第一篇：控股股東、實(shí)際控制人的重大違法

1、2010年第一期保代培訓(xùn)筆記（1）楊文輝，IPO審核有關(guān)問(wèn)題

關(guān)于重大違法行為的審核 ? 控股股東、實(shí)際控制人違法比照創(chuàng)業(yè)板規(guī)則要求?，F(xiàn)在還沒(méi)有具體規(guī)定，但如果正在刑罰執(zhí)行期，肯定不行。

? 罰款以上的違法行為均屬重大違法行為，除非做出罰款處理的機(jī)關(guān)出文說(shuō)明不屬于重大違法行為。與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的另有標(biāo)準(zhǔn)。（2）畢曉穎，創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核關(guān)注的問(wèn)題

控制人重大違法問(wèn)題

? 發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人的重大違法行為的核查范圍參照主板《首發(fā)辦法》第25條：

（一）最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過(guò)證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個(gè)月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)；

（二）最近36個(gè)月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；

（三）最近36個(gè)月內(nèi)曾向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請(qǐng)，但報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段干擾中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其發(fā)行審核委員會(huì)審核工作；或者偽造、變?cè)彀l(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的簽字、蓋章；

（四）本次報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性記載或者重大遺漏；

（五）涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹?，尚未有明確結(jié)論意見；

（六）嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

? 對(duì)于控股股東、實(shí)際控制人之間存在的中間層次，參照上述核查范圍。? 保薦機(jī)構(gòu)、律師應(yīng)當(dāng)履行盡職調(diào)查義務(wù)，并在出具的文件中，明確發(fā)表結(jié)論性意見 2、2010年第二期保薦代表人培訓(xùn)筆記

（1）IPO審核法律要點(diǎn)與問(wèn)題：發(fā)行監(jiān)管部審核一處楊文輝

控股股東、實(shí)際控制人受刑法處罰，認(rèn)定重大違法，構(gòu)成障礙

? 原則上，凡被處以罰款以上行政處罰的都視為重大違法行為，但行政處罰實(shí)施機(jī)關(guān)依法認(rèn)定不屬于重大違法行為，且能夠依法作出合理說(shuō)明的除外

? 最近三年重大違法行為的起算點(diǎn)：(1)有規(guī)定的，從其規(guī)定；(2)沒(méi)有規(guī)定的，從違法發(fā)生之日起計(jì)算；(3)違法有連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從行為終止之日起計(jì)算。如非法發(fā)行股票，要在清理完成后三年，以改正日為時(shí)點(diǎn)計(jì)算。

? 控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為問(wèn)題：三年重大違法不能上市，有的個(gè)人股東在刑罰期內(nèi)，也不能上市。

3、2010年第六期保代培訓(xùn)筆記

控股股東和實(shí)際控制人的重大違法違規(guī)行為主板沒(méi)有明確規(guī)定，但是審核過(guò)程中掌握的比較嚴(yán)格，如民營(yíng)企業(yè)實(shí)際控制人會(huì)有這種情形發(fā)生。

? 對(duì)于犯罪，一定要慎重：報(bào)告期內(nèi)犯罪的，肯定不符合；在執(zhí)行期的，沒(méi)有明確規(guī)定，但是應(yīng)該還是受點(diǎn)影響。但是犯法，不影響其民事權(quán)利。

? 刑罰執(zhí)行完多久可以申報(bào)？具體把握時(shí)參照公司法關(guān)于董監(jiān)高任職資格的規(guī)定；

? 家族企業(yè)內(nèi)某人以前有過(guò)犯罪，現(xiàn)在沒(méi)有股權(quán)了行不行？也要慎重，因?yàn)楣蓹?quán)安排可以有很多規(guī)避的措施，一般不會(huì)被認(rèn)可，且家族企業(yè)會(huì)當(dāng)做一個(gè)整體來(lái)看待。4、2011年第一期保代培訓(xùn)記錄：

重大違法行為：

（1）重大沒(méi)有量化標(biāo)準(zhǔn)，兜底條款：嚴(yán)重?fù)p害了投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益

（2）要關(guān)注處罰的次數(shù)、頻率，比如剛剛處罰完，再次又因同類問(wèn)題受處罰的，問(wèn)題就比較嚴(yán)重；

（3）控股股東或?qū)嶋H控制人的重大違法行為：主板對(duì)此是沒(méi)有明文禁止的，但是也是審核關(guān)注內(nèi)容，核心是關(guān)注控股股東或?qū)嶋H控制人的誠(chéng)信狀況以及該誠(chéng)信問(wèn)題是否對(duì)發(fā)行人構(gòu)成影響。

他們的重大違法范疇等同上市公司的標(biāo)準(zhǔn)，有單位犯罪和個(gè)人犯罪兩種情況；對(duì)此類重大違法行為不簡(jiǎn)單參照36個(gè)月的標(biāo)準(zhǔn)，而是關(guān)注其是否存在該類行為，以及該類行為引發(fā)的誠(chéng)信問(wèn)題及其對(duì)發(fā)行主體的影響，尤其是個(gè)人犯罪行為，如果該人是發(fā)行主體的實(shí)際控制人或者控股股東的，則會(huì)重點(diǎn)關(guān)注該發(fā)行主體的違法違規(guī)情況，及對(duì)發(fā)行人的影響。對(duì)于什么是重大違法違規(guī)，同樣沒(méi)有具體量化標(biāo)準(zhǔn)，可參考《公司法》對(duì)董監(jiān)高任職資格的要求，另外也可以參考：犯罪的性質(zhì)和內(nèi)容、看與發(fā)行人業(yè)務(wù)是否存在關(guān)系、看是職務(wù)行為還是個(gè)人行為，也看犯罪主觀意識(shí)上是故意、過(guò)失還是疏忽，還看刑法期限等。5、2011年第二期保薦代表人培訓(xùn)筆記（有關(guān)審核部分）

（1）楊文輝，IPO審核的主要法律問(wèn)題： ? 重大違法行為：

? 主板也關(guān)注控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為，參照創(chuàng)業(yè)板執(zhí)行。犯罪行為發(fā)生在報(bào)告期內(nèi)，不符合申報(bào)條件；犯罪行為在報(bào)告期之外，處罰在報(bào)告期內(nèi)，證監(jiān)會(huì)正在研究?？梢詤⒄铡豆痉ā穼?duì)董監(jiān)高任職資格的要求，從個(gè)人（企業(yè)）的誠(chéng)信、犯罪的性質(zhì)、與發(fā)行人的緊密度、主觀意識(shí)、刑期長(zhǎng)短等。? 控股股東、實(shí)際控制人誠(chéng)信很重要，保薦人要做好盡職調(diào)查、從嚴(yán)把握。（2）畢曉穎，創(chuàng)業(yè)板非財(cái)務(wù)審核：

