私募股權(quán)投資基金運作過程中的法律適用規(guī)則（推薦）

第一篇：私募股權(quán)投資基金運作過程中的法律適用規(guī)則（推薦）

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私募股權(quán)投資基金運作過程中的法律適用規(guī)則

按照國外的經(jīng)驗，私募股權(quán)投資基金運作完整的業(yè)務(wù)流程主要有以下四步：第一步，私募股權(quán)投資基金的客戶部與投資者進行充分接洽。由私募股權(quán)投資基金發(fā)起人具體了解投資者的性質(zhì)、投資者委托資產(chǎn)的規(guī)模、委托期限、收益預(yù)期、風險承受能力及其他特殊情況和要求。投資者通過接觸來了解私募股權(quán)投資基金及其管理人的資質(zhì)、業(yè)績歷史和基金經(jīng)理的技能。第二步，雙方在投資策略取得共識的基礎(chǔ)上簽訂協(xié)議(民事代理契約制，信托制契約制簽訂委托協(xié)議，合伙制簽訂合伙協(xié)議，公司制簽訂公司章程)，確定各自的權(quán)利和義務(wù)。投資者在規(guī)定的時間內(nèi)劃撥資金，私募股權(quán)投資基金以其基金組織的名義在銀行開設(shè)獨立的資金賬號，并按照約定日期把委托資產(chǎn)轉(zhuǎn)入專門賬戶。第三步，私募股權(quán)投資基金管理人按基金章程約定的投資策略對資金進行投資和集中管理，投資者如有建議，可及時向管理人反饋，同時，管理人必須定期向投資者提供基金運營的重要信息，如遞交投資備忘錄及審計報告等。第四步，協(xié)議期滿或一個投資周期結(jié)束后，對專門賬戶上的資產(chǎn)進行清算，以此鑒定基金管理人的經(jīng)營業(yè)績，并在此基礎(chǔ)上收取管理費，結(jié)算盈余和虧損。在私募股權(quán)投資基金四種組織形式的整個業(yè)務(wù)流程運作中，均涉及法律規(guī)則適用問題。怎樣

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 把握法律規(guī)則在私募股權(quán)投資基金組織形式中的適用，是降低投資者投資風險，減少投資糾紛的重要一環(huán)。

一、契約制私募股權(quán)投資基金運作過程中的法律適用規(guī)則

契約制形式的私募股權(quán)投資基金，實際上分為民事代理契約制和信托契約制。民事代理契約制，是指投資者和基金管理人簽署委托合同，投資者在不轉(zhuǎn)移資產(chǎn)占有的情況下，基金管理人代表投資者，并以投資者的名義進行資產(chǎn)管理，管理后果由投資者承擔方式。信托契約制，是指投資者和基金管理人簽署信托合同，投資者向基金管理人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的占有，基金管理人以自己的名義進行資產(chǎn)管理，管理后果歸屬投資者或者指定的受益人。

信托契約制私募股權(quán)投資基金在我國是比較成熟的一種組織形式。在上世紀九十年代，國外大量的私募股權(quán)投資基金涌向我國市場后，本世紀初，我國開始試做自己的私募股權(quán)投資基金組織時，選擇的就是信托式。比如2005年11月經(jīng)國務(wù)院同意，國家發(fā)改委批準的我國首個中資產(chǎn)業(yè)投資資金——渤海產(chǎn)業(yè)投資資金即是信托式。渤海產(chǎn)業(yè)投資基金的誕生，是在借鑒國外私募股權(quán)投資基金運作模式和國內(nèi)類似性質(zhì)投資基金發(fā)展經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，根據(jù)我國的基本國情和濱海新區(qū)開發(fā)開放的實際需要產(chǎn)生的，一定程度上具有私募股權(quán)投資基金的特征。但由于我國市場經(jīng)濟秩序尚不完善，渤?；鹪谠圏c初期并

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 未采用國外私募股權(quán)投資基金較常見的公司制或有限合伙制形式，而是采用的是信托契約制形式。民事代理式與信托式相比，民事代理式主要適用我國現(xiàn)有的《民法通則》、《合同法》，而信托式適用的法律法規(guī)，除了《民法通則》、《合同法》之外，還有《信托法》及與此相關(guān)的行政法規(guī)。因此，在這里對契約制私募股權(quán)投資基金法律適用的研究，主要是偏重信托式，而民事代理式作參照。

信托制私募股權(quán)投資基金采用委托管理模式，一般是由基金發(fā)起人(持有人)私下向投資者(包括機構(gòu)投資者和個人投資者)募集資金，再由投資人與受托人(即基金管理人，或稱為公司)簽訂一個內(nèi)容廣泛的基金管理委托協(xié)議書，然后由基金管理人選擇目標公司進行私募股權(quán)投資。前述說過，在信托制私募股權(quán)投資基金運作過程中會產(chǎn)生三層委托代理關(guān)系，但怎樣處理好這多層委托代理關(guān)系，還要把握好信托制私募股權(quán)投資基金運作過程中的法律適用規(guī)則。

信托制私募股權(quán)投資基金在成功運作過程中會產(chǎn)生三層法律關(guān)系當事人：信托公司、投資者和目標公司(企業(yè))。信托公司，是指依照我國《公司法》和《信托法》，并經(jīng)政府主管金融的部門批準而設(shè)立的主要經(jīng)營信托業(yè)務(wù)的金融機構(gòu);投資者，是指具有一定風險承受能力的投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織;目標公司(企業(yè))，也是依照我國《公司法》和其他行政法規(guī)設(shè)立的工商業(yè)企業(yè)。同時，三方當事人在法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 簽訂協(xié)議時還涉及《合同法》，因此，信托制私募股權(quán)投資基金在運作過程中適用的法律主要有：《公司法》、《信托法》、《合同法》、《民法通則》和其他相關(guān)法律、法規(guī)。同時，根據(jù)我國近年私募股權(quán)投資信托的市場需求，為了促進私募股權(quán)投資基金在我國的迅速發(fā)展，有關(guān)部門又專門對信托公司，即信托公司的私募股權(quán)投資基金業(yè)務(wù)制訂了管理辦法和操作指引，如2007年3月頒布施行的《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》，中國銀監(jiān)會2008年6月27日專門印發(fā)了《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》等等，對信托公司從事私募股權(quán)投資的信托業(yè)務(wù)各方面作了詳細規(guī)定，針對信托制私募股權(quán)投資基金，從簽訂協(xié)議到最后全部資金清算的整個運作過程中應(yīng)適用的法律規(guī)則，主要體現(xiàn)在以下方面。

