第一篇：行政訴訟法期末重點整理

第一章 行政訴訟法概述

行政訴訟的概念(掌握)

是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和被法律、法規(guī)、規(guī)章授予行政職權(quán)組織的(具體)行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序向人民法院起訴，人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為的合法性進行審理并作出裁決的活動或制度。行政訴訟又被稱為“民告官”

行政訴訟法的概念：行政訴訟法是關(guān)于行政訴訟的法律規(guī)范的總稱。

行政訴訟法律關(guān)系的概念:行政訴訟法律關(guān)系，是指由行政訴訟法律規(guī)范所調(diào)整的，在行政訴訟中形成的人民法院與行政訴訟參與人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。行政訴訟基本原則的分類

（一）行政訴訟的一般原則

1．人民法院獨立行使審判權(quán)原則 2．以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則 3．當事人訴訟地位平等原則

4．使用本民族語言文字進行訴訟原則 5．辯論原則

6．人民檢察院對行政訴訟進行法律監(jiān)督的原則 行政訴訟法特有的原則---合法性審查原則 1．行政訴訟的合法性審查(重點)要求：

①行政訴訟的客體是具體行政行為

②法院審查具體行政行為只監(jiān)督審查合法性，而不審查合理性。

③只作判斷性評價。司法判決不徹底，司法審查有限性。(合法維持，違法撤銷)例外：顯失公正的法院可以變更

第二章 行政訴訟的受案范圍

我國行政訴訟受案范圍：概括是和列舉式（正面列舉，反面排出）結(jié)合

對受案范圍的正面列舉都為具體行政行為（會判斷是否為具體行政行為）《行政訴訟法》第11條規(guī)定：“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

1．對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的； 2．對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的； 3．認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的； 4．認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的； 5．申請行政機關(guān)保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或不予答復(fù)的； 6．認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的； 7．認為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的；

8．認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的

除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件

對不可訴行為的排除（掌握）《行政訴訟法》

（一）國防、外交等國家行為

（二）行政法規(guī)、行政規(guī)章或者行政機關(guān)制定發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令

（三）行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定

（四）法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為

（五）公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為

（六）調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為

（七）不具有強制力的行政指導(dǎo)行為

（八）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為

（九）對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為

第三章 行政訴訟管轄

中級人民法院管轄的第一審行政案件（掌握）1．確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件

2．對國務(wù)院各部門或省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件 3．在本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件

《最高人民法院關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》：

（1）被告為縣級以上人民政府，但以縣級人民政府名義辦理不動產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外

（2）社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件

（3）重大涉外或者涉及香港、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件（4）其他重大、復(fù)雜案件

行政訴訟一般地域管轄規(guī)則： “原告就被告”原則

由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地的人民法院管轄 行政訴訟的特殊地域管轄規(guī)則（掌握）

（一）專屬管轄：因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄

以訴訟標的所在地確定管轄，具有排他性

（二）共同管轄

1．由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地的人民法院管轄

經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄 ? 根據(jù)最高人民法院《行政訴訟法若干問題解釋》規(guī)定，屬于“改變原具體行政行為”的情形有（會判斷）：

（1）改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據(jù)的；

（2）改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響的；（3）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。

2．對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或原告所在地人民法院管轄

?

《解釋》“原告所在地”包括原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。行政機關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的，既可以向被告所在地人民法院提起訴訟，也可以向原告所在地法院提起訴訟。

第四章 行政訴訟參加人

行政訴訟參加人（種類 +會判斷具體的訴訟地位）我國最高院《解釋》第12條：“與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟?！?/p>

行政訴訟的原告是指對具體行政行為不服，依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院起訴的利害關(guān)系人。

原告的確定（了解）? 《解釋》規(guī)定

（一）作為行政行為直接對象的個人、組織

（二）行政相關(guān)人（間接相對人）

1．被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的

2．與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的 3．要求主管行政機關(guān)依法追究加害人法律責任的 4．與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的 原告資格的轉(zhuǎn)移和承受

（一）公民死亡

（二）法人或其他組織終止 行政訴訟被告

《行訴法》第25條規(guī)定：

（一）公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告。

（二）經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告；復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)是被告。

（三）兩個以上行政機關(guān)作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關(guān)是共同被告。

（四）由法律、法規(guī)授權(quán)的組織所作的具體行政行為，該組織是被告。由行政機關(guān)委托的組織所作的具體行政行為，委托的行政機關(guān)是被告。行業(yè)協(xié)會可否成為行政訴訟的被告.ppt 十六名出嫁女狀告村委.ppt

（五）行政機關(guān)被撤銷的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)是被告。內(nèi)設(shè)機構(gòu)和派出機構(gòu)的被告確定

行政機關(guān)的內(nèi)設(shè)機構(gòu)或者派出機構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應(yīng)當以該行政機關(guān)為被告。

法律、法規(guī)或者規(guī)章授權(quán)行使行政職權(quán)的行政機關(guān)內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織，超出法定授權(quán)范圍實施行政行為，當事人不服提起訴訟的，應(yīng)當以實施該行為的機構(gòu)或者組織為被告。-----法律有授權(quán)的情況下，可以作為被被告 以授權(quán)名義委托的機構(gòu)或組織的被告資格問題：

行政機關(guān)在沒有法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定的情況下，授權(quán)其內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)或者其他組織行使行政職權(quán)的，應(yīng)當視為委托。當事人不服提起訴訟的，應(yīng)當以該行政機關(guān)為被告。----授權(quán)組織有作為被告的資格，受委托的組織沒有作為被告的資格

（四）行政復(fù)議機關(guān)不作為情形下的被告的確定

復(fù)議機關(guān)在法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定，當事人對原具體行政行為不服提起訴訟的，應(yīng)當以作出原具體行政行為的行政機關(guān)為被告；當事人對復(fù)議機關(guān)不作為不服提起訴訟的，應(yīng)當以復(fù)議機關(guān)為被告。共同訴訟的種類（必要共同訴訟和普通共同訴訟，會判斷）1．必要的共同訴訟人

實踐中主要有以下幾種具體情形：

①兩個以上的當事人，因共同違法而被一個行政機關(guān)在一個處罰決定書中分別予以處罰； ②法人或組織因違法而被處罰，該法人或組織的負責人或直接行為人同時被一個處罰決定處罰；

③兩個以上共同受害人，對行政機關(guān)的同一個行政行為均表示不服而訴諸法院，這些起訴的共同受害人就成為共同原告人；

④兩個以上行政機關(guān)以一個共同行政決定形式，處理或處罰了一個或若干個當事人。2．普通的共同訴訟人

集團訴訟的訴訟代表人（會判斷）

行政訴訟中：5人以上 選出 1--5人 第三人的概念（掌握）

是指同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，為了維護自己的合法權(quán)益而參加訴訟的個人或者組織。

第三人的種類（具體案例中會判斷）

可能有的原告和可能有的被告，都可以轉(zhuǎn)化為第三人

（一）行政機關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對具體行政行為不服提起訴訟，沒有起訴的其他利害關(guān)系人應(yīng)作為第三人參加訴訟。

（二）應(yīng)當追加被告而原告不同意追加的，人民法院應(yīng)當通知其以第三人的身份參加訴訟。

（三）行政機關(guān)與非行政機關(guān)共同作出的行政處理行為，相對人不服，非行政機關(guān)是第三人。

（四）二個以上行政機關(guān)作出相互矛盾的具體行政行為，非被告的行政機關(guān)可以是第三人

第五章 行政訴訟證據(jù)

行政訴訟的法定證據(jù)種類

書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄（行政訴訟特有的）行政訴訟的舉證責任

一、舉證責任概述（了解）舉證責任，又稱“證明責任”，指由法律預(yù)先規(guī)定，在行政案件的真實情況難以確定的情況下，由一方當事人提供證據(jù)予以證明，如果其提供不出相應(yīng)事實情況的證據(jù)，則承擔敗訴風險及不利后果的制度。

行政訴訟法確定由被告行政機關(guān)負擔舉證責任，也就意味著當法院受理原告的起訴時即假定被訴具體行政行為違法，需要被告提供事實依據(jù)和法律依據(jù)來證明自己的具體行政行為是合法的，從而推翻違法假定。

二、行政訴訟舉證責任的分配（掌握）

（一）行政訴訟被告的舉證責任 對作出具體行政行為負有舉證責任，應(yīng)當提供作出具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件

“誰主張，誰舉證”的特殊體現(xiàn) 法律理由：

（1）有利于保護原告一方的訴權(quán)

（2）充分發(fā)揮行政主體的舉證優(yōu)勢：原告在行政法律關(guān)系中處于弱勢（3）有利于促進行政主體依法行政：違法推定、“先取證，后裁決”

（二）行政訴訟原告的舉證責任 1．起訴過程中的舉證責任

（1）原告對自己符合起訴條件負有舉證責任

行政主體作出了具體行政行為的事實

與作出的具體行政行為之間有法律上利害關(guān)系的事實

受訴人民法院有管轄權(quán)的事實

（2）在起訴被告不作為的案件中，原告要證明自己在行政程序中有向被告提出履行法定職

責申請的事實。

但有下列情形的除外：

①被告應(yīng)當依職權(quán)主動履行法定職責的；

②原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的。

2．訴訟過程中的舉證責任

在行政賠償訴訟中，原告應(yīng)當對被訴具體行政行為造成損害的事實提供證據(jù)。

三、舉證規(guī)則（了解）

（一）行政訴訟舉證的期限(了解)1．被告的舉證期限

被告應(yīng)當在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。

2．原告及第三人的舉證期限

（1）起訴人（原告）證明其起訴符合起訴條件的證據(jù)材料，必須在起訴時向人民法院提供。（2）訴訟程序中需要提交的證據(jù)材料，原告或者第三人應(yīng)當在開庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)材料之日提供。因正當事由申請延期提供證據(jù)材料的，經(jīng)人民法院準許，可以在法庭調(diào)查中提供。逾期提供證據(jù)材料的，視為放棄舉證權(quán)利。原告或者第三人在第一審程序中無正當事由未提供證據(jù)材料，而在第二審程序中提供的，人民法院將不予接納。

下列證據(jù)不能作為認定被訴具體行政行為合法的證據(jù)：（非法證據(jù)的排出，會判斷）----主要是指行政行為作出后的證據(jù)

（1）被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后（當然包括在訴訟過程中）自行收集的證據(jù)。

（2）被告在行政程序中非法剝奪公民、法人或者其他組織依法享有的陳述、申辯或者聽證權(quán)利所采用的證據(jù)。

(3)原告或者第三人在訴訟程序中提供的、被告在行政程序中未作為具體行政行為依據(jù)的證據(jù)。

（4）復(fù)議機關(guān)在復(fù)議程序中收集和補充的證據(jù)，或者作出原具體行政行為的行政機關(guān)在復(fù)議程序中未向復(fù)議機關(guān)提交的證據(jù)，不能作為法院認定原具體行政行為合法的依據(jù)。（5）被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)。

在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù) 《行訴證據(jù)規(guī)定》第2條規(guī)定：“原告或者第三人提出其在行政程序中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準許，被告可以在第一審程序中補充相應(yīng)的證據(jù)?！?/p>

第六章 行政訴訟程序

起訴與受理（起訴、受理的條件，了解）起訴的條件

1．原告：必須是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織?！督忉尅罚号c被訴具體行政行為有法律上利害關(guān)系 2．有明確的被告

3．有具體的訴訟請求和事實根據(jù)

4．起訴的案件屬于人民法院受案范圍和受訴法院管轄 1．行政訴訟與行政復(fù)議的關(guān)系

（1）行政復(fù)議與行政訴訟的自由選擇（2）行政復(fù)議與行政訴訟的強制性選擇（3）一級復(fù)議前置---主要是國稅

（4）法律、法規(guī)中只規(guī)定對某類具體行政行為不服，可以申請復(fù)議，沒有規(guī)定可以向人民法院起訴，而行政訴訟法規(guī)定可以向人民法院起訴的，當事人可以先向行政機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議不服的，再向人民法院起訴

（5）法律、法規(guī)規(guī)定，當事人對具體行政行為不服，必須經(jīng)過復(fù)議才能向人民法院起訴的，如果行政機關(guān)在復(fù)議決定中追加當事人，被追加的當事人對復(fù)議決定不服的，可以直接向人民法院起訴。

起訴期限---超過起訴期限不予受理

（1）一般期限：復(fù)議后15天，直接起訴3個月（2）特殊期限

①公民、法人或者其他組織申請行政機關(guān)履行法定職責，行政機關(guān)在接到申請之日起６０日內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織向人民法院提起訴訟，人民法院應(yīng)當依法受理。法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件對行政機關(guān)履行職責的期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公民、法人或者其他組織在緊急情況下請求行政機關(guān)履行保護其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)不履行的，起訴期間不受前款規(guī)定的限制。

②行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算，但從知道或者應(yīng)當知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過２年。復(fù)議決定未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者法定起訴期限的，適用前款規(guī)定。

③公民、法人或者其他組織不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過２０年、其他具體行政行為從作出之日起超過５年提起訴訟的，人民法院不予受理。

④由于不屬于起訴人自身的原因超過起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期間內(nèi)。因人身自由受到限制而不能提起訴訟的，被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內(nèi)。受理（會判斷是否受理）（2）不予受理 《解釋》第四十四條 有下列情形之一的，應(yīng)當裁定不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴：

(一)請求事項不屬于行政審判權(quán)限范圍的；

(二)起訴人無原告訴訟主體資格的；

(三)起訴人錯列被告且拒絕變更的；

(四)法律規(guī)定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為，未由法定或者指定代理 人、代表人為訴訟行為的；(五)由訴訟代理人代為起訴，其代理不符合法定要求的；

(六)起訴超過法定期限且無正當理由的；---不同于民訴，民訴裁定駁回(七)法律、法規(guī)規(guī)定行政復(fù)議為提起訴訟必經(jīng)程序而未申請復(fù)議的；

(八)起訴人重復(fù)起訴的；

(九)已撤回起訴，無正當理由再行起訴的；

(十)訴訟標的為生效判決的效力所羈束的；

(十一)起訴不具備其他法定要件的。

前款所列情形可以補正或者更正的，人民法院應(yīng)當指定期間責令補正或者更正；在指定期間已經(jīng)補正或者更正的，應(yīng)當依法受理。

（3）不能決定是否受理的，應(yīng)當先予受理；受理后經(jīng)審查不符合起訴條件的，裁定駁回起 開庭審理的對象（了解）：

主要是被訴具體行政行為，但不局限于被訴具體行政行為的合法性本身

行政訴訟第二審程序

二、行政訴訟上訴的提起與受理

（一）上訴的提起（提起的條件）1． 上訴人合法 2． 上訴的對象合法 3． 上訴的時間合法 4． 上訴的方式合法

-----上訴可隨時撤回，但一經(jīng)撤回，以同一事實和理由重新起訴的，人民法院不予受理 審理方式：1．書面審理

2．開庭審理

（1）當事人對原審人民法院認定的事實有爭議的

（2）第二審人民法院認為原審人民法院認定事實不清楚的

（三）審理對象

應(yīng)當對原審人民法院的裁判和被訴具體行政行為是否合法進行全面審查四、二審的裁判（什么情況下，會具體判斷）

（一）維持原審判決

（二）改變原審判決

（三）發(fā)回重審的裁定

1．原審判決遺漏了必須參加訴訟的當事人或者訴訟請求的，第二審人民法院應(yīng)當裁定撤銷原審判決，發(fā)回重審。

2．第二審人民法院經(jīng)審理認為原審人民法院不予受理或者駁回起訴的裁定確有錯誤，且起訴符合法定條件的，應(yīng)當裁定撤銷原審人民法院的裁定，指令原審人民法院依法立案受理或者繼續(xù)審理。

原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審理認為依法應(yīng)當予以賠償?shù)?，在確認被訴具體行政行為違法的同時，可以就行政賠償問題進行調(diào)解；調(diào)解不成的，應(yīng)當就行政賠償部分發(fā)回重審。

（四）撤銷裁定

（五）駁回行政賠償請求判決

原審判決遺漏行政賠償請求，第二審人民法院經(jīng)審查認為依法不應(yīng)當予以賠償?shù)?，?yīng)當判決駁回行政賠償請求。

第五節(jié) 行政訴訟強制措施（了解）

一、行政訴訟強制措施的概念與特點

二、妨害行政訴訟的行為

三、行政訴訟強制措施的種類與適用 對妨害行政訴訟的強制措施 1．訓(xùn)誡

2．責令具結(jié)悔過

3．罰款（1000元以下）4．拘留

撤訴（重點）撤訴的類型（會判斷）+撤訴的后果 1．申請撤訴

（1）原告自動申請撤訴

（2）被告改變其所作的具體行政行為，原告同意并申請撤訴 2．視為撤訴

先予執(zhí)行---主要針對行政給付

人民法院審理起訴行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件，可以根據(jù)原告的申請，依法書面裁定先予執(zhí)行。

在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請人民法院強制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行，但不及時執(zhí)行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。后者申請強制執(zhí)行的，應(yīng)當提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔保。決定是否停止具體行政行為的執(zhí)行（特殊）

（一）被告認為需要停止執(zhí)行的，可以停止具體行政行為的執(zhí)行

（二）原告申請而法院裁定停止執(zhí)行

（三）法律、法規(guī)規(guī)定停止執(zhí)行

行政訴訟附帶民事訴訟---主要適用于行政裁決違法（了解）概述：被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法，民事爭議當事人要求人民法院一并解決相關(guān)民事爭議的，人民法院可以一并審理。

第七章 行政訴訟的法律適用

行政訴訟法律適用的概念（掌握）

是指人民法院按照法定程序?qū)⒎伞⒎ㄒ?guī)（或參照規(guī)章的規(guī)定）具體運用于各種行政案件從而對行政機關(guān)具體行政行為的合法性進行審查的專門活動。行政審判機關(guān)審理行政案件的法律依據(jù) 1．憲法 2．法律 3．行政法規(guī) 4．地方性法規(guī)

5．自治條例、單行條例 行政審判中的參照規(guī)章

（可參照規(guī)章，引用合法有效的其他規(guī)范性文件，但不是直接的審理的依據(jù)）規(guī)章沖突的處理

人民法院認為規(guī)章之間相互沖突的，由最高人民法院送請國務(wù)院作出解釋或者裁決 與司法獨立原則相違背

人民法院審理行政案件，可以在裁判文書中引用合法有效的規(guī)章及其他規(guī)范性文件 行政審判中法律規(guī)范沖突的不同情形

（一）層級沖突---適用尚未法

（二）同級沖突---由有權(quán)機關(guān)決定或裁決，一般由國務(wù)院解釋

（三）新舊沖突---新法優(yōu)于舊法

（四）特別沖突---特別法優(yōu)于一般法

（五）人際沖突---以屬人原則為主

（六）區(qū)際沖突---以屬地原則為主

第八章 行政訴訟裁判

（裁定和決定是程序問題，判決是實體問題）

一審判決(重點掌握)的種類及適用條件

（一）維持判決：

1．具體行政行為證據(jù)確鑿 2．適用法律、法規(guī)正確 3．符合法定程序

（二）撤銷判決：即撤銷或部分撤銷并責令重新作出具體行政行為的判決 1．主要證據(jù)不足

2．適用法律、法規(guī)錯誤 3．違反法定程序 4．超越職權(quán) 5．濫用職權(quán)

? 根據(jù)行政訴訟法第五十四條第（二）項規(guī)定判決撤銷違法的被訴具體行政行為，將會給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成損失的，人民法院在判決撤銷的同時，可以分別采取以下方式處理

①判決被告重新作出具體行政行為；

可以限定重新作出具體行政行為的期限

? 行政機關(guān)以同一事實和理由重新作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為，人民法院應(yīng)當根據(jù)行政訴訟法第五十四條第（二）項、第五十五條的規(guī)定判決撤銷或者部分撤銷，并根據(jù)行政訴訟法第六十五條第三款的規(guī)定處理。? 人民法院判決被告重新作出具體行政行為，被告重新作出的具體行政行為與原具體行政行為的結(jié)果相同，但主要事實或者主要理由有改變的，不屬于行政訴訟法第五十五條規(guī)定的情形。

? 人民法院以違反法定程序為由，判決撤銷被訴具體行政行為的，行政機關(guān)重新作出具體行政行為不受行政訴訟法第五十五條規(guī)定的限制。②責令被訴行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救措施； ③向被告和有關(guān)機關(guān)提出司法建議；

④發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為的，建議有權(quán)機關(guān)依法處理

（三）履行判決：

責令被告限期履行法定職責的判決

（四）變更判決

行政處罰顯失公正的，可以判決變更

（五）確認判決（會應(yīng)用：確認被訴行政行為合法、違法，有效、無效的判決）

1．人民法院認為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出確認其合法或者有效的判決。

2．被告不履行法定職責，但判決責令其履行法定職責已無實際意義的；在這種情況下，應(yīng)當判決確認被告不作為違法，造成損害的，依法判決其承擔賠償責任。

3．被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；被訴行政行為屬于事實行為的。

4．被訴具體行政行為依法不成立或者無效的

5．被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應(yīng)當作出確認被訴具體行政行為違法的判決，并責令被訴行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救措施；造成損害的，依法判決承擔賠償責任。

（六）駁回訴訟請求的判決

1．起訴被告不作為理由不能成立的

2．被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的

3．被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的 4．其他應(yīng)當判決駁回訴訟請求的情形

第九章 行政訴訟的執(zhí)行

行政訴訟執(zhí)行的概念（掌握）

行政訴訟執(zhí)行，是指執(zhí)行組織對生效的行政裁判的法律文書，因義務(wù)人逾期拒不履行時，依法采取強制措施，使生效法律文書的內(nèi)容得以實現(xiàn)的活動 執(zhí)行對象：財物、行為和人身 執(zhí)行實施：執(zhí)行措施

1．對公民、法人或者其他組織（行政相對人）的執(zhí)行措施（1）查詢、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款（2）扣留、提取被執(zhí)行人的收入

（3）查封、扣押、凍結(jié)、變賣、拍賣、收購被執(zhí)行人的財產(chǎn)（4）搜查被執(zhí)行人的財產(chǎn)

（5）強制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財物或票證

（6）強制被執(zhí)行人遷出房屋、強制拆除違章建筑、強制退出土地（7）強行銷毀

（8）強制被執(zhí)行人支付利息或者支付遲延履行金 2．對行政主體的執(zhí)行措施

（1）劃撥：對應(yīng)當歸還的罰款或應(yīng)當支付的賠償金，通知銀行劃撥；（2）罰款：按日處50-100元的罰款；

（3）司法建議：向該行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)或監(jiān)察、人事機關(guān)提出司法建議；

（4）追究刑事責任：情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責任人員的刑事責任；（5）對個人罰款：對主要負責人或直接責任人員予以罰款。非訴訟行政執(zhí)行概念（掌握）

是指公民、法人或者其他組織既不向人民法院提起行政訴訟，又拒不履行已生效的具體行政行為所確定的義務(wù)，行政機關(guān)或行政裁決行為確定的權(quán)利人向人民法院提出執(zhí)行申請，由人民法院采取強制執(zhí)行措施，使行政機關(guān)的具體行政行為得以實現(xiàn)的制度。

《行政訴訟法》第六十六條 公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間不提起訴訟又不履行的，行政機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行，或者依法強制執(zhí)行?！缎姓娭品ā罚寒斒氯嗽诜ǘㄆ谙迌?nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不履行行政決定的，沒有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān)可以自期限屆滿之日起三個月內(nèi)，依照本章規(guī)定申請人民法院強制執(zhí)行。

1.申請主體 《行政強制法》：沒有行政強制執(zhí)行權(quán)的行政機關(guān)

最高院關(guān)于《行政訴訟法》解釋：

（1）法律、法規(guī)沒有賦予行政機關(guān)強制執(zhí)行權(quán)，行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行的，人民

法院應(yīng)當依法受理。

法律、法規(guī)規(guī)定既可以由行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，也可以申請人民法院強制執(zhí)行，行

政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行的，人民法院可以依法受理。

（2）生效具體行政行為確定的權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人在90日內(nèi)可以申請人民

法院強制執(zhí)行。

最高院《行政訴訟法》解釋：

行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)當自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起１８０日內(nèi)提出

行政機關(guān)根據(jù)法律的授權(quán)對平等主體之間民事爭議作出裁決后，當事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行，作出裁決的行政機關(guān)在申請執(zhí)行的期限內(nèi)未申請人民法院強制執(zhí)行的，生效具體行政行為確定的權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人在９０日內(nèi)可以申請人民法院強制執(zhí)行。享有權(quán)利的公民、法人或者其他組織申請人民法院強制執(zhí)行具體行政行為，參照行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行具體行政行為的規(guī)定。

第二篇：行政訴訟法重點

1：行政復(fù)議的被申請人與行政訴訟的被告界定 2：行政給付的對象是特定的公民或組織。

3：行政處罰的程序

4：行政行為的概念、種類

5：公務(wù)員執(zhí)行公務(wù)行為性質(zhì)的因素：

6：行政訴訟一審判決形式有哪些？

7：行政法的概念：

8：行政法的基本原則：合理性原則與合法性原則的概念 9：法律法規(guī)授權(quán)組織與受委托組織的區(qū)別：

10：公務(wù)員的法律地位：

11：抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別：

12：行政機關(guān)行政主體資格

13：行政賠償與行政補償?shù)膮^(qū)別

14：行政訴訟的特征

15：行政行為的效力

16：行政賠償主要方式是什么？

17：行政處罰的種類與形式。

18：國家公務(wù)員任用的主要方式

19：行政法制監(jiān)督的對象是什么？

20：行政合同締結(jié)方式有哪些？

21：一事不再罰概念

22：訴訟中法院獨立審判案件權(quán)力

23：行政給付的內(nèi)容

24：我國行政法的淵源有哪些？

25：行政征收的種類

26：行政復(fù)議、行政訴訟參加人有哪些？

27：行政賠償?shù)母拍?/p>

28：行政訴訟變更判決適用于哪種情況？

29：行政法的調(diào)整對象是什么？

30：行政法的基本原則

31：行政處罰中可以舉行聽證的處罰種類有？ 32：行政機關(guān)里，地方政府的派出機關(guān)有哪些？ 33：行政賠償責任的構(gòu)成要件有哪些？

34：行政立法的種類、分類

35：行政法規(guī)定的證據(jù)種類有哪些？

36行政訴訟二審判決的表述形式有哪些？

37：行政復(fù)議與行政訴訟的受案范圍

38復(fù)議機關(guān)管轄與訴訟管轄中的特別管轄

39：行政復(fù)議、行政訴訟的概念

第三篇：行政法與行政訴訟法重點知識點匯總（精選）

第一章 行政法概述

一、行政法的概念

行政法是調(diào)整行政權(quán)被行使過程中所產(chǎn)生的社會關(guān)系以及對行政權(quán)進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。

行政關(guān)系，就是行政權(quán)被行使過程中所產(chǎn)生的社會關(guān)系。行政關(guān)系包括以下三類：

1、行使行政權(quán)的行政機關(guān)或公共組織在對外進行管理過程中與管理相對方之間所發(fā)生的各種關(guān)系。

2、行政主體內(nèi)部發(fā)生的各種關(guān)系，包括上下級行政機關(guān)之間、同級行政機關(guān)之間、行政機關(guān)與國家公務(wù)員之間、行政機關(guān)與法律授權(quán)的公共組織之間的關(guān)系等。

3、國家權(quán)力機關(guān)、司法機關(guān)、監(jiān)察機關(guān)與行政主體之間所發(fā)生的關(guān)系。

二、行政法律關(guān)系的概念與特點

行政法律關(guān)系是指行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會關(guān)系。(一)行政法律關(guān)系的概念

行政法律關(guān)系與行政關(guān)系是既有區(qū)別又有聯(lián)系的兩個概念

1、行政法律關(guān)系以行政關(guān)系為基礎(chǔ)，但不等于行政關(guān)系。

2、行政關(guān)系是一種社會關(guān)系，而行政法律關(guān)系則是一種法律關(guān)系。(二)行政法律關(guān)系的特點

1、在行政法律關(guān)系雙方當事人中，必有一方是行政主體。

2、行政法律關(guān)系當事人的權(quán)利義務(wù)由行政法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定。

3、行政法律關(guān)系具有不對等性。

4、行政法律關(guān)系中的行政主體的權(quán)利與義務(wù)具有統(tǒng)一性。

5、行政法律關(guān)系引起的爭議，在解決方式及程序上有其特殊性。

三、行政法律關(guān)系的構(gòu)成要素(一)行政法律關(guān)系主體

行政法律關(guān)系主體是指參加行政法律關(guān)系，享有權(quán)利、承擔義務(wù)的當事人。

(二)行政法律關(guān)系的客體

行政法律關(guān)系的客體是指行政法律關(guān)系中當事人權(quán)利、義務(wù)所指向?qū)ο蟆?/p>

(三)行政法律關(guān)系的內(nèi)容

行政法律關(guān)系的內(nèi)容是指行政法律關(guān)系主體間的權(quán)利義務(wù)。

四、行政法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅(一)行政法律關(guān)系的產(chǎn)生

行政法律關(guān)系的產(chǎn)生是指行政法律關(guān)系當事人之間形成行政法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

行政法律關(guān)系的產(chǎn)生必須具備下列條件：

1、具有相應(yīng)的行政法律關(guān)系賴以發(fā)生的法律根據(jù)，即有相應(yīng)的行政法律規(guī)范的存在。

2、具有導(dǎo)致行政法律關(guān)系發(fā)生的法律事實。(二)行政法律關(guān)系的變更

行政法律關(guān)系的變更就是指行政法律關(guān)系構(gòu)成要素的變更。其包括

1、行政法律關(guān)系主體的變更

2、行政法律關(guān)系客體的變更

3、行政法律關(guān)系內(nèi)容的變更(三)行政法律關(guān)系的消滅

行政法律關(guān)系的消滅是指行政法律關(guān)系權(quán)利義務(wù)的消滅。其包括

1、一方或雙方當事人的消滅。

2、權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的消滅。

五、行政法的法源與特點(一)行政法的法源

行政法的法源即行政法的淵源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式。行政法的法源可以分為以下幾種形式：

1、憲法。

2、法律。

3、行政法規(guī)和部門規(guī)章。

4、地方性和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例。

5、與行政法有關(guān)的法律解釋。

6、行政法的其他淵源。(二)行政法的特點

1、行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典。

2、行政法規(guī)范是以多種多樣的法律形式表現(xiàn)出來的，是由多種不同效力等級的行為規(guī)范組成的統(tǒng)一體。

3、行政法規(guī)范的數(shù)量多，內(nèi)容廣泛。

4、行政法規(guī)范具有明顯的易變性。

5、行政程序性規(guī)范是行政法特有的一類行為規(guī)范，與行政實體性規(guī)范通常交織在一起，共存于同一個法律文件之中。

六、行政法的地位和作用

行政法是僅次于憲法，與刑法、民法并列的我國三大基本法律部門之一。

行政法在國家管理和社會發(fā)展中具有以下重要作用：

1、保障行政權(quán)有效行使，促進行政主體依法行政，提高行政效率。

2、貫徹實施憲法、熱啟動民主政治進程，保障公民、法人或其他 1

組織的合法權(quán)益。

3、促進經(jīng)濟文化建設(shè)，保護社會經(jīng)濟、文化秩序，促進社會主義精神文明。

一、行政的涵義

在傳統(tǒng)行政法中，行政就是統(tǒng)治階級為了實現(xiàn)自己的意志，而依法對國家事務(wù)的一種有組織的管理活動。二行政法的分類

1、以行政法調(diào)整對象的范圍為標準，行政法分為一般行政法與特別行政法。

2、以行政法規(guī)范的性質(zhì)為標準，行政法分為實體行政法與程序行政法。

3、以行政法的作用為標準，行政法分為行政組織法、行政行為法及行政監(jiān)督法。

第二章 行政法的基本原則

一、行政法基本原則的含義和特點

行政法的基本原則就是貫穿于全部行政法律規(guī)范之中的，調(diào)整和決定行政主體全部行為的基本準則。

行政法的基本原則是國家行政管理活動中必須遵循的共同準則。行政法的基本原則有以下特點：

1、行政法基本原則具有普遍性。

2、行政法的基本原則具有基礎(chǔ)性。

3、行政法的基本原則具有自身的特殊性。

二、行政合法性原則的含義和具體要求

行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。行政合法性原則的具體要求：

1、任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。

2、任何行政職權(quán)的行使都應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸。

3、任何行政職權(quán)的授予和委托及其運用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。

三、行政合理性原則的含義和具體要求

行政合理性原則，是指行政機關(guān)不僅應(yīng)當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。行政合理性原則的具體要求包括以下幾個方面：

1、行政行為的動因應(yīng)符合法律目的。

2、行政行為應(yīng)建立在正當考慮的基礎(chǔ)上，要有正當?shù)膭訖C。

3、行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。自由裁量權(quán)的含義

自由裁量權(quán)就是指行政機關(guān)在法律規(guī)范明示或默示的范圍內(nèi)，基于行政目的，在合理判斷的基礎(chǔ)上決定作為或不作為以及如何作為的權(quán)力。

第三章 行政主體概述

一、行政主體的概念與特征

行政主體是指享有國家行政權(quán)力，自己的名義從事行政管理活動并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。行政主體具有下列三個特征：

1、行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織。

2、行政主體是能以自己的名義行使政權(quán)的組織。

3、行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。

二、行政職權(quán)的含義、內(nèi)容與特征

(一)行政職權(quán)是國家行政權(quán)的表現(xiàn)形式，是行政主體實施國家行政管理活動的行政職權(quán)只能由行政主體行使，行政相對方不享有行政職權(quán)。

(二)行政職權(quán)具有以下權(quán)力：

1、行政立法權(quán)。

2、行政許可權(quán)。

3、行政確認權(quán)。

4、行政檢查權(quán)。

5、行政獎勵權(quán)。

6、行政物質(zhì)幫助權(quán)。

7、行政處罰權(quán)。

8、行政強制執(zhí)行權(quán)。

9、行政合同的簽訂權(quán)。

10、行政復(fù)議權(quán)。

11、其他行政職權(quán)。(三)行政職權(quán)具有以下特征

1、強制性。

2、不可處分性。

3、職權(quán)與職責的統(tǒng)一性。

三、行政職責的含義與內(nèi)容

行政職責是指行政主體在行使職權(quán)過程中必須承擔的法定義務(wù)。行政職責的核心是依法行政，其具體內(nèi)容包括主：

1、行政主體必須按照法定職權(quán)，在法定權(quán)限范圍內(nèi)履行職務(wù)，不得失職、越權(quán)或濫用權(quán)力。

2、行政主體實施行政行為必須嚴格遵守法定程序，避免程序違法。

3、行政主體的行為必須遵循合理、適當?shù)脑瓌t，避免行政失當。

一、行政主體與相關(guān)概念的關(guān)系

行政主體與行政法律關(guān)系主體、行政機關(guān)、公務(wù)員等相關(guān)概念既有聯(lián)系又有區(qū)別。

二、行政優(yōu)先權(quán)、行政受益權(quán)的含義與內(nèi)容

行政優(yōu)先權(quán)就是指行政主體在行使行政職權(quán)時所享有的各種職務(wù)上和行為上的優(yōu)先條件。其包括先行處置權(quán)、獲得社會協(xié)助權(quán)、推定有效權(quán)等內(nèi)容。

行政受益權(quán)是指行政主體從國家所享受到的各種物質(zhì)利益條件。其包括財政經(jīng)費、辦公條件、交通工具等。

第四章 行政機關(guān)

一、國家行政機關(guān)的概念與特征

國家行政機關(guān)是指國家的統(tǒng)治階級根據(jù)其統(tǒng)治意志依照憲法和有關(guān)法律設(shè)置的、行使國家權(quán)力、組織管理國家行政事務(wù)的機關(guān)。也叫國家管理機關(guān)。簡稱政府。國家行政機關(guān)具有下列特征：

1、國家行政機關(guān)是具有國家強制性質(zhì)的社會組織。

2、國家國家機關(guān)是具有較強的執(zhí)行色彩的組織。

3、國家行政機關(guān)是按照一定的層次和結(jié)構(gòu)組織起來并按照科學(xué)方法依法進行活動的組織。

二、國家行政機關(guān)的結(jié)構(gòu)

國家行政機關(guān)的結(jié)構(gòu)是指構(gòu)成國家行政機關(guān)的各要素的排列組合方式。

三、國家行政機關(guān)的體制 一般來說有以下幾種形式：

1、首長制和委員會制

2、層次制與職能制

3、集權(quán)制與分權(quán)制

四、能夠作為行政主體的行政機關(guān)(一)國務(wù)院(二)國務(wù)院的組成部門

(三)國務(wù)院的直屬機構(gòu)(四)國務(wù)院各部、委管理的國家局(五)地方人民政府(六)地方職能部門(七)地方人民政府的派出機關(guān)

一、行政機關(guān)的種類

1、按照行政機關(guān)所轄的區(qū)域東洋車不同，可分為中央行政機關(guān)和地方行政機關(guān)。

2、按照行政機關(guān)的工作權(quán)限不同，可分為一般權(quán)限機關(guān)和專門權(quán)限機關(guān)。

3、按照行政管理活動的環(huán)節(jié)劃分，可分為決策機關(guān)、執(zhí)行機關(guān)、輔助機關(guān)、咨詢機關(guān)與監(jiān)督機關(guān)等。

4、按照行政產(chǎn)品不同，可分為各種不同的專門行政機關(guān)。

二、國家行政機關(guān)的設(shè)置原則

1、適應(yīng)需要原則。

2、精簡原則

3、高效率原則

4、依法設(shè)置的原則

三、國家行政機關(guān)的法律調(diào)整及行政組織法的基本內(nèi)容

國家行政機關(guān)的法律調(diào)整主要是指建立和健全行政機關(guān)組織法體系，切實做到行政管理有法可依，依法辦事。

行政機關(guān)組織法就是規(guī)定行政機關(guān)任務(wù)、地位職責、組成與編制等的法律規(guī)范的總稱。基本內(nèi)容：

1、法律依據(jù)。

2、隸屬關(guān)系。

3、職責權(quán)限。

4、任職期限。

5、機構(gòu)設(shè)置。

6、人員編制。

7、其他事項。

第五章 公務(wù)員

一、公務(wù)員的概念及其法律地位

公務(wù)員是指是國家行政機關(guān)中依法行使國家行政權(quán)力，執(zhí)行國家公務(wù)，除工勤人員以外的工作人員。

公務(wù)員因其具有雙重法律身份而享有不同的法律地位

一方面，公務(wù)員是公民。這一身份決定了公務(wù)員首先享有自然人的法律地位。

另一方面，公務(wù)員是國家的公務(wù)員。這一身份決定了公務(wù)員享有公務(wù)員的法律地位。

二、行政職務(wù)關(guān)系的含義和內(nèi)容

行政職務(wù)關(guān)系是指公務(wù)員基于其行政而與行政機關(guān)之間構(gòu)成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

行政職務(wù)關(guān)系的內(nèi)容

(一)公務(wù)員的權(quán)利(二)公務(wù)員的義務(wù)

三、行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅(一)行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生

行政職務(wù)關(guān)系的產(chǎn)生是指公民經(jīng)過法定程序擔任一定行政職務(wù)從而構(gòu)成行政職務(wù)關(guān)系。(二)行政職務(wù)關(guān)系的變更

行政關(guān)系的變更是指公務(wù)員在任職期間，因某種法律事實的出現(xiàn)而使職務(wù)關(guān)系的內(nèi)容發(fā)生變化。(三)行政職務(wù)關(guān)系的消滅

行政職務(wù)關(guān)系的消滅是指由于發(fā)生某些事實或行為致使職務(wù)關(guān)系不能繼續(xù)存在。

一、公務(wù)員兩種法律身份的劃分

公務(wù)員雙重身份如何劃分，不同的國家有不同的標準。各種標準各有所長，可以綜合借鑒。

二、公務(wù)標志及其意義

公務(wù)標志是用來表明公務(wù)員身份或用于公務(wù)器具的外形標記。便利外界識別。

第六章 被授權(quán)的組織和被委托的組織

一、行政授權(quán)的概念與特征

行政授權(quán)是指法律、法規(guī)將行政職權(quán)或行政職責的一部或全部授給非行政機關(guān)的社會組織行使的法律行為。行政授權(quán)的特征：

1、行政授權(quán)是依照法律，法規(guī)的有關(guān)規(guī)定作出的。

2、行政授權(quán)引起職權(quán)和職責的同時轉(zhuǎn)移，被授權(quán)的組織在接受職權(quán)的同時，也必須接受行政職責。

3、被授權(quán)的組織在被授權(quán)的范圍內(nèi)以自己的名義自主地行使行政職權(quán)。

二、被授權(quán)組織的類型及法律地位

被受權(quán)的組織主要是指在行政管理活動中根據(jù)法律、法規(guī)的授權(quán)行使某些行政職權(quán)并承擔相應(yīng)義務(wù)的企事業(yè)單位、社會團體和群眾性自治組織。

被授權(quán)組織包括以下種：

1、被授權(quán)行使特定行政職權(quán)的事業(yè)單位。

2、被授權(quán)行使特定行政職權(quán)的企業(yè)單位。

3、被授權(quán)行使特定行政職權(quán)的社會團體。

三、行政委托的概念與特征

行政委托是指國家行政機關(guān)在自己的職權(quán)東洋車內(nèi)，將某項行政職能委托給某一機關(guān)、機構(gòu)、企事業(yè)單位、其他社會組織辦理的行為。

行政委托具有以下特征：

1、行政委托的委托人必須是國家行政機關(guān)。

2、行政委托中的委托事項必須在行政機關(guān)的職權(quán)范圍內(nèi)。

3、行政委托中被委托的對象可以是行政機關(guān)和行政機構(gòu)，也可以是企事業(yè)單位或其他社會組織。

四、被委托組織的法律地位

被委托的組織是指受國家行政機關(guān)的委托代為行使該行政機關(guān)某項行政職能的行政機關(guān)、企事業(yè)單位或其他社會組織。

五、被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別

1、性質(zhì)不同。

2、產(chǎn)生的依據(jù)不同。

3、行為的后果不同。行政委托的條件

1、委托的事項是有關(guān)群眾性、社會性的行政管理事務(wù)。

2、行政機關(guān)行使該項行政管理職權(quán)確實有困難，難以負擔。

3、委托的職權(quán)與職責影響較小或影響程度較輕。

4、被委托組織具備一定的條件。

第七章 行政相對方

一、行政相對方的概念

行政相對方是在行政法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當事人，其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。(一)權(quán)利

1、提出申請的權(quán)利。

2、在參與行政管理的權(quán)利。

3、聽證的權(quán)利。

4、了解情況的權(quán)利。

5、申請行政法上的救濟的權(quán)利。(二)義務(wù)

1、服從行政管理的義務(wù)。

2、協(xié)助行政主體執(zhí)行公物的義務(wù)。

3、遵循法定程序要求的義務(wù)。

1、依據(jù)行政相對方是否為一定的組織為標準，可以分為個人相對方與相對方。

2、依據(jù)行政相對方與行政主體的行政行為的關(guān)系為標準，可以分為直接相對方與間接相對 方。

3、依據(jù)行政主體的行政行為所影響的對象是否特定為標準，可以分為抽象相對方與具體相對方。

第八章 行政法制監(jiān)督主體

一、行政法制監(jiān)督的含義

行政法制監(jiān)督是指國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)、上級行政機關(guān)、專門行政監(jiān)督機關(guān)及國家機關(guān)體系以外的公民、組織依法對行政主體及其工作人員是否依法行使行政強權(quán)和是否遵紀守法所進行的監(jiān)督。

二、行政法制監(jiān)督的構(gòu)成

行政法制監(jiān)督由主體、對象和內(nèi)容三部分構(gòu)成。

三、行政法制監(jiān)督主體的監(jiān)督方式(一)國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督 其監(jiān)督方式：

1、法律監(jiān)督。

2、工作監(jiān)督。

3、人事監(jiān)督。(二)國家司法機關(guān)的監(jiān)督

國家司法機關(guān)的監(jiān)督包括審判機關(guān)的監(jiān)督和檢察機關(guān)的監(jiān)督。(三)國家行政機關(guān)的監(jiān)督

國家行政機關(guān)的監(jiān)督是指行政監(jiān)察機關(guān)、審計機關(guān)和上級行政機關(guān)的監(jiān)督，屬于內(nèi)容監(jiān)督，有較大的監(jiān)督范圍。(四)國家機關(guān)體系以外的公民、組織的監(jiān)督

公民、組織的監(jiān)督主要是通過批評、建議、檢舉、揭發(fā)或申訴、申請等方式進行。

第九章 行政行為概述

一、行政行為的概念和特征(一)行政行為的概念

行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。

(二)行政行為的特征：

1、行政行為是執(zhí)行法律的行為，具有從屬法律性。

2、行政行為具有一定的裁量性。

3、行政主體在實施行政行為時具有單方意志性，不必與行政相對方協(xié)商或征得其同意，即可依法自主作出。

4、行政行為是以國家強制保障實施的，帶有強制性，行政相對方必須服從并配合行政行為。

二、行政行為的內(nèi)容和效力(一)行政行為的內(nèi)容

1、賦予權(quán)益和剝奪權(quán)益。

2、科以義務(wù)和免除義務(wù)。

3、確認法律事實與法律地位。(二)行政行為的效力

1、公定力。

2、確定力。

3、拘束力。

4、執(zhí)行力。

三、行政行為的成立及合法要件(一)行政行為的成立條件

1、主體條件。

2、主觀條件。

3、客觀條件。

4、法律效果條件。(二)行政行為的合法要件

1、主體合法。

2、內(nèi)容合法。

3、程序合法。

一、行政行為的分類

行政行為依照不同的標準可以劃分為不同的種類：

1、依據(jù)實施行政行為時所形成的法律關(guān)系的不同，行政行為可分為行政立法行為、行政執(zhí)法行為、行政司法行為三類。

2、以行政行為是否具備 法定形式為標準，行政行為可分為要式行政行為和不要式行政行為。

3、根據(jù)行政行為實施的對象及胡笳和的不同，行政行為可分為抽象行政行為和具體行政行為。

4、以行政行為的實施是否須由行政相對方申請為標準，行政行為可分為依職權(quán)行政行為和依申請行政行為。

5、根據(jù)決定行政行為時參與意思表示的當事人的數(shù)目不同，行政行為可分為單方行政行為、雙方行政行為和多方行政行為。

二、行政行為的無效、撤銷與廢止

行政行為的無效是指行政行為有明顯或重大違法情形，自始至終不產(chǎn)生法律效力。

行政行為的撤銷是指對已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為，如發(fā)現(xiàn)其違法或不當，由有權(quán)國家機關(guān)予以撤銷，失去法律效力。行政行為的廢止是指已經(jīng)發(fā)生法律效力的行政行為，因某種法定情形而依法宣布失去法律效力。

第十章 行政立法

一、行政立法的概念、特點及基本原則

行政立法是指國家行政機關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。行政立法的特點：

1、行政立法的行政性質(zhì)。

2、行政立法的立法性質(zhì)。行政立法基本原則：

1、民主原則。

2、效率原則。

二、行政立法主體

行政立法主體是指依法行政立法權(quán)，可以制定行政法規(guī)或行政規(guī)章的國家行政機關(guān)。

我國的行政立法主體為：

1、國務(wù)院。

2、國務(wù)院各部門。

3、省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府

三、行政立法的基本程序

行政立法程序是指行政立法主體依法定權(quán)限制定的行政法規(guī)和行政規(guī)章應(yīng)當遵循的步驟、方式和順序。行政立法程序一般包括以下幾個步驟：

1、起草。

2、征求意見。

3、審查。

4、通過。

5、簽署。

6、發(fā)布與備案。

一、行政立法的分類

1、依據(jù)行政立法權(quán)的來源不同，行政立法可以分為職權(quán)立法與授權(quán)立法。

2、依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同，行政立法可以分為中央行政立法與地方行政立法。

3、依據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能不同，行政立法分為執(zhí)行性立法與創(chuàng)制性立法。

二、對行政立法的監(jiān)督

1、權(quán)力機關(guān)對行政立法的監(jiān)督。

2、上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)行政立法的監(jiān)督。

3、人民法院對行政立法的監(jiān)督。

第十一章 行政許可

一、行政許可的概念與特征

行政許可是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照或批準、登記、認可等方式，允許其人事某項活動，行使某項權(quán)利，獲得某種資格和能力的具體行政行為。

行政許可具有以下幾方面的特征：

1、行政許可是依申請的行政行為。

2、行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的行為。

3、行政許可是要式行政行為。

二、行政許可的意義

1、有利于加強國家對社會經(jīng)濟活動的宏觀管理，實現(xiàn)從直接命令的行政手段到間接許可的法律手段的過渡。

2、有利于維護社會經(jīng)濟秩序，制止不法經(jīng)營，防止不正當競爭。

3、用于維護社會治安，保障公共安全，保護國家利益和公民的合法利益。

三、行政許可的程序

行政許可的程序是指行政主體實施行政許可的步驟、方式、順序和時限。

行政許可的步驟：

1、行政許可的申請。

2、行政許可的審核。

3、拒絕或頒發(fā)許可證。

行政許可的分類

1、以許可的性質(zhì)為標準，分為行為許可和資格許可。

2、以許可的書面形式及其能否單獨使用為標準，分為獨立許可和附文件許可。

3、以許可是否附有附加義務(wù)為標準，分為權(quán)利性許可和附義務(wù)性許可。

4、以許可享有和程度為標準，分為排他性許可和非排他性許可。

5、以許可的范圍為標準，分為一般許可和特殊許可。

6、以許可的有效期的長短，分為長期許可和短期許可。

7、以許可的目的和行政管理的內(nèi)容為標準，分為各種不同方面的許可，如保障公共安全的許可、保障人民健康的許可等等。

第十二章 行政強制

一、行政強制的含義與特征

行政強制是指行政主體為實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行，對行政相對方的人身及財產(chǎn)等采取的強制性的具體行政行為的總稱。行政強制的特征：

1、行政強制的主體是行政主體，即行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

2、行政強制的對象是相對方的財物和人身自由。

3、行政強制的目的是為了實現(xiàn) 行政目的，保障行政管理的順利進行。

二、行政強制執(zhí)行的概念、特征與性質(zhì)(一)行政強制執(zhí)行的概念

行政強制執(zhí)行是指公民、法人或其他組織拒不履行行政法上的義務(wù)，行政機關(guān)或人民法院依法采取強制措施，迫使其履行義務(wù)的具體行政行為。

(二)行政強制執(zhí)行的特征：

1、行政強制執(zhí)行以行政相對方不履行行政法上的義務(wù)為前提。

2、行政強制執(zhí)行由法律規(guī)定的行政或者人民法院實施。

3、行政強制執(zhí)行的對象范圍廣泛。

4、行政強制執(zhí)行不允許進行執(zhí)行和解。(三)行政強制執(zhí)行的性質(zhì)

1、行政性。

2、強制性。

3、執(zhí)行性。

三、行政強制執(zhí)行的種類(一)間接強制執(zhí)行

1、代執(zhí)行。

2、執(zhí)行罰。(二)直接強制執(zhí)行

直接強制執(zhí)行是指義務(wù)人拒不履行其應(yīng)當履行的義務(wù)時，行政強制執(zhí)行機關(guān)對其人身財產(chǎn)施以強制力直接義務(wù)人履行義務(wù)，或者通過強制手段達到與義務(wù)人履行義務(wù)相同狀態(tài)的一種強制執(zhí)行措施。

四、行政強制執(zhí)行的具體實施方式

行政強制執(zhí)行行為作為一種要式的具體行政行為，實施的具體方式必須由法律、法規(guī)作出明確的規(guī)定。行政強制執(zhí)行的具體方式：

(一)對財產(chǎn)的行政強制執(zhí)行方式

1、強制劃撥。

2、強制扣繳。

3、強行退還。

4、強行拆除。(二)對人身的行政強制執(zhí)行方式

1、強制拘留。

2、強制傳喚。

3、強制履行。

4、遣送出境。(三)對行為的行政強制執(zhí)行措施 即強制實施某種行為。

一、行政強制的種類

1、以行政強制行為的對象和內(nèi)容為標準，可分為對人身的強制、對財產(chǎn)的強制和對行為的強制。

2、以行政強制行為的目的和程序的階段性為標準，可分為即時性強制和執(zhí)行性強制。

三、行政強制執(zhí)行的原則

1、強制與教育相結(jié)合原則。

2、依法強制執(zhí)行原則。

3、強制執(zhí)行適當原則。

4、目的實現(xiàn)原則。

四、行政強制執(zhí)行的程序(一)一般程序

1、作出行政強制執(zhí)行決定。

2、告誡。

(二)人民法院行政強制執(zhí)行的程序

1、行政機關(guān)申請。

2、人民法院審查。

3、命令義務(wù)人限期履行。

五、即時強制的含義、種類和條件

即時強制是指因情況緊急，為了達到預(yù)期的才干我，行政主體不以相對方不履行義務(wù)為前提，即對相對方的人身自由和財產(chǎn)予以強制的活動或制度。

即時強制包括對人身的強制、對財產(chǎn)的強制和對住宅、工作場所等現(xiàn)場進行的強制。

實施即時強制應(yīng)當遵守兩個基本條件，一是須有的法律依據(jù)，一是須遵循法定程序。

第十三章 行政合同 一(一)行政合同的概念、行政合同的概念、特征與作用

行政合同是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。(二)行政合同的特征

1、行政合同的當事人一方必須是行政主體。

2、行政合同的目的是為了實現(xiàn)國家行政管理目標。

3、行政合同的雙方意思表示必須一致。

4、在行政合同的改造、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。(三)行政合同的作用

1、就行政主體來說，訂立行政合同既可以更好地保證國家行政管理活動中被大量運用。

2、就行政管理相對方的公民、法人和其他社會組織來說，訂立行政合同既可以使他們更好地發(fā)揮積極性、創(chuàng)造性，又可以在雙方發(fā)生爭議時，上告有門，解決有據(jù)。

二、行政合同履行的原則

1、實際履行原則。

2、自己履行原則。

3、全面適當履行原則。

三、行政合同雙方的權(quán)利和義務(wù)

(一)行政機關(guān)的權(quán)利(二)行政相對方的權(quán)利

一、行政合同的種類

1、國家訂貨合同。

2、公用征收合同。

3、國有土地使用合同。

4、企業(yè)承包管理合同。

5、公共工程合同。

6、人事聘用合同。

7、土地承包合同。

二、行政合同的締結(jié)、變更和解除

行政合同的締結(jié)必須遵循依法締結(jié)的原則。

行政合同的變更是指現(xiàn)存合同基于行政主體的權(quán)力如為滿足公共利益的需要而行使一定的自由裁量權(quán)或其他法律事實，在不改變現(xiàn)存合同性質(zhì)的基礎(chǔ)上對涉及合同主體、客體或內(nèi)容的條款作相應(yīng)的修改、補充或限制。

行政合同的解除則是合同尚未履行或尚未合同全面履行時，當事人提前結(jié)束約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為。

第十四章 行政指導(dǎo)

一、行政指導(dǎo)的概念和特征

行政指導(dǎo)就是行政機關(guān)在其所管轄的事務(wù)范圍內(nèi)，根據(jù)國家的政策規(guī)定或者法律原則，針對特定的公民、法人或其他組織，用非強制性的方法或手段，取得該行政相對方的同意或協(xié)助，有效地實現(xiàn)一定的行政目的的主動的管理行為。行政指導(dǎo)具有以下特征：

1、行政指導(dǎo)是非權(quán)力行政活動。

2、行政指導(dǎo)是一種事實行為。

3、行政指導(dǎo)是行政機關(guān)單方面的意思表示，屬于單方行為。

4、行政指導(dǎo)一般適用于有較大幅度彈性的管理領(lǐng)域。

5、行政指導(dǎo)適用法律優(yōu)先的原則。

6、行政指導(dǎo)是一種外部行為。

二、行政指導(dǎo)的種類

行政指導(dǎo)根據(jù)不同的標準可以劃分為不同的種類

1、以行政指導(dǎo)有無具體的法律依據(jù)為標準，可分為有法律根據(jù)的行政指導(dǎo)和無法律根據(jù)的行政指導(dǎo)。

2、以行政指導(dǎo)的對象是否為標準，可分為普遍的行政指導(dǎo)和個別的行政指導(dǎo)。

3、以行政指導(dǎo)的功能差異為標準，可分為規(guī)制性行政指導(dǎo)、調(diào)整性行政指導(dǎo)和助成性行政指導(dǎo)。

一、行政指導(dǎo)與相關(guān)概念的關(guān)系

行政指導(dǎo)與行政領(lǐng)導(dǎo)、行政命令、行政合同等概念既有聯(lián)系又有區(qū)別。

二、行政指導(dǎo)的意義和作用(一)行政指導(dǎo)的意義

1、行政指導(dǎo)防止行政機關(guān)和相對方之間的法律關(guān)系失衡。

2、行政指導(dǎo)可以促進社會主義民主的發(fā)展。

3、行政可以失去社會主義法制建設(shè)。(二)行政指導(dǎo)的作用

1、對行政相對方不正當?shù)男袨檫M行規(guī)范。

2、對自然人、法人和其他社會組織之間發(fā)生和利害沖突進行調(diào)整。

3、對行政相對方進行輔助、服務(wù)、引導(dǎo)。

第十五章 行政處罰

一、行政處罰的概念和特征

行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。行政處罰具有以下特征：

1、行政處罰是以對違法行為人的懲戒為目的，而還是以實現(xiàn)義務(wù)為目的。

2、行政處罰的適用主體是行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

3、行政處罰的適用對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為。

二、行政處罰的原則

1、處罰的法定原則。

2、處罰公正、公開原則。

3、處罰與違法行為相適應(yīng)的原則。

4、處罰與教育相結(jié)合的原則。

5、不免除民事責任、不取代刑事責任原則。

6、救濟原則。

三、行政處罰的種類

1、人身罰。

2、行為罰。

3、財產(chǎn)罰。

4、申誡罰。

四、行政處罰的設(shè)定

行政訴設(shè)定是指國家有權(quán)機關(guān)在行政處罰立法上的權(quán)力配置。

五、行政處罰的主體

行政處罰必須由享有法定權(quán)限的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織實施。

六、行政處罰的適用條件

行政處罰適用是指行政主體在認定行為違法的基礎(chǔ)上，依法決定對相對方是否給予行政處罰和如何科以處罰的活動。

七、行政處罰的程序

行政處罰是對違法行為人的權(quán)利和利益的限制甚至剝奪，是一種較嚴厲的制裁行為，因此，行政處罰的適用必須遵守嚴格的程序。

1、簡易程序。

2、一般程序。

一、行政處罰與相關(guān)概念的區(qū)別

1、行政處罰與刑罰：制裁的性質(zhì)不同；適用的尉行為不同；懲罰程度及適用的程序不同；制裁機關(guān)不同；處罰形式不同。

2、行政處罰與行政處分：制裁的對象不同；制裁的行為性質(zhì)不同；制裁的原則不同；懲罰的范圍和程度不同；采取的形式不同；兩者的救濟途徑不同。

二、處罰處罰管轄的確定

行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。

三、行政處罰的執(zhí)行

1、當事人自覺履行原則。

2、行政復(fù)議和行政訴訟期間，行政處罰決定不停止執(zhí)行原則。

3、決定罰款與收繳罰款相分離原則。

第十六章 行政監(jiān)督

一、行政監(jiān)督的概念及其與監(jiān)督行政行為的關(guān)系(一)行政監(jiān)督的概念

行政監(jiān)督就是行政機關(guān)實施的法律監(jiān)督。(二)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的聯(lián)系

1、監(jiān)督的對象相同。

2、監(jiān)督的內(nèi)容相同。

3、監(jiān)督的目的相同。(三)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別

1、監(jiān)督的主體不同。

2、監(jiān)督對象的范圍不同。

3、監(jiān)督程序不同。

4、監(jiān)督的權(quán)力依據(jù)不同。

5、行為的屬性不同。二、一般行政監(jiān)督的概念、種類和方式(一)一般行政監(jiān)督的概念、種類

一般行政監(jiān)督是指根據(jù)行政隸屬關(guān)系，上級行政機關(guān)對下級行政機關(guān)，各級人民政府對所屬工作部門所進行的監(jiān)督。行政監(jiān)督的種類：

1、上級國家行政機關(guān)對下級行政機關(guān)的層級監(jiān)督。

2、下級政府對上級政府的監(jiān)督。

3、政府各工作部門之間的監(jiān)督。(二)一般行政監(jiān)督的方式

1、報告工作。

2、執(zhí)法監(jiān)督檢查。

3、審查批準。

4、備案。

5、行政復(fù)議。

6、懲戒。

三、行政監(jiān)察的概念和特征

行政監(jiān)察就是指國家各級行政監(jiān)察機關(guān)依法對國家行政機關(guān)及其公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員執(zhí)行國家法律、法規(guī)、政策和決定、命令的情況以及違法違紀行為進行監(jiān)督、糾舉、懲戒，具有行政法律效力的專門活動。行政監(jiān)察具有以下特征：

1、它是由政府內(nèi)專門機關(guān)進行的活動

2、它的對象是國家行政機關(guān)及其公務(wù)員和國家行政機關(guān)任命的其他人員。

3、它是一種統(tǒng)一的、全面性的監(jiān)督。‘

4、它是一種經(jīng)常性的、直接的監(jiān)督形式。

四、監(jiān)察機關(guān)的任務(wù)、職務(wù)及權(quán)限

(一)行政監(jiān)察機關(guān)的主要任務(wù)(二)監(jiān)察機關(guān)的職責(三)監(jiān)察機關(guān)的權(quán)力

五、審計監(jiān)督的概念及要素 審計監(jiān)督的要素包括

1、審計的本質(zhì)是一種經(jīng)濟監(jiān)督活動。

2、審計的主體主要是國家審計機關(guān)或政府授予認可的其他財會機構(gòu)。

3、審計的客體是經(jīng)濟中的財政財務(wù)收支活動。

4、審計的手段是依法進行審核、稽查。

5、審計的對象主要是會計資料，包括會計憑證、會計賬簿和會計報表以及各種經(jīng)濟業(yè)務(wù)、資金運動和所體現(xiàn)的經(jīng)濟關(guān)系。

六、審計機關(guān)的職責與權(quán)限 審計機關(guān)具有的權(quán)力

1、要求報送權(quán)

2、檢查權(quán)

3、調(diào)查權(quán)

4、制止并采取措施權(quán)

5、通 5

報權(quán)

6、處理權(quán)

一、對行政權(quán)進行監(jiān)督的意義與作用

1、行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府權(quán)力失衡與變異。

2、行政權(quán)力接受監(jiān)督可以防止政府官員專制獨裁。

3、行政權(quán)力接受監(jiān)督可以扼制腐敗。

4、行政接受監(jiān)督可以防止政府官僚主義。

二、行政監(jiān)察的程序

行政監(jiān)察的程序可分為檢查程序和案件查處程序。

三、審計監(jiān)督的種類

1、按照審計的目的，可分為財政、財務(wù)審計，經(jīng)濟效益審計和財政法紀審計三種。

2、按照審計的體制，可分為國家審計、內(nèi)部審計和社會審計三種。

3、按照審計的時間可分為事前審計、帶路事中審計和事后審計。

4、按照審計的范圍，可以分為一般審計和專項審計兩種。

四、審計監(jiān)督的程序

1、準備階段。

2、實施審計階段。

3、處理階段。

第十七章 行政責任

一、行政違法、行政不當?shù)母拍罴靶姓`法的特征

行政違法是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在行政管理過程中，違反行政法律規(guī)范的行為。行政違法具有以下特征：

1、行政違法是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的違法。

2、行政違法必須是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員違反行政法律規(guī)范的行為。

3、行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員對行政進行教育因主頁上有過錯。

二、行政責任的概念及構(gòu)成要件

行政責任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當，違反其法定職責和義務(wù)而應(yīng)依法承擔的否定性的法律后果。行政責任的構(gòu)成要件：

1、行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員。

2、行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當。

3、行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任。

4、承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。

一、行政責任的追究

行政責任的追究包括以下三方面：

1、權(quán)力機關(guān)的追究。

2、行政機關(guān)的追究。

3、司法機關(guān)的追究。

二、行政責任的承擔

1、行政主體對行政責任的承擔。

2、行政主體的執(zhí)行公務(wù)的人員對行政責任的承擔。

第十八章 行政救濟概述 行政救濟的概念與特征

行政救濟是指公民、法人或其他組織認為具體行政行為直接侵害其合法權(quán)益，而請示有權(quán)的國家機關(guān)依法對行政違法或行政不當行為實施糾正，并追究其行政責任，以保護行政相對方的合法權(quán)益的一種法律制度。行政救濟具有以下特征

1、行政救濟以行政相對方的請求為前提。

2、行政救濟以行政爭議為基礎(chǔ)。

3、行政救濟的最終目的是保護相對方的合法權(quán)益。

行政救濟的途徑

我國行政救濟的途徑主要有兩種

1、行政機關(guān)救濟---行政復(fù)議。

2、司法機關(guān)救濟---行政訴訟。

第十九章 行政復(fù)議

一、行政復(fù)議的概念與特征

行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關(guān)提出申請，由受理申請的行政機關(guān)對該具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。行政復(fù)議的特征是:

1、行政復(fù)議是行政機關(guān)的行政行為。

2、行政復(fù)議是以行政爭議為處理對象的行為。

3、行政復(fù)議是由相對方提起的一種依申請而產(chǎn)生的行為。

4、行政復(fù)議是一種行政司法行為。

二、行政復(fù)議的原則與作用(一)行政復(fù)議的原則

行政復(fù)議的原則是指貫穿行政復(fù)議全過程、對行政復(fù)議具有普遍指導(dǎo)意義的行為準則。行政復(fù)議的原則：

1、合法原則。

2、公正原則。

3、公開原則。

4、及時原則。

5、便民原則。(二)行政復(fù)議的作用

1、保護公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。

2、保障行政機關(guān)依法行使職權(quán)。

3、監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)。

三、行政復(fù)議參加人的范圍

行政復(fù)議參加人是指行政爭議的當事人與行政爭議有利害關(guān)系的人。

四、行政復(fù)議的范圍

行政復(fù)議的范圍是指行政機關(guān)受理行政復(fù)議案件的范圍。我國行政復(fù)議的范圍包括下列具體行政行為和抽象行政行為(一)具體行政行為

1、行政處罰行為。

2、行政強制措施。

3、行政決定行為。

4、行政侵權(quán)行為。

5、行政不作為行為。

6、其他侵犯相對方合法權(quán)益的行為。(二)抽象行政行為

1、下列不合法的規(guī)定(1)國務(wù)院部門的規(guī)定。

(2)縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定。(3)鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

2、下列事項不能申請行政復(fù)議：

(1)行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定。(2)行政機關(guān)對民事糾分作出的調(diào)解或者其他處理。

五、行政復(fù)議的管轄

行政復(fù)議管轄是指不同行政復(fù)議機關(guān)之間受理復(fù)議案件的權(quán)限和分工。

行政復(fù)議的基本程序

行政復(fù)議程序分為申請、受理、決定和執(zhí)行五個階段。(一)申請

1、申請復(fù)議的期限：一般為60日。

2、申請復(fù)議的形式：書面申請，也可口頭申請。(二)受理

行政復(fù)議機關(guān)接到復(fù)議申請后，應(yīng)在5日內(nèi)進行審查，并根據(jù)審查結(jié)果決定受理或不予受理。(三)審理

行政復(fù)議決定作出前，申請人可以撤回復(fù)議申請，復(fù)議終止。(四)決定

行政復(fù)議機關(guān)說不得具體行政行為所依據(jù)的事實、證據(jù)和法律規(guī)范進行審查后，應(yīng)對具體行政行為是否合法和是否適當作出復(fù)議決定。(五)執(zhí)行

被申請人應(yīng)當履行行政復(fù)議決定；被申請人不履行或者無正當理由施延履行的，復(fù)議機關(guān)或者有關(guān)上級行政機關(guān)應(yīng)當責令其限期履行。

第二十章 行政賠償

一、行政賠償?shù)母拍钆c特征

行政賠償又稱行政侵權(quán)賠償，是指行政主體及其工作人員，在行使行政職權(quán)過程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取Ｐ姓r償具有以下特征：

1、行政賠償實質(zhì)上是一種國家賠償。

2、行政賠償?shù)钠鹨蚴切姓謾?quán)損害行為。

3、行政賠償?shù)牧x務(wù)主體只是侵權(quán)行政機關(guān)。

4、行政賠償范圍以具體行政行為造成的侵權(quán)損害為限。

5、行政賠償?shù)呢熑涡问绞菗p害賠償。

6、行政賠償?shù)姆韶熑沃黧w是行政主體。

二、行政賠償責任的構(gòu)成要件(一)行政侵權(quán)行為

1、實施行政侵權(quán)行為的人必須是國家行政機關(guān)的公務(wù)員或其他補授權(quán)或受委托行使國家行政管理職能的人員。

2、行政侵權(quán)行為必須是執(zhí)行行政職務(wù)的行為。

3、行政侵權(quán)行為必須是違法侵犯公民、法人或其他組織的合法權(quán)益造成損害的行為。(二)損害事實

是指當事人的合法權(quán)益受到了行政侵權(quán)行為的客觀損害。

1、損害必須是已發(fā)生的確實存在損害。

2、受損害的權(quán)益必須是合法的、受法律保護的權(quán)益。

3、損害事實包括物質(zhì)損害事實、損害事實和精神損害事實。(三)侵權(quán)與損害事實之間有因果關(guān)系

行政主體對承擔法律責任的前提基礎(chǔ)。只有侵權(quán)行為與損害事實存在著邏輯上的聯(lián)系，行為人才能對侵權(quán)損害承擔責任。

三、行政賠償責任的歸責原則

1、過錯責任原則。

2、危險責任原則。

3、違法責任原則。

四、行政賠償?shù)姆秶?/p>

行政賠償?shù)姆秶褪侵妇唧w行政行為的受損者對哪些具體行政行為可以請示國家的范圍。

(一)侵犯人身權(quán)的違法行政行為(二)侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為

五、行政賠償責任的例外

公民、法人或其他組織在下列情形下遭受損害的，無權(quán)請示國家賠償。

六、行政賠償請示人的資格與范圍

行政賠償請求人的資格以其合法人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)是否受到行政主體及其工作人員的違法行政主體及其工作人員的違法行政的侵犯造成損害為條件的。

行政賠償請求人包括三類：

1、自然人、公民。

2、法人。

3、其他組織。

七、行政賠償義務(wù)機關(guān)

行政賠償義務(wù)機關(guān)就是負有行政賠償義務(wù)的行政主體。行政賠償義務(wù)機關(guān)包括以下幾類：

1、實施侵害的行政機關(guān)

2、法律、法規(guī)授予的組織

3、委托的行政機關(guān)

4、行政復(fù)議機關(guān)

5、上述賠償義務(wù)機關(guān)被撤銷合的賠償義務(wù)機關(guān)。

一、行政賠償?shù)某绦?/p>

行政賠償即行政賠償請求人國家行政賠償義務(wù)請示行政賠償，行政賠償義務(wù)機關(guān)給予行政賠償以及人民法院解決行政賠償糾紛的方式、方法和步驟。

（一）賠償?shù)姆窃V訟程序

1、行政賠償請求人向賠償義務(wù)機關(guān)提出賠償請求。

2、賠償義務(wù)機關(guān)受理賠償請求并依法予以賠償或者拒絕賠償。

（二）行政賠償?shù)脑V訟程序的基本內(nèi)容

1、行政賠償請求人經(jīng)過行政先行后不服而向法院提起賠償訴訟。

2、有權(quán)管轄的人民法院經(jīng)過審查后決定受理或不受理行政賠償訴訟。

3、人民法院依法進行審理并作出裁判調(diào)解。

4、裁判的執(zhí)行。

二、行政追償?shù)母拍?、要件及追償人與被追償人

追償就是國家向行政請求人賠償費用后，依法責令有故意或重大過失的公務(wù)員、受委托和人員承擔部分或全部賠償費用訴法律制度。

三、我國國家賠償方式

我國《國家賠償法》規(guī)定，國家賠償以支付金錢為主要方式，能返還財產(chǎn)或者恢復(fù)的，予以財產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。我國采取以金錢賠償為主，恢復(fù)原狀、返還財產(chǎn)為輔的賠償方式。

第二十一章

行政訴訟概述

一、行政訴訟的概念與特征

行政訴訟是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序和要求向人民法院起訴，人民法院在當事人及其他訴訟參與人的參加下，對具體行政行為進行審理并作出裁決的活動。

我國的行政訴訟具有以下特征：

1、行政案件由普通法院受理和審理。

2、人民法院審理的行政案件只限于就行政機關(guān)的具體行政行為的合法性發(fā)生的爭議。

3、行政復(fù)議不是行政訴訟的前置階段或必經(jīng)程序。

4、人民法院審理行政案件的方式為開庭審理。

二、行政訴訟的構(gòu)成要件

1、原告是認為行政機關(guān)及法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。

2、被告是行使國家行政管理權(quán)的行政機關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

3、原告提起行政訴訟百針對法律、法規(guī)規(guī)定屬于人民法院受案范

圍內(nèi)的行政爭議，并且屬于受訴人民法院管轄。

4、原告提起行政訴訟必須是在法定期限之內(nèi)。

5、法律、法規(guī)規(guī)定必須經(jīng)過行政復(fù)議的已經(jīng)經(jīng)過行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議機關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期求救末作出復(fù)議決定。

三、行政訴訟的概念、特征及作用

（一）行政訴訟法的概念

行政訴訟法是指有關(guān)調(diào)整和訴訟人以及訴訟參與 人在行政案件所進行的各種訴訟活動以及所形成的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

（二）行政訴訟法的特征

1、行政訴訟法是我國體系中的重要部門。

2、行政訴訟法是一部程序法。

（三）行政訴訟的作用

1、保證人民法院正確、及時行政案件。

2、保障公民、法人和其他組織的合法權(quán)益。

3、維護和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)。

四、行政訴訟的基本原則

行政訴訟的基本原則是指由所規(guī)定的用以指導(dǎo)行政訴訟活動或者行政訴訟主要階段的活動的準則。

訴訟的基本原則包括兩大部分，一部分是與其他訴訟共有的原則，另一部分是訴訟不同其他訴訟特有原則。

（一）行政訴訟的一般原則

1、人民法院依法獨立行使審判權(quán)原則。

2、以事實為根據(jù)，以法律為準繩原則。

3、合議制原則。

4、回避原則。

5、公開審判原則。

6、兩審終審制原則。

7、當事人法律平等原則。

8、辯論原則。

9、使用本民族語言、文字進行訴訟原則。

10、人民檢察院實行法律監(jiān)督原則。

（二）行政訴訟的特有原則

1、選擇復(fù)議原則。

2、審查具體行政行為合法性原則。

3、具體行政行為不因訴訟而停止執(zhí)行原則。

4、不適用調(diào)解原則。

5、司法變更權(quán)有限原則。

6、被告負舉證責任原則。

一、行政訴訟與民事訴訟的關(guān)系

行政訴訟與民事訴訟是兩種相互聯(lián)系又有重大差異的司法活動。行政訴訟一般旅游事業(yè)是從訴訟中分離出來的在其發(fā)展初期也往往適用訴訟程序。在某些法律原則方面，行政訴訟與民事訴訟相同。這是它們的聯(lián)系。但兩者也存在著區(qū)別：

1、案件性質(zhì)不同。

2、適用的實體法律規(guī)范不同。

3、當事人不同。

4、訴訟權(quán)利不同。

5、起訴的先行條件不同。

6、舉證責任不同。

7、是否適用調(diào)解不同。

二、行政訴訟法的淵源

行政訴訟法的淵源是從廣義的行政訴訟法角度來看，主要包括：

1、《行政訴訟法》

2、行政實體法中有關(guān)行政訴訟問題的規(guī)定。

3、民事訴訟法中可以適用于行政訴訟的規(guī)定。

4、最高人民法院和最高人民檢察院關(guān)于審理行政案件的司法解釋。

5、國際條約和行政協(xié)定中有關(guān)行政訴訟的規(guī)定。

第二十二章

行政訴訟的受案范圍與管轄

一、人民法院的受案

（一）人民法院受理的行政案件

1、不服行政處罰的案件。

2、不服行政強制措施的案件。

3、認為行政機關(guān)侵犯法律的經(jīng)營自主權(quán)的案件。

4、對行政機關(guān)拒絕頒發(fā)許可證執(zhí)照或者予答復(fù)不服的案件。

5、申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責而被拒絕或者不予答復(fù)的案件。

6、認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的案件。

7、認為行政違法要求改造義務(wù)的案件。

8、認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)的案件。

9、法律、法規(guī)規(guī)定提起訴訟其他行政案件。

（二）人民法院不予受理的事項

1、國防、外交等國家行為。

2、抽象行政行為。

3、內(nèi)部行政行為。

4、法律規(guī)定由機關(guān)最終裁決的具體行政行為。

二、行政訴訟管轄的基本內(nèi)容

行政管轄是指上下級人民法院之間和人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。

（一）級別管轄

1、基層人民法院的第一審行政案件。

2、中級人民法院管轄的第一審行政案件。

3、高級人民法院管轄的第一審行政。

4、最高人民法院管轄的第一審行政案件。

（二）地域管轄

1、一般地域管轄。

2、特殊地域管轄。

（三）裁定管轄

管轄是指人民法院在某些特殊情況下，以裁定的方式確定行政案件管轄法院。

裁定管轄是法定管轄的補充。

一、確立受案范圍的原則和方式

行政訴訟的受案范圍是指人民法院受理并審理行政爭議的范圍?！缎姓V訟法》確定人民法院受案范圍的原則：

1、盡可能擴大人民法院的受案范圍。

2、妥善處理司法權(quán)與行政權(quán)的關(guān)系。

3、適應(yīng)人民法院在政權(quán)體制中的地位。

4、既借鑒他國經(jīng)驗，又考慮自身實際。

二、確定行政訴訟管轄的原則

1、人民法院內(nèi)部的合理分工。

2、便于人民法院及時合法地辦理行政案件。

3、有利于人民法院公正審理行政案件。

4、根據(jù)不同情況，便于原告或被告參加訴訟。

5、原則性與靈活性相結(jié)合。

第二十三章

行政訴訟參加人

一、行政訴訟參加人與行政訴訟參與人的概念與范圍

行政訴訟參加人是指因與行政爭議存在直接利害關(guān)系而參加行政訴訟的整個過程或主要階段的人以及與他們的訴訟地位相類似的人。

行政訴訟人包括當事人和訴訟代理人。

行政訴訟參與人是指除了審判人員、書記員、執(zhí)行人員以的參與行政訴訟的人。

二、當事人的概念與特征

行政訴訟當事人是指因具體行政行為發(fā)生爭議，以自己名義到法院起訴、應(yīng)訴參加訴訟，并受法院裁判約束的公民、法人其他組織以及行政機關(guān)。

行政訴訟當事人包括原告、被告和第三人。行政訴訟當事人具有以下特征：

1、參加訴訟的目的是了保護自己的合法權(quán)益。

2、以自己的名義進行訴訟。

3、與人民法院正在審理的案件有利害關(guān)系。

4、受人民法院裁判的約束。

三、原告的概念、特征與類型

（一）原告的概念

行政訴訟原告是指認為行政機關(guān)的具體行為侵犯其權(quán)益，或具體行政行為有法律的利害關(guān)系，而依法以的名義向人民法院起訴的公民、法人或其他組織。

（二）原告具有的法律特征

1、認為具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益或與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系。

2、以自己的名義向人民法院起訴。

3、受人民法院裁判的約束。

（三）原告的類型

1、公民。

2、法人。

3、其他組織。

四、被告的概念、特征及被告的確定

（一）被告的概念

行政被告是指作出原告認為其合法權(quán)益并向人民法院提起的具體行政行為而由人民法院通知應(yīng)訴的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

（二）被告的特征

1、被告只能是行使行政管理權(quán)、作出具體行政行為的行政機關(guān)或

法律、法規(guī)授權(quán)的組織。

2、作出的具體行政行為被原告指控合法權(quán)益。

3、以自己的名義應(yīng)訴，并受人民法院裁判約束。

（三）被告的確定

五、第三人的概念與特征

第三人是指與提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或其他組織。

第三人具有以下特征：

1、與提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系。

2、是除原告、被告以外而與訴具體行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。

3、在訴訟期間參加訴訟。

4、申請參加訴訟或由人民法院通知參加訴訟。

六、行政訴訟代理人的概念、特征與種類

（一）行政訴訟代理人的概念

行政訴訟代理人是指根據(jù)法律規(guī)定或者當事人的委托及人民法院的指定，在一定權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人的名義代理當事人進行行政訴訟行為的人。

（二）行政訴訟代理人的特征

1、訴訟代理人只能以被代理人的名義進行訴訟活動，不得以自己的名義進行訴訟活動。

2、訴訟代理人訴訟的目的，在于維護被代理人而不是自己的合法權(quán)益。

3、訴訟代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)所實施的訴訟行為，法律后果由被代理人承擔。

（三）行政訴訟代理人的種類

1、法定代理人。

2、委托代理人。

一、當事人的訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力 當事人的訴訟權(quán)利能力又稱當事人資格，是指享有行政訴訟權(quán)利和承擔行政義務(wù)的資格。

當事人的訴訟行為能力稱訴訟能力，是指以自己的行為行使訴訟權(quán)利和履行訴訟義務(wù)的資格。

二、共同訴訟的概念與種類

共同訴訟當事人一方或雙方為二人以上，因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同樣的具體行政行為發(fā)生的行政，人民法院認為可以合并審理的訴訟。

根據(jù)共同訴訟成立的不同條件，共同訴訟可以分為：必要共同訴訟普通的共同訴訟。

三、訴訟代理人的權(quán)限與訴訟地位 法定代理人的權(quán)限與訴訟地位

法定代理人的代理權(quán)是基于與無訴訟行為能力的親權(quán)或者權(quán)而產(chǎn)生的，因而法定代理人在訴訟中居于與原告相類似的訴訟地位。

第二十四章 行政訴訟證據(jù)

一、行政訴訟證據(jù)的概念與特點

行政訴訟證據(jù)是指在訴訟中用以證明案件事實情況的一切材料和事實。

行政訴訟證據(jù)及證據(jù)制度具有以下特征：

1、行政訴訟證據(jù)所要證明的最終事實是被訴具體行政行為是否合法。

2、行政訴訟中的被告必須自始至終地承擔證明被訴具體行政行為是否合法。

3、行政訴訟中的被告及其訴訟代理人在訴訟過程中不得自行向原告和證人收集證據(jù)。

4、人民法院在行政訴訟中有收集證據(jù)權(quán)利，而無收集證據(jù)的義務(wù)，其主要任務(wù)是審查判斷證據(jù)。

二、行政訴訟證據(jù)的種類

（一）法定分類

1、書證。

2、物證。

3、視聽資料。

4、證人證言。

5、當事人陳述。

6、鑒定結(jié)論。

7、勘驗筆錄與現(xiàn)場筆錄。

（二）學(xué)理分類

1、根據(jù)證據(jù)的來源，分為原始證據(jù)和派生證據(jù)。

2、根據(jù)證據(jù)內(nèi)容與案件事實的關(guān)系，分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。

3、根據(jù)證據(jù)與當事人積極主張之間的關(guān)系，分為本證和反證。

4、根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式，分為言詞證據(jù)和實物證據(jù)。

三、行政訴訟的舉證責任

（一）舉證責任的概念和內(nèi)容

舉證責任是指當事人雙方必須就應(yīng)由自己舉證的事實加以證明，否則便承擔敗訴風險及不利訴訟后果的訴訟法律責任。

舉證責任包括兩方面內(nèi)容：一方面，由誰負責提供證據(jù)證明特定的案件事實，即舉證責任的分擔；另一方面，不能履行舉證責任時可

能引起何種法律后果。

（二）明確舉證責任的重要意義

1、使當事人以及其他訴訟參加人以慎重的態(tài)度參加訴訟，積極主動地收集證據(jù)證明自己主張，防止濫訟。

2、確定當事人的舉證責任，有利于法院集中精力運用當事人提供的證據(jù)正確認定案件事實，準確適用法律。

3、確定舉證責任的前提在于對雙方當事人爭議標的合法性的假定。

（三）行政訴訟中舉證責任由被告分擔的基本根據(jù)和理由

（四）被告不履行舉證責任的法律后果

1、對行政訴訟原告起訴是否超過期限有爭議的，如果被告舉不出證據(jù)，則應(yīng)當以原告提供的證據(jù)為根據(jù)。

2、被告在第一審?fù)徑Y(jié)束前，不提供或無正當理由逾期提供作出具體行政行為的評分證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件的，人民法院可以判決撤銷被訴具體行政行為。行政機關(guān)在第一審程序中未提供的證據(jù)，如果在第二審程序中提供，則第二審人民法院不予采用。

一、行政訴訟證據(jù)的來源

1、被告舉證。

2、原告舉證。

3、人民法院依職權(quán)收集和保全證據(jù)。

二、人民法院對行政訴訟證據(jù)審查判斷的基本原則和一般規(guī)則

（一）審查判斷的基本原則

1、客觀求實的原則。

2、個別判斷與綜合分析相結(jié)合的原則。

3、內(nèi)心確信的原則。

（二）審查判斷的一般規(guī)則

1、審查判斷證據(jù)的證明價值。

2、審查判斷證據(jù)的可采性。

第二十五章

行政訴訟程序

一、起訴的概念與條件

（一）起訴的概念

起訴是指公民、法人或其他組織認為自己的合法權(quán)益受到行政機關(guān)具體行政行為侵害，而向人民法院提出訴訟請求，要求人民法院提出訴訟請求，要求人民法院通過行使審判權(quán)，依法保護自己合法權(quán)益的訴訟行為。行政訴訟的種類：

直接向法院起訴，或經(jīng)復(fù)議后向法院起訴。

（二）起訴應(yīng)當符合的條件

1、原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或其他組織。

2、有明確被告。

3、有具體的訴訟請求和事實根據(jù)。

4、屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。

5、法律、法規(guī)明確規(guī)定在起訴前必須向行政機關(guān)申請復(fù)議，已經(jīng)過行政復(fù)議或復(fù)議機關(guān)逾期不作復(fù)議決定后能起訴。

二、第一審程序概念與審理方式

第一審程序就是人民法院依照法定管轄權(quán)限，對案件進行初次審理的程序。

第一審程序一律被告開庭審理，包括公開開庭審理和不公開開庭審理兩種方式。

三、第二審程序的概念與審理方式

第二審程序就是上一級人民法院依照法律規(guī)定，根據(jù)當事人在法定期限內(nèi)提起上訴，對下一級人民法院的尚未的行政判決或者裁定進行重新審理的程序。第二審程序的審理方式 書面審理或開庭審理。

四、審判監(jiān)督程序的概念與審理方式

審判監(jiān)督程序是指人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定違反法律、法規(guī)，依法對案件再次進行的程序。審判監(jiān)督程序包括再審程序和提審程序兩種。

五、執(zhí)行的概念、根據(jù)和條件

執(zhí)行是指人民法院按照法定程序，根據(jù)發(fā)生法律效力的法律文書，在負有義務(wù)的一方當事人拒不義務(wù)時，強制履行義務(wù)，保證生效法律文書的內(nèi)容得到實現(xiàn)的活動。

執(zhí)行的根據(jù)是人民法院據(jù)以采取執(zhí)行的生效法律文書。

六、行政訴訟強制措施的概念與種類

行政訴訟強制措施是指人民法院在訴訟過程中，為保證審判活動的正常進行人民法院裁判順利執(zhí)行，對有妨害訴訟秩序行為人所采取的強制手段。

行政訴訟強制措施包括以下幾種：

1、訓(xùn)誡。

2、責令具結(jié)悔過。

3、罰款。

4、拘留。

一、起訴的程序與方式 起訴應(yīng)在法定期限內(nèi)進行。直接起訴的期限一般為知道作出具體行政行為3個月內(nèi)；特殊的為5日、15日、30日等。

二、第一審程序的基本內(nèi)容

（一）第一審程序的主要步驟

1、審理前的準備。

2、開庭審理。

3、法庭調(diào)查與法庭辯論。

4、評議宣判。

（二）訴訟阻卻 在訴訟過程中，往往發(fā)生由于某些特定的原因使訴訟中斷或不能按政黨程序?qū)徖砗筒门械那樾?，行政法理論上稱為訴訟阻卻。

三、審判監(jiān)督程序與第二審程序的區(qū)別

1、提起的主體不同。

2、提起的條件不同。

3、有關(guān)期限限制不同。

4、審理的主體不同。

5、審理的對象不同。

6、程序的性質(zhì)不同。

四、執(zhí)行的基本程序與執(zhí)行阻卻 執(zhí)行的基本程序主要包括：

1、執(zhí)行的提起。

2、審查立案。

3、執(zhí)行前的準備。

4、強制執(zhí)行措施的運用。

第二十六章 行政判決、裁定與決定

一、行政判決的概念與類型

行政判決就是人民法院根據(jù)事實，依據(jù)法律、法規(guī)，參照規(guī)章，對審理終結(jié)的行政訴訟爭議所作出的實體裁判。行政判決分為一審判決和二審判決兩種。

（一）一審行政判決

1、維持判決。

2、撤銷判決。

3、限期履行判決。

（二）二審行政判決

1、維持原判判決。

2、依法改判判決。

二、行政裁定的概念與適用范圍 行政裁定是指在行政訴訟過程中，人民法院針對行政訴訟程序問題作出的裁決。

行政裁定的適用范圍

1、起訴不予受理。

2、駁回起訴。

3、管轄異議。

4、訴訟期間停止具體行政行為執(zhí)行，或者駁回停止執(zhí)行的申請。

5、財產(chǎn)保全和先行給付。

6、移送或指定管轄

7、準許或者不準許撤訴。

8、中止或者終結(jié)訴訟。

9、補正判決書中的筆誤。

10、中止或者終結(jié)執(zhí)行。

11、提審、指令再審或者發(fā)回重審。

12、準許或者不準許執(zhí)行行政機關(guān)的具體行政行為。

13、其他需要裁定的事項。

三、決定的概念與適用范圍

決定是指人民法院在行政訴訟期間，對訴訟中遇到的特殊事項作出的裁決。

決定適用于下列事項：

1、指定管轄。

2、決定管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移。

3、決定回避。

4、確定第三人。

5、指定法定代理人。

6、許可律師以外的當事人和其他訴訟代理人查閱庭審材料。

7、指定鑒定。

8、確定不公開審理。

9、處理妨礙訴訟行為。

10、決定案件的移送。

11、決定強制執(zhí)行生效的判決和裁定。

12、確定訴訟費用的承擔。

13、其他次要的程序問題或人民法院在行政審判過程中發(fā)生的內(nèi)部 9

問題。

行政訴訟案件審理的依據(jù)(一)程序法依據(jù)

1、行政案件的審判一般按照行政訴訟法的規(guī)定進行。

2、在訴訟法沒有規(guī)定的情況下，可參照民事訴訟法中與行政訴訟法不相抵觸的有關(guān)規(guī)定。(二)實體法依據(jù)

1、法律。

2、行政法規(guī)。

3、地方性法規(guī)。

4、自治條例和單行條例。

第二十七章 涉外行政訴訟

涉外行政訴訟的概念和一般原則

涉外行政訴訟是指人民法院受理、審理和執(zhí)行具有涉外因素的行政案件所適用的訴訟程序。

所謂涉外因素是指行政案件的原告、第三人或者被執(zhí)行人是外國公民、無國籍人或者外國組織。

涉外行政訴訟的一般原則是指人民法院審理涉外行政案件的基本準則。

涉外行政訴訟的一般原則：

1、適用行政訴訟法原則。

2、同等原則。

3、對等原則。

4、適用有關(guān)國際條約原則。

5、委托中國律師代理訴訟原則

第四篇：《行政法與行政訴訟法》復(fù)習(xí)重點

《行政法與行政訴訟法》復(fù)習(xí)重點

1． 行政法是指調(diào)整行政權(quán)被行使過程中所產(chǎn)生的社會關(guān)系以及對行政權(quán)進行規(guī)范和控制的法律規(guī)范的總稱。

2． 行政法律關(guān)系是指為行政法所調(diào)整和規(guī)定的，具有行政法上權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的各種社會關(guān)系。3． 行政主體是依法以自己的名義行使行政權(quán)，實施國家行政管理，并能獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。

4． 行政法律關(guān)系由行政法律關(guān)系主體、客體和內(nèi)容三大要素構(gòu)成。

5． 行政法律關(guān)系的客體，是指行政法律關(guān)系中當事人權(quán)利、義務(wù)所指向的對象。包括物、行為和精神財富。

6． 行政法律事實可分為法律事件和法律行為兩大類。

7． 行政法的法源，即行政法的淵源，是指行政法的外部表現(xiàn)形式。分成：憲法、法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章、地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例、與行政法有關(guān)的法律解釋。

8． 行政組織法可分為兩類，一類是關(guān)于行政機關(guān)的設(shè)置、編制、職權(quán)、職責、活動程序和方法的規(guī)范。其中職權(quán)、職責規(guī)范是行政組織規(guī)范的核心。另一類是有關(guān)國家行政機關(guān)與公務(wù)員雙方在錄用、培訓(xùn)、考核、獎懲、晉升、調(diào)動中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范，以及在職務(wù)上的權(quán)利義務(wù)的規(guī)范；行政行為法，主要是行政機關(guān)與個人、組織雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的規(guī)范；行政監(jiān)督法是對行政進行監(jiān)督的規(guī)范，也就是監(jiān)督主體對行政進行監(jiān)督的規(guī)范。

9． 行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。是接線員行政權(quán)力的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求，不得享有行政法規(guī)以外的特權(quán)，超越法定權(quán)限的行為無效； 行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩方面的內(nèi)容。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容：⑴任何人不能成為審理自己案件的法官。⑵行政機關(guān)在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信。⑶決定對當事人不利的事務(wù)時，應(yīng)預(yù)先通知當事人并給其發(fā)表意見的機會。行政合法性原則通常要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存在，行政機關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。

10．行政合理性原則是指行政機關(guān)不僅應(yīng)當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。表現(xiàn)在：㈠法律不可能規(guī)范全部行政活動。㈡法律對行政活動的規(guī)范，應(yīng)留出一定的余地，以便使行政機關(guān)根據(jù)具體情況靈活處理。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到，毫無裁量余地，則最終可能導(dǎo)致行政機關(guān)束手無策。行政合理性原則的具體要求㈠行政行為的動因應(yīng)符合法律目的㈡行政行為應(yīng)建立在正當考慮的基礎(chǔ)上，要有正當?shù)膭訖C㈢行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

11．行政主體，是指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動，并獨立承擔由此產(chǎn)生的法律責任的組織。具有以下特征：㈠行政主體是享有國家行政權(quán)力，實施行政活動的組織。㈡行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。㈢行政主體是能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任的組織。

12．行政主體與行政機關(guān)不能簡單地等同。在行政管理活動中，行政機關(guān)并不是惟一的行政區(qū)主體。行政機關(guān)以外的社會組織，如果得到法律、法規(guī)的授權(quán)，也會擁有一不定期的行政職權(quán)，享有與行政機關(guān)同樣的法律地位，成為行政主體。如原《食品衛(wèi)生法》中規(guī)定的食品衛(wèi)生管理中的衛(wèi)生防疫站、城市公共環(huán)境衛(wèi)生管理中的市容監(jiān)察組織等。此外，并非所有的行政機關(guān)都能成為行政主體，如政府某些臨時設(shè)置的機關(guān)只負責管理內(nèi)部事務(wù)，并不對外行使職權(quán)，也不承擔相應(yīng)的責任，因此，不能成為行政主體。行政機關(guān)也不是在任何場合都能成為行政主體。當行政機關(guān)以“機關(guān)法人”的身分從事民事活動而成為民事主體，如租用辦公用房、購買辦公用品等時，它就不是行政主體。13．國家的行政管理活動雖然是通過各個公務(wù)員的公務(wù)行為得以實現(xiàn)的，但公務(wù)員并不是行政主體。因為公務(wù)員所實施的公務(wù)行為是以國家機關(guān)的名義實施的，公務(wù)員只是具體的操作者；公務(wù)員的公務(wù)行為所產(chǎn)生的法律后果和責任，并不直接由公務(wù)員承擔，而是由國家行政機關(guān)承擔。公務(wù)員與國家行政機關(guān)是一種職務(wù)上的委托關(guān)系，公務(wù)員一般代表行政機關(guān)行使職權(quán)，公務(wù)員的行為由行政主體負責。

14．行政職權(quán)是國家行政權(quán)的表現(xiàn)形式，是行政區(qū)主體實施國家行政管理活動的權(quán)能。行政職權(quán)只能由行政主體來行使，行政管理相對方不享有行政職權(quán)。行政職權(quán)主要有以下內(nèi)容：⑴行政立法權(quán)⑵行政許可權(quán)⑶行政確認權(quán)⑷行政檢查權(quán)⑸行政獎勵權(quán)⑹行政物質(zhì)幫助權(quán)⑺行政處罰權(quán)⑻行政強制執(zhí)行權(quán)⑼行政合同的簽訂權(quán)⑽行政復(fù)議權(quán)。

15．行政優(yōu)先權(quán)包括以下內(nèi)容⑴先行處置權(quán)：雖然按照法律、法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，行政區(qū)主體在行使行政職權(quán)時，應(yīng)當遵循法定的程序。但在緊急情況下，行政主體可不受程序的制約，先行處置。如《治安管理處罰法》第四章的規(guī)定，公安機關(guān)對違法相對方進行治安行政處罰時，必須遵循傳喚、訊問、取證、裁決等四個步驟。但是，在緊急情況下，公安機關(guān)可以先行采取強制措施，如先行扣留等。⑵獲得社會協(xié)助權(quán)⑶推定有效權(quán)。

16．我國的最高國家行政機關(guān)是中華人民共和國國務(wù)院。國務(wù)院即中央人民政府、由全國人民代表大會產(chǎn)生，對全國人民代表大會及其常務(wù)委員會負責并報告工作。國務(wù)院由總理、副總理、國務(wù)委員、各部部長、各委員會主任、審計長、秘書長組成，實行總理負責制?？偫?、副總理、國務(wù)委員、秘書長組成國務(wù)院常務(wù)會議。國務(wù)院的各部、各委員會和審計機關(guān)，是國務(wù)院領(lǐng)導(dǎo)下負責領(lǐng)導(dǎo)和管理某一方面國家行政事務(wù)的國家行政機關(guān)。按照合理分工、職責分明、機構(gòu)精干和便于提高工作效率等原則設(shè)置。國務(wù)院的直屬機構(gòu)有稅務(wù)總局、環(huán)?？偩帧⒑ｊP(guān)總署，國家工商行政管理局等，是國家行政機關(guān)。國務(wù)院辦公廳等是內(nèi)部辦公機構(gòu)。

17．我國地方各級人民政府分為?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）、市（自治州、直轄市的區(qū)）、縣、鄉(xiāng)（民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)）四級。

18．行政機關(guān)組織法：隸屬關(guān)系三種：⑴垂直領(lǐng)導(dǎo) ⑵業(yè)務(wù)指導(dǎo) ⑶雙重領(lǐng)導(dǎo)。

19．現(xiàn)行憲法規(guī)定，國務(wù)院每屆任期同全國人民代表大會每屆任期相同，總理、副總理、國務(wù)委員連續(xù)任期不得超過兩屆。地方各級人民政府每屆任期與本級人民代表大會任期相同。

20．凡政府組織法定的最高行政決策權(quán)力和責任賦予一人承擔者，稱為首長負責制，簡稱首長制；而賦予委員會議集體承擔者，稱為委員會議負責制，簡稱委員會制。兩者各有其所適用的范圍，一般來說，凡是執(zhí)行性、技術(shù)性與速決性一類的事務(wù)，宜用首長制，可以收到行動快、效率高之效；凡立法性、協(xié)調(diào)性、傾向性一類的事務(wù)，宜用委員會制?？煞从扯喾矫娴睦媾c要求，利于分工合作，避免個人專斷。

21．我國人民行使國家權(quán)力的機關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會。全國人民代表大會是最高國家權(quán)力機關(guān)，其他國家機關(guān)都是由它產(chǎn)生，對它負責，受它監(jiān)督。《憲法》第85條規(guī)定：“中華人民共和國國務(wù)院，即中央人民政府，是最高國家權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)，是最高國家行政機關(guān)?！?22．國務(wù)院的行政職權(quán)包括㈠制定行政法規(guī)權(quán)：行政法規(guī)是對全國有普遍約束力的規(guī)范性文件。按照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，國務(wù)院制定行政法規(guī)必須有憲法和法律的依據(jù)，必須經(jīng)國務(wù)院全體會議或常務(wù)會議審議通過，其頒布必須由總理簽署。國務(wù)院的制定行政法規(guī)權(quán)，即通常據(jù)說的國務(wù)院的行政立法權(quán)。㈡領(lǐng)導(dǎo)各級國家行政機關(guān)權(quán)㈢領(lǐng)導(dǎo)和管理全國各項行政工作權(quán)㈣國家最高權(quán)力機關(guān)授予的其他職權(quán)。

23．我國的政府派出機關(guān)有三種類型：省、自治區(qū)人民政府經(jīng)國務(wù)院批準設(shè)立的行政公署；縣、自治縣人民政府經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準的區(qū)公所；市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府經(jīng)上一級人民政府批準設(shè)立的街道辦事處。在我國，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府是最基層的人民政府，領(lǐng)導(dǎo)和管理所轄行政區(qū)域的行政事務(wù)。

24．公務(wù)員是指在各級國家行政機關(guān)中依法行使國家行政權(quán)力，執(zhí)行國家公務(wù)，除工勤人員以外的工作人員。25．兩種法律身份的劃分⑴按時間劃分⑵按職責界限劃分⑶按法律適用劃分⑷按名義或公共利益劃分。公務(wù)員的行為首先可以劃分為個人行為和機關(guān)行為。個人行為不可能是公務(wù)行為，因為公務(wù)行為不能以個人名義而只能以公務(wù)機關(guān)的名義作出。劃分個人行為與機關(guān)行為的標準主要有三個：⑴公務(wù)員的行為以所屬的機關(guān)名義作出的，屬機關(guān)行為，以自己名義作出的，則屬個人行為；⑵公務(wù)員的行為是在他的職責范圍內(nèi)作出的，屬于機關(guān)行為，如果超越職責范圍，必須結(jié)合第一標準和第二標準綜合認定；⑶公務(wù)員的行為是執(zhí)行機關(guān)的命令或委托，不管機關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬機關(guān)行為。

26．在我國，行政職務(wù)的產(chǎn)生主要有四種程序：選任、委任、調(diào)任和聘任。行政職務(wù)的變更，主要發(fā)生于下列情況：罷免、撤職、辭去領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)、免職、降職、轉(zhuǎn)職、調(diào)職、升職。公務(wù)員職務(wù)關(guān)系的消滅：死亡、喪失國籍、辭退、開除公職、被判刑罰、離休退休。27．被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別：性質(zhì)不同、產(chǎn)生的依據(jù)不同、行為的后果不同。

28．行政相對方是指在行政法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當事人，是其權(quán)益受行政主體的行政行為影響的個人或組織。

29．行政法制監(jiān)督是指國家權(quán)力機關(guān)、國家司法機關(guān)、上級行政機關(guān)、專門行政監(jiān)督機關(guān)及國家機關(guān)體系以外的公民、組織依法對行政主體及其工作人員是否依法行使行政職權(quán)和是否遵紀守法所進行的監(jiān)督。

30．行政法制監(jiān)督主體的監(jiān)督有：㈠國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督；㈡國家司法機關(guān)的監(jiān)督；㈢國家行政機關(guān)的監(jiān)督；㈣國家機關(guān)體系以外的公民、組織的監(jiān)督。

31．國家權(quán)力機關(guān)對行政機關(guān)的監(jiān)督方式主要有：法律監(jiān)督、工作監(jiān)督、人事監(jiān)督。

32．行政行為是指行政主體行使行政職權(quán)，作出的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。包括含義：㈠行政行為是行政主體所為的行為；㈡行政行為是行使行政職權(quán)，進行行政管理的行為；㈢行政行為是行政主體實施的能夠產(chǎn)生行政法律效果的行為。

33．行政主體的活動，從性質(zhì)上劃分主要包括兩類：一類是民事活動。行政主體是以平等的民事主體的身份出現(xiàn)，該活動受民事法律規(guī)范調(diào)整，行政主體不享有行政優(yōu)益權(quán)。另一類是行政管理活動，這類活動是以行政主體行使的行政職權(quán)為核心的，有行政職權(quán)的存在，才有行政行為。

34．抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別：根據(jù)行政行為實施的對象及適用力的不同，可以將行政行為分為抽象行政行為和具體行政行為。抽象行政行為是指行政主體針對不特定的行政管理對象實施的行政行為，包括行政主體制定行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為，也包括行政主體制定行政措施、發(fā)布行政命令、通知、通告、決議、決定的行為等。抽象行政行為通常具有普遍性。具體行政行為是指行政主體針對特定的行政管理對象實施的行政行為，包括行政許可、行政強制行政處罰等行為，通常以具體、完整的行政決定的形式表現(xiàn)出來。抽象行政行為與具體行政行為的主要區(qū)別就是對象是否特定，抽象行政行為的對象是不特定的，而具體行政行為的對象是特定的。35．行政行為的效力：公定力、確定力、拘束力、執(zhí)行力。

36．行政行為的無效的原因；⑴行政行為有特別重大的違法情形；⑵行政行為具有明顯的違法情形；⑶行政主體不明確或明顯超越職權(quán)的行為；⑷行政主體受脅迫所為的行政行為；⑸沒有可能實施的行政行為；⑹行政行為的實施將導(dǎo)致犯罪。行政行為無效的結(jié)果：⑴行政行為被確認無效后即自始至終不發(fā)生法律效力；⑵行政相對人可不受該行為之約束，可自行決定不履行該行為所規(guī)定的義務(wù)，而不承擔法律責任；⑶被確認為無效的行政行為沒有時效的限制，有權(quán)的國家機關(guān)可在任何時候宣布其無效；⑷行政行為被宣布為無效后，行政主體因此所得到的一切利益應(yīng)返還給相對方，而對相對方因此所受到的損失應(yīng)予賠償。

37．行政行為撤銷的原因：⑴行政行為不具備合法要件；⑵行政行為不適當。行政行為撤銷的結(jié)果：⑴行政行為自撤銷之日起失去法律效力；⑵行政行為因行政主體或行政相對方的不同過錯歸屬而有不同的責任后果。若行政行為是因行政主體的過錯而被撤銷，行政主體應(yīng)予賠償；若行政行為是因行政相對方的過錯而被撤銷的，行政相對方因此所受的損失自行負責。行政相對方所獲得的利益應(yīng)予以收回。

38．行政行為的廢止的原因：⑴法律、法規(guī)、規(guī)章或政策被修改、廢止或撤銷；⑵國家形勢發(fā)生重大變化；⑶原定任務(wù)已經(jīng)執(zhí)行完畢。行政行為廢止的結(jié)果：⑴自廢止之日行政行為失去法律效力；⑵因行政行為廢止機時給相對方帶來損失時，行政主體予以適當?shù)难a償。

39．行政立法是指國家行政機關(guān)依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序，制定行政法規(guī)和行政規(guī)章和活動。行政立法的分類㈠行政立法依其權(quán)力來源的不同分為：⑴職權(quán)立法；⑵授權(quán)立法。㈡行政立法依據(jù)行使行政立法權(quán)的主體不同分為：⑴中央行政立法；⑵地方行政立法。㈢依據(jù)行政立法內(nèi)容、目的和功能的不同，可以將行政立法分為：⑴執(zhí)行性立法；⑵創(chuàng)制性立法。

40．從法律意義上講，行政立法程序必須遵循以下兩個基本原則，一是民主原則，二是效率原則。41．根據(jù)我國憲法、組織法以及有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，我國行政立法主體為；⑴國務(wù)院；⑵國務(wù)院各部門；⑶省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府。其中較大市是指省、自治區(qū)的人民政府所在地的市，經(jīng)濟特區(qū)所在地的市和國務(wù)院批準的較大的市。

42．行政許可，是指行政主體根據(jù)行政相對方的申請，經(jīng)依法審查，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照等形式，賦予或確認行政相對方從事某種活動的法律資格或法律權(quán)利的一種具體行政行為。行政許可的特征：㈠行政許可是依申請的行政行為；行政相對方針對特定的事項向行政主體提出申請，是行政主體實施行政許可的前提條件。㈡行政許可的內(nèi)容是國家一般禁止的活動；㈢行政許可是行政主體賦予行政相對方某種法律資格或法律權(quán)利的具體行政行為；㈣行政許可是一種外部行政行為；㈤行政許可是一種要式行政行為。

43．行政強制的含義：行政強制是指行政主體為實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行，對行政相對方的人身及財產(chǎn)等采取的強制性的具體行政行為的總稱。行政強制的特征：⑴行政強制的主體是行政主體，即行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織；⑵行政強制的對象是相對方的財物和人身自由；⑶行政強制的目的是為了實現(xiàn)一定的行政目的，保障行政管理的順利進行。

44．行政強制的分類：㈠以行政強制行為所指向的對象和內(nèi)容為標準，可分為⑴對人身的強制；⑵對財產(chǎn)的強制；⑶對行為的強制。㈡以行政強制行為的目的和程序的階段性為標準，可分為⑴即時性強制；⑵執(zhí)行性強制。

45．行政強制執(zhí)行不允許進行執(zhí)行和解。行政強制執(zhí)行的種類㈠間接強制執(zhí)行⑴代執(zhí)行（代執(zhí)行是指行政強制執(zhí)行機關(guān)或第三人代替義務(wù)人履行法定義務(wù)，并向義務(wù)人征收必要費用的強制執(zhí)行措施）⑵執(zhí)行罰（執(zhí)行罰主要通過滯納金表現(xiàn)出來，執(zhí)行罰的數(shù)額從義務(wù)人應(yīng)履行義務(wù)之日起，按日計算，可反復(fù)適用。）。㈡直接強制 根據(jù)強制執(zhí)行的對象分為對財產(chǎn)、行為和人身三種執(zhí)行方式。46．行政強制執(zhí)行與行政處罰的區(qū)別：⑴性質(zhì)不同；⑵目的不同；⑶原則不同。

47．行政強制執(zhí)行的原則：（行政強制執(zhí)行是行政法的組成部分，它除了要遵守行政法的基本原則，如行政合法性原則和行政合理性原則以外，還應(yīng)遵循其特有的原則）㈠強制與教育相結(jié)合的原則；㈡依法強制執(zhí)行的原則；㈢強制執(zhí)行適當?shù)脑瓌t；㈣目的實現(xiàn)原則。

48．行政合同，是指行政主體之間，行政主體與公民、法人或其他組織之間，為了實現(xiàn)行政管理的目的，依雙方意思表示一致，而確立、變更或消滅相互權(quán)利與義務(wù)的協(xié)議。行政合同有如下特征㈠行政合同的當事人一方必須是行政主體；㈡行政合同的目的是為了實現(xiàn)國家行政管理目標；㈢行政合同的雙方意思表示必須一致；㈣在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。49．行政合同的締結(jié)主要有招標、拍賣、邀請發(fā)價和直接磋商等方式。

50．行政合同雙方的權(quán)利和義務(wù)：㈠行政主體的權(quán)利 在行政合同中，行政主體有下列權(quán)利，這些權(quán)利同時也是相對方的義務(wù)，主要有：⑴對合同的監(jiān)督、指揮權(quán)；⑵單方面變更合同標的權(quán)；⑶單方面解除合同權(quán)；⑷制裁權(quán)（行政主體的制裁手段，主要有金錢制裁、強制繼續(xù)履行、代執(zhí)行、解除合同）。㈡相對方的權(quán)利：⑴獲得報酬權(quán)；⑵損害賠償請求權(quán)；⑶必要的和有益的額外費用償還請求權(quán)；⑷不能預(yù)見的物質(zhì)困難的補償權(quán)。此外，在行政合同的履行中，行政相對方還享有以下兩種特有的權(quán)利：⑴特權(quán)行為的補償權(quán)；⑵如果發(fā)生因經(jīng)濟變動、戰(zhàn)爭、自然災(zāi)害等當事人不可預(yù)見的情況，致使合同履行極端困難時，相對方則享有不可預(yù)見情況的補償權(quán)。

51．行政處罰是行政主體對違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其他組織給予制裁的具體行政行為。行政處罰的特征：⑴行政處罰是以對違法行為人的懲戒為目的，而不是以實現(xiàn)義務(wù)為目的；⑵行政處罰的適用主體是行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織；⑶行政處罰的適用對象是作為行政相對方的公民、法人或其他組織，屬于外部行政行為。

52．行政處罰的種類㈠人身罰⑴行政拘留⑵勞動教養(yǎng)；㈡行為罰；㈢財產(chǎn)罰；㈣申誡罰（主要形式有：警告和通報批評）。

53．行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。行政處罰適用的時效，是指對行為人實施行政處罰，還需其違法行為未超過追究時效，超過法定的追究時效，則不得對違法者適用行政處罰。我國《行政處罰法》第29條規(guī)定：違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰?！吨伟补芾硖幜P法》規(guī)定的時效為6個月。行政處罰的適用方式：一事不再罰款，《行政處罰法》第24條規(guī)定：“對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰?！?/p>

54．行政處罰的程序：簡易程序的適用條件，⑴違法事實確鑿；⑵對該違法行為處以行政處罰有明確、具體的法定依據(jù)；⑶處罰較為輕微。即對個人處以50元以下的罰款或者警告，對組織處以1000元以下的罰款或者警告。<該節(jié)可能會出案例分析P162> 55．行政處罰執(zhí)行的原則㈠當事人自覺履行原則；㈡行政復(fù)議和行政訴訟期間，行政處罰決定不停止執(zhí)行原則；㈢決定罰款與收繳罰款相分離原則。行政處罰執(zhí)行的措施：⑴到期不交納罰款的，每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款；⑵根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；⑶申請人民法院執(zhí)行。

56．行政處分的種類：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。

57．行政違法是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在行政管理過程中，違反行政法律規(guī)范的行為。行政違法具有以下特征：㈠行政違法是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的違法；㈡行政違法必須是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員違反行政法律規(guī)范的行為；㈢行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員的行政違法行為在主觀上有過錯。

58．行政不當也叫行政失當，指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)人員，在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理。

59．行政責任是指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員因行政違法或行政不當，違反其法定職責和義務(wù)而應(yīng)依法承擔的否定性的法律后果。行政責任的構(gòu)成要件：⑴行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員；⑵行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或行政不當；⑶行政責任必須為行政法律規(guī)范所確認，是一種法律責任，行政責任不是一種政治上或道義上的責任，而是一種法律所明確規(guī)定的責任；⑷承擔行政責任須有主觀上的故意或過失。

60．我國行政救濟的途徑主要有兩種：即行政機關(guān)救濟和司法機關(guān)救濟。

61．行政復(fù)議是指公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，按照法定的程序和條件向作出該具體行政行為的上一級行政機關(guān)提出申請，由受理申請的行政機關(guān)對具體行政行為依法進行審查并作出處理決定的活動。行政復(fù)議具有以下特點：⑴行政復(fù)議是行政機關(guān)的行政行為；⑵行政復(fù)議是以行政爭議為處理對象的行為；⑶行政復(fù)議是由行政相對方提起的一種依申請而產(chǎn)生的行為；⑷行政復(fù)議是一種行政司法行為。

62．行政復(fù)議參加人是指行政爭議的當事人和與行政爭議有利害關(guān)系的人。包括行政復(fù)議申請人、被申請人和第三人。

63．行政復(fù)議的范圍<可能會出案例分析題 P208-210>《行政復(fù)議法》第7條規(guī)定，公民法人或者其他組織認為行政機關(guān)的具體行政行為所依據(jù)的下列規(guī)定不合法，在對具體行政行為申請行政復(fù)議時，可以一并向行政復(fù)議機關(guān)提出對該規(guī)定的審查申請：⑴國務(wù)院部門的規(guī)定；⑵縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定；⑶鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

64．根據(jù)《行政復(fù)議法》第8條的規(guī)定，下列事項，不能申請復(fù)議：⑴不服行政機關(guān)作出的行政處分或者其他人事處理決定的；⑵不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理的。根據(jù)《行政復(fù)議法》的第12條的規(guī)定，對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議。也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議。65．《行政復(fù)議法》第9條第1款規(guī)定：公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復(fù)議；但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。

66．《行政復(fù)議法》第22條規(guī)定：行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但申請人提出要求或者行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)認為有必要時，應(yīng)當聽取申請人、被申請人和第三人的意見，并可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況?！缎姓?fù)議法》第21條規(guī)定：行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：⑴被申請人認為需要停止執(zhí)行的；⑵行政復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的；⑶申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；⑷法律規(guī)定停止執(zhí)行的?！缎姓?fù)議法》第31條的規(guī)定：行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。67．行政賠償即行政侵權(quán)賠償。是指行政主體及其工作人員，在行使行政職權(quán)過程中，因其行為違法而侵犯了公民、法人或其他組織的合法權(quán)益并造成了損害，由行政主體給予賠償?shù)姆芍贫取?8．行政賠償責任的構(gòu)成要件㈠行政侵權(quán)行為<行政侵權(quán)行為是構(gòu)成行政賠償責任的首要條件>㈡損害事實。行政賠償責任的歸責原則：過錯責任原則、危險責任原則、違法責任原則。根據(jù)我國《國家賠償法》第3條、第4條規(guī)定，行政賠償范圍包括侵犯人身權(quán)的違法行政行為和侵犯財產(chǎn)權(quán)的違法行政行為兩種。

69．國家不承擔賠償責任的情形：㈠行政機關(guān)工作工作人員與行使職權(quán)無關(guān)的個人行為；㈡因公民、法人和其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的；㈢法律規(guī)定的其他情形。

70．法律、法規(guī)授予行政權(quán)的組織在行使授予的行政權(quán)時，侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，被授權(quán)的組織為行政賠償義務(wù)機關(guān)。作為行政賠償義務(wù)機關(guān)的此類組織須具備以下條件：㈠有法律、法規(guī)明確授予的行政權(quán)；㈡在行使被授予的行政權(quán)時侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害。

71．所謂行政處理，就是由行政機關(guān)按照行政程序?qū)徖硇姓C關(guān)及其工作人員或受行政機關(guān)委托的組織和個人違法行政職權(quán)，侵犯公民、法人和其他組織的人身權(quán)或財產(chǎn)權(quán)的案件。行政先行原則是指：在行政賠償請求人向法院提起行政賠償訴訟之前，應(yīng)先向行政賠償義務(wù)機關(guān)要求賠償，由行政機關(guān)依法進行處理。

72．行政賠償 請求賠償?shù)囊孩耪埱笕说馁r償請求必須向賠償義務(wù)機關(guān)提出，其他任何機關(guān)均無權(quán)直接受理；⑵請求人必須具有請求權(quán)；⑶必須在法定期限內(nèi)請求，這是個時效要件；⑷所提之賠償請求必須是法律規(guī)定應(yīng)該賠償之損害范圍或我國《國家賠償法》對行政賠償?shù)姆秶忻鞔_規(guī)定的。被請求的機關(guān)在收到請求權(quán)人的申請后，通常有兩種方式用來拒絕賠償：一是認為本機關(guān)無賠償義務(wù)，因而應(yīng)在收到申請后以書面的形式通知請求人不予賠償，并說明不予賠償?shù)睦碛伞＠碛梢话阌袃蓚€：⑴被申請之違法侵害行為不是本機關(guān)的工作人員或受本機關(guān)委托的組織和個人所為，因而本機關(guān)不是賠償義務(wù)機關(guān)；⑵被請求損害賠償之事實不在國家賠償法所規(guī)定的賠償范圍之內(nèi)，依法不應(yīng)予以賠償。二是自收到申請后置之不理，超過兩個月的法定期限不予賠償，或者賠償請求人對賠償數(shù)額的異議，這種情況可以認為是默示的拒絕。請求人不論遇到何種方式的拒絕，均可在3個月內(nèi)向人民法院提起賠償訴訟，通過司法程序求得損害賠償。

73．行政賠償訴訟起訴條件與我國《行政訴訟法》所規(guī)定的行政訴訟的起訴條件相比，有所不同：⑴提起行政訴訟無須經(jīng)過行政先行處理，只要原告認為行政機關(guān)的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益即可。只有在法律有特別規(guī)定的情況下，才經(jīng)過行政復(fù)議程序而后起訴；⑵公民、法人和其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出，法律另有規(guī)定的除外。這個起訴期限遠比單獨的賠償訴訟短。受害人應(yīng)在知道受害之日起兩年內(nèi)提出行政賠償請求，請求在兩個月內(nèi)未獲準予，則可在相繼的3個月內(nèi)提起賠償訴訟；⑶賠償法雖然沒有明文規(guī)定賠償訴訟必須以行政侵權(quán)被確認為違法或被撤銷為前提，但在司法實務(wù)中，常遇到行政侵權(quán)行為是否違法的爭議，而賠償訴訟只能對行政違法侵權(quán)行為提起。

74．根據(jù)我國《行政訴訟法》規(guī)定，行政賠償案件的管轄同于行政訴訟案件?？偟脑瓌t是：由賠償義務(wù)機關(guān)所在地的基層人民法院管轄第一審賠償訴訟案件。如果賠償義務(wù)機關(guān)為國務(wù)院各部委或省、自治區(qū)、直轄市一級的機關(guān)，則由其所在地的中級人民法院管轄。

75．國家機關(guān)行使追償權(quán)，必須具備兩個條件：㈠賠償義務(wù)機關(guān)已經(jīng)向受損失的公民、法人和其他組織支付了賠償金，返還了財產(chǎn)或恢復(fù)了原狀；㈡行政機關(guān)工作人員及受委托的組織和個人對加害行為有故意或重大過失。

76．我國《國家賠償法》第25條規(guī)定：國家賠償以支付賠償金為主要方式。能夠返還財產(chǎn)或恢復(fù)原狀的，予以返還財產(chǎn)或者恢復(fù)原狀。根據(jù)這一規(guī)定，我國的國家賠償是以金錢賠償為主要方式，以返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀為補充，即除特別情形以外，絕大部分的賠償應(yīng)通過支付貨幣的方式進行賠償，只有在返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀為適當時，才可以選擇返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀的方式。除金錢賠償、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀的方式外，我國國家賠償法還規(guī)定了恢復(fù)名譽、賠禮道歉、消除影響等方式。

77．在我國，行政訴訟案件由以下五個要件構(gòu)成：⑴原告是認為行政機關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)組織作出的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織。簡言之，原告只能由公民、法人或者其他組織充當，而不能由行使行政職權(quán)的行政機關(guān)或者法律法規(guī)授權(quán)的組織充當。⑵被告是作出被原告認為侵犯其合法權(quán)益的具體行政行為的行政機關(guān)及法律、法規(guī)授權(quán)的組織；⑶原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政爭議；⑷原告必須是在法定期限內(nèi)起訴；⑸法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過行政復(fù)議的，已進行了行政復(fù)議；自行選擇行政復(fù)議的，復(fù)議機關(guān)已作出復(fù)議決定或者逾期末作出復(fù)議決定。

78．行政訴訟采用合議制，是由行政訴訟的性質(zhì)所決定的。行政案件技術(shù)性、知識性較強，而且行政訴訟當事人一方為行政機關(guān)，獨任審判難以勝任。采用合議制有利于行政案件的公正解決。行政訴訟實行合議制原則，不存在民事訴訟有獨任審判的例外。為保證案件的公正審理，行政訴訟同民事、刑事訴訟一樣，堅持回避原則。人民法院審理行政案件，除涉及國家秘密，個人隱私和法律另有規(guī)定者外，一律公開進行。公開審判原則適用于法庭調(diào)查、法庭辯論和宣判等訴訟的各個階段。人民法院審理行政案件實行兩審終審制。

79．行政訴訟應(yīng)予受理的案件：㈠行政處罰案件：⑴申誡罰⑵財產(chǎn)罰⑶行為罰⑷人身自由罰；㈡行政強制措施案件；㈢侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的案件；㈣行政許可案件；㈤不履行法定職責案件；㈥撫恤金案件；㈦違法要求履行義務(wù)的案件；㈧其他侵犯人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)案件；㈨法律、法規(guī)規(guī)定可以起訴的其他行政案件。

80．行政訴訟不予受理的案件：㈠國家行為；㈡抽象行政行為；㈢行政機關(guān)對其工作人員的獎懲、任免等決定；㈣法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的行政行為；㈤公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為；㈥行政機關(guān)的調(diào)解和仲裁行為；㈦不具有強制力的行政指導(dǎo)行為；㈧駁回當事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為；㈨對公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。

81．中級人民法院的管轄三類案件：⑴確認發(fā)明專利權(quán)的案件和海關(guān)處理的案件；⑵對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作出的具體行政行為提起訴訟的案件；⑶本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。有下列情形之一的，屬于“本轄區(qū)重大、復(fù)雜的案件”：被告為縣級以上人民政府，且基層人民法院不適宜審理的案件；社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件；重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件；其他重大、復(fù)雜案件。一般地域管轄又稱“普通地域管轄”，是指按照最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地確定的管轄。根據(jù)行政行政訴訟法的規(guī)定，以下兩種情況下，由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄：⑴凡是未經(jīng)復(fù)議而直接向人民法院起訴的；⑵經(jīng)過復(fù)議，復(fù)議機關(guān)維持原決定的。82．公民的訴訟行為能力自年滿18周歲時開始；年滿16周歲，依靠自己的勞動收入生活的公民也具有訴訟行為能力。未滿18周歲（上述年滿16周歲的公民除外）和雖年滿18周歲但患有精神病的公民無訴訟行為能力。法人和其他組織以及行政機關(guān)的訴訟行為能力和訴訟權(quán)利能力是一致的，即從它們成立時開始，至撤消、解散或者宣告破產(chǎn)時終止。

83．行政訴訟原告是指對具體行政行為不服，依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院起訴的利害關(guān)系人。

具備原告資格：㈠必須是行政管理相對一方的行政相對人；㈡必須有法律上的利害關(guān)系；㈢必須是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的行政相對人。

84．行政訴訟的被告，是指因原告認為其作出的具體行政行為違法并侵犯了其合法權(quán)益而向人民法院起訴，人民法院受理后通知參加應(yīng)訴，并受人民法院終局裁判拘束的行政機關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織。具備被告資格：㈠須是具有行政訴訟權(quán)利能力的行政機關(guān)和組織；㈡須在具體行政法律關(guān)系中行使行政職權(quán)并作出具體行政行為；㈢必須為原告所指控并經(jīng)過人民法院通知應(yīng)訴。85．行政訴訟被告應(yīng)按以下原則確定：⑴直接起訴的案件，作出被訴具體行政行為的機關(guān)是被告；⑵經(jīng)上級行政機關(guān)批準的具體行政行為，在對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機關(guān)為被告；⑶兩個以上行政機關(guān)共同作出同一具體行政行為的，各行政機關(guān)是共同被告；⑷經(jīng)復(fù)議但復(fù)議機關(guān)維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機關(guān)是被告；⑸經(jīng)復(fù)議且復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，復(fù)議機關(guān)是被告；⑹法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為的，該組織是被告；⑺未取得合法授權(quán)的行政機關(guān)的內(nèi)部機構(gòu)或者行政機關(guān)組建的機構(gòu)作出具體行政行為的，以該行政機關(guān)為被告；⑻由行政機關(guān)委托的組織所作出的具體行政行為，委托的行政機關(guān)是被告；⑼行政機關(guān)被撤消的，繼續(xù)行使其職權(quán)的行政機關(guān)是被告；⑽應(yīng)當履行保護行政相對人人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責而拒絕履行的行政機關(guān)是被告。

86．起訴：在行政訴訟中，起訴是指公民、法人或者其他組織認為自己的合法權(quán)益受到行政機關(guān)具體行政行為的侵害，而向人民法院提出訴訟請求，要求人民法院通過行使審判權(quán)，依法保護自己合法權(quán)益的訴訟行為。行政訴訟中的起訴有兩種類型：⑴直接向人民法院起訴；⑵經(jīng)復(fù)議后向人民法院起訴。

87．起訴的條件：㈠原告必須是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；㈡有明確的被告；㈢有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；㈣屬于人民法院的受案范圍和受訴人民法院管轄。88．合議庭評議階段，適用少數(shù)服從多數(shù)的原則。行政案件無論是否公開審理，都應(yīng)當公開宣判。89．上訴是指當事人不服第一審人民法院所作出的末生效的行政裁判，在法定期限內(nèi)聲明不服，提出上訴狀請求上一級人民法院對行政案件進行第二次審理并撤消或者改變第一審裁判的上訴行為。當事人提起上訴，必須依法具備以下條件：⑴上訴人和被上訴人必須適格；⑵存在法律允許提起上訴的對象，即未生效的第一審行政判決；⑶上訴必須在法定期限內(nèi)提起；⑷上訴必須遞交上訴狀；⑸在遞交上訴狀的同時交納訴訟費用。

90．審判監(jiān)督程序是指人民法院發(fā)現(xiàn)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定違反法律、法規(guī)規(guī)定，依法對案件再次進行審理的程序。因提起審判監(jiān)督程序的主體不同，分別適用以下三種提起程序：⑴人民法院院長通過審判委員會決定再審；⑵上級人民法院提審或者指令再審；⑶人民檢察院抗訴。91．行政訴訟證據(jù)的法定種類：⑴書證；⑵物證；⑶視聽資料；⑷證人證言；⑸當事人陳述；⑹鑒定結(jié)論；⑺勘驗筆錄、現(xiàn)場筆錄。舉證責任：《行政訴訟法》規(guī)定，被告對作出的具體行政行為負有舉證責任，從立法上明確了人微言輕被告的行政機關(guān)對具體行政行為負舉證責任。92．行政訴訟法律適用的原則㈠法律、法規(guī)是行政審判的依據(jù)；㈡規(guī)章的參照適用；㈢其他規(guī)范性文件在行政訴訟中的地位；㈣人民法院對司法解釋的援引。93．行政訴訟法律沖突適用的規(guī)則：㈠特別沖突適用規(guī)則；㈡不同等級沖突的適用原則；㈢同級沖突適用規(guī)則；㈣新舊法沖突適用規(guī)則；㈤人際沖突適用規(guī)則；㈥區(qū)際沖突適用規(guī)則。

94．行政案件的判決是指人民法院根據(jù)事實，依據(jù)法律、法規(guī)，參照規(guī)章，對具體行政行為的合法性作出的實體裁判。行政訴訟判決按照審級標準可以分為一審判決、二審判決和再審判決。一審人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況可以作出五種類型的判決，即維持判決、撤消判決、限期履行判決、變更判決、確認判決。二審人民法院審理上訴行政案件后，根據(jù)不同情況，可以作出維持判決和依法改判兩種類型的判決。

第五篇：行政訴訟法

行政訴訟法

一、填空題

1.行政法規(guī)是（國務(wù)院）依憲法授權(quán)制定的規(guī)范性法律文件 2.專門的行政監(jiān)督機關(guān)主要是指行政監(jiān)察機關(guān)和（國家審計機關(guān)）

3.行政立法既具有立法的性質(zhì)，是一種從屬性立法行為，又具有（行政）的性質(zhì)，是一種抽象行政行為 4.行政行為以其啟動是否需要行政相對人先行申請為標準分為（依職權(quán)的行政行為）和應(yīng)請求的行政行為

5.行政追償是國家基于行政機關(guān)與工作人員之間（特別權(quán)力關(guān)系）而對公務(wù)員實施的制裁形式 6.行政機關(guān)在決策體制上一般實行（首長負責制）7.普通法與特別法沖突，應(yīng)當遵循（特別法優(yōu)先）規(guī)則

8.裁定是人民法院為解決行政訴訟（程序）問題而作出的法律行為 9.行政訴訟期間（不停止）具體行政行為的執(zhí)行

10.行政征收的種類主要有（征收稅款）、征集兵役、征用財產(chǎn) 11.行政法的核心原則是（行政法治）原則

12.具體行政行為一般要經(jīng)過決定、（送達）和受領(lǐng)，才正式成立，對外產(chǎn)生法律效力 13.行政行為合法要件包括行政主體合法、（行政內(nèi)容合法）和行政程序合法 14.國務(wù)院有權(quán)改變和撤銷（地方人民政府）發(fā)布的不適當?shù)囊?guī)章 15.行政司法的主體是（行政機關(guān)）16.行政拘留的期限不得超過（15）日

17.行政立法體制是指國家行政立法機關(guān)的體系及其（立法權(quán)限）的劃分

18.行政許可依照其內(nèi)容，分為授予某種（法律資格）的許可和授予實施某種行為的法律權(quán)利的許可 19.行政訴訟證據(jù)的性質(zhì)表現(xiàn)為（客觀真實性）關(guān)聯(lián)性和合法性

20.行政程序以是否由法律明確規(guī)定為標準，分為法定程序和（自由裁量程序）

21.行政處罰中（一事不再罰）是指對違法行為人的同一個違法行為，不得以同一事實和同一依據(jù)，給予兩次以上罰款的行政處罰

22.（被告及其代理人）在行政訴訟中不得自行向原告和證人收集證據(jù) 23.行政訴訟中的被告必須是（行政主體）

24.按行政行為的對象是否特定為標準，行政立法是一種（抽象）行政行為 25.人民法院對顯失公正的（行政處罰），可以作變更判決 26.（行政法治原則）是行政法基本原則中最核心的原則 27.行政公正原則包括實體公正和（程序公正）兩個方面的要求 28.依法行政的“法”，包括法律、法規(guī)、（規(guī)章）

29.對兩個或兩個以上行政機關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不蹬申請的復(fù)議，由它們的（共同上一級行政機關(guān)）管轄

30.地方政府規(guī)章是指省、自治區(qū)、直轄市人民政府，省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準的較大的市以及（經(jīng)濟特區(qū)市）的人民政府制定的規(guī)章

二、單項選擇題

1.行政合理性原則產(chǎn)生的原因是（行政自由裁量權(quán)的存在）2.行政法治原則對行政主體的要求可概括為（依法行政）

3.趕赴火場的消防隊和消除器材，必要時鐵路和航運部門應(yīng)免費優(yōu)先載運。這體現(xiàn)了行政主體享有（獲得社會協(xié)助權(quán)）

4.下列行政制裁形式中，屬于行政處分的是（記過）5.行政裁決行為屬于（行政司法行為）6.公安機關(guān)對醉酒的人強制進行人身約束，該行政行為的生效規(guī)則是（即時生效）7.《治安管理處罰條例》屬于（法律）8.收取水資源費屬于（行政征收）

9.行政處罰適用的一般時效條件是（二年）

10.下列合同是行政合同的是（市公安局委托某銀行代收罰金的委托合同）11.行政指導(dǎo)對行政相對方而言（不具有強制力）

12.全部喪失勞動能力的國家賠償金最高額為（國家上職工年平均工資的20倍）13.第一次確立了我國的聽證制度（《行政處罰法》）

14.規(guī)定的行政程序是內(nèi)部行政程序（《國家行政機關(guān)公文處理辦法》）

15.某市公安局民警楊某在執(zhí)行巡邏任務(wù)時，非法毆打他人致殘，受害人應(yīng)當依法向提出賠償請求（市公安局）

16.原告在司法審查中的義務(wù)有（履行具有法律效力的裁判）17.我國行政賠償訴訟的舉證責任是（被告舉證）18.顯失公正的，人民法院可以判決變更（行政處罰）19.下列行為中不是行政行為的有（購買辦公用品）20.行政訴訟中，被告無權(quán)（自行向原告和證人收集證據(jù)）21.行政法的基本原則是（行政法治原則）

22.以下關(guān)于行政法特點的敘述中最正確的說法是（行政法規(guī)范賴以存在的法律文件的數(shù)量特別多，居各部門法之首）

23.趕赴火場的消防隊和消除器材，必要時鐵路和航運部門應(yīng)免費優(yōu)先載運。這體現(xiàn)了行政主體享有（獲得社會協(xié)助權(quán)）

24.公務(wù)員一經(jīng)任用，非經(jīng)法定程序不被免職、降職、辭退或行政處分。這屬于公務(wù)員的（身份保障權(quán)）25.有效成立的行政行為非依法律規(guī)定不得隨意變更或消除，這是行政行為的（確定力）26.交警依法對闖紅燈者進行罰款，屬于（依職權(quán)行政行為）

27.根據(jù)《國務(wù)院組織法》的規(guī)定，國務(wù)院發(fā)布行政法規(guī)有權(quán)簽署的是（總理）28.《治安管理處罰條例》規(guī)定：對違反治安管理行為的處罰，由執(zhí)行（公安機關(guān)）29.屬于行政裁決解決的糾紛是（行政糾紛）

30.屬于行政機關(guān)賦予相對方某種法律資格的行政行為是（頒發(fā)律師資格）

三、多項選擇題

1.國家公務(wù)員任用的主要方式有（ABCD）

2.行政法制監(jiān)督的對象是（除行政相對人不是，其它選項都是）

3.下列何種行為屬于具體行政行為（除交通局發(fā)布的《橋道收費管理辦法》不是，其它選項都是）4.行政訴訟的履行判決主要適用于（ABCD）5.行政合同的締結(jié)主要采取的方式有（ABCD）

6.人民法院在審理行政案件的過程中，可以作為判決依據(jù)的是（除合法有效的行政規(guī)章不是，其它選項都是）

7.某甲因行政侵權(quán)死亡，有遺產(chǎn)被繼承。其親屬乙在甲死亡前，一直由甲贍養(yǎng)。問誰有權(quán)請求賠償（某甲的繼承人，某乙）

8.行政法的調(diào)整對象是（行政關(guān)系，監(jiān)督行政關(guān)系）

9.現(xiàn)行法律、法規(guī)授權(quán)行政機關(guān)裁決的有關(guān)爭議案件主要涉及下述領(lǐng)域（ABCD）

10.下列行為哪些屬于行政給付（民政局發(fā)給烈士家屬生活補助費，街道辦事處發(fā)給貧困戶生活救濟款）11.撤銷判決適用于有——情形的具體行政行為（ABCD）

12.行政訴訟撤銷判決有以下幾種形式（除判決撤銷作出具體行政行為的依據(jù)不是，其它選項都是）13.超越職權(quán)主要有以下幾種情況（ABCD）

14.屬于人民法院對公民、法人或其他組織采取的強制執(zhí)行措施（ABCD）15.——有權(quán)制定地方性法規(guī)（ABCD）

16.屬于領(lǐng)導(dǎo)職公務(wù)員的有（除正副主任科員不是，其它選項都是）

17.某區(qū)公安分局與工商局共同對李某作出處罰決定，李某不服欲提起行政賠償請求，本案行政賠償義務(wù)機關(guān)是（某區(qū)公安分局，某區(qū)工商局）18.行政訴訟決定適用于下列哪些事項？（ABCD）19.人民法院審理行政案件（ABCD）

20.行政立法就其實質(zhì)而言，均是授權(quán)立法。根據(jù)所授權(quán)力來源的不同，可分為（中央行政立法，一般授權(quán)立法）

21.下列何項屬于行政司法（除行政處罰不是，其它選項都是）

22.下列何項屬于行政復(fù)議的原則（除書面審理原則不是，其它選項都是）23.行政執(zhí)法與行政司法的共同點有（ABCD）24.申請復(fù)議的條件有（ABCD）

25.在行政合同法關(guān)系中，行政機關(guān)單方面變更或解除合同的權(quán)利受到哪些限制？（ABCD）

26.對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由（被告所在地，原告所在地）人民法院管轄 27.法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或監(jiān)護權(quán)而產(chǎn)生的，因而其在訴訟中居于（與被告相類似，與原告相類似）的訴訟地位

28.行政訴訟第三人包括（除代理人不是，其它選項都是）

29.行政賠償責任的歸責原則主要有（除行政賠償原則不是，其它選項都是）等幾種 30.行政相對方的義務(wù)包括（除參與行政管理的義務(wù)不是，其它選項都是）

四、簡答題

1.簡述抽象行政行為的特征？

（1）對象的普遍性，即以普遍的不特定的人或事為對象；（2）效力的普遍性和持續(xù)性，即它不僅對某一類人或事有約束力，而且效力具有后及性；（3）準立法性，即它在性質(zhì)上具有法律特征，并須依準立法程序制定（4）不可訴性，即不能成為行政訴訟的直接對象

2.什么是一級復(fù)議的原則？

一級復(fù)議制是我國《行政復(fù)議法》確立的基本原則，即對具體行政行為的復(fù)議，以上一級國家行政機關(guān)的復(fù)議決定為終局行政決定，復(fù)議決定書下達后，行政相對方不得再向上級國家行政機關(guān)要求復(fù)議 3.簡述行政行為的合法要件？

（1）行政行為的主體合法（2）行政行為應(yīng)當符合行政主體的權(quán)限范圍（3）行政行為的內(nèi)容應(yīng)當合法、適當（4）行政行為應(yīng)當符合法定程序 4.代履行的要件有哪些？

①行政決定確定的當事人的義務(wù)是排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)；

②當事人在行政決定要求的履行期限內(nèi)拒不履行該義務(wù)，或者沒有能力履行； ③經(jīng)行政機關(guān)催告，當事人仍不履行

④當事人不履行義務(wù)的狀態(tài)或者后果具有現(xiàn)實的或者必然的危害性； ⑤遵守代履行必須遵守的程序規(guī)定

5.中級人民法院管轄的第一審行政案件有哪些？

（1）確認發(fā)明專利權(quán)的案件和海關(guān)處理的案件由中級人民法院作為第一審（2）對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件由中級人民法院作為第一審（3）本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的行政案件，由中級人民法院作為第一審

6.簡答行政裁決的范圍？（1）土地、礦產(chǎn)、森林等資源所有權(quán)、使用權(quán)的權(quán)屬爭議（2）有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)爭議（3）民事侵權(quán)賠償爭議

7.簡析被授權(quán)組織的法律地位？

（1）被授權(quán)組織在行使法律法規(guī)所授權(quán)時，享有與行政機關(guān)相同的行政主體地位（2）被授權(quán)組織以自己的名義行使法律法規(guī)所授職權(quán)，并由其本身就行使職權(quán)的行為對外承擔法律責任（3）被授權(quán)組織在執(zhí)行其本身的職能（非行政職能）不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位

8.簡答具體行政行為的成立要件？

（1）行政主體作出行政決定（2）行政決定送達行政相對人（3）行政決定為行政相對人受領(lǐng) 9.行政公正原則的基本精神？

是行政法的另一基本原則，它的基本精神是要求行政主體及其工作人員辦事公道、不徇私情，平等對待不同身份、民族、性別和不同宗教信仰的行政相對人。而實現(xiàn)這種要求的重要保障則是公正的行政程序 10.行政立法系統(tǒng)？

包括國務(wù)院的立法（制定行政法規(guī)）；國務(wù)院各部委的立法（制定規(guī)章）；省、自治區(qū)、直轄市人民政府的立法（制定規(guī)章）；省、自治區(qū)人民政府所在地的市和國務(wù)院批準的較大的市以及經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府的立法（制定規(guī)章）四個層次 11.行政賠償訴訟的特點？

（1）從起訴條件看，在單純提起賠償訴訟時，要以行政賠償義務(wù)機關(guān)先行處理為前提條件，在一并提起賠償請求時，通常以行政復(fù)議或行政訴訟確認行政行為違法為賠償?shù)南葲Q條件

（2）從訴訟當事人看，賠償訴訟的行政機關(guān)為訴訟被告，實行“國家責任，機關(guān)賠償”制度，致害的公務(wù)員不是訴訟的被告

（3）從審理形式看，賠償訴訟不同于行政訴訟，賠償可以適用調(diào)解

（4）從證據(jù)規(guī)則看，賠償訴訟不完全采取“被告負舉證責任”的原則，它可參照民事訴訟原則要求賠償請求人對其訴訟請求及其他主張舉證

（5）行政賠償訴訟原則上適用《行政訴訟法》規(guī)定的程序，行政訴訟法沒有規(guī)定的，可以適用民事訴訟程序

五、論述題

1.試述行政法的特點？

行政法作為一個部門法，區(qū)別于其他部門法的特點，無論在內(nèi)容上還是形式上都有：

（一）行政法在形式上的特點

（1）行政法沒有統(tǒng)一、完整的法典。由于行政法涉及的社會生活領(lǐng)域十分廣泛、內(nèi)容紛繁復(fù)雜，又有較強的專業(yè)技術(shù)性，加之行政關(guān)系變動快，因此很難制定一部系統(tǒng)、完整的行政法典（2）行政法規(guī)范賴以存在的法律形式、法律文件的數(shù)量特別多，屬各部門法之首

（二）行政法在內(nèi)容上的特點

（1）行政法的內(nèi)容廣泛。行政法的內(nèi)容從行政組織、行政管理到行政救濟，從民政管理、衛(wèi)生管理到教育文化管理等幾乎所有的社會生活領(lǐng)域，觸及社會的每一個角落（2）以行政法規(guī)、規(guī)章形式表現(xiàn)的行政法規(guī)范易于變動。這是因為以行政法規(guī)、規(guī)章為淵源的行政法規(guī)范涉及的內(nèi)容太多、太具體，面對日新月異、變化快速的社會生活，必須作及時調(diào)整（3）行政法的實體性規(guī)范與程序性規(guī)范總是交織在一起，并往往共存于一個法律文件之中。行政法的程序性規(guī)范即包括行政訴訟法，還包括行政程序法；而行政訴訟法和行政程序法都必然包括許多實體性規(guī)范

2.論述行政行為撤銷的條件及法律后果？

（1）行政行為具有下列情形即為可撤銷的行政行為：①行政行為合法要件缺損，行政行為合法要件有三個，即主體合法，內(nèi)容合法，程序合法，缺損其一，即為可撤銷的行政行為②行政行為不適當，所謂不適當即指行政行為有不合理，不公正，不符合現(xiàn)行政策，不合時宜，不合乎風俗習(xí)慣等情形

（2）行政行為被撤銷即產(chǎn)生如下法律后果：①行政行為通常自撤銷之日起失去法律效力②如果行政行為的撤銷是因行政主體過錯引起，而依社會公益的需要又必須使撤銷效力追溯到行為作出之日，那末，由此造成相對人的一切實際損失應(yīng)由行政主體予以賠償③如果行政行為的撤銷是因相對人的過錯或行政主體與相對人的共同過錯所引起的、撤銷效力通常應(yīng)追溯到行為作出之日，相對人應(yīng)對自己的過錯負責

3.論行政復(fù)議的基本原則？

（1）保護行政相對人的合法權(quán)益，維護、監(jiān)督行政主體依法行使職權(quán)：在行政復(fù)議的整個過程中，行政復(fù)議機關(guān)都應(yīng)把保護行政相對人的合法權(quán)益放在首位，與此同時，實現(xiàn)對行政主體依法行使職權(quán)的監(jiān)督，防止和糾正行政主體違法或不當?shù)木唧w行政行為

（2）依法復(fù)議，不受非法干預(yù)：復(fù)議機關(guān)對被申請復(fù)議的具體行政行為的審查、裁決完全根據(jù)法律、法規(guī)進行，不受其他機關(guān)、社會團體和個人的非法干預(yù)

（3）對具體行政行為合法性和適當性進行審查：在行政訴訟中，法院只對具體行政行為的合法性進行審查，而在行政復(fù)議中，復(fù)議機關(guān)既審查具體行政行為的合法性，又審查具體行政行為的適當性

（4）合法、及時、公正、公開、便民

（5）一級復(fù)議制：行政復(fù)議實行一級復(fù)議制，即申請人申請復(fù)議后，對復(fù)議裁決不服，只能依法提起行政訴訟，不能向復(fù)議機關(guān)的上一級機關(guān)再申請復(fù)議

（6）不適用調(diào)解：復(fù)議機關(guān)審理復(fù)議案件，如同人民法院審理行政案件一樣，一律不實行調(diào)解

六、案例分析

1.公務(wù)員張某經(jīng)常參與賭博。一日，張某因參與賭博被公安機關(guān)當場抓獲。并被處以15日的拘留和1000元的罰款。張某所在單位收到公安機關(guān)對張某的裁決通知后，經(jīng)研究作出了對張菜予以開除的處分決定。張某不服，分別以公安機關(guān)和所在單位為被告向人民法院提起行政訴訟

試析：（1）人民法院是否可以受理張某對公安機關(guān)的起訴？為什么？（2）人民法院是否可以受理張某對所在單位的起訴？為什么？

（1）法院不能受理張某對公安機關(guān)的起訴，《行政訴訟法》規(guī)定，對屬于人民法院受案范圍的行政案件，法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規(guī)的規(guī)定。根據(jù)《治安管理處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，治安行政訴訟都應(yīng)經(jīng)復(fù)議程序，本案張某對公安機關(guān)的治安處罰決定不服沒有提出復(fù)議，故法院不應(yīng)受理

（2）法院不能受理張某對所在機關(guān)的起訴，《行政訴訟法》規(guī)定，人民法院不受理行政機關(guān)工作人員因行政機關(guān)作出的關(guān)于行政處分、任免等決定而提起的訴訟。本案張某被開除，屬于行政處分，不在人民法院受案范圍之列，故法院不應(yīng)受理

2.村民陳某、鄧某因拒絕繳納所在鄉(xiāng)政府攤派款，被通知參加鄉(xiāng)政府舉辦的“學(xué)習(xí)班’“學(xué)習(xí)”期間，不準回家；不準親友探視；不準與外界通信或電話聯(lián)系。五天后，陳、鄧答應(yīng)繳納攤派款，才準許學(xué)習(xí)結(jié)業(yè)回家。[分析]

1、陳、鄧如不服鄉(xiāng)政府辦“學(xué)習(xí)班”的行為；對其權(quán)益所受侵害可否請求行政賠償?為什么?

2、陳、鄧如請求行政賠償，應(yīng)向哪個機關(guān)提出?如被拒絕，還有何救濟途徑?

3、陳、鄧依法可能獲得哪些賠償

（1）陳、鄧對其人身自由所受到的侵犯，可請求行政賠償。因為以辦“學(xué)習(xí)班”的方法非法限制、剝奪公民人身自由的行為屬于法定行政賠償?shù)那樾沃?/p>

（2）陳、鄧請求行政賠償，應(yīng)首先向所在鄉(xiāng)人民政府提出。如鄉(xiāng)政府拒絕賠償，可向人民法院提起行政賠償訴訟

（3）陳、鄧依法應(yīng)獲得辦“學(xué)習(xí)班”期間（5天）人身自由被侵犯的賠償金。每日賠償金按國家上職工日平均工資計算

3.某高校學(xué)生李某，在考試中嚴重違紀被發(fā)現(xiàn)，學(xué)校因此對他作出了開除學(xué)籍的處理決定。但實際上李某一直沒有離校，仍與其他同學(xué)一樣在學(xué)校學(xué)習(xí)，學(xué)校也同樣收取李某的學(xué)費及其他同學(xué)須交的費用，而且每年給李某注冊。但到畢業(yè)時，學(xué)校以李某已被學(xué)校開除為由，拒絕發(fā)給李某畢業(yè)證書及學(xué)士學(xué)位證書。李某不服，向主管教育機關(guān)提起復(fù)議，主管教育機關(guān)審理后維持了學(xué)校的決定。李某因此向人民法院提起行政訴訟。

(1)李某提起行政訴訟，應(yīng)以誰為被告?為什么?(2)人民法院能否受理李某的行政訴訟請求?為什么?（1）李某起訴應(yīng)以某高校為被告，訴其拒發(fā)證書的具體行政行為。因為高校是我國法律、法規(guī)授權(quán)頒發(fā)學(xué)位證書的特定行政主體，依法享有行政主體的權(quán)利和義務(wù)，是行政訴訟適格被告。本案雖經(jīng)教育主管機關(guān)復(fù)議，但復(fù)議并未改變學(xué)校的決定，因此，依據(jù)行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，復(fù)議機關(guān)維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的機關(guān)是被告

（2）能受理，依據(jù)我國行政訴訟法第11條的規(guī)定，行政管理相對人認為行政主體頒發(fā)證照的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的可以依法提起訴訟。高校是我國法律、法規(guī)授權(quán)實施高等學(xué)歷教育并代表國家頒發(fā)畢業(yè)證書和學(xué)位證書（學(xué)歷資格證明）的行政主體，其行為性質(zhì)是具體行政行為。管理相對人對此種行為不服，可以提起行政訴訟，人民法院依法應(yīng)予受理