? 控股股東實(shí)際控制人的重大違法行為：按發(fā)行人重大違法行為掌握（按IPO管理辦法）。6、2011年第三期保薦代表人培訓(xùn)記錄——業(yè)務(wù)培訓(xùn)部分

（1）主板IPO審核的主要法律問(wèn)題（發(fā)行部審核一處處長(zhǎng)楊文輝）? 重大違法行為

? 關(guān)注罰款以上的行政處罰，結(jié)合處罰機(jī)關(guān)的認(rèn)定、具體情況以及對(duì)發(fā)行人的影響等綜合判斷。

? 關(guān)注控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為，主板雖無(wú)強(qiáng)制要求，但亦須重點(diǎn)關(guān)注。

? 關(guān)于刑罰不僅關(guān)注36個(gè)月內(nèi)的（要更嚴(yán)格），從嚴(yán)掌握但沒(méi)有具體標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)鍵要從誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)的角度考慮，還要考慮犯罪行為的性質(zhì)、內(nèi)容、與發(fā)行人的緊密度（例如屬于職務(wù)行為還是個(gè)人行為等）、主觀意識(shí)、刑期長(zhǎng)短等。一般來(lái)說(shuō)，讓沒(méi)有污點(diǎn)的企業(yè)先上市，有污點(diǎn)的要等，改過(guò)自新的可能給機(jī)會(huì)。

（2）第八部分，創(chuàng)業(yè)板非財(cái)務(wù)審核

? 控股股東實(shí)際控制人的重大違法行為：按發(fā)行人重大違法行為掌握（按IPO管理辦法）7、2011年第四期保代培訓(xùn)記錄

IPO法律問(wèn)題（楊文輝）

? 關(guān)于控股股東和實(shí)際控制人的重大違法行為：參照創(chuàng)業(yè)板執(zhí)行。實(shí)際控制人要講誠(chéng)信，歷史上曾受過(guò)刑事處罰的，要重點(diǎn)小心，至少報(bào)告期內(nèi)不要受處罰。報(bào)告期外的，要結(jié)合犯罪情形綜合判斷。《公司法》關(guān)于董監(jiān)高任職資格的要求對(duì)此有參考價(jià)值。

8、《2012年第二期保薦代表人培訓(xùn)記錄之四IPO審核的相關(guān)問(wèn)題》（處長(zhǎng) 段濤）

重大違法行為

? 最近3年內(nèi)無(wú)重大違法行為，對(duì)實(shí)際控制人及管理層的從業(yè)經(jīng)歷也要重要審核，涉及到實(shí)際控制人及控股股東的違法犯罪行為，充分披露，怎么起算將與創(chuàng)業(yè)板、法律部進(jìn)一步討論商定。” 9、2012年第三期保薦代表人培訓(xùn)

?近三年控股股東應(yīng)無(wú)重大違法違規(guī)行為。

? 發(fā)行人、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)（包括報(bào)告期轉(zhuǎn)讓、注銷的企業(yè)）、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違法違規(guī)情況：近三年是否存在重大違法違規(guī)行為均應(yīng)披露。

第一百四十七條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：

（一）無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力

（二）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年；

（三）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年；

（四）擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年；

（五）個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任無(wú)效。

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)。

第二篇：6.《中小企業(yè)板上市公司控股股東、實(shí)際控制人行為指引》

中小企業(yè)板上市公司控股股東、實(shí)際控制人行為指引

2007-5-17

第一章 總則

第一條 為貫徹證券市場(chǎng)公開、公平、公正原則，進(jìn)一步規(guī)范上市公司控股股東、實(shí)際控制人行為，切實(shí)保護(hù)上市公司和中小股東的合法權(quán)益，根據(jù)《公司法》、《證券法》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》（以下簡(jiǎn)稱《上市規(guī)則》）等法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及業(yè)務(wù)規(guī)則，制定本指引。

第二條 本指引適用于規(guī)范深圳證券交易所（以下簡(jiǎn)稱本所）中小企業(yè)板上市公司控股股東、實(shí)際控制人的行為和信息披露相關(guān)工作。

第三條 本指引所稱控股股東是指直接持有公司股本總額50％以上的股東；或者持有股份的比例雖然不足50％，但依其持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。

第四條 本指引所稱實(shí)際控制人是指雖不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份達(dá)不到控股股東要求的比例，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人或法人。

第二章 一般原則

第五條 控股股東、實(shí)際控制人對(duì)上市公司和中小股東承擔(dān)忠實(shí)勤勉義務(wù)，當(dāng)自身利益與上市公司、中小股東利益產(chǎn)生沖突時(shí)，應(yīng)當(dāng)將上市公司和中小股東利益置于自身利益之上。

第六條 控股股東、實(shí)際控制人不得利用關(guān)聯(lián)交易、利潤(rùn)分配、資產(chǎn)重組、對(duì)外投資等任何方式損害上市公司和中小股東的合法權(quán)益。

第七條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行其做出的公開聲明和各項(xiàng)承諾，不得擅自變更或解除。

第八條 控股股東、實(shí)際控制人不得通過(guò)任何方式違規(guī)占用上市公司資金。

第九條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)善意使用其控制權(quán)，不得利用其控制權(quán)從事有損于上市公司和中小股東合法權(quán)益的行為。

第十條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司資產(chǎn)完整、人員獨(dú)立、財(cái)務(wù)獨(dú)立、機(jī)構(gòu)獨(dú)立和業(yè)務(wù)獨(dú)立,不得通過(guò)任何方式影響上市公司的獨(dú)立性。

第十一條 控股股東、實(shí)際控制人與上市公司之間進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守公平性原則，不得通過(guò)任何方式影響上市公司的獨(dú)立決策。

第十二條 控股股東、實(shí)際控制人不得利用上市公司未公開重大信息牟取利益。第十三條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定履行信息披露義務(wù)，并保證披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

第十四條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)積極配合上市公司履行信息披露義務(wù)，并如實(shí)回答本所的相關(guān)問(wèn)詢。

第十五條 控股股東、實(shí)際控制人不得以任何方式泄漏有關(guān)上市公司的未公開重大信息，不得進(jìn)行內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)或者其他欺詐活動(dòng)。

第三章 恪守承諾和善意行使控制權(quán)

第十六條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)按照本所關(guān)聯(lián)人檔案信息庫(kù)的要求如實(shí)填報(bào)并及時(shí)更新相關(guān)信息，保證所提供的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

第十七條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)采取有效措施保證其做出的承諾能夠有效施行，對(duì)于存在較大履約風(fēng)險(xiǎn)的承諾事項(xiàng)，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)提供本所認(rèn)可的履約擔(dān)保。

擔(dān)保人或履約擔(dān)保物發(fā)生變化導(dǎo)致無(wú)法或可能無(wú)法履行擔(dān)保義務(wù)的，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知上市公司，并予以披露，同時(shí)提供新的履約擔(dān)保。

第十八條 控股股東、實(shí)際控制人在相關(guān)承諾尚未履行完畢前轉(zhuǎn)讓所持公司股份的，不得影響相關(guān)承諾的履行。

第十九條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司人員獨(dú)立，不得通過(guò)以下方式影響上市公司人員獨(dú)立：

（一）通過(guò)行使投票權(quán)以外的方式影響上市公司人事任免；

（二）通過(guò)行使投票權(quán)以外的方式限制上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及其他在上市公司任職的人員履行職責(zé)；

（三）任命上市公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人或董事會(huì)秘書在本公司或其控制的企業(yè)擔(dān)任除董事、監(jiān)事以外的職務(wù)；

（四）向上市公司總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人或董事會(huì)秘書等高級(jí)管理人員支付薪金或其他報(bào)酬；

（五）無(wú)償要求上市公司人員為其提供服務(wù)；

（六）有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定及本所認(rèn)定的其他情形。

第二十條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司財(cái)務(wù)獨(dú)立，不得通過(guò)以下方式影響上市公司財(cái)務(wù)獨(dú)立：

（一）將上市公司資金納入控股股東、實(shí)際控制人控制的財(cái)務(wù)公司管理；

（二）通過(guò)借款、違規(guī)擔(dān)保等方式占用上市公司資金；

（三）不得要求上市公司為其支付或墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等費(fèi)用或其他支出；

（四）有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定及本所認(rèn)定的其他情形。

第二十一條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司業(yè)務(wù)獨(dú)立,不得通過(guò)以下方式影響上市公司業(yè)務(wù)獨(dú)立：

（一）與上市公司進(jìn)行同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；

（二）要求上市公司與其進(jìn)行顯失公平的關(guān)聯(lián)交易；

（三）無(wú)償或以明顯不公平的條件要求上市公司為其提供資金、商品、服務(wù)或其他資產(chǎn)；

（四）有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定及本所認(rèn)定的其他情形。

第二十二條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證上市公司機(jī)構(gòu)獨(dú)立和資產(chǎn)完整，不得通過(guò)以下方式影響上市公司機(jī)構(gòu)獨(dú)立和資產(chǎn)完整：

（一）不得與上市公司共用主要機(jī)器設(shè)備、廠房、商標(biāo)、專利、非專利技術(shù)等；

（二）不得與上市公司共用原材料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；

（三）不得與上市公司共用機(jī)構(gòu)和人員；

（四）不得通過(guò)行使投票權(quán)以外的方式對(duì)公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和其他機(jī)構(gòu)行使職權(quán)進(jìn)行限制或施加其他不正當(dāng)影響；

（五）有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定及本所認(rèn)定的其他情形。

第二十三條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)充分保護(hù)中小股東的投票權(quán)、提案權(quán)、董事提名權(quán)等權(quán)利，不得以任何理由限制、阻撓其權(quán)利的行使。

第二十四條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)確保與上市公司進(jìn)行交易的公平性，不得通過(guò)欺詐、虛假陳述或者其他不正當(dāng)行為等任何方式損害上市公司和中小股東的合法權(quán)益。

第二十五條 控股股東、實(shí)際控制人不得利用其對(duì)上市公司的控制地位，牟取屬于上市公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。

第二十六條 控股股東、實(shí)際控制人提出議案時(shí)應(yīng)當(dāng)充分考慮和把握議案對(duì)上市公司和中小股東利益的影響。

第二十七條 本所鼓勵(lì)控股股東、實(shí)際控制人在表決以下議案時(shí)將其表決權(quán)限制在表決權(quán)總數(shù)的30％以內(nèi)，并在上市公司章程中予以規(guī)定：

（一）上市公司增發(fā)新股、發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券或向原股東配售股份（控股股東、實(shí)際控制人承諾按持股比例全額現(xiàn)金認(rèn)購(gòu)的除外）；

（二）上市公司重大資產(chǎn)重組，購(gòu)買的資產(chǎn)總價(jià)較所購(gòu)買資產(chǎn)經(jīng)審計(jì)的賬面凈值溢價(jià)達(dá)到或超過(guò)百分之二十的；

（三）上市公司在一年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或擔(dān)保金額超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計(jì)的資產(chǎn)總額百分之三十的；

（四）對(duì)上市公司有重大影響的附屬企業(yè)到境外上市；

（五）利潤(rùn)分配方案；

（六）對(duì)中小投資者權(quán)益有重大影響的相關(guān)事項(xiàng)。

第四章 買賣公司股份行為規(guī)范

第二十八條 控股股東、實(shí)際控制人不得利用他人帳戶或向他人提供資金的方式來(lái)買賣上市公司股份。

第二十九條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定和做出的各項(xiàng)承諾，盡量保持上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。

第三十條 控股股東、實(shí)際控制人買賣上市公司股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守公平信息披露原則，不得利用未公開重大信息牟取利益。

第三十一條 控股股東、實(shí)際控制人買賣上市公司股份，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《上市公司收購(gòu)管理辦法》等相關(guān)規(guī)定履行審批程序和信息披露義務(wù)，不得以任何方式規(guī)避審批程序和信息披露義務(wù)。

第三十二條 控股股東、實(shí)際控制人在下列情形下不得買賣上市公司股份：

（一）上市公司定期報(bào)告公告前15日內(nèi)；

（二）上市公司業(yè)績(jī)快報(bào)公告前10日內(nèi)；

（三）對(duì)公司股票及其衍生品種交易價(jià)格可能產(chǎn)生較大影響的重大事件，在該重大事件籌劃期間直至依法對(duì)外公告完成或終止后兩個(gè)交易日內(nèi)；

（四）本所認(rèn)定的其他情形。第三十三條 控股股東、實(shí)際控制人出售股份導(dǎo)致或有可能導(dǎo)致上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人發(fā)生變更的，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)兼顧上市公司整體利益和中小股東的合法權(quán)益。

第三十四條 控股股東、實(shí)際控制人轉(zhuǎn)讓上市公司控制權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)就受讓人以下情況進(jìn)行合理調(diào)查：

（一）受讓人受讓股份意圖；

（二）受讓人的資產(chǎn)以及資產(chǎn)結(jié)構(gòu)；

（三）受讓人的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)及其性質(zhì)；

（四）受讓人是否擬對(duì)公司進(jìn)行重組，重組是否符合上市公司的整體利益，是否會(huì)侵害其他中小股東的利益；

（五）對(duì)上市公司或中小股東可能產(chǎn)生重大影響的其他情形。

控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)在刊登《權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書》或《收購(gòu)報(bào)告書》前向本所報(bào)送合理調(diào)查情況的書面報(bào)告，并與《權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書》或《收購(gòu)報(bào)告書》同時(shí)披露。

第三十五條 控股股東、實(shí)際控制人轉(zhuǎn)讓公司控制權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意協(xié)調(diào)新老股東更換，防止公司出現(xiàn)動(dòng)蕩，并確保上市公司董事會(huì)以及公司管理層穩(wěn)定過(guò)渡。

第三十六條 在下列情形下，控股股東、實(shí)際控制人通過(guò)證券交易系統(tǒng)出售其持有的上市公司股份應(yīng)當(dāng)在出售前兩個(gè)交易日刊登提示性公告：

（一）預(yù)計(jì)未來(lái)六個(gè)月內(nèi)出售股份可能達(dá)到或超過(guò)上市公司股份總數(shù)5％以上；

（二）最近一年控股股東、實(shí)際控制人受到本所公開譴責(zé)或兩次以上通報(bào)批評(píng)處分；

（三）上市公司股票被實(shí)施退市風(fēng)險(xiǎn)警示；

（四）本所認(rèn)定的其他情形。

控股股東、實(shí)際控制人未刊登提示性公告的，任意連續(xù)六個(gè)月內(nèi)通過(guò)證券交易系統(tǒng)出售其持有的上市公司股份不得達(dá)到或超過(guò)上市公司股份總數(shù)的5％。

第三十七條 提示性公告包括以下內(nèi)容：

（一）擬出售的數(shù)量；

（二）擬出售的時(shí)間；

（三）擬出售價(jià)格區(qū)間(如有)；

（四）出售的原因；

（五）本所要求的其他事項(xiàng)。

第三十八條 控股股東、實(shí)際控制人通過(guò)證券交易系統(tǒng)買賣上市公司股份，每增加或減少比例達(dá)到公司股份總數(shù)的1％時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起兩個(gè)交易日內(nèi)就該事項(xiàng)作出公告。公告內(nèi)容至少包括以下內(nèi)容：

（一）股份變動(dòng)的數(shù)量、平均價(jià)格；

（二）股份變動(dòng)前后持股變動(dòng)情況；

（三）本所要求的其他事項(xiàng)。

第三十九條 控股股東、實(shí)際控制人出售股份出現(xiàn)以下情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知上市公司、報(bào)告本所，并對(duì)出售的原因、進(jìn)一步出售或增持股份計(jì)劃等事項(xiàng)作出說(shuō)明并通過(guò)上市公司予以公告，在公告上述情況之前，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)停止出售股份。

（一）出售后導(dǎo)致持有、控制公司股份低于50％時(shí)；

（二）出售后導(dǎo)致持有、控制公司股份低于30％時(shí)；

（三）出售后導(dǎo)致其與第二大股東持有、控制的比例差額少于5％時(shí)。

第四十條 控股股東、實(shí)際控制人通過(guò)信托或其他管理方式買賣公司股份的，適用本章規(guī)定。

第四十一條 控股股東、實(shí)際控制人因出現(xiàn)嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難等特殊情況，需在本指引第三十二條、三十六條第二款規(guī)定的限制情形下出售其所持有的股份的，應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

（一）向本所書面申請(qǐng)，并經(jīng)本所同意；

（二）上市公司董事會(huì)審議通過(guò)；

（三）獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)發(fā)表獨(dú)立意見；

（四）按照第三十七條要求刊登提示性公告；

（五）本所要求的其他條件。

第五章 信息披露管理

第四十二條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)建立信息披露管理制度，明確規(guī)定涉及上市公司重大信息的范圍、內(nèi)部保密、報(bào)告和披露等事項(xiàng)。

第四十三條 控股股東、實(shí)際控制人出現(xiàn)下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知上市公司、報(bào)告本所并予以披露：

（一）對(duì)上市公司進(jìn)行或擬進(jìn)行重大資產(chǎn)或債務(wù)重組的；

（二）持股或控制公司的情況已發(fā)生或擬發(fā)生較大變化的；

（三）持有、控制上市公司5％以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設(shè)置信托或被依法限制表決權(quán)；

（四）自身經(jīng)營(yíng)狀況惡化的，進(jìn)入破產(chǎn)、清算等狀態(tài)；

（五）對(duì)上市公司股票及其衍生品種交易價(jià)格有重大影響的其他情形。

上述情形出現(xiàn)重大變化或進(jìn)展的，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知上市公司、報(bào)告本所并予以披露。

第四十四條 控股股東、實(shí)際控制人對(duì)涉及上市公司的未公開重大信息應(yīng)當(dāng)采取嚴(yán)格的保密措施，一旦出現(xiàn)泄漏應(yīng)當(dāng)立即通知上市公司、報(bào)告本所并督促上市公司立即公告。緊急情況下，控股股東、實(shí)際控制人可直接向本所申請(qǐng)公司股票停牌。

第四十五條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)保證信息披露的公平性，對(duì)應(yīng)當(dāng)披露的重大信息，應(yīng)當(dāng)?shù)谝粫r(shí)間通知上市公司并通過(guò)上市公司對(duì)外披露，依法披露前，控股股東、實(shí)際控制人及其他知情人員不得對(duì)外泄漏相關(guān)信息。

第四十六條 公共傳媒上出現(xiàn)與控股股東、實(shí)際控制人有關(guān)的、對(duì)公司股票及其衍生品種交易價(jià)格可能產(chǎn)生較大影響的報(bào)道或傳聞，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)及時(shí)就有關(guān)報(bào)道或傳聞所涉及事項(xiàng)準(zhǔn)確告知上市公司，并積極配合上市公司的調(diào)查和相關(guān)信息披露工作。

第四十七條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)特別注意籌劃階段重大事項(xiàng)的保密工作，出現(xiàn)以下情形之一的，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)立即通知上市公司，并依法披露相關(guān)籌劃情況和既定事實(shí)：

（一）該事件難以保密；

（二）該事件已經(jīng)泄漏或者市場(chǎng)出現(xiàn)有關(guān)該事項(xiàng)的傳聞；

（三）公司股票及其衍生品種交易已發(fā)生異常波動(dòng)。

第四十八條 本所、上市公司向控股股東、實(shí)際控制人進(jìn)行調(diào)查、問(wèn)詢時(shí)，控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)積極配合并及時(shí)、如實(shí)回復(fù)，保證相關(guān)信息和資料的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整。

第四十九條 控股股東、實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)派專人負(fù)責(zé)信息披露工作，及時(shí)向本所報(bào)備專人的有關(guān)信息，并及時(shí)更新。第六章 監(jiān)督措施和對(duì)違反本指引的處理

第五十條 本所對(duì)上市公司控股股東、實(shí)際控制人的行為和信息披露相關(guān)工作實(shí)行日常監(jiān)管，具體措施包括：

（一）進(jìn)行誠(chéng)信教育和培訓(xùn)；

（二）發(fā)出監(jiān)管函件；

（三）口頭或書面調(diào)查；

（四）約見談話；

（五）報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)查處；

（六）其他監(jiān)管措施。

第五十一條 上市公司控股股東、實(shí)際控制人以及相關(guān)當(dāng)事人違反本指引規(guī)定，本所視情節(jié)輕重給予如下處分：

（一）責(zé)令改正；

（二）通報(bào)批評(píng)；

（三）公開譴責(zé)。

第五十二條 本所對(duì)上市公司控股股東、實(shí)際控制人違反本指引所采取的監(jiān)管措施記入中小企業(yè)板誠(chéng)信檔案，并視情況向社會(huì)公開。

第七章 附則

第五十三條 本指引未定義的用語(yǔ)的含義，依照國(guó)家有關(guān)法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及本所《股票上市規(guī)則》等相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則確定。

第五十四條 完成股權(quán)分置改革的中小企業(yè)板上市公司的控股股東、實(shí)際控制人除應(yīng)當(dāng)遵守本指引外，還應(yīng)當(dāng)同時(shí)遵守《中小企業(yè)板上市公司限售股份上市流通實(shí)施細(xì)則》的相關(guān)規(guī)定。

第五十五條 以下主體的行為視同控股股東、實(shí)際控制人行為，適用本指引相關(guān)規(guī)定：

（一）控股股東、實(shí)際控制人直接或間接控制的法人、非法人組織；

（二）控股股東、實(shí)際控制人為自然人的，其配偶、未成年子女；

（三）本所認(rèn)定的其他主體。

控股股東、實(shí)際控制人其他關(guān)聯(lián)人與上市公司相關(guān)的行為，參照本指引相關(guān)規(guī)定。第五十六條 本指引由本所負(fù)責(zé)解釋。

第五十七條 本指引自二○○七年六月一日起施行。

第三篇：0控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高管訴訟及處罰規(guī)定

《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》

第二十五條 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)忠實(shí)、勤勉，具備法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的資格，且不存在下列情形：

（一）被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施尚在禁入期的；

（二）最近三年內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者最近一年內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)的；

（三）因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘呱嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見的。

第二十六條 發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年內(nèi)不存在損害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的重大違法行為。

發(fā)行人及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年內(nèi)不存在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券，或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在三年前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)的情形。

首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法

第二十三條 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不得有下列情形：

（一）被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取證券市場(chǎng)禁入措施尚在禁入期的；

（二）最近36個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰，或者最近12個(gè)月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé)；

（三）因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛘呱嫦舆`法違規(guī)被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

第二十五條 發(fā)行人不得有下列情形：

（一）最近36個(gè)月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過(guò)證券；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個(gè)月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)；

（二）最近36個(gè)月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重；

（三）最近36個(gè)月內(nèi)曾向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出發(fā)行申請(qǐng)，但報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準(zhǔn)；或者以不正當(dāng)手段干擾中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其發(fā)行審核委員會(huì)審核工作；或者偽造、變?cè)彀l(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的簽字、蓋章；

（四）本次報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；

（五）涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹椋形从忻鞔_結(jié)論意見；

（六）嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。上市公司證券發(fā)行管理辦法

第二章 公開發(fā)行證券的條件 第一節(jié) 一般規(guī)定

第六條 上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，符合下列規(guī)定：

（一）公司章程合法有效，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事制度健全，能夠依法有效履行職責(zé)；

（二）公司內(nèi)部控制制度健全，能夠有效保證公司運(yùn)行的效率、合法合規(guī)性和財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性；內(nèi)部控制制度的完整性、合理性、有效性不存在重大缺陷；

（三）現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員具備任職資格，能夠忠實(shí)和勤勉地履行職務(wù)，不存在違反公司法第一百四十八條、第一百四十九條規(guī)定的行為，且最近三十六個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰、最近十二個(gè)月內(nèi)未受到過(guò)證券交易所的公開譴責(zé)；

（四）上市公司與控股股東或?qū)嶋H控制人的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開，機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)獨(dú)立，能夠自主經(jīng)營(yíng)管理；

（五）最近十二個(gè)月內(nèi)不存在違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保的行為。

第三十九條 上市公司存在下列情形之一的，不得非公開發(fā)行股票：

（一）本次發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；

（二）上市公司的權(quán)益被控股股東或?qū)嶋H控制人嚴(yán)重?fù)p害且尚未消除；

（三）上市公司及其附屬公司違規(guī)對(duì)外提供擔(dān)保且尚未解除；

（四）現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員最近三十六個(gè)月內(nèi)受到過(guò)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的行政處罰，或者最近十二個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所公開譴責(zé)；

（五）上市公司或其現(xiàn)任董事、高級(jí)管理人員因涉嫌犯罪正被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹榛蛏嫦舆`法違規(guī)正被中國(guó)證監(jiān)會(huì)立案調(diào)查；

（六）最近一年及一期財(cái)務(wù)報(bào)表被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見、否定意見或無(wú)法表示意見的審計(jì)報(bào)告。保留意見、否定意見或無(wú)法表示意見所涉及事項(xiàng)的重大影響已經(jīng)消除或者本次發(fā)行涉及重大重組的除外；

（七）嚴(yán)重?fù)p害投資者合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的其他情形。

中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于發(fā)布《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第25號(hào)－－上市公司非公開發(fā)行股票預(yù)案和發(fā)行情況報(bào)告書》的通知(證監(jiān)發(fā)行字[2007] 303號(hào))

第十一條 發(fā)行對(duì)象屬于本準(zhǔn)則第六條、第七條規(guī)定的情況的，發(fā)行對(duì)象的基本情況說(shuō)明應(yīng)當(dāng)包括：

（一）發(fā)行對(duì)象是法人的，應(yīng)披露發(fā)行對(duì)象名稱、注冊(cè)地、法定代表人，與其控股股東、實(shí)際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖，主營(yíng)業(yè)務(wù)情況，最近3年主要業(yè)務(wù)的發(fā)展?fàn)顩r和經(jīng)營(yíng)成果，并披露其最近1年簡(jiǎn)要財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表，注明是否已經(jīng)審計(jì)；

（二）發(fā)行對(duì)象是自然人的，應(yīng)披露姓名、住所，最近5年內(nèi)的職業(yè)、職務(wù)，應(yīng)注明每份職業(yè)的起止日期以及所任職單位、是否與所任職單位存在產(chǎn)權(quán)關(guān)系，以及其所控制的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)的主營(yíng)業(yè)務(wù)情況；

（三）發(fā)行對(duì)象及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（或者主要負(fù)責(zé)人）最近5年受過(guò)行政處罰（與證券市場(chǎng)明顯無(wú)關(guān)的除外）、刑事處罰或者涉及與經(jīng)濟(jì)糾紛有關(guān)的重大民事訴訟或者仲裁的，應(yīng)當(dāng)披露處罰機(jī)關(guān)或者受理機(jī)構(gòu)的名稱、處罰種類、訴訟或者仲裁結(jié)果以及日期、原因和執(zhí)行情況；

（四）本次發(fā)行完成后，發(fā)行對(duì)象及其控股股東、實(shí)際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者潛在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，是否存在關(guān)聯(lián)交易；如存在，是否已做出相應(yīng)的安排確保發(fā)行對(duì)象及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)以及保持上市公司的獨(dú)立性；

（五）本次發(fā)行預(yù)案披露前24個(gè)月內(nèi)發(fā)行對(duì)象及其控股股東、實(shí)際控制人與上市公司之間的重大交易情況。

公開發(fā)行證券公司信息披露的編報(bào)規(guī)則（第１２號(hào)）－－公開發(fā)行證券的法律意見書和律師工作報(bào)告

（２００１年３月１日中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)發(fā)布）

第四十九條 訴訟、仲裁或行政處罰

（一）發(fā)行人、持有發(fā)行人５％以上（含５％）的主要股東（追溯至實(shí)際控制人）、發(fā)行人的控股公司是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在，應(yīng)說(shuō)明對(duì)本次發(fā)行、上市的影響。

（二）發(fā)行人董事長(zhǎng)、總經(jīng)理是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。如存在，應(yīng)說(shuō)明對(duì)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響。

（三）如上述案件存在，還應(yīng)對(duì)案件的簡(jiǎn)要情況作出說(shuō)明（包括但不限于受理該案件的法院名稱、提起訴訟的日期、訴訟的當(dāng)事人和代理人、案由、訴訟請(qǐng)求、可能出現(xiàn)的處理結(jié)果或已生效法律文書的主要內(nèi)容等）。

第四篇：關(guān)于實(shí)際控制人的討論

關(guān)于實(shí)際控制人變更的認(rèn)定 根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)首發(fā)辦法的要求，“發(fā)行人最近3 年內(nèi)“實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更”對(duì)發(fā)行人是否適宜上市具有實(shí)質(zhì)性影響。在實(shí)踐過(guò)程中，各家保薦機(jī)構(gòu)對(duì)于實(shí)際控制人的認(rèn)定也是見仁見智，證監(jiān)會(huì)法律部對(duì)此也出具了法律適用意見。總的來(lái)言，對(duì)于實(shí)際控制人的認(rèn)定可以發(fā)揮保薦機(jī)構(gòu)的“主觀能動(dòng)性”，體現(xiàn)了保薦機(jī)構(gòu)的專業(yè)能力和創(chuàng)新精神。以下是對(duì)近期出現(xiàn)的特殊案例做一總結(jié)：

1、一般情況下的實(shí)際控制人認(rèn)定 根據(jù)公司法關(guān)于實(shí)際控制人的定義，實(shí)際控制人是指雖

不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。根據(jù)證券交易所的要求，公司對(duì)實(shí)際控制人應(yīng)一直披露到自然人、國(guó)有資產(chǎn)管理部門或其他最終控制人為止。鑒于此，通常情況下的實(shí)際控制人認(rèn)定主要關(guān)注：第一，股權(quán)比例；第二，管理層中支配能力包括一致行動(dòng)協(xié)議等。

對(duì)此，比較有意義的案例主要有：

（1）國(guó)資委被認(rèn)定為實(shí)際控制人

全聚德：全聚德在首發(fā)報(bào)告期內(nèi)控股權(quán)在兩家國(guó)資股東之間進(jìn)行了劃轉(zhuǎn)，雖然發(fā)生控股股東變更，但通過(guò)認(rèn)定北京市國(guó)資委為實(shí)際控制人，有效解決該問(wèn)題。

大秦鐵路：由于北京鐵路局分立為北京局和太原局，原北京局持有的大秦鐵路95%股份在首發(fā)前一年劃歸太原局持有，公司通過(guò)認(rèn)定鐵道部為實(shí)際控制人解決該問(wèn)題。

延伸思考：關(guān)于國(guó)資控股公司的實(shí)際控制人認(rèn)定，有企業(yè)認(rèn)定為集團(tuán)公司，有企業(yè)認(rèn)定為國(guó)資委，沒(méi)有統(tǒng)一的說(shuō)法；究竟認(rèn)定哪一級(jí)機(jī)構(gòu)為實(shí)際控制人，實(shí)際上我們可以各取所需：比如某縣有三個(gè)國(guó)資企業(yè)，其中擬上市公司A 企業(yè)為林業(yè)公司，B 企業(yè)、C 企業(yè)同為林業(yè)公司，相對(duì)而言，三家企業(yè)規(guī)模都比較小，財(cái)務(wù)指標(biāo)一般，但是三家如果合并成一家企業(yè)上市比較可行。因此我們可以認(rèn)定縣國(guó)資委為實(shí)際控制人，而不是局限于A 集團(tuán)或其控股股東，然后以A 企業(yè)合并B 企業(yè)和C 企業(yè)就屬于同一控制人下合并，可以避免非同一控制下企業(yè)合并帶來(lái)的財(cái)務(wù)指標(biāo)和運(yùn)行時(shí)間限制。需要說(shuō)明的是，發(fā)行部在最近一次保代培訓(xùn)中，講到國(guó)資委不能認(rèn)定為實(shí)際控制人，但是不能確認(rèn)發(fā)行部在提到這句話時(shí)是否是有意的。需要提醒的是，中國(guó)證監(jiān)會(huì)法律部新發(fā)的適用意見中：因國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理需要，國(guó)務(wù)院或者省級(jí)人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)無(wú)償劃轉(zhuǎn)直屬國(guó)有控股企業(yè)的國(guó)有股權(quán)或者對(duì)該等企業(yè)進(jìn)行重組等導(dǎo)致發(fā)行人控股股東發(fā)生變更的，如果符合以下情形，可視為公司控制權(quán)沒(méi)有發(fā)生變更： 1）有關(guān)國(guó)有股權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)或者重組等屬于國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理的整體性調(diào)整，經(jīng)國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者省級(jí)人民政府按照相關(guān)程序決策通過(guò)，且發(fā)行人能夠提供有關(guān)決策或者批復(fù)文件； 2）發(fā)行人與原控股股東不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者大量的關(guān)聯(lián)交易，不存在故意規(guī)避《首發(fā)辦法》規(guī)定的其他發(fā)行條件的情形； 3）有關(guān)國(guó)有股權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)或者重組等對(duì)發(fā)行人的經(jīng)營(yíng)管理層、主營(yíng)業(yè)務(wù)和獨(dú)立性沒(méi)有重大不利影響。

（2）職工持股會(huì)不認(rèn)定為實(shí)際控制人通富微電：通富微電控股股東為華達(dá)微，其第一大股東為公司職工持股會(huì)45%，第二大股東為通富微電董事長(zhǎng)石達(dá)明27.5%，于報(bào)告期內(nèi)持股會(huì)解散，石達(dá)明通過(guò)受讓股份持有華達(dá)微股份39.09%。公司認(rèn)定公司實(shí)際控制人為石達(dá)明，因此報(bào)告期內(nèi)未發(fā)生實(shí)際控制人變更。

云海金屬：云海金屬上市前股權(quán)結(jié)構(gòu)中，持股會(huì)持有44.93%（其中24.21%股份根據(jù)國(guó)資部門安排歸屬梅小明所有），梅小明40.88%，報(bào)告期內(nèi)，持股會(huì)解散，梅小明持股變更為65.09% 成為公司實(shí)際控制人。保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為：第一，梅小明作為自然人股東直接持有云海金屬40.88% 股權(quán)并擔(dān)任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)決策具有重大影響；第二，持股會(huì)會(huì)員持股分散，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策的影響較為有限；第三，職工持股會(huì)僅是名義上的第一大股東，因此公司實(shí)際控制人一直為梅小明。

延伸思考：云海金屬案例中，由于梅小明持股比例上具有較大優(yōu)勢(shì)，因此認(rèn)定為實(shí)際控制人沒(méi)有問(wèn)題；通富微電中，保薦機(jī)構(gòu)并未申明理由且石達(dá)明在持股會(huì)中持股比例不明，在持股比例上優(yōu)勢(shì)并不明顯，因此可否認(rèn)為，鑒于持股會(huì)本身的特殊情況（名義股東、股權(quán)分散，且并無(wú)控制目的），可以徑而認(rèn)定第二大股東即是實(shí)際控制人。

進(jìn)而言之，我們是否可以推定類似財(cái)務(wù)投資者等不具有實(shí)際控制目的僅僅股權(quán)比例居前的股東不是實(shí)際控制人。

（3）資產(chǎn)管理公司作為實(shí)際控制人

七星華創(chuàng)：七星華創(chuàng)控股股東為七星集團(tuán)，七星集團(tuán)股權(quán)結(jié)構(gòu)為北京電控持股27.66%，北京華融持股70.16%（債轉(zhuǎn)股方式），報(bào)告期內(nèi)，北京電控增資完成后，北京電控持股53.35%，北京華融持股45.24%。公司原考慮北京華融股權(quán)形成方式為債轉(zhuǎn)股，系特殊條件下特殊方式，而且北京華融根據(jù)設(shè)立目的即不為持股或控制為目的，而是擇機(jī)套現(xiàn)，因此認(rèn)定北京電控為實(shí)際控制人，認(rèn)為近三年實(shí)際控制人未發(fā)生變化，但未被中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可。

延伸思考：我認(rèn)為，該案例的被否緣于實(shí)際控制人與北京華融股權(quán)比例懸殊太大，如果股權(quán)比例比較接近，類似本節(jié)（2）中的情況，或許也會(huì)得到中國(guó)證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。

2、關(guān)于共同控制的認(rèn)定

海得控制：公司認(rèn)定7 名管理層股東為實(shí)際控制人，持股比例由0.3%-31.64%不等，合計(jì)持股比例超過(guò)70%。該案例中，所謂共同控制只為限制各位管理層股東出售股份，除了未來(lái)上市后鎖定36 個(gè)月外，首發(fā)報(bào)告期內(nèi)和上市后并無(wú)簽署一致行動(dòng)協(xié)議。

九陽(yáng)股份：公司認(rèn)定4 名管理層（通過(guò)控股股東間接持股方式）為實(shí)際控制人，該管理層并未實(shí)際持有上市公司股份。該管理層首發(fā)前3 年已簽署一致行動(dòng)協(xié)議，上市前將直接持有上市公司股份改為間接持股?？毓晒蓶|承諾鎖定三年。

海隆軟件：公司董事長(zhǎng)為包叔平持股比例5%左右（自然人中持股比例最大），其他29 名自然人股東（30 名自然人合計(jì)持股比例30%，）和古德投資（持股21%）簽署協(xié)議同意在股東大會(huì)審議事項(xiàng)時(shí)，與包叔平保持一致。第一大股東上海交大持股25%。公司認(rèn)定包叔平為

實(shí)際控制人，其他為一致行動(dòng)人。延伸思考：與中國(guó)證監(jiān)會(huì)適用意見相對(duì)照，本節(jié)前兩個(gè)案例算不上典型，不具有參考價(jià)值。海得控制第一、二大股東持股比例相差不大，首發(fā)前并無(wú)變化，只所以認(rèn)定為共同控制，除了限制出售外，其他并無(wú)特別之處；同樣在九陽(yáng)股份中，其中1 名管理層在控股股東中持股比較49%，完全可以認(rèn)定為單一控制人，但公司和保薦機(jī)構(gòu)都認(rèn)定為管理層共同控制。反而在海隆軟件案例中，最為符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)法律部適用意見之共同控制的規(guī)定，其一，各自然人股東持股極為分散，單個(gè)而言無(wú)法認(rèn)定為實(shí)際控制人；其二，首發(fā)前3 年及可預(yù)見的期間存在一致行動(dòng)協(xié)議，明確各方權(quán)利義務(wù)；其三，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒(méi)有出現(xiàn)重大變更；其四，上市后有3 年鎖定安排；其五，公司最近3 年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人未發(fā)生變化。但保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)定為單一控制人，其他人為一致行動(dòng)人。當(dāng)然考慮到適用意見出臺(tái)在后，各家保薦機(jī)構(gòu)之前關(guān)于實(shí)際控制人的認(rèn)定比較混亂可以理解。綜合來(lái)看，證監(jiān)會(huì)對(duì)共同控制的認(rèn)定趨于收緊，設(shè)定的條件比較多，適用起來(lái)比較麻煩。

3、關(guān)于不存在實(shí)際控制人的認(rèn)定

北京銀行：北京銀行首發(fā)前股權(quán)比例分散，報(bào)告期內(nèi)通過(guò)引入戰(zhàn)略投資者，ING 持股比例達(dá)到19.90%作為最大單一股東，北京國(guó)資持股12%位列第二大股東。公司認(rèn)為ING 持股比例較低，而且17 名董事會(huì)成員中僅占2 席，因此不能認(rèn)定其為公司實(shí)際控制人；以此類推，其他股東更無(wú)力控制公司經(jīng)營(yíng)，因此公司不存在實(shí)際控制人，因此不存在實(shí)際控制人變更的情形。

南京銀行：南京銀行首發(fā)前持股比例同樣分散，第一大股東南京國(guó)資持股19.78%，第二大股東南京新港持股17%，第三大股東IFC 持股15%。報(bào)告期內(nèi)，股東之間發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，引入巴黎銀行持股19.20%，位列第二大股東，南京國(guó)資、南京新港持股比例不變，位列第一、三大股東?；诤捅本┿y行同樣的原因，公司不存在實(shí)際控制人，因此不存在實(shí)際控制人變更的情形。

延伸思考：由于該等案例發(fā)生在證監(jiān)會(huì)適用意見之前，保薦機(jī)構(gòu)均通過(guò)證明公司在股權(quán)變動(dòng)前后都不存在實(shí)際控制人，從而得出公司實(shí)際控制人未發(fā)生變動(dòng)的結(jié)論。雖然理由牽強(qiáng)，但不失為創(chuàng)新之舉。顯然證監(jiān)會(huì)不太認(rèn)同上述推理過(guò)程，新發(fā)的適用意見中，證監(jiān)會(huì)明確該等情形下，需證明“發(fā)行人的股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)管理層和主營(yíng)業(yè)務(wù)在首發(fā)前3 年內(nèi)沒(méi)有發(fā)生重大變化”。問(wèn)題是，認(rèn)定管理層和主營(yíng)業(yè)務(wù)沒(méi)有重大變化比較容易，如何認(rèn)定股權(quán)及控制結(jié)構(gòu)發(fā)生重大變化還需要進(jìn)一步明晰。上述北京銀行案例中，報(bào)告期內(nèi)第一大股東發(fā)生變化，更有傾向認(rèn)定為控制結(jié)構(gòu)發(fā)生了重大變化；南京銀行案例中，報(bào)告期內(nèi)第二大股東發(fā)生變化，傾向于認(rèn)定控制結(jié)構(gòu)未發(fā)生重大變化；但是結(jié)合適用意見中關(guān)于判斷實(shí)際控制人是否變更的立法意圖：“旨在以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對(duì)公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力擁有較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。由于公司控制權(quán)往往能夠決定和實(shí)質(zhì)影響公司的經(jīng)營(yíng)方針、決策和經(jīng)營(yíng)管理層的任免，一旦公司控制權(quán)發(fā)生變化，公司的經(jīng)營(yíng)方針和決策、組織機(jī)構(gòu)運(yùn)作及業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)等都可能發(fā)生重大變化，給發(fā)行人的持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利能力帶來(lái)重大不確定性”，上述兩個(gè)案例中，雖然股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生了變化，但是考慮到對(duì)公司管理層、經(jīng)營(yíng)決策影響不大，對(duì)公司持續(xù)發(fā)展和持續(xù)盈利更為有利，所以認(rèn)定兩個(gè)案例中認(rèn)定控制結(jié)構(gòu)未發(fā)生重大變化也是可以嘗試的。

4、在第一、二股東持股比例相差不大情況下實(shí)際控制人的認(rèn)定 從以上案例和其他過(guò)往案例中，可以看出在發(fā)行人第一、二大股東持股比例比較接近的情況下，如何認(rèn)定實(shí)際控制人是否變更的情況比較復(fù)雜：

（1）認(rèn)定第一大股東為實(shí)際控制人

西部礦業(yè)：西部礦業(yè)首發(fā)前全資由青海國(guó)資委持有，報(bào)告期內(nèi)進(jìn)行了增資擴(kuò)股，股權(quán)結(jié)構(gòu)變?yōu)榍嗪?guó)資委持股33%，中信信托持股30%。由于公司控制權(quán)由原來(lái)的絕對(duì)控制變?yōu)楝F(xiàn)在的股權(quán)控制并不明顯，證監(jiān)會(huì)在反饋意見中關(guān)注其實(shí)際控制人變化情況。公司認(rèn)為青海國(guó)資委位列第一大股東，同時(shí)在7 名董事會(huì)中提名3 人，因此保持了對(duì)公司控制權(quán)并未發(fā)生變化。同樣的情況也發(fā)生在方正電機(jī)案例中。

（2）認(rèn)定公司不存在實(shí)際控制人 類似在北京銀行、南京銀行案例中，如果符合證監(jiān)會(huì)關(guān)于近3 年控制結(jié)構(gòu)、管理層和主營(yíng)業(yè)務(wù)未發(fā)生重大變化的情況，我們可以證明盡管第一、二大股東持股比例比較接近（持股比例超過(guò)30%亦是如此），但單一股東都無(wú)法對(duì)公司形成控制，因此公司不存在實(shí)際控制人，所以就不存在實(shí)際控制人變更的情形。

（3）認(rèn)定為共同控制 在適用意見出臺(tái)之前，認(rèn)定共同控制的案例較多，但在證監(jiān)會(huì)適用意見出臺(tái)以后，認(rèn)定共同控制比較困難。

5、結(jié)語(yǔ) 雖然前期案例在實(shí)際控制人認(rèn)定方面存在一定的“混亂”，雖然證監(jiān)會(huì)在審核標(biāo)準(zhǔn)上不見得一視同仁，所以上述案例和結(jié)論并不能推而廣之，但是過(guò)往案例還是可以給我們一些有益的幫助。

第五篇：控股股東承諾書

股東是股份制公司的出資人或叫投資人。股東是股份公司或有限責(zé)任公司中持有股份的人，有權(quán)出席股東大會(huì)并有表決權(quán)，下面是關(guān)于股東承諾書的內(nèi)容，歡迎閱讀！控股股東承諾書

XX(公司或自然人全稱)擬(入股增資)xx(小額貸款公司全稱)，現(xiàn)鄭重承諾如下：

1、本(公司/人)本次自愿出資xx萬(wàn)元，(入股增資)xx(小額貸款公司公司全稱)，出資完成后，總出資額xx萬(wàn)元，占股份總額xx%。保證自有資金入股，非借貸資金或他人委托資金，且資金來(lái)源真實(shí)合法，并按時(shí)足額交納出資，不抽回資金。

2、本(公司/人)嚴(yán)格按照《重慶市小額貸公司試點(diǎn)管理暫行辦法》等小額貸款公司審批管理的有關(guān)規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)，上報(bào)的申請(qǐng)材料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不存在虛假陳述或重大遺漏。

3、本(公司/人)作為最大股東，根據(jù)財(cái)政部《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系的界定，本(公司/人)及本(公司/人)關(guān)聯(lián)方的持股比例，沒(méi)有超過(guò)小額貸款公司注冊(cè)資本總額的50%;作為一般股東，本(公司/人)及本(公司/人)關(guān)聯(lián)方的持股比例，沒(méi)有超過(guò)小額貸款公司注冊(cè)資本總額的10%，最低沒(méi)有低于注冊(cè)資本總額的5‰。

4、本(公司/人)成為xx(小額貸款公司公司全稱)股東之后，將嚴(yán)格遵守《公司法》、《重慶市小額貸款公司試點(diǎn)管理暫行辦法》等有關(guān)規(guī)定，認(rèn)真履行股東義務(wù)，完善公司治理。

以上承諾若有虛假，本(公司/人)愿承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

法定代表人/承諾人(簽名)：

(公司(公章))

日期：年月日

×××公司擬入股設(shè)立×××小額貸款公司，現(xiàn)鄭重承諾如下：

1.本公司自愿出資×××萬(wàn)元，入股設(shè)立重慶市×××小額貸款有限責(zé)任公司(或股份有限公司)，占股份總額××%。作為股東，保證按時(shí)足額交納出資，不抽回資金。

2.本公司嚴(yán)格按照《重慶市小額貸款公司試點(diǎn)管理暫行辦法》和《重慶市小額貸款公司組建審核工作指引》的規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)，上報(bào)的申請(qