,鑒定機構(gòu)作為商業(yè)主體很多都存在委托受理把關(guān)不嚴,鑒定結(jié)論草率,鑒定程序不規(guī)范,鑒定暗箱操作及受賄腐敗的問題。所以投訴舉報司法鑒定機構(gòu)違法行為的方式也是可以考慮選擇的。

      三、主動搜集其他證據(jù)推翻鑒定結(jié)論,使得鑒定結(jié)論不能作為定案證據(jù)。

      細心的當事人會發(fā)現(xiàn),正規(guī)的司法鑒定意見書首頁會有一份“聲明”。其內(nèi)容往往包括什么委托人應當向鑒定機構(gòu)提供真實、完整、充分的鑒定材料,并對鑒定材料的真實性、合法性負責之類的話語。言外之意,鑒定意見是基于檢材真實、完整、充分、合法等基礎(chǔ)之上。如果我們能夠搜集到有關(guān)否定檢材真實、完整、充分、合法的證據(jù),則鑒定意見失去基礎(chǔ),自然不能作為定案證據(jù)。另外,針對那些缺乏分析論證只有粗糙含糊性結(jié)論的鑒定意見書,我們也可以自行委托更加權(quán)威的鑒定機構(gòu)來做出精益求情論述細致嚴密的鑒定意見來向法庭提交。盡管這種鑒定意見可能法官不予理睬。但對法官絕對會起到一定的影響。因為都是意見,法官更喜歡意見的分析推理而不只是口號性的結(jié)論;

      (一)司法鑒定委托程序。

      司法鑒定委托程序方面有法律規(guī)定,比如鑒定依據(jù)的檢材要先經(jīng)雙方當事人質(zhì)證。鑒定材料經(jīng)質(zhì)證,確保真實、完整、充分,與案件有關(guān)聯(lián)性。如果沒有質(zhì)證,則那么委托程序就違法了。如果是受害人單方面自行委托的司法鑒定,則可以就氣委托程序提出異議,從而申請重新鑒定。

      (二)鑒定機構(gòu)的鑒定程序。

      鑒定機構(gòu)及鑒定人的資質(zhì)要符合法律規(guī)定。司法鑒定人依法獨立、客觀、公正地進行鑒定,不受任何個人和組織的非法干預。鑒定人要執(zhí)行回避等法律規(guī)定。司法鑒定程序的規(guī)定很多,包括最高人民法院的有關(guān)規(guī)定。其中司法部頒布的《司法鑒定程序通則》對司法鑒定從受理委托到鑒定結(jié)論出具等各環(huán)節(jié)都作出了明確的法律要求可供查閱甄別。

      (三)鑒定標準適用。

      司法鑒定往往涉及的是專業(yè)性問題,但很多專業(yè)性問題并無統(tǒng)一的鑒定標準,不同標準的適用決定了鑒定結(jié)論的巨大差別。這就是司法鑒定的實際情況。但普通的當事人并不知道這些,他們往往只能無奈地接受結(jié)論,只是因為鑒定結(jié)論是專家做出的,而自己并不懂鑒定應該依據(jù)什么標準,更不知道有很多標準可供選擇。那么到底在某個專業(yè)問題上應該適用什么標準呢?可以說仁者見仁智者見智。而且同樣的鑒定標準,也可能存在理解和適用上的不一致。專家也存在理解適用錯誤的情況。因此,針對具體的鑒定結(jié)論,吃透案情,熟悉各種鑒定標準就顯得非常重要了。

      (四)鑒定結(jié)論證據(jù)能力。

      在我國司法審判實踐中,法官們通常過分地夸大鑒定結(jié)論的科學性,而忽視鑒定結(jié)論的“意見”屬性,把本應需要嚴格審查的“意見”證據(jù)當作“結(jié)論”而直接適用于案件事實的判斷,鑒定意見的濫用在這種情況下在所難免。但我們可以從《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》中發(fā)現(xiàn)其第1條明確規(guī)定“司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動”,該條不僅明確了司法鑒定的概念,同時也指出了鑒定結(jié)論的性質(zhì),即鑒定結(jié)論實際上僅僅是鑒定人向法庭提供一項鑒定意見而已,意見暗示的意思之一便是其僅僅代表了一家之言,既可能正確,也可能發(fā)生錯誤,因此鑒定結(jié)論并不具有任何預決的效力。鑒定意見只有在具有法律規(guī)定的證據(jù)資格的情況下,并經(jīng)過庭審質(zhì)證和辯論才可以成為法官據(jù)以做出判斷的證據(jù),也就是說鑒定結(jié)論實際上是那些順利通過法庭程序限制而具有證據(jù)能力的“鑒定意見”,鑒定結(jié)論是鑒定意見的使用結(jié)果。所以,對其進行充分有效的質(zhì)證很關(guān)鍵。如果發(fā)現(xiàn)了問題就要充分的揭露從而暴露其證據(jù)能力不足。另外,就某些復雜問題要堅持讓鑒定人出庭接受質(zhì)證,否則不能認可鑒定結(jié)論書。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條規(guī)定:“當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應予準許:?.(3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的。”另外,司法部《司法鑒定程序通則》第二十九條,有下列情形之一的,司法鑒定機構(gòu)可以接受委托進行重新鑒定:

      (四)委托人或者其他訴訟當事人對原鑒定意見有異議,并能提出合法依據(jù)和合理理由的。

      綜上所述,為維護申請人的合法權(quán)益,確保司法的公正,特申請重新鑒定,請予準許。此致

      信陽市中級人民法院

      申請人:信陽萬家燈火實業(yè)有限公司 2016年月日

      隨著中國建筑房地產(chǎn)市場近幾年的快速發(fā)展,建設(shè)工程施工合同糾紛案件也大幅攀升,而幾乎所有的工程施工合同糾紛案件均是因結(jié)算而起。由于工程造價鑒定專業(yè)技術(shù)性比較強,人民法院在判決工程欠款數(shù)額時,基本上完全依賴于工程造價鑒定機構(gòu)所作出的鑒定意見。故工程造價鑒定意見的客觀、公平、公正與否對案件判決的公平、公正就起著舉足輕重的作用。工程造價鑒定專業(yè)性、技術(shù)性非常強,又需要與法律相結(jié)合?,F(xiàn)就工程造價鑒定中經(jīng)常遇到的三個問題進行探討

      一、合同無效時,工程造價鑒定的計價方法或計價標準

      各地法院司法技術(shù)部門均會碰到這種情況:合同無效,申請鑒定方會根據(jù)合同效力對自身是否有利來寫鑒定申請內(nèi)容;合同無效,但合同約定的計價及結(jié)算方式對自身有利,其鑒定申請就會要求按照合同約定的計價方式進行鑒定;如果合同無效,對自身不利,鑒定申請就會要求按照定額依實鑒定。

      這時,法院司法技術(shù)部門是否應該按照鑒定申請委托鑒定呢?最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定:建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。根據(jù)該法律規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無效,承包人可以參照合同約定計算工程價款,但是是否也可以不要求按照合同約定計算工程價款呢?司法技術(shù)部門對外委托書如何填寫委托事項?

      在筆者所在的司法技術(shù)部門就曾遇到這樣的問題,建設(shè)工程施工合同無效,施工單位申請鑒定,直接在鑒定申請書中寫明要求按照定額依實進行造價鑒定。當時,我們部門的做法是,直接在對外委托鑒定書中寫明建設(shè)工程施工合同無效,按照合同約定的結(jié)算方式進行鑒定,當然這也是司法技術(shù)部門同審判部門結(jié)合后的意見。這樣處理的理由是:不會造成與審判脫節(jié),如果直接按照當事人申請內(nèi)容鑒定,那么就會出現(xiàn)鑒定意見不是法院依法應當采用的。

      最高人民法院上述司法解釋,建設(shè)工程施工合同無效,承包人可以參照合同約定的結(jié)算方式計算工程價款,實際上該條解釋按照無效合同約定的結(jié)算方式計算工程價款是原則性的規(guī)定,即合同無效也應當按照合同約定結(jié)算方式計算工程價款。因為考慮到建設(shè)工程造價基本都是依據(jù)各地方建設(shè)行政主管部門頒布的建設(shè)工程定額,以及當?shù)氐娜斯?、材料、機械等要素價格的調(diào)價文件,這些文件也稱行業(yè)統(tǒng)一定額。這是一整套在計劃經(jīng)濟條件下形成的用于確定行業(yè)勞動生產(chǎn)率的權(quán)威價格指標體系。按照定額計算的工程造價,往往遠遠高于合同約定的結(jié)算結(jié)果。在中國建筑市場上,投標時各施工單位基本都是依據(jù)同一套設(shè)計施工圖紙,按照定額計算出工程造價,根據(jù)自身的管理能力,技術(shù)水平,在定額造價基礎(chǔ)上讓利8%-22%進行投標報價。如果合同無效,按照定額計算工程造價,反而讓一方獲得額外利益,這對于雙方均不公平。故無論合同是否有效,在委托鑒定時,均應當按照合同約定的結(jié)算方式委托鑒定。

      二、鑒定機構(gòu)在技術(shù)問題上固執(zhí)己見,應如何處理

      實踐中,常常會存在鑒定初步意見出來后,雙方當事人對初步意見提出異議。如果提出的異議與鑒定初步意見出入比較大,司法技術(shù)部門應當組織鑒定機構(gòu)、雙方當事人對初步鑒定意見進行聽證。雙方當事人也會委派造價專業(yè)人員參加聽證會,并就造價專業(yè)技術(shù)性問題向鑒定人提出質(zhì)詢。如果當事人所提異議有明確的文件規(guī)定及相關(guān)解釋,但鑒定人仍模糊回答,也不修改鑒定意見,有爭議部分也不單列,固執(zhí)己見地出具鑒定意見。遇到這樣的鑒定機構(gòu),司法技術(shù)部門應如何處理?

      筆者認為,在出現(xiàn)此種情況時,司法技術(shù)部門應當在鑒定意見出來前,到建設(shè)行政主管部門即當?shù)氐臉藴识~管理站進行咨詢。2008年7月9日中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部與中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局聯(lián)合下發(fā)的GB50500-2008《建設(shè)工程工程量計價規(guī)范》4.9.1條的規(guī)定:在對工程造價的計價方式、標準等相關(guān)問題出現(xiàn)爭議,由當?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門進行解釋。也就是說,當?shù)氐墓こ淘靸r建設(shè)行政主管部門是對造價爭議問題作出解釋的權(quán)力機構(gòu)。如果建設(shè)部門作出解釋后,鑒定人仍不采納并修改,司法技術(shù)部門應更換鑒定機構(gòu),取消其鑒定資格,申請人有權(quán)要求鑒定人返還鑒定費用;同時,還可以向主管部門提出司法建議。

      如果鑒定意見已經(jīng)出來后,一方當事人認為所提出的大量異議在鑒定意見中未得到任何實質(zhì)性回復,當事人應如何救濟?筆者認為:鑒定意見出來后,司法技術(shù)部門只能將鑒定意見轉(zhuǎn)交審判部門,司法技術(shù)部門主辦人員應以情況說明的的形式,將鑒定中出現(xiàn)的情況明確告知審判部門,由審判部門去建設(shè)行政主管部門去做上述工作。

      三、當鑒材與現(xiàn)場不符時,如何進行鑒定

      有這樣一個案例,施工單位承建建設(shè)單位一條步行街兩側(cè)的29棟四層商住樓,后經(jīng)竣工全部驗收合格,但由于雙方無法就結(jié)算達成一致意見,施工單位起訴至法院。法院依施工單位申請就其施工內(nèi)容的造價委托鑒定。司法技術(shù)部門將該案委托給河南一家具有甲級造價資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進行鑒定,并將施工單位提交的經(jīng)建設(shè)單位質(zhì)證的竣工圖紙、工程聯(lián)系單、現(xiàn)場簽證單、變更通知單等轉(zhuǎn)交給鑒定機構(gòu)。鑒定過程中,鑒定機構(gòu)曾多次要求司法技術(shù)部門組織當事人勘察現(xiàn)場。鑒定初步意見稿出來后,雙方都對該初步意見提出了大量異議,但建設(shè)單位異議涉及數(shù)額較大。聽證會上,建設(shè)單位提出鑒定意見中有四大項與現(xiàn)場實際做法根本不符,應當按照現(xiàn)場實際情況計算工程量。施工單位意見是:雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》明確約定:竣工結(jié)算時,工程量依據(jù)竣工圖紙、現(xiàn)場簽證單、變更通知單、工作聯(lián)系單等書面文件確定。故應按照竣工圖紙、現(xiàn)場書面文件等資料計算工程量,不應當按照現(xiàn)場實際做法計算。

      工程建設(shè)過程中,往往會出現(xiàn)部分工程無法按照圖紙施工的現(xiàn)象,這時也就會出現(xiàn)建設(shè)單位下發(fā)變更通知,或施工單位通過工程聯(lián)系單提出變更并對工程量的變化進行現(xiàn)場簽證。然而,由于中國人的處事習慣,再加上許多人不能真正用法律的武器維護自身的合法權(quán)益等多種因素,導致工程施工中出現(xiàn)變更時,建設(shè)單位及施工單位有時會就變更只作出口頭約定,變更減少的工程量不再簽證,還按圖紙進行結(jié)算,但施工單位要為建設(shè)單位承包范圍之外的某項工程進行施工。

      筆者認為:鑒于中國建筑市場行情,如果合同中對竣工結(jié)算按照書面簽證、變更進行結(jié)算有明確約定的,鑒定機構(gòu)就應當按照合同約定進行工程量計算,不應當按照工程實際做法或工程現(xiàn)場進行鑒定。如果一方對此提出異議,應當區(qū)分不同情況進行處理:

      1、對于提出隱蔽工程做法與圖紙不符的情況,上述案例中建設(shè)單位提出的其中一項地下雨污水管道的墊層問題,就屬于提出的隱蔽工程與圖紙不符的情況。因地下雨污水管道位于地下一兩米深處,無法再看到實際做法,法院及鑒定機構(gòu)要想查清是否如建設(shè)單位所說,就必須進行破壞性試驗,但法院及鑒定機構(gòu)均沒有質(zhì)量認定的資格,也不應超越職權(quán)去認定。故對此異議可以不予采納,應當根據(jù)合同約定的書面資料計算工程量。

      2、對于那些僅從工程外觀就可以看出書面文件與現(xiàn)場不一致時,鑒定機構(gòu)也不應當斷然就按照實際做法進行鑒定。針對合同有明確約定按照書面文件計算工程量,而一方當事人仍提出異議的,鑒定機構(gòu)應當將該項目按圖紙和現(xiàn)場實際情況分別計算造價數(shù)額并分別單列。待開庭審理時,由雙方提供證據(jù)來證明到底應該按哪個造價數(shù)額計入工程造價。如果提出應按照實際做法計算的一方,提供了其已要求對方進行簽證的通知或書面文件,但對方未提出異議也不與確認,這時就應當按照現(xiàn)場實際情況計算的造價數(shù)額計入工程造價。

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