第一篇:局律師承辦重要案件報告制度的通知
關(guān)于認真落實《律師承辦重要案件
報告制度》的通知
各縣(市、區(qū))司法局、市直各律師事務(wù)所:
在黨的十八大即將召開之際,為有效預(yù)防社會群體性事件的發(fā)生,有效化解社會矛盾和糾紛,全力維護社會穩(wěn)定,市局要求,各局(所)要認真執(zhí)行《律師承辦重要案件報告制度》,規(guī)范律師代理行為,特別是涉及房屋拆遷、征地補償、企業(yè)改制、非正常死亡以及其他有可能引發(fā)突發(fā)性、群體性事件的代理工作,要教育律師及其他法律工作人員,嚴格依法辦案,遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,以高度的責任感認真履行代理職責,引導律師自覺維護政治穩(wěn)定、社會穩(wěn)定,及時糾正工作中的不良傾向和行為。各局(所)對《律師承辦重要案件報告制度》列舉的案件和敏感性案件以及可能引發(fā)的群體性事件的案件要在受理案件后4小時之內(nèi)通過電話方式層層上報,隨后及時上報書面匯報材料,嚴格按照要求落實重要案件報告制度。
二0一二年七月十一日
附件:律師承辦重要案件報告制度
九 江 市 司 法 局
九司字〔2006〕41號
關(guān)于印發(fā)《律師承辦重要案件報告制度》的通
知
各縣(市、區(qū))司法局、市直各律師事務(wù)所:
經(jīng)局長辦公會討論通過,現(xiàn)將我市《律師承辦重要案件報告制度》印發(fā)給你們,請各局(所)認真貫徹落實。
二O0六年五月八日
律師承辦重要案件報告制度
根據(jù)全國全省律師隊伍建設(shè)工作會議精神,為進一步加強對刑事辯護案件和重特大案件的監(jiān)督管理,經(jīng)全市律師事務(wù)所主任討論,特對《律師承辦重要案件報告制度》修訂如下:
一、重要案件的報告范圍
(一)刑事案件:
1、危害國家安全的案件;
2、重特大暴力性案件;
3、重特大金融犯罪案件;
4、涉及處級以上領(lǐng)導干部瀆職及貪污賄賂犯罪可能判處十年以上有期徒刑的案件;
5、認為可作無罪辯護的案件;
6、涉黑案件;
7、法輪功案件。
(二)民、經(jīng)、行案件:
1、涉及黨政機關(guān)的行政案件、涉及大中型企業(yè)、外資(合資)企業(yè)爭議標的在500萬元以上的案件;
2、對投資環(huán)境有影響的重大案件;
3、一方當事人在10人以上的群體性案件;
4、在全省全市有影響的敏感性案件。
二、重要案件報告程序
1、各律師事務(wù)所統(tǒng)一受理案件后,律師所主任應(yīng)了解基本案情,而后將案件簽發(fā)給承辦律師辦理。若發(fā)現(xiàn)或認為屬重要案件報告范圍內(nèi)的案件,應(yīng)要求承辦律師在4小時之內(nèi)電話逐級上報,1天內(nèi)寫出書面案情報告,2日內(nèi)由律師事務(wù)所書面報告給同級司法局。
2、承辦律師接受指派后,應(yīng)認真閱卷和調(diào)查,若發(fā)現(xiàn)或認為屬重要案件報告范圍內(nèi)的案件,應(yīng)及時向律師所主任作出 3 書面報告,律師事務(wù)所主任在接到承辦律師書面報告之日起2日內(nèi)應(yīng)向同級司法局作出書面案情報告。
3、縣(市、區(qū))司法局在接到律師事務(wù)所關(guān)于作無罪辯護案件及其他重大案件的書面案情報告之日起3日內(nèi)應(yīng)向市司法局作出書面案情報告。
4、報告內(nèi)容一是簡明扼要的案情介紹;二是有關(guān)法律意見和政策法律依據(jù)。
三、重要案件的報告處理
1、報告給市司法局的書面案情報告由律師工作科負責受理,并及時報告局長和分管律師工作的副局長;報告給縣(市、區(qū))司法局的書面案情報告,由各地司法局紀檢部門負責受理,并及時報告局長和分管律師工作的副局長。
2、由司法局局長或分管副局長組織有關(guān)行政和業(yè)務(wù)人員討論案情,提出具體意見和建議。
3、由市司法局律師工作科或各地司法局紀檢部門負責將案件討論的意見和建議轉(zhuǎn)各律師事務(wù)所,并將案件討論有關(guān)情況及時向政法委匯報。
4、由市司法局紀檢部門會同律師工作科進行不定期檢查本制度的執(zhí)行情況。各縣(市、區(qū))司法局、律師所、承辦律師要及時將案件承辦情況逐級反饋。
5、對重要案件應(yīng)報告而隱瞞不報,造成不良社會影響的,4 將依據(jù)律師法及《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》予以處罰。
四、本制度自通過之日起施行。
本制度由市司法局律師工作科負責解釋。
主題詞:律師 案件 報告 制度 通知
抄報:市委政法委、市人大內(nèi)務(wù)司法委、市政協(xié)法制社團委、省司法廳律師工作處
抄送:各縣(市、區(qū))司法局黨組織
九江市司法局辦公室
2006年5月8日印發(fā)
(共印35份)
第二篇:律師承辦著作權(quán)(版權(quán))案件業(yè)務(wù)操作指引
附件4:
廣東省律師承辦著作權(quán)(版權(quán))案件業(yè)務(wù)操作指引
目錄
第一章 總則
第二章 非訴訟業(yè)務(wù)
第一節(jié) 作品自愿登記的操作
第二節(jié) 計算機軟件著作登記的操作
第三節(jié) 代理與著作權(quán)許可使用合同有關(guān)的事宜 第四節(jié) 代理與著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有關(guān)的事宜
第五節(jié) 代理與著作權(quán)集體管理組織簽訂合同的有關(guān)的事宜 第六節(jié) 其他版權(quán)法律服務(wù) 第三章 民事訴訟業(yè)務(wù)
第一節(jié) 律師作為原告方代理人的注意事項 第二節(jié) 律師作為被告方代理人的注意事項 第四章 行政法律業(yè)務(wù) 第五章 刑事法律業(yè)務(wù) 第六章 附則
第一章 總則
第一條 為了指導律師從事著作權(quán)(版權(quán))法律服務(wù)業(yè)務(wù),特制定本指引。
第二條 本指引所稱的著作權(quán)(版權(quán))法律服務(wù)業(yè)務(wù)(以下簡稱“著作權(quán)業(yè)務(wù)”),主要包括:涉及著作權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓、許可使用、保護等方面的非訴訟及訴訟業(yè)務(wù)。
第三條
與著作權(quán)業(yè)務(wù)有關(guān)的法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)定主要有:
1、《民法通則》
2、《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》
3、《刑法》
4、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
5、《著作權(quán)法》
6、《著作權(quán)法實施條例》
7、《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
8、《計算機軟件保護條例》
9、《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》
10、《著作權(quán)集體管理條例》
11、《著作權(quán)行政處罰實施辦法》
12、《互聯(lián)網(wǎng)著作權(quán)行政保護辦法》
13、《作品自愿登記試行辦法》
14、《計算機軟件著作權(quán)登記辦法》
第四條 本指引旨在為律師從事著作權(quán)(版權(quán))法律服務(wù)業(yè)務(wù)提供最基本的指引,律師還應(yīng)結(jié)合自己的實踐經(jīng)驗.豐富及完善各項業(yè)務(wù)操作。
第二章 非訴訟業(yè)務(wù)
第五條 著作權(quán)非訴訟法律業(yè)務(wù)主要包括但不限于:
1、代辦作品自愿登記;
2、代為計算機軟件著作權(quán)登記;
3、協(xié)助客戶簽訂著作權(quán)許可使用合同及代辦備案;
4、協(xié)助客戶簽訂著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同及代辦備案;
5、協(xié)助擁有著作權(quán)的客戶與著作權(quán)集體管理組織(這里限指《著作權(quán)集體管理條例》中定義的“著作權(quán)集體管理組織”)簽訂授權(quán)委托合同,及協(xié)助使用客戶通過著作權(quán)集體管理組織取得作品使用權(quán);
6、其他版權(quán)法律服務(wù)。
第一節(jié) 作品自愿登記的操作
第六條 作品自愿登記的受理機關(guān)。
1、國家版權(quán)局,負責全國、外國以及臺灣、香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)的作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。
2、各省、自治區(qū)、直轄市的版權(quán)局,一些計劃單列市和部分地、市的版權(quán)局,負責本轄區(qū)的作者或其他著作權(quán)人的作品登記工作。第七條 作品自愿登記時需要提交的文件。
1、填寫作品登記申請書、作品登記表、權(quán)利保證書;
2、提交作品、作品說明書(說明創(chuàng)作構(gòu)思、作品主要特點及內(nèi)容等);
3、個人作者申請登記的,提交個人身份證明;
4、委托創(chuàng)作作品申請登記的,提交著作權(quán)人及創(chuàng)作者的身份證明、委托創(chuàng)作合同或協(xié)議;
5、合作作品申請登記的,提交合作作者的身份證明合作創(chuàng)作合同或協(xié)議;
6、職務(wù)作品申請登記的,提交作者、著作權(quán)人或?qū)S惺褂脵?quán)人身份證明、聘用合同及著作權(quán)歸屬證明;
7、美術(shù)作品或攝影作品申請登記的,還需提交作品照片;
8、其他需要提交的文件材料。
第八條 作品自愿登記時不予登記的作品:
1、不受著作權(quán)法保護的作品;
2、超過著作權(quán)保護期的作品;
3、依法禁止出版和傳播的作品。
第九條 作品自愿登記時,要按相關(guān)規(guī)定,為作品登記和查閱交納一定的費用。
第十條 作品自愿登記時,是否準予登記常為自登記部門受理作品登記申請之日起30日內(nèi)決定。
第十一條 錄音、錄像制品也適用上述第六條至第十條的指引。
第二節(jié) 計算機軟件著作登記的操作
第十二條 計算機軟件著作權(quán)登記的受理機關(guān)。
1、國家版權(quán)局認定的中國版權(quán)保護中心為軟件登記機構(gòu)。
2、中國版權(quán)保護中心在各地設(shè)立有計算機軟件登記代辦處,負責本地區(qū)計算機軟件登記的咨詢、受理、初審和發(fā)證某項具體業(yè)務(wù)工作。
第十三條 計算機軟件著作權(quán)登記時需要提交的文件。
1、按要求填寫的軟件著作權(quán)登記申請表。
2、軟件的鑒別材料(包括程序和文檔的鑒別材料)。
3、相關(guān)的證明文件(主要有:①自然人、法人或者其他組織的身份證明;②有著作權(quán)歸屬書面合同或者項目任務(wù)書的,應(yīng)當提交合同或者項目任務(wù)書;③經(jīng)原軟件著作權(quán)人許可,在原有軟件上開發(fā)的軟件,應(yīng)當提交原著作權(quán)人的許可證明;④權(quán)利繼承人、受讓人或者承受人,提交權(quán)利繼承、受讓或者承受的證明。)
第十四條 計算機軟件著作權(quán)予以登記的范圍。
1、原創(chuàng)軟件;
2、軟件的修改本;
3、翻譯軟件。
第十五條 計算機軟件著作權(quán)時,按相關(guān)規(guī)定,要為計算機軟件著作權(quán)登記和查閱交納一定的費用。
第十六條 計算機軟件著作權(quán)時,是否準予登記常為自登記部門受理作品登記申請之日起60日內(nèi)決定。
第三節(jié) 代理與著作權(quán)許可使用合同有關(guān)的事宜
第十七條 著作權(quán)許可使用合同具體包括:出版合同、表演合同、錄制合同、播放合同、改編合同等。
第十八條 訂立著作權(quán)許可使用合同應(yīng)當具備以下條款:
1、許可使用作品的權(quán)利種類。使用的種類可以是一種,也可以多種。
2、許可使用的權(quán)利是專有使用權(quán)還是非專有使用權(quán)。如果未作約定,或約定不明,一旦發(fā)生糾紛,法律通常只能認為被許可人取得的是非專有使用權(quán)。另外,專有使用合同應(yīng)當采取書面形式,但是報社、期刊社登作品除外。
3、許可使用的地域范圍、期間。許可合同中著作權(quán)人未明確許可的權(quán)利,未經(jīng)著作權(quán)人同意,另一方當事人不得行使。
4、付酬標準和辦法。付酬標準可以由雙方約定,也可以參照有關(guān)部門制定的付酬標準。雙方無約定或約定不明的,通常參照有關(guān)部門制定的付酬標準。
5、違約責任。
6、雙方認為需要約定的內(nèi)容。
第十九條 與著作權(quán)人訂立專有許可使用合同的,可以向著作權(quán)行政管理部門備案。
第四節(jié) 代理與著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有關(guān)的事宜
第二十條 轉(zhuǎn)讓著作權(quán)的,應(yīng)當依法訂立書面合同。
第二十一條 著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容:
1、作品的名稱。
2、轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類、地域范圍。許可合同中著作權(quán)人未明確轉(zhuǎn)讓的權(quán)利,未經(jīng)著作權(quán)人同意,另一方當事人不得行使。
3、轉(zhuǎn)讓價金。
4、交付轉(zhuǎn)讓價金的日期和方式。
5、違約責任。
6、雙方認為需要約定的其他內(nèi)容。
第二十二條 與著作權(quán)人訂立轉(zhuǎn)讓合同的,可以向著作權(quán)行政管理部門備案。
第五節(jié) 代理與著作權(quán)集體管理組織簽訂合同的有關(guān)的事宜
第二十三條 協(xié)助擁有著作權(quán)客戶與著作權(quán)集體管理組織簽訂授權(quán)委托合同,及協(xié)助使用客戶通過著作權(quán)集體管理組織取得作品使用權(quán),現(xiàn)今主要的著作權(quán)集體管理組織有中國音樂著作權(quán)協(xié)會。
第二十四條 協(xié)助著作權(quán)客戶與著作權(quán)集體簽訂授權(quán)委托合同的注意事項:
1、通常著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人自己難以有效行使的權(quán)利,如表演權(quán)、放映權(quán)、廣播權(quán)、出租權(quán)、信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)、復制權(quán)等,會委托由著作權(quán)集體管理組織進行集體管理。
2、著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人若符合著作權(quán)集體管理組織的章程規(guī)定加入條件的,著作權(quán)集體管理組織不得拒絕與其訂立著作權(quán)集體管理合同。
3、著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人與著作權(quán)集體管理組織訂立著作權(quán)集體管理合同后,不得在合同約定期限內(nèi)自已行使用或者許可他人行使合同約定由著作權(quán)集體管理組織行使的權(quán)利。
4、著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人有權(quán)依授權(quán)委托合同收取相應(yīng)的作品使用費。
第二十五條 協(xié)助使用客戶通過著作權(quán)集體管理組織取得作品使用權(quán)的注意事項:
1、使用客戶要使用著作權(quán)集體管理組織管理的作品、錄音錄像制品的,應(yīng)與其訂立書面的許可使用合同。
2、使用客戶以合理的條例要求與著作權(quán)集體管理組織訂立許可使用合同的,著作權(quán)集體管理組織不得拒絕。
3、雙方訂立的許可使用合同的期限不得超過2年,但合同期限屆滿可以續(xù)訂。
4、按合同的約定,交納相應(yīng)的許可使用費。
第六節(jié) 其他版權(quán)法律服務(wù)
第二十六條 其他版權(quán)法律服務(wù),主要包括有:
1、代理著作權(quán)人進行國內(nèi)外的版權(quán)貿(mào)易洽談;
2、代理商談合作出版業(yè)務(wù);
3、對著作權(quán)及相關(guān)法律、法規(guī)的咨詢服務(wù),出具相關(guān)的法律意見書;
4、對專項著作權(quán)進行相關(guān)的法律服務(wù);代為對著作權(quán)侵權(quán)行為進行調(diào)查、取證;
5、代理著作權(quán)及其相關(guān)糾紛的調(diào)處;
6、為各類出版、新聞單位及網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商和個人提供法律顧問服務(wù)。
第三章 民事訴訟業(yè)務(wù)
第二十七條 著作權(quán)民事訴訟業(yè)務(wù)主要包括但不限于:
1、著作權(quán)權(quán)屬糾紛;
2、著作權(quán)侵權(quán)糾紛;
3、僅因收取報酬而產(chǎn)生的糾紛;
4、著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛;
5、著作權(quán)許可合同糾紛;
6、其他著作權(quán)糾紛。
第一節(jié) 律師作為原告方代理人的注意事項
第二十八條 在訴前就要分析案件是否屬于人民法院受理范圍。
人民法院受理的著作權(quán)民事糾紛案件主要包括:①著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益權(quán)屬、侵權(quán)、合同糾紛案件;②申請訴前停止侵犯著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益行為,申請訴前財產(chǎn)保全、訴前證據(jù)保全案件;③其他著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益糾紛案件。
需要注意:受著作權(quán)法保護的作品,包括著作權(quán)法第三條規(guī)定的各類作品的數(shù)字化形式。且在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下無法歸于著作權(quán)法第三條列舉的作品范圍,但在文學、藝術(shù)和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的其他智力創(chuàng)作成果,人民法院亦給予以保護。
第二十九條 在訴前就要分析案件應(yīng)由何地法院管轄。
1、級別管轄。
著作權(quán)民事糾紛案件,由中級以上人民法院管轄。各高級人民法院根據(jù)本轄區(qū)的實際情況,可以確定若干基層人民法院管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件。
廣東省內(nèi)能管轄第一審著作權(quán)民事糾紛案件的基層人民法院有:廣州市東山區(qū)人民法院、深圳市南山區(qū)人民法院、佛山市南海區(qū)人民法院。
2、地域管轄。
因侵犯著作權(quán)行為提起的民事訴訟,由侵權(quán)行為的實施地、侵權(quán)復制品儲藏地(是指大量或者經(jīng)常性儲存、隱匿侵權(quán)復制品所在地)或者查封扣押地(是指海關(guān)、版權(quán)、工商等行政機關(guān)依法查封、扣押侵權(quán)復制品所在地)、被告住所地人民法院管轄。
對涉及不同侵權(quán)行為實施地的多個被告提起的共同訴訟,原告可以選擇其中一個被告的侵權(quán)行為實施地人民法院管轄;僅對其中某一被告提起的訴訟,該被告侵權(quán)行為實施地的人民法院有管轄權(quán)。
網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)糾紛案件由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。侵權(quán)行為地包括實施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計算機終端等設(shè)備所在地。對難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的,原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。第三十條 在訴前就要分析審查當事人是否適格。
1、審查原告是否適格。確定著作權(quán)糾紛的原告是件非常重要又復雜的事項,必須審慎考慮??赏ǔO率龇矫孢M行審查。
①除了首次創(chuàng)造作品的作者具有原作品的著作權(quán)外,改編人、匯編人、翻譯人、注釋人、整理人、表演者、錄音錄像制作者等對其新創(chuàng)作部分亦享有相應(yīng)的著作權(quán),因此,必須審查原告享有的是哪方面的著作權(quán)。
②審查是個人作品還是職務(wù)作品,確定到底是個人,還是法人或其他組織享有訴權(quán)。
③審查是否合作創(chuàng)作作品、委托作品,確定能否單個起訴,還是需要共同作為原告。
④審查著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人是否將相應(yīng)的權(quán)利委托著作權(quán)集體管理組織統(tǒng)一行使,若已委托,著作權(quán)人或其他合法權(quán)利人本身就已授權(quán)的權(quán)利在合同期內(nèi),不再享有訴權(quán),只能由著作權(quán)集體管理組織以其自己的名義起訴。
⑤審查是否屬于《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第13、14條所規(guī)定的情況。
2、審查被告是否適格。
第三十一條 在訴前就要分析是否具有仲裁條款、書面仲裁協(xié)議及其效力。
第三十二條 在訴前就要分析是否超過訴訟時效期間,有無訴訟時效中斷、中止或延長的事由。侵犯著作權(quán)的訴訟時效為二年,自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當知道侵權(quán)行為之日起計算。權(quán)利人超過二年起訴的,如果侵權(quán)行為在起訴時仍在持續(xù),在該著作權(quán)保護期內(nèi),人民法院應(yīng)當判決被告停止侵權(quán)行為;侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。
第三十三條 對于著作權(quán)侵權(quán)糾紛,要注意不要把法定許可使用權(quán)的行為,也當成侵犯著作權(quán)的行為來認定。
第三十四條 對于著作權(quán)侵權(quán)糾紛,還需要充分了解侵權(quán)人的資產(chǎn)、信譽等狀況,并據(jù)此分析侵權(quán)人支付賠償款的可能性。
第三十五條 對于著作權(quán)許可合同糾紛案件。律師應(yīng)注意審查:被許 可人行使權(quán)利時是否擅自超出約定的權(quán)利;是否是在約定的方式、約定的地域和約定的期限內(nèi)行使著作權(quán);被許可人不得擅自將自己享有的權(quán)利許可其他人使用;著作權(quán)人可以將同樣權(quán)利以完全相同的方式,在相同的地域和期限內(nèi)許可他人使用,除非被許可人享有專有許可權(quán);除專有許可外,被許可人對第三人侵犯自己權(quán)益的行為一般不能以自己的名義向侵權(quán)人提起訴訟,只能以著作權(quán)人的名義提起訴訟。
第三十六條 明確訴訟請求。
1、確定著作權(quán)歸屬。(適用于著作權(quán)權(quán)屬糾紛的案件)
2、停止侵害。行為人正在實施侵害他人著作權(quán)的行為時,權(quán)利人有權(quán)要求其停止侵權(quán)行為,其目的是防止損害結(jié)果擴大。(適用于起訴時侵權(quán)行為仍在持續(xù)的案件)
3、賠禮道歉、消除影響。作品著作權(quán)被侵害后,權(quán)利人有權(quán)請求行為人或者訴請法院責令行為人在一定范圍內(nèi)賠禮道道歉、澄清事實,以消除人們對權(quán)利人或者其作品的不良印象,使社會對其評價恢復到未受侵害前的狀態(tài)。(適用于侵權(quán)并致權(quán)利人信譽受損的案件)
4、賠償損失。(主要適用于對著作財產(chǎn)權(quán)的侵害;對著作人身權(quán)的侵害,只有給權(quán)利人造成一定的經(jīng)濟損失時,才能適用賠償損失的方法。)
5、請求確定合同無效、申請撤銷合同、請求判令解除合同等。(適用于著作權(quán)合同糾紛案)
6、其他訴訟請求。視具體案件情況而定。
第三十七條 準備證據(jù)
1、證明原告存在著作權(quán)。證據(jù)可以是:當事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認證機構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等。在作品或者制品上署名的自然人、法人或者其他組織視為著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的權(quán)利人,但有相反證明的除外。
2、證明被告侵權(quán)行為的存在。證據(jù)可以是:當事人自行或者委托他人以定購、現(xiàn)場交易等方式購買侵權(quán)復制品而取得的實物、發(fā)票等。為保證法律效力,有必須要采用公證的形式。
3、證明原告所花費用及損失的存在與數(shù)額。賠償損失,通常為權(quán)利人的實際損失或者侵權(quán)人的違法所得,上述兩者均不能確定時,由法院在50萬的范圍內(nèi)自由裁量。賠償數(shù)額還應(yīng)當包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
第三十八條 向法院提出訴前停止侵犯著作權(quán)行為申請、訴訟證據(jù)保全申請、訴訟財產(chǎn)保全申請
1、訴前措施
從保護原告利益以及為防止被告毀滅證據(jù)角度來看,訴前申請采取責令停止侵權(quán)行為、證據(jù)保全措施是較好的方式。具體參照《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》。
2、訴中措施
相關(guān)措施通常在立案時,同時提起。
3、申請保全的證據(jù)、財產(chǎn)包括:①關(guān)于被告侵權(quán)行為的證據(jù);②關(guān)于被告獲利情況的證據(jù);③查封、扣押、凍結(jié)相關(guān)財產(chǎn)。(在著作權(quán)案件中,該措施較少使用,但面對容易轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的被告,該措施仍是必要的)
第二節(jié) 律師作為被告方代理人的注意事項
第三十九條 客戶預(yù)計對方會起訴時、客戶已接到起訴狀副本作出分析
1、案件是否屬于人民法院的受理范圍。
2、受訴法院是否有管轄權(quán)。
3、雙方當事人是否均適格。
4、有無仲裁條款、書面仲裁協(xié)議及其效力。
5、是否超過訴訟時效期間。
6、對被告實際是否存在侵權(quán)及可能要承擔的法律責任作出初步的判斷。
7、被告侵權(quán)的證據(jù)的情況及數(shù)量。
8、被告行為的法律性質(zhì)及后果。
自我分析已構(gòu)成侵權(quán)的情況下,考慮與對方和解。
第四十條 分析認為不構(gòu)成侵權(quán)時,可從下面幾面進行抗辯。
1、原告不具有著作權(quán),或不能單獨行使著作權(quán)。
2、侵權(quán)行為不存在。
①是自主創(chuàng)作,行使的是自己的著作權(quán); ②是依法行使法定許可使用權(quán);
③出版者、制作者能舉證證明其出版、制作有合法授權(quán); ④如果是出版者的話,證明自己已盡到合理注意義務(wù); ⑤計算機軟件開發(fā)者能舉證,其開發(fā)的軟件是由于可供選用的表達方式有限才與已經(jīng)存在的軟件相似的。
3、損害不存在或數(shù)額計算沒有依據(jù)。包括:沒有存在損害后果;原告的損失計算不正確;被告的獲利計算不正確;損失計算的方式不正確;法定賠償不合理。
第四章 行政法律業(yè)務(wù)
第四十一條 律師著作權(quán)行政法律業(yè)務(wù)主要包括但不限于:
1、行政訴訟;
2、行政許可;
3、行政聽證;
4、行政裁決。
第四十二條 著作權(quán)的行政執(zhí)法主體主要是,國家版權(quán)局以及地方人民政府享有著作權(quán)行政執(zhí)法權(quán)的有關(guān)部門。
第四十三條 律師從事著作權(quán)方面的行政法律業(yè)務(wù)與從事普通行政案件,在程序、權(quán)利、業(yè)務(wù)范圍并沒有實質(zhì)性區(qū)別或較大的不同,現(xiàn)暫不制定詳細指引,如需指引可參照中華全國律師協(xié)會制定的《律師承辦行政案件指引(試行)》。
第四十四條 律師從事著作權(quán)行政法律業(yè)務(wù)的特別注意事項。
受行政處罰的著作權(quán)違法行為,除了是侵權(quán)行為外,還需要同時損害了公共利益。
第五章 刑事法律業(yè)務(wù)
第四十五條 律師從事著作權(quán)方面的刑事法律業(yè)務(wù)與從事普通刑事案件,在程序、權(quán)利、業(yè)務(wù)范圍并沒有實質(zhì)性區(qū)別或較大的不同,且著作權(quán)糾紛涉及刑事的案件亦相對較少,現(xiàn)暫不制定詳細指引。
第四十六條 律師從事著作權(quán)刑事法律業(yè)務(wù)的特別注意事項。
1、構(gòu)成著作權(quán)犯罪,侵權(quán)人必須“以營利為目的”,其中以刊登收費廣告等方式直接或間接收取費用的情形,亦屬“以營利為目的”。
2、刑法所規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”,是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。
3、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的行為,應(yīng)當視為刑法第二百一十七條規(guī)定的“復制發(fā)行”。
4、追究刑事責任的最低標準是:
如果是未經(jīng)著作權(quán)人許可,復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品的;出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的;未經(jīng)錄音錄像制作者許可,復制發(fā)行其制作的錄音錄像的;制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的,違法所得數(shù)額要在三萬元以上,或者非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;未經(jīng)著作權(quán)人許可,復制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機軟件及其他作品,復制品數(shù)量合計在一千張(份)以上的;其他嚴重情節(jié)的情形。
如果銷售明知是上面條款所述規(guī)定的侵權(quán)復制品的,違法所得數(shù)額要在十萬元以上。
5、單位也可以構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。
第六章 附則
第四十七條 本指引適用于廣東省律師承辦著作權(quán)(版權(quán))案件代理業(yè)務(wù),由廣東省律師協(xié)會負責解釋。
第四十八條 本指引與法律、法規(guī)、司法解釋等相關(guān)法律規(guī)定有沖突或不符時,以法律、法規(guī)、司法解釋等相關(guān)法律規(guī)定為準。第四十九條 本指引自公布之日起實施。
第三篇:案件報告制度
案件報告制度
第一條 為加強和規(guī)范分局依法行使職權(quán),正確實施行政處罰,確保局領(lǐng)導及時掌握本局工作中的一般程序行政處罰案件情況,根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,制定本制度。
第二條 本制度適用于涉及分局系統(tǒng)內(nèi)辦案單位查辦的所有已立案未結(jié)案一般程序行政處罰案件。
第三條涉及本制度第二條的案件立案后,各科室執(zhí)法人員必須在2日內(nèi)向分局報告,各科室每月5日前向分局報告上月情況。
第四條案件報告應(yīng)包括下列事項:
(一)辦案單位;
(二)立案時間;
(三)案件發(fā)生的時間、地點;
(四)案件的主要違法事實和違法行為人的基本情況;
(五)案件定性及擬處罰金額;
(六)其他有關(guān)情況。第五條監(jiān)管方法:
(一)實行辦理結(jié)果反饋制度。一般程序行政處罰案件的查辦單位應(yīng)隨時向有關(guān)領(lǐng)導或上級部門匯報案件查辦情況。
(二)建立辦理登記制度。一般程序行政處罰案件的查辦單位將辦理案件的情況報送分局后,分局案審機構(gòu)要記錄并建立備查檔案。按月通報科室一般程序行政處罰案件的查辦情況,提出指導性意見。
第六條 基本原則要求:
(一)執(zhí)法人員要按本制度的要求,及時報送查辦的一般程序行政處罰案件;
(二)執(zhí)法人員要堅持實事求是的原則,如實向領(lǐng)導報告情況,不得隱瞞案件的事實,不得弄虛作假,欺騙上級;
(三)報告內(nèi)容要準確、全面;
(四)查辦中的案件情況不能隨意向媒體發(fā)布。
第七條 案件查辦人員有下列情形之一的,市局機關(guān)紀檢監(jiān)察和效能辦根據(jù)情節(jié)追究行政責任,并列入年終考核項目:
(一)隱瞞不報的;
(二)故意擴大或縮小事態(tài)情況進行謊報的;
(三)故意拖延報告期限的。
第八條 一般程序行政處罰案件的報告制度由分局具體負責解釋。
第九條本制度自下發(fā)之日起施行。
第四篇:庫車縣煤炭局(重要通知)[定稿]
重要通知:
國電大平灘、永新、榆樹泉、榆樹嶺、金鉤、榆樹田、夏闊坦、偉曄煤礦:
為推動阿艾礦區(qū)煤礦企業(yè)建設(shè)項目核準、證照申請辦理速度,請以上煤礦企業(yè)將本礦工業(yè)廣場上地面建筑物、主副風井筒的實際拐點坐標與《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃環(huán)境影響報告書》中“阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井田拐點坐標表”以及《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃》中“庫車阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井(礦)田拐點坐標表”分別進行比對,主要就地面建筑設(shè)施、井筒實際位置與上兩述“拐點坐標”的位置關(guān)系進行說明,該項工作請礦主要技術(shù)負責人牽頭實施,比對完成后形成書面報告上報我局綜合科。
一、書面匯報內(nèi)容包括
1、地面建筑設(shè)施種類、數(shù)量、建筑面積、分布示意圖、建筑物構(gòu)筑時間
2、本企業(yè)地面建筑設(shè)施與本企業(yè)相關(guān)的《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃環(huán)境影響報告書》中“阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井田拐點坐標表”以及《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃》中“庫車阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井(礦)田拐點坐標表”的位置關(guān)系
3、現(xiàn)有井筒以及預(yù)建井筒拐點坐標和分布示意圖
4、現(xiàn)有井筒以及預(yù)建井筒與與本企業(yè)相關(guān)的《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃環(huán)境影響報告書》中“阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井田拐點坐
標表”以及《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃》中“庫車阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井(礦)田拐點坐標表”的位置關(guān)系
二、其它
1、企業(yè)目前在項目核準和辦證期間存在的問題和建議
三、上報時間
2014年3月13日18.00前
聯(lián)系人:肖永東 聯(lián)系電話:7150137
附件1:《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃環(huán)境影響報告書》中“阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井田拐點坐標表”
附件2:《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃》中“庫車阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井(礦)田拐點坐標表”
庫車縣煤炭工業(yè)管理局
二0一四年三月十二日
附件1
《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃環(huán)境影響報告書》中“阿艾礦區(qū)規(guī)
劃煤礦井田拐點坐標表”
附件2:
《阿艾礦區(qū)總體規(guī)劃》中“庫車阿艾礦區(qū)規(guī)劃煤礦井
(礦)田拐點坐標表”
第五篇:河南省律師承辦機動車輛保險相關(guān)案件的業(yè)務(wù)操作指引
河南省律師承辦機動車輛保險 相關(guān)案件的業(yè)務(wù)操作指引
總 則
第1條 為規(guī)范律師代理機動車輛保險相關(guān)案件的執(zhí)業(yè)行為,提升律師承辦機動車輛保險相關(guān)案件的服務(wù)質(zhì)量、防范執(zhí)業(yè)風險,根據(jù)《中華人民共和國律師法》、《中華人民共和國保險法》、《機動車交通事故責任強制保險條例》,以及相關(guān)法律、法規(guī),遵循國家司法行政機關(guān)和全國、河南省律師協(xié)會制定的律師執(zhí)業(yè)規(guī)則,制定本指引。第2條 本指引所稱的機動車輛保險糾紛相關(guān)案件,是指涉及機動車輛保險各險種的,以保險合同糾紛或者交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的訴訟和仲裁案件,簡稱車險案件。
第3條 律師承辦車險案件,應(yīng)當堅持以事實為根據(jù)、以法律為準繩的原則,勤勉盡責,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,維護法律的正確實施。
第4條 律師承辦車險案件,應(yīng)當依據(jù)當事人的委托,在委托權(quán)限內(nèi)依法履行職責,誠實守信,審慎及時地完成委托人交付的各項法律事務(wù)。
第5條 律師承辦車險案件,應(yīng)保守國家秘密和當事人的商業(yè)秘密、個人隱私。按有關(guān)規(guī)定應(yīng)向主管司法行政機關(guān)上報案情及已失密或已解密的除外。
第6條 本指引旨在為河南省執(zhí)業(yè)律師承辦車險案件提供法律服務(wù)的經(jīng)驗及借鑒,并非強制性或規(guī)范性的規(guī)定,僅供律師在承辦車險案件中參考。
第一章 案件受理
第一節(jié) 一般規(guī)定
第7條 律師承辦車險案件,應(yīng)當按照《中華人民共和國律師法》、《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》等的相關(guān)規(guī)定由律師事務(wù)所統(tǒng)一接受委托,律師事務(wù)所在受理案件前應(yīng)依法進行利益沖突審查,決定受理后應(yīng)當面與委托人簽訂書面委托代理合同,明確委托代理事項。
第8條 律師在接受委托和簽訂委托代理合同前,應(yīng)當與委托人進行面談,制作詳細的接待筆錄。接待筆錄應(yīng)包括如下內(nèi)容: 8.1案件各方當事人的姓名或名稱、案由、審級等; 8.2被接待人的身份情況,與案件當事人之間的關(guān)系; 8.3被接待人介紹的基本案情;
8.4被接待人能夠提供的與所介紹案情有關(guān)的訴訟文書、法律文書及證據(jù)情況;
8.5被接待人對聘請律師的基本要求; 8.6接待律師對被接待人的風險提示;
8.7接待律師對收費方式及收費標準的釋明及被接待人對收費方式和收費標準的選擇;
8.8委托權(quán)限及委托代理合同的簽訂;
8.9被接待人對接待筆錄內(nèi)容的閱讀、補充與確認。第9條 律師承辦車險案件的具體受理程序應(yīng)符合河南省律師協(xié)會公布的《河南省律師業(yè)務(wù)受理規(guī)范》,收費程序應(yīng)當按照司法部令第87號《律師事務(wù)所收費程序規(guī)則》辦理。
第二節(jié) 以保險合同糾紛為案由的車險案件的受理
第10條 律師承辦車險案件的過程中,按照委托人身份的不同,以保險合同糾紛為案由的車險案件主要包括代理當事人向保險公司主張相關(guān)權(quán)利的案件、代理保險公司應(yīng)訴(裁)的案件、代理保險公司向相關(guān)當事人主張相關(guān)權(quán)利的案件、代理相關(guān)當事人就保險公司的相關(guān)權(quán)利主張應(yīng)訴(裁)的案件等;按照解決糾紛的程序及階段的不同,主要包括一審案件、二審案件、再審案件和仲裁案件以及申請撤銷仲裁裁決的案件等。
第11條 律師在受理委托人系權(quán)利主張者的以保險合同糾紛為案由的車險案件時,應(yīng)首先對如下事實和證據(jù)進行充分地了解和審查,然后再決定是否受理以及如何受理。
11.1人民法院或仲裁機關(guān)是否已經(jīng)立案受理以及所處的訴訟(仲裁)階段。如一審尚未立案,應(yīng)審查訴訟時效是否屆滿;如系二審、再審和申請撤銷仲裁裁決的尚未立案的案件,還應(yīng)對相關(guān)法定期限是否屆滿進行審查。
11.2委托人是否持有以事故車輛為保險標的的保險單;
11.3保險單上記載的被保險人是否為擬提起訴訟(申請仲裁)的委托人或委托人擬列為被告(被申請人)的主體;
11.4保險單記載的承保險種及對應(yīng)的保險金額是否與委托人的主張一致; 11.5委托人述稱的事故是否屬于與保險單所載承保險種對應(yīng)的保險事故,以及該事故是否發(fā)生在保險期限內(nèi);
11.6保險單上記載的爭議解決方式與委托人擬選擇的權(quán)利主張方式是否一致;
11.7是否還存在其他直接影響律師立案受理的事實和證據(jù)。律師在進行上述審查時如發(fā)現(xiàn)因訴訟時效或其他法定期限屆滿、當事人主體不適格、不屬于承保險種范圍內(nèi)的保險事故、事故不在保險期限內(nèi)、存在主管與管轄爭議等情形而不宜受理或應(yīng)當暫緩受理時,應(yīng)及時告知委托人,并可要求委托人補充相關(guān)證據(jù)后再行受理。第12條 律師在受理委托人系被主張權(quán)利者的以保險合同糾紛為案由的車險案件時,應(yīng)要求委托人提供起訴狀或仲裁申請書。如系二審、再審或者申請撤銷仲裁裁決的案件,則應(yīng)根據(jù)訴訟地位的不同而要求其提供一、二審判決書、上訴狀、再審申請書、仲裁裁決書、撤銷仲裁裁決申請書等法律文書。如系委托人擬作為上訴人、再審申請人或者撤銷仲裁裁決申請人啟動相關(guān)程序的案件,還應(yīng)審查相關(guān)法定期限。若存在法定期限已經(jīng)屆滿的情形,則不應(yīng)受理并說明理由。
第三節(jié) 以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件的受理
第13條 律師在辦理車險案件過程中,按照當事人身份的不同,以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件主要有代理事故受害人及其近親屬主張權(quán)利的案件、代理被保險人等肇事一方應(yīng)訴的案件和代理保險公司應(yīng)訴的案件等;按照訴訟階段的不同主要包括一審案件、二審案件和再審案件等。第14條 律師在受理委托人系事故受害人及其近親屬主張權(quán)利的以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件時,應(yīng)首先對如下事實和證據(jù)進行充分地了解和審查,然后再決定是否受理以及如何受理。14.1人民法院或仲裁機關(guān)是否已經(jīng)立案受理以及所處的訴訟(仲裁)階段。如一審尚未立案,應(yīng)審查訴訟時效是否屆滿;如系二審、再審和申請撤銷仲裁裁決的尚未立案的案件,還應(yīng)對相關(guān)法定期限是否屆滿進行審查。
14.2委托人是否公安機關(guān)交通事故認定書記載的受害人及其近親屬; 14.3事故車輛是否投保了相關(guān)機動車輛保險,保險人、投保險種、保險金額以及保險期限等與委托人擬提出的主張是否一致; 14.4擬被提起訴訟的保險公司或其他當事人對事故車輛是否存在相應(yīng)的利害關(guān)系;
14.5委托人擬選擇的管轄法院對本案是否有管轄權(quán); 14.6是否還存在其他直接影響律師立案受理的事實和證據(jù)。律師在進行上述審查時如發(fā)現(xiàn)因訴訟時效或其他法定期限屆滿、當事人主體不適格、不屬于承保險種范圍內(nèi)的保險事故、事故不在保險期限內(nèi)、不屬于委托人擬立案的法院管轄等情形而不宜受理或應(yīng)當暫緩受理時,應(yīng)及時告知委托人,并可要求委托人補充相關(guān)證據(jù)后再行受理。
第15條 律師在受理委托人系保險公司或被保險人等其他主體應(yīng)訴的案件時,應(yīng)要求委托人提供起訴狀。如系二審或者再審案件,則應(yīng)根據(jù)訴訟地位的不同而要求其提供一、二審判決書、上訴狀、再審申請書等法律文書。如系委托人擬作為上訴人、再審申請人啟動相關(guān)程序的案件,還應(yīng)審查相關(guān)法定期限。若存在法定期限已經(jīng)屆滿的情形,則不應(yīng)受理并說明理由。
第二章 證據(jù)的收集與整理
第一節(jié) 一般規(guī)定
第16條 律師承辦車險案件,應(yīng)圍繞證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性和證明力的大小對證據(jù)進行收集和整理。
第17條 律師不得偽造、變造證據(jù),不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),不得妨礙對方當事人合法取得證據(jù),不得誘導當事人偽造證據(jù)。第18條 律師收集書證、物證應(yīng)收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、照相,或者收集副本、節(jié)錄本,但對復制件、照片、副本、節(jié)錄本應(yīng)附證詞或說明。視聽資料,應(yīng)說明其來源。第19條 律師對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當保密,需要在法庭(仲裁庭)出示的,應(yīng)事先告知法庭(仲裁庭),以不公開方式舉證,不得在公開開庭時出示。
第20條 律師認為需要進行鑒定的證據(jù),應(yīng)及時告知委托人并代理其向有關(guān)鑒定部門提出書面申請,或請求人民法院(仲裁機構(gòu))委托鑒定。
第21條 律師不能及時調(diào)查、收集證據(jù)的,應(yīng)向人民法院(仲裁機構(gòu))說明情況并申請延期提交該證據(jù)。
第22條 律師認為有必要申請人民法院(仲裁機構(gòu))調(diào)查收集證據(jù)的,應(yīng)當及時提示委托人。若委托人同意的,律師應(yīng)當代理委托人向受理案件的人民法院(仲裁機構(gòu))提交書面申請。第23條 律師不宜保管委托人的證據(jù)原件。對確需律師保管的,承辦律師應(yīng)妥善保管,在與委托人辦理證據(jù)原件交接時應(yīng)注意辦理好相關(guān)書面手續(xù)。
第24條 律師在對車險案件進行證據(jù)審查與收集時,對本指引的未盡事宜,應(yīng)以《中華人民共和國民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等相關(guān)規(guī)定為準。
第二節(jié) 以保險合同糾紛為案由的車險案件的 證據(jù)收集與整理
第25條 律師代理委托人系權(quán)利主張者的以保險合同糾紛為案由的一審車險案件或車險仲裁案件,應(yīng)根據(jù)案情收集如下相關(guān)證據(jù): 25.1保險單、保險條款、批單、特別約定清單等證明保險合同關(guān)系、保險合同內(nèi)容及變更情況和保險合同權(quán)利主體的證據(jù)材料; 25.2道路交通事故認定書、道路交通事故情況證明、判決書等關(guān)于證明保險事故發(fā)生情況及其原因的證據(jù)材料;
25.3被保險機動車的行駛證、事故發(fā)生時駕駛?cè)藛T的駕駛證、身體條件證明,以及客運駕駛員營運資格證、特種車輛操作證等證明被保險機動車基本情況和駕駛?cè)藛T駕駛資格的證據(jù)材料;
25.4交通事故損害賠償調(diào)解書、人民法院關(guān)于交通事故損害賠償?shù)呐袥Q書或者有關(guān)部門的賠償通知書(如公路路產(chǎn)賠償通知書)、事故證明等證明被保險人的損失屬于保險責任的證據(jù)材料;
25.5交通事故損害賠償憑證、人民法院開具的執(zhí)行款收據(jù)、事故第三者出具的收條、機動車輛損失確認書、車損鑒定書、修車費發(fā)票、施救費發(fā)票等證明損失程度和數(shù)額的證據(jù)材料;
25.6索賠材料接收清單、賠款通知書、拒賠通知書等索賠材料原件已經(jīng)交給保險公司和保險公司拒賠、部分拒賠、超過法定期限未答復或者雙方未達成賠償協(xié)議的證據(jù)材料。
25.7能夠支持委托人權(quán)利主張和對抗對方當事人權(quán)利主張的其他證據(jù)材料。
第26條 律師代理委托人系被主張權(quán)利者的以保險合同糾紛為案由的一審車險案件或車險仲裁案件,應(yīng)根據(jù)案情收集如下相關(guān)證據(jù): 26.1保險單、保險條款、批單、特別約定清單等證明保險合同關(guān)系、保險合同內(nèi)容及變更情況和保險合同權(quán)利主體的證據(jù)材料; 26.2投保單、投保人聲明等證明投保過程和保險公司履行免責條款明確說明義務(wù)的證據(jù)材料;
26.3保險公司享有免責事由的證據(jù)材料;
26.4保險公司已經(jīng)賠償,或者雙方已經(jīng)達成賠償協(xié)議的證據(jù)材料; 26.5投保人、被保險人履行告知、通知義務(wù)的證據(jù)材料; 26.6能夠?qū)箤Ψ疆斒氯藱?quán)利主張的其他證據(jù)材料。
第27條 律師代理二審、再審或者申請撤銷仲裁裁決的以保險合同糾紛為案由的車險案件,除應(yīng)根據(jù)委托人的不同收集本指引第25條和第26條所列的證據(jù)材料外,還應(yīng)收集能夠推翻(或維持)一審或者二審判決、能夠支持(或?qū)梗┥显V、再審理由的新的證據(jù)材料、能夠證明仲裁裁決存在(或不存在)應(yīng)撤銷法定事由的證據(jù)材料。
第三節(jié) 以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件的 證據(jù)審查與收集
第28條 律師代理委托人系事故受害人及其近親屬主張權(quán)利的以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的一審車險案件,應(yīng)根據(jù)案情收集如下相關(guān)證據(jù):
28.1道路交通事故認定書、道路交通事故情況證明等證明事故發(fā)生及責任劃分情況的證據(jù)材料;
28.2事故車輛行駛證、事故車輛駕駛?cè)笋{駛證等證明事故車輛及駕駛?cè)嘶厩闆r的證據(jù)材料;
28.3保險單或其他保險信息等證明事故車輛投保情況的證據(jù)材料; 28.4證明事故受害人人身損害情況、程度及應(yīng)得到賠償數(shù)額的證據(jù)材料,包括但不限于:
28.4.1醫(yī)藥費、住院費等收款憑證,以及病歷、診斷證明、用藥清單、住院證、出院證等證明損傷程度、住院天數(shù)及醫(yī)藥費用、住院伙食補助費用的證據(jù)材料;
28.4.2證明必然發(fā)生器官功能恢復訓練所必要的康復費、適當?shù)恼葙M以及其他后續(xù)治療費的醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論;
28.4.3收入證明、工資單、納稅證明等證明收入情況和誤工損失的證據(jù)材料;
28.4.4護理人數(shù)證明、護理人員身份證明、護理人員收入及誤工損失情況證明、護理級別及護理期限鑒定結(jié)論等證明護理費用的證據(jù)材料;
28.4.5交通費票據(jù)、住宿費票據(jù)等證明受害人及其必要的陪護人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實際發(fā)生的交通費用,或者受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費、住宿費數(shù)額的證據(jù)材料; 28.4.6醫(yī)療機構(gòu)出具的關(guān)于營養(yǎng)費情況的證據(jù)材料;
28.4.7死亡證明書、火化證明、尸檢鑒定、傷殘程度鑒定書等證明受害人死亡或傷殘程度的證據(jù)材料;
28.4.8戶口簿、暫住證、租房協(xié)議、居委會及公安派出所證明等證明受害人年齡、戶籍類別及經(jīng)常居住地等證明受害人身份情況的證據(jù)材料;
28.4.9務(wù)工證明、社會保險、工資卡證明等證明受害人收入來源地的證據(jù)材料;
28.4.10證明需要配置殘疾輔助器具及相關(guān)費用的證據(jù)材料; 28.4.11家庭關(guān)系證明、出生證明、扶養(yǎng)關(guān)系證明等證明被扶養(yǎng)人身份情況及扶養(yǎng)份額的證據(jù)材料。
28.5證明受害人財產(chǎn)損失情況、程度及應(yīng)得到賠償數(shù)額的證據(jù)材料,包括但不限于:財產(chǎn)損失評估鑒定書、財產(chǎn)損失清單、相關(guān)費用票據(jù)等。
28.6能夠支持委托人權(quán)利主張和對抗對方當事人權(quán)利主張的其他證據(jù)材料。
第29條 律師代理委托人系被保險人等肇事一方應(yīng)訴的以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的一審車險案件,應(yīng)根據(jù)案情收集如下相關(guān)證據(jù):
29.1保險單、批單以及其他保險信息等證明保險合同關(guān)系情況的證據(jù)材料;
29.2道路交通事故認定書、道路交通事故情況證明等證明事故發(fā)生及責任劃分情況的證據(jù)材料;
29.3事故車輛行駛證、事故發(fā)生時駕駛?cè)藛T的駕駛證、身體條件證明,以及客運駕駛員營運資格證、特種車輛操作證等證明事故車輛基本情況及駕駛?cè)藛T身份和駕駛資格的證據(jù)材料;
29.4證明已經(jīng)向受害人支付或者墊付相關(guān)費用的證據(jù)材料; 29.5能夠?qū)箤Ψ疆斒氯藱?quán)利主張的其他證據(jù)材料。
第30條 律師代理委托人系保險公司應(yīng)訴的以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的一審車險案件,應(yīng)根據(jù)案情收集如下相關(guān)證據(jù): 30.1保險單、批單等證明保險合同關(guān)系情況的證據(jù)材料;
30.2證明保險公司具有免責事由或者減輕賠償責任事由的證據(jù)材料; 30.3證明保險公司已經(jīng)賠償或者已經(jīng)與被保險人達成賠償協(xié)議的證據(jù)材料;30.4能夠?qū)箤Ψ疆斒氯藱?quán)利主張的其他證據(jù)材料。
第31條 律師代理二審或者再審的以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件,除應(yīng)根據(jù)委托人的不同收集本指引第28條、第29條和第30條所列的證據(jù)材料外,還應(yīng)收集能夠推翻(或維持)一審或者二審判決、能夠支持(或?qū)梗┥显V、再審理由的新的證據(jù)材料。
第三章 案件訴訟
第一節(jié) 一般規(guī)定
第32條律師在承辦車險訴訟案件過程中,凡涉及為委托人代為起草的訴訟文書,如起訴狀、上訴狀、再審申請書、財產(chǎn)保全申請書、先予執(zhí)行申請書、調(diào)取證據(jù)申請書、鑒定申請書等,其內(nèi)容均應(yīng)經(jīng)委托人簽字或蓋章確認。第33條 律師在承辦車險訴訟案件過程中,應(yīng)及時與委托人溝通案件情況,了解委托人對律師工作的要求,并及時提醒委托人相關(guān)的法定期限,告知其超過法定期限后可能產(chǎn)生的法律后果。
如因案件事實、證據(jù)及委托人自身的原因可能導致對委托人不利法律后果的出現(xiàn)時,律師應(yīng)當及時向委托人進行特別說明,告知其可能發(fā)生的法律后果及有無相應(yīng)的補救措施,供委托人決策和選擇。并將該過程記入與委托人的談話筆錄。
第34條 律師在承辦車險訴訟案件過程中,除應(yīng)熟練掌握和靈活運用相關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋之外,還應(yīng)及時了解受訴法院所在地的地方性交通管理法規(guī)、高級人民法院和中級人民法院關(guān)于此類案件的指導意見、會議紀要等相關(guān)規(guī)定,掌握受訴法院所在地及受害人住所地、經(jīng)常居住地公安機關(guān)、高級人民法院頒布的上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入、城鎮(zhèn)居民人均消費性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費支出額、職工月平均工資標準等有關(guān)死亡(傷殘)賠償金、被撫養(yǎng)人生活費、喪葬費等的賠償標準,并將其運用于案件代理之中。
第35條 律師在承辦車險案件訴訟過程中,應(yīng)及時查閱法院案卷、完整復印各方當事人提供的證據(jù)材料,并應(yīng)主動索取、書面記錄主審法官和各方當事人及其委托代理人的聯(lián)系方式。
第二節(jié) 案件調(diào)解與和解
第36條 律師在承辦車險案件的訴訟過程中,無論案件處于何種階段,均應(yīng)根據(jù)委托人的意愿與受訴法院承辦法官或者對方當事人及其委托代理人及時溝通,盡量通過調(diào)解、和解來解決當事人之間的糾紛。第37條 律師代理車險案件的調(diào)解,應(yīng)事先與委托人制定調(diào)解方案和調(diào)解進度計劃,律師代理權(quán)限為特別授權(quán)的,還應(yīng)就具體的調(diào)解數(shù)額幅度取得委托人的明確書面授權(quán)。
第38條 律師在向委托人提出調(diào)解、和解的建議與方案時,應(yīng)綜合考慮以下因素:
38.1雙方當事人證據(jù)、訴訟主張的強弱; 38.2案件勝訴或者敗訴的前景判斷; 38.3訴訟成本;
38.4案件對委托人利益的其他影響等。
第39條 律師可以在法院的主持下與當事人進行調(diào)解,也可以單獨與對方當事人進行協(xié)商與調(diào)解。調(diào)解前應(yīng)就委托人是否參加調(diào)解征求其的意見。若委托人不參與調(diào)解,律師應(yīng)當在調(diào)解商談結(jié)束后及時將調(diào)解的情況告知委托人。
第40條 律師在參與法院組織的調(diào)解中,應(yīng)盡量聽取對方的意見,配合法官的調(diào)解工作,并注意掌握調(diào)解的策略與技巧。在單獨與對方當事人的調(diào)解時,應(yīng)注意控制現(xiàn)場氣氛,主動緩和雙方緊張情緒。與對方當事人要平等相待,口氣溫和、態(tài)度坦誠,立場適度中立,并說明調(diào)解解決爭議的優(yōu)勢,不宜一味強調(diào)委托人的單方利益,避免引起對方當事人的對抗情緒。
第41條 若經(jīng)過協(xié)商,雙方當事人就爭議事項達成一致意見,律師應(yīng)告知委托人可選擇法院出具調(diào)解書的方式或者雙方自行簽訂和解協(xié)議書而由一方撤訴的方式結(jié)案,特別應(yīng)告知不同結(jié)案方式的法律風險,由委托人自行選擇。第42條 律師與對方當事人進行有關(guān)糾紛的調(diào)解,應(yīng)注意時間控制和進度把握,對于雙方分歧較大、暫無調(diào)解可能的,在征得委托人的同意后,應(yīng)及時與法院溝通并要求法院盡快作出判決。
第三節(jié) 一審訴訟程序
第43條 律師代理委托人為原告的一審車險案件,在立案前應(yīng)對委托人的訴訟請求進行審查,對于委托人未主動提出而法律明確給予保護的權(quán)利內(nèi)容,律師應(yīng)主動告知委托人;對于委托人明顯超越法律規(guī)定的訴訟請求,也應(yīng)向委托人及時釋明,以幫助委托人合理確定訴訟請求,委托人堅持按自己的意見確定訴訟請求的,律師應(yīng)及時向其提示相關(guān)法律后果。
律師與委托人商定訴訟請求的過程應(yīng)完整計入接待筆錄或與當事人談話筆錄。
第44條 律師代理一審車險案件,應(yīng)對該案件的主管與管轄進行審查。若保險合同約定有仲裁條款,委托人是原告的,應(yīng)告知委托人到法院起訴可能產(chǎn)生的法律后果;委托人是被告的,應(yīng)及時就是否提出異議與委托人進行溝通,并根據(jù)委托人的意愿在法定期限內(nèi)及時向受訴法院提出異議。若受訴(或委托人要求立案的)法院沒有管轄權(quán),委托人是原告的,應(yīng)告知其堅持在該法院立案可能產(chǎn)生的法律后果;委托人是被告的,應(yīng)及時就是否提出管轄權(quán)異議與委托人進行溝通,并根據(jù)委托人的意愿在法定期限內(nèi)及時向受訴法院提出管轄權(quán)異議。第45條 律師代理委托人為被告的車險案件,應(yīng)及時向委托人詳細了解案情,明確委托人的答辯觀點,并整理出書面答辯狀,經(jīng)與委托人溝通后由其簽字或蓋章確認。
第46條 律師在一審開庭前,應(yīng)作好如下準備工作:
46.1核實開庭時間、地點、審判人員組成等信息,并再次確認是否已告知委托人;
46.2對委托人說明庭審程序、每個環(huán)節(jié)的目的,確定委托人是否親自出庭。委托人親自出庭的,應(yīng)確定委托人與律師如何分工、配合,并向委托人說明法官及對方當事人可能詢問委托人的問題,提醒委托人攜帶身份證明和按證據(jù)清單順序排列的證據(jù)原件;
46.3再次檢查卷宗材料是否完整、有否遺漏,各種文件、材料是否復印齊備;
46.4再次核對已準備好的證據(jù)目錄、清單、原件及復印件,核對證據(jù)材料是否已經(jīng)按清單順序裝訂整理、證據(jù)材料是否已經(jīng)在舉證期限內(nèi)提交,核實需要出庭的證人是否能夠按時到庭; 46.5與委托人最后確認法庭上的調(diào)解方案。
第47條 律師在開庭前及庭審中,應(yīng)注意調(diào)節(jié)和控制現(xiàn)場氣氛,預(yù)防和避免各方當事人情緒失控,特別應(yīng)防止委托人與對方對方當事人之間發(fā)生情緒沖突,防止相互指責、打罵事件的發(fā)生。若當事人之間已經(jīng)發(fā)生了激烈沖突,律師不應(yīng)參與。同時律師應(yīng)提示委托人控制情緒,避免委托人情緒過于激動。若委托人情緒失控,應(yīng)注意采用適當方式調(diào)整,必要時,可申請法官休庭。
第48條 案件庭審過程中,在委托人出庭的情況下,法官或?qū)Ψ疆斒氯思捌湮写砣烁鶕?jù)庭審程序詢問委托人關(guān)于事實方面的問題時,除非征得法官同意或應(yīng)委托人的強烈要求,律師不宜代為答復。第49條 律師代理委托人舉證時,應(yīng)按庭審程序安排向法庭逐項舉證,說明證據(jù)名稱、證據(jù)來源、證明對象與內(nèi)容。
第50條 律師在開庭質(zhì)證時,應(yīng)當圍繞證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性,針對證據(jù)證明力的有無及證明力大小,進行陳述、說明或辯駁。根據(jù)本案庭審情況,如有必要庭后再次調(diào)查、向法庭提交新證據(jù)或者重新鑒定的,應(yīng)當庭提出申請。
第51條 律師當庭發(fā)表的質(zhì)證與辯論意見應(yīng)當圍繞本案的爭議焦點進行簡明扼要地闡述,質(zhì)辯意見應(yīng)當具有邏輯性和層次性。律師在庭審中所作的最后陳述應(yīng)當直接、簡潔。
第52條 律師必須仔細閱讀完畢庭審筆錄后再簽字,同時應(yīng)提示委托人認真閱讀筆錄內(nèi)容。律師發(fā)現(xiàn)庭審筆錄中的遺漏或錯誤,應(yīng)及時向書記員提出并要求補充或更正。
第53條 庭審結(jié)束后,律師應(yīng)及時向法院提交書面代理意見,并附卷一份。
第54條 一審判決書若是律師代收的,應(yīng)在收到后立即告知、交付給委托人,同時應(yīng)征求委托人對判決的意見,明確是否上訴,并告知委托人上訴方式及期限。
第四節(jié) 二審訴訟程序
第55條 律師代理二審程序的車險案件,應(yīng)當全面搜集一審判決書、起訴狀、答辯狀、各方當事人提交的證據(jù)等一審卷宗材料,并重點審查以下內(nèi)容:
55.1一審認定事實是否清楚、完整,有無前后矛盾;
55.2一審證據(jù)是否充分、確鑿,有無未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決裁定的依據(jù);證據(jù)采信有無不當;證據(jù)相互之間有無矛盾;
55.3一審認定的事實與判決、裁定的結(jié)果是否具有必然的邏輯聯(lián)系; 55.4一審適用法律是否得當,適用的法律條文與案件性質(zhì)、主要事實是否一致,有無適用已經(jīng)廢止的行政法規(guī)、地方性法規(guī)及司法解釋; 55.5一審程序有無影響案件正確判決的違法情況。
第56條 律師曾經(jīng)代理一審程序并繼續(xù)代理二審程序的,如委托人系上訴人,律師應(yīng)當針對一審判決的錯誤之處和委托人的要求為委托人代書上訴狀,并告知其繳納上訴費的期限以及相應(yīng)的法律后果;如委托人系被上訴人,律師應(yīng)針對上訴人的上訴請求與理由為委托人代書答辯狀。
第57條 律師未代理一審程序而直接代理二審程序且接受委托時上訴期限已經(jīng)屆滿、委托人已經(jīng)自行向法院提交上訴狀的案件,若發(fā)現(xiàn)有上訴狀未提到的有利于委托人的上訴理由,在不改變上訴請求的前提下,可以向二審法院提出補充。
第58條 律師代理二審車險案件,應(yīng)根據(jù)一審情況,及時做好證據(jù)補救工作,盡量收集支持本方主張,反駁對方主張的新證據(jù)。第59條 律師代理二審車險案件,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條的規(guī)定,針對本案爭議焦點,圍繞一審判決認定事實是否清楚、適用法律是否正確、是否違反法定程序提出應(yīng)當維持、改判或發(fā)回重審的上訴或者答辯觀點。
第60條 律師代理二審車險案件的其他事宜,參照本章第三節(jié)關(guān)于一審訴訟程序的相關(guān)內(nèi)容執(zhí)行。
第五節(jié) 審判監(jiān)督程序
第61條 律師在接受委托人為再審申請人的審判監(jiān)督程序的代理時,若法院尚未立案提起再審,應(yīng)首先對該案是否符合再審條件進行審查,并告知委托人再審程序的立案條件和程序,并應(yīng)當就審查立案和立案后的實體審理分階段與委托人分別簽訂委托代理合同,即申請再審委托代理合同和再審訴訟委托代理合同。
第62條 律師代理再審程序的車險案件,應(yīng)當全面搜集一、二審判決書、起訴狀、上訴狀、答辯狀、各方當事人提交的證據(jù)等一審和二審卷宗材料,并重點審查以下內(nèi)容:
62.1是否有新的證據(jù),足以推翻原判決、裁定; 62.2原判決、裁定認定的基本事實是否缺乏證據(jù)證明; 62.3原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是否系偽造; 62.4原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是否未經(jīng)質(zhì)證;
62.5是否存在對審理案件需要的證據(jù),當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調(diào)查收集,人民法院未調(diào)查收集的情形; 62.6原判決、裁定適用法律是否確有錯誤; 62.7原判決、裁定是否違反法律規(guī)定,管轄錯誤;
62.8是否存在審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當回避的審判人員沒有回避的情形;
62.9是否存在無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當參加訴訟的當事人,因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的情形;
62.10是否存在違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權(quán)利的情形; 62.11是否存在未經(jīng)傳票傳喚,缺席判決的情形; 62.12原判決、裁定是否遺漏或者超出訴訟請求;
62.13據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書是否被撤銷或者變更。62.14是否存在違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形; 62.15審判人員在審理該案件時是否有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為。
第63條 對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的調(diào)解書,律師應(yīng)著重審查是否有證據(jù)證明調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定。第64條 律師代理委托人申請再審,應(yīng)向上一級人民法院提出,并向該法院提交再審申請書及與對方當事人的人數(shù)相對應(yīng)的副本、已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決書、裁定書、調(diào)解書,身份證明及相關(guān)證據(jù)材料。律師為委托人代書的再審申請書,應(yīng)載明如下事項:
64.1申請再審人與對方當事人的姓名、住所及有效聯(lián)系方式等基本情況;法人或其他組織的名稱、住所和法定代表人或主要負責人的姓名、職務(wù)及有效聯(lián)系方式等基本情況;
64.2原審人民法院的名稱,原判決、裁定、調(diào)解文書案號; 64.3申請再審的法定情形及具體事實、理由; 64.4具體的再審請求。
第65條 律師代理再審車險案件,應(yīng)注意再審程序可由當事人申請再審提起、人民檢察院抗訴提起和人民法院自行提起,并注意不同的再審提起方式庭審發(fā)言順序也有所不同。
第66條 律師代理再審車險案件,應(yīng)注意原發(fā)生法律效力的判決、裁定是一審判決、裁定還是二審判決、裁定,并應(yīng)告知委托人該再審案件是按照一審程序?qū)徖磉€是二審程序?qū)徖恚约皩υ賹徟袥Q、裁定是否能夠提起上訴。第67條 律師代理再審車險案件,屬于審查立案階段的,應(yīng)針對是否符合再審立案條件發(fā)表質(zhì)辯意見;屬于審理程序階段的,應(yīng)圍繞爭議焦點針對原判決、裁定應(yīng)當維持、改判或者發(fā)回重審發(fā)表質(zhì)辯意見。
第68條 律師代理再審車險案件的其他事宜,參照本章第三節(jié)和第四節(jié)關(guān)于一、二審訴訟程序的相關(guān)內(nèi)容執(zhí)行。
第四章 案件仲裁與仲裁裁決的撤銷
第一節(jié) 仲裁程序
第69條 律師代理以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查仲裁條款的有無及其效力。委托人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,應(yīng)當與委托人溝通并在仲裁庭首次開庭前請求仲裁委員會作出決定或者請求仲裁委員會所在地的中級人民法院作出裁定。
第70條 律師代理車險仲裁案件,應(yīng)告知委托人仲裁庭的組成和組庭程序,并協(xié)助委托人選擇組庭方式和選定仲裁員。
第71條 律師代理車險仲裁案件,應(yīng)當遵守《中華人民共和國仲裁法》和受理案件的仲裁委員會制定的仲裁規(guī)則。
第72條 律師代理車險仲裁案件需要申請財產(chǎn)保全的,應(yīng)當向仲裁庭提交申請,并由仲裁委員會依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定將申請?zhí)峤槐簧暾埲俗∷鼗蛘哓敭a(chǎn)所在地的人民法院作出裁定。其中,一般案件由基層人民法院作出裁定;屬涉外仲裁案件的,由中級人民法院作出裁定
第73條 律師代理車險仲裁案件需要申請證據(jù)保全的,應(yīng)當向仲裁庭提交申請,并由仲裁委員會將申請?zhí)峤蛔C據(jù)所在地基層人民法院作出裁定。
第74條 律師代理車險仲裁案件的其他具體事宜,可參照本指引第三章訴訟程序中的第一、二、三節(jié)的相關(guān)內(nèi)容執(zhí)行。
第二節(jié) 申請撤銷仲裁裁決程序
第75條 律師代理申請撤銷仲裁裁決的車險案件,應(yīng)注意審查申請撤銷的期限為收到裁決書之日起六個月、管轄法院為仲裁委員會所在地的中級人民法院。
第76條 律師代理申請撤銷仲裁裁決的車險案件,應(yīng)當全面搜集仲裁申請書、答辯書、雙方當事人提交的證據(jù)等仲裁卷宗材料,并重點審查以下內(nèi)容:
76.1是否有仲裁協(xié)議;
76.2裁決的事項是否屬于仲裁協(xié)議的范圍、仲裁委員會是否有權(quán)仲裁;
76.3仲裁庭的組成或者仲裁的程序是否違反法定程序; 76.4裁決所根據(jù)的證據(jù)是否系偽造;
76.5當事人一方是否隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù);
76.6仲裁員在仲裁該案時是否有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為;
第77條 律師代理申請撤銷仲裁裁決的車險案件,應(yīng)圍繞仲裁裁決是否存在《中華人民共和國仲裁法》第五十八條規(guī)定的法定情形,并針對仲裁裁決應(yīng)否撤銷進行舉證、質(zhì)證和發(fā)表意見。第78條 律師代理申請撤銷仲裁裁決的車險案件,應(yīng)告知委托人該程序可能出現(xiàn)的法律后果如下:
78.1裁定撤銷裁決。在此情況下,當事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院起訴;
78.2裁定駁回申請。在此情況下,該駁回申請的裁定為終審裁定,既不能由當事人上訴和申請再審,也不能由檢察機關(guān)抗訴; 78.3裁定中止撤銷程序并通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新裁決。在此情況下,若仲裁庭拒絕重新仲裁,人民法院將裁定恢復撤銷程序。第79條 律師代理申請撤銷仲裁裁決的車險案件的其他具體事宜,可參照本指引第三章訴訟程序中的第一、二、三節(jié)的相關(guān)內(nèi)容執(zhí)行。
第五章 結(jié)案后的工作
第80條 律師在辦理車險案件的過程中,應(yīng)注意案卷材料的收集、整理和妥善保管。在案件辦結(jié)時應(yīng)寫出結(jié)案報告或辦案小結(jié),依照司法部《律師業(yè)務(wù)檔案立卷歸檔辦法》整理案卷歸檔。
律師參與同一車險案件的多個程序的代理的,應(yīng)根據(jù)不同的程序分別立卷歸檔。
第81條 案件辦結(jié)后,律師應(yīng)及時與委托人進行費用清算,移交相關(guān)證據(jù)材料原件。與案件有關(guān)的其他材料若委托人要求備份的,律師應(yīng)當按委托人的要求給予復印。
第82條 結(jié)案后,承辦律師應(yīng)當就律師在本案中的代理工作情況征求委托人的評價和意見,并由委托人填寫《律師代理案件意見反饋卡》或《律師辦案質(zhì)量監(jiān)督卡》附卷備查。
第六章 律師承辦車險案件的若干具體問題
第一節(jié) 一般規(guī)定
第83條 律師承辦具體的車險案件時,除應(yīng)在案件受理階段和證據(jù)審查收集階段參照第一章第二節(jié)、第三節(jié)和第二章第二節(jié)、第三節(jié)的內(nèi)容外,有關(guān)實體處理的一些具體問題,可參照本章處理。
第84條 車險案件涉及的險種較多、內(nèi)容龐雜,本章僅就目前較為常見的交強險、車輛損失保險、商業(yè)機動車第三者責任保險和車上人員責任保險的一些相關(guān)問題作以歸納。律師在承辦具體的車險案件時,對本章未能列舉的部分,可參照本章中最為相近的內(nèi)容并結(jié)合案件實際情況和相關(guān)法律規(guī)定靈活處理。
第二節(jié) 以保險合同糾紛為案由的車險案件
第85條 律師承辦以保險合同糾紛為案由的車險案件,無論委托人的身份和承保險種如何,均應(yīng)按照《中華人民共和國保險法》的相關(guān)規(guī)定及保險合同的相關(guān)約定,對如下問題進行審查:
85.1保險單記載的保險人及被保險人與案件一方當事人是否一致,如不一致,應(yīng)查明是否存在名稱變更、保險合同批改、保險車輛轉(zhuǎn)讓等情形,以確定當事人是否具備相關(guān)主體資格;
85.2被保險人在事故發(fā)生時對被保險機動車是否具有保險利益,以確定被保險人能否向保險公司請求賠償保險金; 85.3保險單記載的被保險機動車的車牌號、發(fā)動機號、廠牌型號、車架號等與事故車輛的行駛證及事故認定書的認定是否一致,如不一致,應(yīng)查明保險合同是否經(jīng)過批改,以確定發(fā)生事故的車輛是否保險車輛;
85.4涉案事故是否符合對應(yīng)投保險種的保險責任構(gòu)成,以確定是否構(gòu)成保險責任;
85.5涉案事故是否發(fā)生在保險單記載的保險期限內(nèi),事故損失金額是否超過保險單記載的保險金額。并應(yīng)當審查在該保險期限內(nèi)是否已經(jīng)發(fā)生過其他保險事故,進行過其他事故的賠償及其數(shù)額,以確定本次事故可能賠償?shù)淖畲笙揞~;
85.6被保險機動車是否重復投保,以確定保險公司是否可能與其他保險公司共同按比例承擔保險賠償責任。
85.7投保人在簽訂保險合同時是否向保險公司如實告知,保險公司在簽訂保險合同時是否向投保人履行免責條款的明確說明義務(wù),以確定雙方是否履行先合同義務(wù)及其可能產(chǎn)生的法律后果。
第86條 律師承辦涉及交強險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查是否具有如下可能導致保險公司免除賠償責任的事由: 86.1因受害人故意造成的交通事故的損失;
86.2被保險人所有的財產(chǎn)及被保險機動車上的財產(chǎn)遭受的損失; 86.3被保險機動車發(fā)生交通事故,致使受害人停業(yè)、停駛、停電、停水、停氣、停產(chǎn)、通訊或者網(wǎng)絡(luò)中斷、數(shù)據(jù)丟失、電壓變化等造成的損失以及受害人財產(chǎn)因市場價格變動造成的貶值、修理后因價值降低造成的損失等其他各種間接損失;
86.4因交通事故產(chǎn)生的仲裁或者訴訟費用以及其他相關(guān)費用。第87條 律師承辦涉及交強險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查是否具有如下由保險公司承擔搶救費用墊付責任的事由: 87.1駕駛?cè)宋慈〉民{駛資格的; 87.2駕駛?cè)俗砭频模?/p>
87.3被保險機動車被盜搶期間肇事的; 87.4被保險人故意制造交通事故的。
對于在上述情形下保險公司應(yīng)否承擔人身損害的賠償責任,因司法實踐中對《機動車交通事故責任強制保險條例》第二十二條規(guī)定的理解存在分歧,各地的司法實踐處理也不盡相同,特別是對以保險合同糾紛為案由的車險案件和以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件的處理往往有所區(qū)別,律師在辦理具體的案件時,應(yīng)根據(jù)委托人的訴訟地位和案件的性質(zhì)、案由,結(jié)合受訴法院(仲裁機構(gòu))所在地的高級人民法院、中級人民法院等作出的政策性規(guī)定來確定具體的代理意見。
第88條 律師承辦涉及交強險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查被保險人是否已經(jīng)向事故受害人承擔了賠償責任、支付了賠償款項。并應(yīng)當審查其支付給受害人賠償費用是否符合國家有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定的賠償范圍、項目和標準以及交強險合同的約定,醫(yī)療費用的支付是否符合國務(wù)院衛(wèi)生主管部門組織制定的交通事故人員創(chuàng)傷臨床診療指南和國家基本醫(yī)療保險標準。
第89條 律師承辦涉及車輛損失保險、商業(yè)機動車第三者責任保險和車上人員責任保險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查案件是否存在上述險種共同的可能導致保險公司免除賠償責任的事由: 89.1地震及其次生災(zāi)害;
89.2戰(zhàn)爭、軍事沖突、恐怖活動、**、扣押、收繳、沒收、政府征用;
89.3競賽、測試、教練,在營業(yè)性維修、養(yǎng)護場所修理、養(yǎng)護期間; 89.4利用被保險機動車從事違法活動;
89.5駕駛?cè)孙嬀?、吸食或注射毒品、被藥物麻醉后使用被保險機動車;
89.6事故發(fā)生后,被保險人或其允許的駕駛?cè)嗽谖匆婪ú扇〈胧┑那闆r下駕駛被保險機動車或者遺棄被保險機動車逃離事故現(xiàn)場,或故意破壞、偽造現(xiàn)場、毀滅證據(jù);
89.7駕駛?cè)瞬痪邆浜戏ǖ鸟{駛資格,具體包括: 89.7.1無駕駛證或駕駛證有效期已屆滿;
89.7.2駕駛的被保險機動車與駕駛證載明的準駕車型不符; 89.7.3實習期內(nèi)駕駛公共汽車、營運客車或者載有爆炸物品、易燃易爆化學物品、劇毒或者放射性等危險物品的被保險機動車,實習期內(nèi)駕駛的被保險機動車牽引掛車;
89.7.4持未按規(guī)定審驗的駕駛證,以及在暫扣、扣留、吊銷、注銷駕駛證期間駕駛被保險機動車;
89.7.5使用各種專用機械車、特種車的人員無國家有關(guān)部門核發(fā)的有效操作證,駕駛營運客車的駕駛?cè)藷o國家有關(guān)部門核發(fā)的有效資格證書;
89.7.6依照法律法規(guī)或公安機關(guān)交通管理部門有關(guān)規(guī)定不允許駕駛被保險機動車的其他情況下駕車;
89.8非被保險人允許的駕駛?cè)耸褂帽槐kU機動車; 89.9被保險機動車轉(zhuǎn)讓他人,被保險人、受讓人未履行法律規(guī)定和合同約定的通知義務(wù),且因轉(zhuǎn)讓導致被保險機動車危險程度增加而發(fā)生的保險事故;
89.10除另有約定外,發(fā)生保險事故時被保險機動車無公安機關(guān)交通管理部門核發(fā)的行駛證或號牌,或未按規(guī)定檢驗或檢驗不合格。89.11被保險人或駕駛?cè)说墓室庑袨樵斐傻膿p失; 89.12應(yīng)當由機動車交通事故責任強制保險賠償?shù)慕痤~;
89.13保險合同約定的責任比例和免賠率,同時投保有不計免賠率特約條款的,還應(yīng)特別注意不計免賠率特約條款約定的由被保險人自行承擔的免賠金額,如因超載而產(chǎn)生的免賠金額等,即使投保有不計免賠,保險公司也不負責賠償;
89.14保險期限內(nèi),被保險機動車加裝、改裝或被保險家庭自用汽車、非營業(yè)用汽車從事營業(yè)運輸,導致被保險機動車危險程度顯著增加,投保人、被保險人未按照合同約定通知保險公司,且因危險程度顯著增加而發(fā)生的保險事故;
89.15保險事故發(fā)生后,因被保險人未及時履行出險通知義務(wù)導致事故的性質(zhì)、原因、損失程度等難以確定的部分或全部; 89.16其他不屬于保險責任范圍的損失和費用。
第90條 律師承辦涉及車輛損失保險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查案件是否存在該險種獨有的可能導致保險公司免除賠償責任的事由:
90.1自然磨損、朽蝕、腐蝕、故障; 90.2玻璃單獨破碎,車輪單獨損壞; 90.3無明顯碰撞痕跡的車身劃痕; 90.4人工直接供油、高溫烘烤造成的損失; 90.5火災(zāi)、爆炸、自燃造成的損失;
90.6遭受保險責任范圍內(nèi)的損失后,未經(jīng)必要修理繼續(xù)使用被保險機動車,致使損失擴大的部分;
90.7因污染(含放射性污染)造成的損失;
90.8市場價格變動造成的貶值、修理后價值降低引起的損失; 90.9標準配置以外新增設(shè)備的損失; 90.10發(fā)動機進水后導致的發(fā)動機損壞;
90.11被保險機動車所載貨物墜落、倒塌、撞擊、泄漏造成的損失; 90.12被盜竊、搶劫、搶奪,以及因被盜竊、搶劫、搶奪受到損壞或車上零部件、附屬設(shè)備丟失;
90.13保險事故發(fā)生后,保險公司未賠償之前,被保險人放棄對第三者請求賠償?shù)臋?quán)利;
90.14被保險機動車受到損失后在修理前被保險人沒有會同保險公司檢驗、協(xié)商確定修理項目、方式和費用,且保險公司無法重新核定。第91條 律師承辦涉及車輛損失保險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,還應(yīng)特別注意審查如下問題:
91.1保險單記載的新車購置價及保險金額,以確定投保時保險金額的確定方式、是否足額投保,以及由此引起的賠償數(shù)額計算方式的不同;
91.2被保險機動車在事故中受到的是全部損失還是部分損失; 91.3事故發(fā)生時被保險機動車的實際價值及損失殘值; 91.4被保險人的車輛損失是否已經(jīng)得到交強險賠償及其數(shù)額; 91.5因保險賠款的支付而導致保險合同終止的情況: 91.5.1被保險機動車發(fā)生全部損失;
91.5.2按投保時被保險機動車的實際價值確定保險金額的,一次賠款金額與免賠金額之和(不含施救費)達到事故發(fā)生時被保險機動車的實際價值;
91.5.3保險金額低于投保時被保險機動車的實際價值的,一次賠款金額與免賠金額之和(不含施救費)達到保險金額。
第92條 律師承辦涉及商業(yè)機動車第三者責任保險和車上人員責任保險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查是否存在該兩個險種共同的可能導致保險公司免除賠償責任的事由: 92.1精神損害賠償;
92.2因污染(含放射性污染)造成的損失; 92.3仲裁或者訴訟費用以及其他相關(guān)費用;
92.4被保險人未向受損害的車上人員或第三者承擔賠償責任; 92.5未經(jīng)保險公司書面同意,被保險人自行承諾和支付的賠償金額中,不屬于保險公司賠償范圍或者超出保險公司應(yīng)賠償金額的部分。第93條 律師承辦涉及商業(yè)機動車第三者責任保險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查案件是否存在該險種獨有的可能導致保險公司免除賠償責任的事由:
93.1被保險人及其家庭成員的人身傷亡、所有或代管的財產(chǎn)的損失; 93.2被保險機動車本車駕駛?cè)思捌浼彝コ蓡T的人身傷亡、所有或代管的財產(chǎn)的損失;
93.3被保險機動車本車上其他人員的人身傷亡或財產(chǎn)損失。93.4被保險機動車發(fā)生意外事故,致使第三者停業(yè)、停駛、停電、停水、停氣、停產(chǎn)、通訊或者網(wǎng)絡(luò)中斷、數(shù)據(jù)丟失、電壓變化等造成的損失以及其他各種間接損失;
93.5第三者財產(chǎn)因市場價格變動造成的貶值、修理后價值降低引起的損失;
93.6被保險機動車被盜竊、搶劫、搶奪期間造成第三者人身傷亡或財產(chǎn)損失;
93.7因保險事故損壞的第三者的財產(chǎn),在修理前被保險人未會同保險公司檢驗,協(xié)商確定修理項目、方式和費用,保險公司又無法重新核定的部分。
第94條 律師承辦涉及車上人員責任保險的以保險合同糾紛為案由的車險案件,應(yīng)注意審查案件是否存在該險種獨有的可能導致保險公司免除賠償責任的事由:
94.1被保險人或駕駛?cè)说墓室庑袨樵斐傻娜松韨觯?/p>
94.2被保險人及駕駛?cè)艘酝獾钠渌嚿先藛T的故意、重大過失行為造成的自身傷亡;
94.3違法、違章搭乘人員的人身傷亡;
94.4車上人員因疾病、分娩、自殘、斗毆、自殺、犯罪行為造成的自身傷亡;
94.5車上人員在被保險機動車車下時遭受的人身傷亡。
第95條 律師承辦涉及商業(yè)機動車第三者責任保險和車上人員責任保險的保險合同糾紛案件,應(yīng)注意審查被保險人支付給受害人的賠償款項是否符合國家法律、法規(guī)規(guī)定的賠償范圍、項目和標準,是否符合保險合同的約定,保險合同約定有醫(yī)療費按照國家基本醫(yī)療保險標準核定的,還應(yīng)審查醫(yī)療費是否符合醫(yī)保標準。第三節(jié)以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件
第96條 對于以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件的當事人如何確定,以及審理范圍是否包括商業(yè)第三者責任保險等商業(yè)保險險種,目前我國各地法院的執(zhí)行情況不盡相同,律師在承辦此類案件時,應(yīng)注意結(jié)合受訴法院所在地的高級人民法院和中級人民法院有無專門的指導意見,并參照指導意見的相關(guān)規(guī)定來確定自己的代理方案。第97條 律師承辦以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件,代理受害人及其近親屬起訴索賠時,應(yīng)注意將被保險人列為共同被告。第98條 律師承辦以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件,代理被保險人或者保險公司應(yīng)訴時,應(yīng)注意審查原告訴請的賠償項目和數(shù)額是否符合《中華人民共和國侵權(quán)責任法》、《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》以及其他法律、法規(guī)、司法解釋關(guān)于賠償項目、標準和范圍的規(guī)定。具體審查項目可參見本指引第28.4條的相關(guān)內(nèi)容。
第99條 律師承辦以交通事故侵權(quán)賠償糾紛為案由的車險案件,對于保險公司的賠償責任部分,應(yīng)參照本章第二節(jié)的相關(guān)內(nèi)容處理。
第七章 附 則
第100條 本指引根據(jù)2010年10月1日之前的法律、法規(guī)等制定,結(jié)合相關(guān)司法操作實踐編寫。若本指引公布后法律、法規(guī)、司法解釋有新的規(guī)定的,應(yīng)以新的規(guī)范為依據(jù)。
第101條 本指引由河南省律師協(xié)會金融保險法律業(yè)務(wù)委員會于2010年12月4日集體討論通過。