(一)信托制私募股權(quán)投資協(xié)議簽訂規(guī)則。平等自愿、公平互利，是我國《民法通則》、《信托法》和其他民事經(jīng)濟法律行為的基本原則。信托制私募股權(quán)投資協(xié)議的各方當事人都是市場民事主體，其法律地位是平等的，權(quán)利義務(wù)是平等的，因此，從事私募股權(quán)投資的民事法律行為也應(yīng)當是發(fā)自內(nèi)心的意愿，為了各自的利益，尋求公平下的合作機會，因此，委托人與受托人在平等自愿、公平互利的原則基礎(chǔ)上簽訂私募股權(quán)投資基金協(xié)議。只有堅持這一原則，才能達到互利共贏的目的。

(二)信托制私募股權(quán)投資基金參與當事人限制規(guī)則。由于信托制

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 私募股權(quán)投資基金具有較大的風險性，因此，《信托法》方面的法律法規(guī)就對參與信托制私募股權(quán)投資基金當事人的資質(zhì)進行了限制。

1、對委托人的限制。委托人在私募股權(quán)投資基金信托計劃中是投資者。投資者包括機構(gòu)投資者和個人投資者。能夠參與私募股權(quán)投資基金信托計劃的投資者并非是社會上的任何投資者，而是必須符合法律規(guī)定條件的投資者?！缎磐泄炯腺Y金信托計劃管理辦法》第6條規(guī)定，私募股權(quán)投資基金信托計劃的合格投資者應(yīng)當符合下列條件之一：一是投資一個信托計劃的最低金額不少于100萬元人民幣的自然人、法人或者依法成立的其他組織;二是個人或家庭金融資產(chǎn)總計在其認購時超過100萬元人民幣，且能提供相關(guān)財產(chǎn)證明的自然人;三是個人收入在最近三年內(nèi)每年收入超過20萬元人民幣或者夫妻雙方合計收入在最近三年內(nèi)每年收入超過30萬元人民幣，且能提供相關(guān)收入證明的自然人。

2、對受托人的限制。在私募股權(quán)投資基金信托計劃的受托人即信托公司。能夠參與私募股權(quán)投資基金信托計劃的信托公司也并非是經(jīng)注冊成立的所有的信托公司，也是要必須符合法律規(guī)定條件的信托公司，即符合《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》第3條規(guī)定的“為股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)配備與業(yè)務(wù)相適應(yīng)的信托經(jīng)理及相關(guān)工作人員，負責股權(quán)投資信托的人員達到5人以上，其中至少具備2年以上股權(quán)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗”的人。

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3、對投資顧問的限制。投資顧問，是指為了營運私募股權(quán)投資基金信托投資業(yè)務(wù)，并彌補自身體制和機制的不足，信托公司對外聘請的私募股權(quán)投資基金的投資專家。投資顧問權(quán)限很大，信托公司的角色相對被動。《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》第22條規(guī)定了投資顧問應(yīng)具備的7個條件。在這些條件中，首先，要求投資顧問“持有不低于該信托計劃10%的信托單位”，這有點像有限合伙組織中普通合伙人的條件，不過比與國際上通行的要求普通合伙人投資在1%左右距離較大;其次，要求“實收資本不低于2000萬元人民幣”、業(yè)務(wù)營運的軟硬件設(shè)施及健全的內(nèi)部管理制度，這又是要求投資顧問必須具備相應(yīng)的法人條件;再次，要求“投資顧問團隊主要成員股權(quán)投資業(yè)務(wù)從業(yè)經(jīng)驗不少于3年，業(yè)績記錄良好及無不良從業(yè)記錄”。由此看來，能夠成為私募股權(quán)投資基金信托投資顧問的是那些專業(yè)能力強，而資金實力雄厚的經(jīng)濟管理公司。如果專業(yè)能力強，而資金實力一般的經(jīng)濟管理公司也不能成為私募股權(quán)投資基金信托的參與人。

(三)信托制私募股權(quán)投資基金下的全權(quán)委托規(guī)則。信托制私募股權(quán)投資基金屬于信托，鑒于信托計劃的集合性質(zhì)，委托人全權(quán)委托受托人對信托財產(chǎn)進行管理。全權(quán)委托，并非是沒有原則、沒有規(guī)則的全權(quán)委托，而是在此背景下的全權(quán)委托：

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1、確定信托當事人權(quán)利義務(wù)下的全權(quán)委托。信托當事人包括委托人、受托人和受益人。由于私募股權(quán)投資基金信托為自益信托，委托人與受益人是同一人。確定信托當事人權(quán)利義務(wù)下的全權(quán)委托，是指當事人在簽訂私募股權(quán)投資基金信托協(xié)議時應(yīng)首先確定雙方的權(quán)利義務(wù)，而不是指委托人(受益人)沒有任何權(quán)利下的全權(quán)委托。比如，在簽訂信托協(xié)議后，委托人(受益人)仍然有以下權(quán)利：第一，有權(quán)了解其信托財產(chǎn)的管理、運用、處分及收支情況，并有權(quán)要求受托人作出說明;第二，有權(quán)查閱、抄錄或者復(fù)制與其信托財產(chǎn)有關(guān)的信托賬目以及處理信托事務(wù)的其他文件;第三，法律、行政法規(guī)規(guī)定的委托人(受益人)的其他權(quán)利。

2、確定信托期限下的全權(quán)委托。信托期限一般為五年，自受托人確認的信托計劃成立之日起算。約定一個決算的日期。如果起始日或到期日遇到法定節(jié)假日，則予延期至下一個工作日。法律規(guī)定，在信托計劃文件規(guī)定的情況下信托計劃可以提前終止或延期。按法律規(guī)定，如果信托期限屆滿前1個月，仍有部分信托財產(chǎn)無法變現(xiàn)或不適于變現(xiàn)，或受托人無法將信托財產(chǎn)中的股權(quán)直接向受益人分配的，則信托期限延長24個月。這是特殊情況下的期限延長，沒有特殊情況，應(yīng)當按照信托協(xié)議執(zhí)行。因此，全權(quán)委托，是在信托期限內(nèi)的全權(quán)委托，如果受托人執(zhí)行沒有期限觀念的“全權(quán)委托”則是侵犯了委托人(受益人)的財產(chǎn)所有權(quán)利。

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3、受托人謹慎運作下的全權(quán)委托。按照法律規(guī)定，自信托生效之日起，受托人可以以信托財產(chǎn)所有人的身份，按照信托計劃文件管理、運用和處分信托財產(chǎn)的權(quán)利。比如聘請投資顧問，積極營運信托財產(chǎn)，努力使其保值、增值?！缎磐泄炯腺Y金信托計劃管理辦法》第4條規(guī)定：“信托公司管理、運用信托計劃財產(chǎn)，應(yīng)當恪盡職守，履行誠實信用、謹慎勤勉的義務(wù)，為受益人的最大利益服務(wù)?！?/p>

受托人接受了委托人的信托財產(chǎn)應(yīng)當謹慎運作，但并不能說明其運作不存在著一定的風險。由于私募股權(quán)投資基金信托并非短期，在當前國際經(jīng)濟環(huán)境的大背景下，突發(fā)的來自國內(nèi)外的金融危機、經(jīng)濟危機有可能隨時發(fā)生，因此，受托人在管理、運用或處分信托財產(chǎn)過程中，可能會面臨管理風險、經(jīng)營失敗風險、投資項目退出風險、市場風險、信用風險、流動性風險、政策風險和其他風險。雖然在協(xié)議中受托人并沒有對委托人作運作收益的任何承諾，但根據(jù)信托計劃文件約定的投資模式，收益人有可能存在投資損失的風險。因此，受托人雖然接受的是委托人的全權(quán)委托，但為了避免風險，也一定謹慎運作。如果受托人承諾按照信托協(xié)議約定的方式進行投資運作，但又違反信托協(xié)議的約定處理信托事務(wù)，致使信托財產(chǎn)遭受損失的，受托人應(yīng)予以賠償。

4、委托人、受益人監(jiān)督下的全權(quán)委托。盡管在《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》第11條有：“信托公司應(yīng)當以自己的法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 名義，按照信托文件約定親自行使信托計劃項下被投資企業(yè)的相關(guān)股東權(quán)利，不受委托人、受益人干預(yù)”的規(guī)定。這樣的規(guī)定，是法律賦予受托人擁有獨立意志，要求委托人和受益人只是分享收益，不像一般民事委托那樣代理人應(yīng)聽命于委托人。在私募股權(quán)投資基金的股權(quán)信托下，受托人以獨立意志行使被投資企業(yè)的股東權(quán)利，不會像一般民事委托那樣被代理人幕后操縱，這樣有可能會破壞被投資企業(yè)的公司治理結(jié)構(gòu)，而且由于信托公司的專業(yè)性質(zhì)，反而能夠提升被投資企業(yè)的治理水平，使被投資企業(yè)能夠迅速提升業(yè)務(wù)體系、企業(yè)管理能力，提升企業(yè)價值。

但全權(quán)委托下也是有監(jiān)督的，委托人、受益人為了自己的最終利益對受托人進行適時的監(jiān)督還是必要的，同時，法律也賦予了委托人和受益人以監(jiān)督權(quán)。對受托人的監(jiān)督主要表現(xiàn)在其對信息的披露方面，按照法律規(guī)定，受托人“應(yīng)當依照法律法規(guī)的規(guī)定和信托計劃文件的約定按時披露信息，并保證所披露信息的真實性、準確性和完整性”?！笆芤嫒擞袡?quán)向信托公司查詢與其信托財產(chǎn)相關(guān)的信息，信托公司應(yīng)在不損害其他受益人合法權(quán)益的前提下，準確、及時、完整地提供相關(guān)信息，不得拒絕、推諉”(《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》第34條、第35條)。

二、有限合伙制私募股權(quán)投資基金運作過程中的法律適用規(guī)則

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有限合伙制，投資者作為有限合伙人，基金管理人作為普通合伙人共同簽署合伙協(xié)議，基金管理人以與有限合伙人共同投資入伙的資產(chǎn)進行管理，并對管理后果承擔無限責任，而投資者按出資比例分享投資收益并僅以出資額為限承擔有限責任。在發(fā)達的國家，有限合伙制是私募股權(quán)投資基金的主要組織形式，一般占私募股權(quán)投資的80%，最主要的原因，是這種形式可以將社會閑散資金與專業(yè)的股權(quán)投資管理技術(shù)結(jié)合起來，達到社會資源優(yōu)化配置的目的。但在有限合伙私募股權(quán)投資基金組織中，作為普通合伙人的基金管理人處于主動地位，有限合伙人處于被動地位，怎樣平衡各方的關(guān)系，在私募股權(quán)投資過程中取得最大收益，應(yīng)當按照《合伙企業(yè)法》的規(guī)則執(zhí)行。

(一)有限合伙人的資金投入規(guī)則。有限合伙人的資金也并非一步到位，往往一開始注入2.5%，以后每年再注入一部分。在有限合伙人資金投入規(guī)則中有一個潛規(guī)則，即如果有限合伙人放棄繼續(xù)注入資金已投入部分只能退回一半，已產(chǎn)生的收益也只能取得一半。

(二)普通合伙人責任與管理收益規(guī)則。在有限合伙企業(yè)中，普通合伙人也要投入占私募股權(quán)基金1%的股權(quán)，與有限合伙人相比，他們負的是無限責任。在私募股權(quán)投資基金運作不當時，他們的損失有可能比他們所投入的要多，但一般不會發(fā)生這樣的情況。因為私募股權(quán)投資基金管理人一般不用借貸，沒有多于凈資產(chǎn)的負債風險。他們投入的1%的股權(quán)為自有資金，但一般不用現(xiàn)金，主要是作為一種管

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 理承諾和稅務(wù)優(yōu)惠上的考慮。在合伙企業(yè)中，普通合伙人實際上可以占有私募股權(quán)總額2.5%的資金作為他們的管理費用，包括工資和辦公費用等。普通合伙人參與投資收益的分配通常在私募股權(quán)投資基金全部收益的15%～30%，但其前提是在運作必須產(chǎn)生了最低的投資收益后，普通合伙人才有權(quán)獲得收益。

(三)普通合伙人具備能力規(guī)則。在有限合伙制私募股權(quán)投資基金組織中，私募股權(quán)投資基金的高度運作依賴于基金管理人(普通合伙人)的工作?；鸸芾砣送ㄟ^自身的專業(yè)知識、經(jīng)驗以及人際關(guān)系運作私募股權(quán)投資基金資本，使之流動、增值，并通過事先簽訂的合伙協(xié)議約定，獲得私募股權(quán)投資基金資本增值的收益。因此，基金管理人在私募股權(quán)投資基金資本的運作過程中，要承擔私募股權(quán)投資基金資本的部分風險，同時，也可以獲得超出現(xiàn)金出資比例的利潤分配權(quán)。也正因為如此，在有限合伙組織形式中。對普通合伙人的選拔，要比一般公司選拔高管嚴格得多，也困難得多。因為，私募股權(quán)投資基金管理人有兩類：一類為專業(yè)型。是指的私募股權(quán)投資基金中各類專業(yè)技術(shù)人員。他們具有在某些特定領(lǐng)域的知識技能或經(jīng)驗，對私募股權(quán)投資基金投資項目做技術(shù)性的可行性研究。另一類為管理型，是指私募股權(quán)投資基金的高層管理人員。這類基金管理人主要對目標公司決策，配置企業(yè)資源，運籌企業(yè)資本，對付市場的不確定性，承擔企業(yè)生成及經(jīng)營風險等諸多方面的辨別把握能力。尤其是他們應(yīng)當具備識別和使用人才方面的能力。私募股權(quán)投資基金需要這兩類人員組成基

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 金管理團隊，對私募股權(quán)投資基金資本進行運作。因此，規(guī)則要求選拔普通合伙人，原則上具備以下能力：第一，資金運營能力。私募股權(quán)投資基金管理人在投資領(lǐng)域中屬于職業(yè)投資家。他們已經(jīng)有著豐富的管理經(jīng)驗，或具備特殊的技能，并有成功的案例作支撐。第二，人品信譽良好。私募股權(quán)投資基金管理人在投資領(lǐng)域中的聲譽信用良好，是遵守信用、兌現(xiàn)諾言的經(jīng)濟管理人。第三，敬業(yè)勤奮。私募股權(quán)投資基金管理人一定是工作勤奮之人。只有敬業(yè)勤奮，積極的善于運作基金，才能保證資本增值。選拔普通合伙人要求的以上三個方面，是保障私募股權(quán)投資基金能夠及時規(guī)避投資風險，保證基金安全，保證全體合伙人利益不受損失的關(guān)鍵。

(四)有限合伙人權(quán)利行使規(guī)則。在有限合伙制私募股權(quán)投資基金組織中，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，也不得對外代表有限合伙企業(yè)，但作為有限合伙企業(yè)的合伙人，在合伙企業(yè)中也并非沒有任何權(quán)利?！逗匣锲髽I(yè)法》第68條規(guī)定了有限合伙人可以行使的權(quán)利。其中參與決定普通合伙人人伙、退伙;對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議;獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告;對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料;執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟等五項權(quán)利中，包括了有限合伙人的以下權(quán)利：第一，對普通合伙人(基金管理人)的選擇權(quán);第二，對私募股權(quán)投資基金組織經(jīng)營管理的建議權(quán);第三，私募股權(quán)投資基金投資，對涉及自身利益情況下的知情權(quán);

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 第四，對私募股權(quán)投資基金管理人投資管理過程中的監(jiān)督權(quán);第五，當基金管理人在投資管理過程中怠于行使權(quán)利，將影響到有限合伙人投資收益時，有限合伙人可行使司法保護請求權(quán)。

三、公司制私募股權(quán)投資基金運作過程中的法律適用規(guī)則

公司制私募股權(quán)投資基金，是指由投資者作為出資人，按照《公司法》的規(guī)定組建為以投資管理為目標的公司，然后由公司董事會決議，將公司財產(chǎn)委托給專業(yè)化的信托管理機構(gòu)進行財產(chǎn)的信托管理，或者約定由公司管理層對公司財產(chǎn)進行投資運作，其損益由公司投資者按出資比例分享利潤承擔風險，投資管理人向公司收取受托管理手續(xù)費。

“采用公司制經(jīng)營的股權(quán)投資基金，優(yōu)勢還是很明顯的：公司利用自有資產(chǎn)進行投資，能夠?qū)崿F(xiàn)較為集中的投資，有利于控制風險;公司能夠通過投資者對于公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，甚至公司的上市，實現(xiàn)股份的兌現(xiàn)，增強其權(quán)益的流通性，雖然此時其私募的本質(zhì)會發(fā)生相應(yīng)的變化等等”。但公司制私募股權(quán)投資基金蘊含的兩種運作方式(即信托式運作和管理層運作)中最先暴露的是代理問題。不管是公司管理層代理所有股東決議，將公司財產(chǎn)委托給專業(yè)化的信托管理機構(gòu)管理，還是管理層與股東約定代理股東對公司財產(chǎn)進行投資運作，公司財產(chǎn)的控制權(quán)始終掌控在管理層手中，這樣就造成了作為投資者的單

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 一股東在基金中處于相對弱勢的地位，而管理層則處于強勢地位。這會產(chǎn)生以下問題：一是委托代理下的道德風險。公司制私募股權(quán)投資基金，在《公司法》上指的是投資類型的公司，管理層在投資過程中往往形成公司外部利益大于內(nèi)部利益的環(huán)境，管理層人員如果意識到這樣的環(huán)境，能夠得到的利益可能會超過公司內(nèi)部所得利益，就有可能丟棄道德約束，內(nèi)外勾結(jié)，為自己賺取更大的利益。二是公司制下的股東承擔有限責任，可能對管理層管理效率、決策的準確性產(chǎn)生影響。管理層與投資者一樣都是股東，股東以其出資額為限承擔責任，如果公司采用管理層對公司資產(chǎn)運作方式，而又沒有約定給予另外的管理報酬或股權(quán)獎勵機制，管理層人員可能會產(chǎn)生懶惰情緒，公司財產(chǎn)的投資管理效率就低，或者由于不上心，決策的準確性就差。三是公司制的私募股權(quán)投資基金會面臨著雙重征稅問題，其投資者的收益相對減少，其管理層代理會引來投資者的抱怨。四是《公司法》的強制性規(guī)范比較多，任意性規(guī)范比較少，從而不利于投資者過程中各種代理協(xié)議的生成。如何平衡公司制下參與人各方利益，保證私募股權(quán)投資基金的有效運營，還是遵守公司法律制度對私募股權(quán)投資基金適用的規(guī)則。

(一)公司章程約定規(guī)則。公司章程是公司的綱領(lǐng)性文件，規(guī)定了公司的經(jīng)營方針、投資方向;規(guī)定了股東的基本權(quán)利義務(wù)以及行使權(quán)利的方法、程序;規(guī)定了公司管理機構(gòu)的管理原則及決策程序等等。因此，在制訂公司章程的時候，尤其是有限責任公司的股東，可以提

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 議就本公司投資的事項進行約定，比如約定其投資方向、原則及期限，約定管理層的權(quán)利限制，代理制下的股權(quán)激勵機制等等。

(二)重大事項決議規(guī)則。作為投資類型的公司，除了按照《公司法》的規(guī)定，就法定的公司重大事項按照法定的程序進行決議外，也可以約定公司投資的方式方法(是由公司直接投資，還是委托給信托公司投資)作為公司的重大事項。這樣的重大事項，也應(yīng)當按照法定程序，在股東會上由經(jīng)過代表2/3以上表決權(quán)的股東表決通過，而不可以由董事會決議通過就執(zhí)行。

(三)保證股東權(quán)利行使規(guī)則。依照《公司法》的規(guī)定，股東有知情權(quán)、收益權(quán)和優(yōu)先認繳出資權(quán)、表決權(quán)、股權(quán)股票的轉(zhuǎn)讓權(quán)、維護其合法權(quán)益的司法保護權(quán)等等。根據(jù)私募股權(quán)投資基金的特點，其投資行為具有一定的隱秘性，基金管理人一般不向投資者公開投資信息，這也是逐漸形成的行業(yè)潛規(guī)則。但公司制下的私募股權(quán)投資基金，是按照《公司法》的規(guī)定設(shè)立的，股東要求行使股東權(quán)是《公司法》的強行規(guī)定，如果違背強行性規(guī)定就是違法，有可能引起公司管理層與股東的糾紛。因此，許多私募股權(quán)投資基金不采用公司制的原因也在于此。如果真的采用公司制，可以在執(zhí)行法律規(guī)定的前提下約定股東權(quán)的行使。

(四)管理層勤勉盡職規(guī)則。我國《公司法》規(guī)定了公司管理層的法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 任職條件和義務(wù)，并將人品有污點的人員排除在外，要求管理層人員在私募股權(quán)投資基金的管理中，真正做到遵守法紀、誠實信用、大公無私、勤勉盡職，在利益面前多考慮投資者。只有這樣的管理層，才能使公司制私募股權(quán)投資基金做到最好。

總之，不同組織形式下私募股權(quán)投資基金運作不同，而運作過程中的法律適用規(guī)則也不同，只有用心把握住不同組織形式下私募股權(quán)投資基金運作的法律適用規(guī)則，才能化解私募股權(quán)投資基金營運過程中的風險，保證私募股權(quán)投資基金健康生存與發(fā)展。

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第二篇：私募股權(quán)投資基金運作風險分析

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私募股權(quán)投資基金運作風險分析

摘要：私募股權(quán)投資基金運作過程中存在多層委托代理關(guān)系以及高度的信息不對稱，在基金發(fā)起設(shè)立和項目投資兩個環(huán)節(jié)，存在以逆向選擇和道德風險為主要表現(xiàn)的運作風險，通過加強風險管理體系建設(shè)、完善基金契約、發(fā)揮外部監(jiān)管等舉措，可以降低信息不對稱程度，有效控制基金的運作風險。

關(guān)鍵詞：私募股權(quán)投資基金；信息不對稱；運作風險；風險控制

中圖分類號：F832 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）22-0129-02

私募股權(quán)投資基金作為一種創(chuàng)新型的金融投資工具，在中國資本市場發(fā)展中具有重要作用，它對促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)升級、培育多層次資本市場、完善公司治理結(jié)構(gòu)、推動中小企業(yè)發(fā)展和推動高新技術(shù)發(fā)展都有巨大的作用。但是由于私募股權(quán)投資基金運作過程中存在多層委托代理關(guān)系以及高度的信息不對稱，因此基金運作中的風險問題一直是理論和實務(wù)界關(guān)注的重點。

一、私募股權(quán)投資基金的運作風險

（一）私募股權(quán)投資基金概述

私募股權(quán)投資基金是私募股權(quán)投資的載體，私募股權(quán)投資是指通過向特定投資者非公開募集資金，對非上市企業(yè)進行權(quán)益性投資，通過上市、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利的投資。私募股權(quán)投資基金的運作流程包括基金發(fā)起設(shè)立、項目選擇與評估、目標企業(yè)投資、項目投后管理、投資退出、收益分配、基金清算等環(huán)節(jié)，其主要的經(jīng)濟活動包括募集和投資兩項。私募股權(quán)投資基金運作過程主要可以募集和投資來劃分，因此運作風險將大致分為募集前與募集后、投資前和投資后四個階段考察。

（二）基金運作風險的表現(xiàn)

在私募股權(quán)基金募集和投資中，交易主體之間存在信息不對稱等原因，會產(chǎn)生逆向選擇問題。一是基金募集時，投資者難以區(qū)分基金

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管理人的背景和管理才能，風險偏向高、業(yè)績一般的基金管理人通常會夸大自己的歷史業(yè)績，對基金認購者作出過多的盈利承諾和讓步，并獲得投資者的認可。二是在投資項目選擇時，基金管理人難以區(qū)分優(yōu)質(zhì)的企業(yè)與劣質(zhì)的企業(yè)，企業(yè)家憑借信息優(yōu)勢會夸大項目企業(yè)的成長性，并獲得基金管理人的認可，由此產(chǎn)生優(yōu)質(zhì)企業(yè)逐漸被驅(qū)逐出市場的逆向選擇問題。私募股權(quán)基金在發(fā)起設(shè)立后以及在項目投資之后，會產(chǎn)生道德風險問題。一是基金管理人的道德風險，基金管理人在管理基金過程中，以最大化自身利益為導(dǎo)向而損害了基金投資者的利益。二是企業(yè)家的道德風險，被投企業(yè)的企業(yè)家在獲得融資后，以自身利益最大化為導(dǎo)向而損害了基金的利益。另外，在私募股權(quán)基金投資于項目企業(yè)之后的每個階段，仍存在著一些不可預(yù)知的風險，包括技術(shù)風險、市場風險、管理風險和再融資風險等。

二、私募股權(quán)投資基金運作風險的成因

私募股權(quán)投資基金運作方向的成因主要可以從委托代理、信息不對稱和不完全契約三方面去解釋。

在委托代理關(guān)系中，委托代理雙方的期望效用函數(shù)是不同的，委托人追求的是收益最大化，代理人追求的是其工資收入、在職消費和閑暇效用最大化，從而產(chǎn)生委托代理雙方的利益沖突。在私募股權(quán)投資基金的運作過程中，存在明顯的委托代理關(guān)系，主要包括兩類：一是基金投資者認購基金后委托基金管理人代理基金的運作，二是基金對被投企業(yè)投資后，基金管理人委托企業(yè)經(jīng)理人代理企業(yè)的管理和股權(quán)的升值。因此，存在基金投資者與基金管理人利益不一致的問題，也存在基金利益與被投企業(yè)企業(yè)家利益不一致的問題。

信息不對稱是指在市場交易活動中，交易雙方對相關(guān)信息了解程度有差異，信息具有優(yōu)勢者，在交易中通常處于有利地位，信息貧乏者，常處于不利地位。在私募股權(quán)投資基金的運作過程中，基金投資者與基金管理人之間在基金募集設(shè)立和項目投資上的信息不對稱，基金管理人與被投企業(yè)、企業(yè)家之間也存在企業(yè)融資和投資管理上的信息不對稱，因此存在兩個層次的逆向選擇問題和道德風險問題。

不完全契約是指，委托代理雙方簽訂的代理契約不可能完全包括現(xiàn)在和將來發(fā)生的一切事件。契約不完全，主要原因在于經(jīng)濟現(xiàn)實復(fù)

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雜且不可預(yù)測，人們不可能把所有潛在情況都寫入契約，也不可能提出詳細的解決應(yīng)對辦法。不完全契約理論為私募股權(quán)投資基金運作提供的啟示是，由于契約的不完全性，基金投資者與基金管理人、基金管理人與企業(yè)家之間不可能簽訂一勞永逸的最優(yōu)契約，對基金的控制以及對被投企業(yè)的控制不是一成不變的，而相機參與管理和決策是提高基金運作效率的一個保證。

三、控制私募股權(quán)投資基金運作風險的建議

（一）完善私募股權(quán)投資基金運作風險控制機制

1.加強風險管理體系建設(shè)。加強私募股權(quán)投資基金運作風險控制，需要建立健全的基金運作風險管理組織體系，搭建風險管理組織架構(gòu)，選擇好基金治理的組織形式，明確投資者、投資決策委員會、基金管理人以及第三方監(jiān)管人之間的權(quán)利和職責，制訂風險管理的規(guī)劃和階段實施方案，周期性地對各級次、各投資項目、各項重要經(jīng)營活動及其重要業(yè)務(wù)流程開展風險識別、風險評估，并制定風險應(yīng)對策略。最終形成架構(gòu)有利、信息有效、制衡有方、資源有力、利益均衡的基金運營和風險控制體系。同時，注重完善風險管理信息系統(tǒng)建設(shè)，降低不同利益主體掌握信息的不對稱程度，使得基金的投資者和基金管理人能夠及時了解基金運作過程中各方面的風險信息，包括財務(wù)的和非財務(wù)的、內(nèi)部和外部的、定性的和定量的信息，這些信息是基金進行風險控制必不可少的基礎(chǔ)，全面、及時、準確的信息披露有助于風險及時暴露和有效控制。

2.進一步完善基金運作中的契約。雖然理論上說，一切契約都是不可能完備的，但是制定盡量完備的契約始終是控制風險需要努力的方向。完善基金運作中所有的契約，要以切實保護投資者利益為出發(fā)點，力求涵蓋基金所有的業(yè)務(wù)范圍，包括基金持有人、管理人、托管人的權(quán)利與義務(wù)，基金募集、購買、贖回與轉(zhuǎn)讓，基金投資目標、范圍、政策和限制，基金資產(chǎn)估值，信息披露，基金的費用、收益分配與稅收，基金終止與清算等。對被投企業(yè)的投資協(xié)議，也要力求具體，并盡可能反映企業(yè)經(jīng)營和環(huán)境的變化。在契約設(shè)計過程中，要謹慎把握關(guān)鍵性的合同條款，既體現(xiàn)對基金管理人、項目企業(yè)家的約束，也要賦予必要的激勵措施，既有靜態(tài)的權(quán)利與責任的劃分，又要有適應(yīng)

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環(huán)境變化的動態(tài)的權(quán)利與責任的分攤。契約的完善，要注重對潛在不確定事件的處理，明確潛在風險和爭議的處理方式。

3.基金運作過程中充分發(fā)揮外部監(jiān)管的作用。發(fā)揮外部監(jiān)管的作用，是解決信息不對稱條件下基金運作風險的有效途徑。外部力量的引入是一種雙方經(jīng)濟關(guān)系的監(jiān)督和制衡機制。通過引入基金律師、托管銀行全程監(jiān)控跟蹤基金運作，基金會計師定期審計基金經(jīng)營狀況，以及聘請專家參與基金項目的投資決策，使得基金運作公正透明。引入外部力量加強基金運作風險監(jiān)管，可以充分利用外部機構(gòu)和個人的職業(yè)道德、市場聲譽、專業(yè)經(jīng)驗的影響，切實發(fā)揮外部力量的特長和獨立性，有效控制基金運作中的風險。

（二）加強私募股權(quán)投資基金的行業(yè)管理

1.加強政策監(jiān)管，嚴格市場準入。首先是從中國經(jīng)濟發(fā)展和私募股權(quán)投資基金的實際情況出發(fā)，同時借鑒國外在規(guī)范基金發(fā)展上的成功經(jīng)驗，盡快建立起適應(yīng)中國私募股權(quán)投資基金的立法框架。其次是明確監(jiān)管機構(gòu)，劃分管理職能。私募股權(quán)投資基金具有資本運作的金融屬性，因此，應(yīng)該選擇具有一定資本運作經(jīng)驗、長期從事非銀行金融機構(gòu)和上市公司監(jiān)管的證監(jiān)會作為主要監(jiān)管機構(gòu)，同時發(fā)揮其他政府部門的協(xié)調(diào)監(jiān)管職能。最后是嚴把市場準入關(guān)，以國家產(chǎn)業(yè)規(guī)劃為導(dǎo)向，指導(dǎo)基金投融資行為。鑒于私募股權(quán)投資基金的高風險性，要在實行核準制的基礎(chǔ)上，對私募股權(quán)投資基金的發(fā)起人、管理人必須規(guī)定一定的資格條件，同時對基金投資者也要有嚴格的準入限制。

2.加強行業(yè)自律，規(guī)范行業(yè)發(fā)展。在加強政策監(jiān)管，嚴格市場準入的同時，盡快建立行業(yè)自律的傳導(dǎo)渠道，實現(xiàn)政策監(jiān)管和行業(yè)自律的互補和對接。同時，適時成立全國性的行業(yè)自律組織，發(fā)揮行業(yè)自律的統(tǒng)一管理協(xié)調(diào)職能。行業(yè)自律是政策監(jiān)管的重要補充，在國外，行業(yè)自律是私募股權(quán)投資基金監(jiān)管的主要形式。行業(yè)自律組織代表行業(yè)整體利益，通過建立公認的行規(guī)，維護行業(yè)整體形象，監(jiān)督行業(yè)不端行為，對私募股權(quán)投資基金行業(yè)自律式管理。

3.實現(xiàn)監(jiān)管信息共享，提高監(jiān)管水平。私募股權(quán)投資基金的信息披露不公開、不充分，政策監(jiān)管和行業(yè)自律性管理都有一定難度，因此，監(jiān)管部門和行業(yè)自律組織要提高監(jiān)管水平，就需要應(yīng)加強信息溝

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通，以現(xiàn)代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)為手段，加強基金信息資源的共享，以“有所為而有所不為”為原則，進一步提高監(jiān)管水平。

參考文獻：

[1] 張維迎.企業(yè)理論與中國企業(yè)改革[M].北京：北京大學(xué)出版社，1999：9.[2] 王健.信息經(jīng)濟學(xué)[M].北京：中國農(nóng)業(yè)出版社，2008：6.[3] 王俊，孟釗蘭.淺談中國私募股權(quán)投資基金創(chuàng)新[J].甘肅金融，2013，（2）.[4] 王曉鶴.試論如何加強中國私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管[J].中國證券期貨，2013，（3）.[責任編輯吳明宇]

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第三篇：私募股權(quán)基金公司如何運作呢（本站推薦）

私募股權(quán)基金公司如何運作呢

一般情況下是這種操作手法，但也有其他情況，我只講我知道的一種

1、首先成立一個管理公司

2、再成立若干個有限合伙制企業(yè)，用有限合伙企業(yè)募集基金，有限合伙公司有GP和LP，一般操作為管理公司做GP，其他投資人作為LP3、有限合伙企業(yè)聘請管理公司為自己的投資管理/顧問機構(gòu)

4、對有限合伙企業(yè)的資金進行投資，主要投資一些PRO-IPO項目或者其他二級市場股權(quán)

5、等項目退出，計算投資收益，管理公司按規(guī)定提取20%的管理費和一部分的業(yè)績報酬，其他按合伙人的比例進行分配，合伙人自己去報稅

7、依此類推

第四篇：私募股權(quán)基金運作流程

私募股權(quán)投資基金的定義：

私募股權(quán)基金一般是指從事私人股權(quán)（非上市公司股權(quán)）投資的基金。

私募是相對公募來講的。當前我們國家的基金都是通過公開募集的，叫公募基金。如果一家基金不通過公開發(fā)行，而是在私下里對特定對象募集，那就叫私募基金。

股權(quán)投資基金是一種通過私募形式對未上市企業(yè)進行股權(quán)投資基金（PRIVATE EQUITY FUND，簡稱 PE）私募股權(quán)投資基金運作流程：

項目選擇和可行性核查---法律調(diào)查---投資方案設(shè)計---退出策略---監(jiān)管。

一、私募基金公司的注冊條件：

1、私募管理型企業(yè)的注冊資本（出資數(shù)額）不低于 3000 萬元，設(shè)立時實收資本（實際繳付的出資數(shù)額）不低于 3000 萬元；單個投資者（股東）的投資數(shù)額不低于 100 萬元（有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi)）。

2、私募基金型企業(yè)的注冊資本（出資數(shù)額）不低于 5 億元，設(shè)立時實收資本（實際繳付的出資額）不低于 1 億元；單個投資者（股東）的投（出）資數(shù)額不低于 100 萬元（有限合伙企業(yè)中的普通合伙人不在本限制條款內(nèi)）。

二、私募基金管理公司和私募基金公司的營業(yè)范圍：

1、私募管理型企業(yè)的經(jīng)營范圍可以核定為：非證券業(yè)務(wù)的投資管理、咨詢；參與設(shè)立投資型企業(yè)與管理型企業(yè)。不得從事證券類投資、擔保，不得以公開方式募集資金。

2、私募基金型企業(yè)的經(jīng)營范圍除可以核定以上范圍外，還可以核定：非證券業(yè)務(wù)的投資；代理其他投資企業(yè)或個人的投資。不得從事證券類投資、擔保。不得以公開方式募集資金。

3、管理型企業(yè)和投資型企業(yè)均可申請從事上述經(jīng)營范圍以外的其他經(jīng)營項目，但不得從事證券類投資、擔保。不得以公開方式募集資金。投資型企業(yè)不得成為上市公司的股東，但是所投資的未上市企業(yè)上市后，投資型企業(yè)所持股份的未轉(zhuǎn)讓部分及其配售部分不在此限。

三、私募基金公司或“基金管理公司”的發(fā)起人數(shù)規(guī)定：

雖沒有做出規(guī)定，但一般不宜超過 50 人；做為有限責任公司，按照法律，不應(yīng)超過 50 人；做為私募，無論什么形式，不應(yīng)超過 200 人。

四、其他規(guī)定：

根據(jù)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》，創(chuàng)投企業(yè)應(yīng)有至少 3 名具備 2 年以上創(chuàng)業(yè)投資或相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)驗的高級管理人員承擔投資管理責任。委托其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、創(chuàng)業(yè)投資管理顧問企業(yè)作為管理顧問機構(gòu)負責其投資管理業(yè)務(wù)的。

第五篇：私募股權(quán)投資基金主要法律法規(guī)法律部分

私募股權(quán)投資基金主要法律法規(guī)法律部分

1、中華人民共和國公司法

2、中華人民共和國合伙企業(yè)法及外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理條例

3、中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法

4、中華人民共和國證券法

5、中華人民共和國外資企業(yè)法

6、中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法

7、中華人民共和國企業(yè)所得稅法

8、中華人民共和國合伙企業(yè)法

9、中華人民共和國信托法

10、中華人民共和國外匯管理條例

11、中華人民共和國證券投資基金法

12、創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法

13、關(guān)于促進創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知（財稅【2007】31號）

14、商務(wù)部《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的規(guī)定》

15《關(guān)于外商投資舉辦投資性公司的補充規(guī)定》（商務(wù)部文件）

16、《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》（商務(wù)部文件）

17、《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》

18、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（中國證監(jiān)會文件）

19、上市公司收購管理辦法

20、上市公司證券發(fā)行管理辦法

21、《國務(wù)院關(guān)于進一步加強在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》

22、《國務(wù)院關(guān)于股份有限公司境外募集股份及上市的特別規(guī)定》

23、國有企業(yè)清產(chǎn)核資辦法》（國有資產(chǎn)管理委員會文件）

24、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（中國證監(jiān)會文件）

25、《關(guān)于企業(yè)申請境外上市有關(guān)問題的通知》（中國證監(jiān)會文件）

26、《中國證券監(jiān)督管理委員會（辦公室）關(guān)于境內(nèi)企業(yè)間接到境外發(fā)行股票并上市有關(guān)問題的復(fù)函》（中國證監(jiān)會文件）

27、《國家稅務(wù)局關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)有關(guān)稅收問題的通知》（財政部、國家稅務(wù)局總局文件）

28、《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》

29、《產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法.》

30、信托投資公司房地產(chǎn)信托業(yè)務(wù)管理暫行辦法

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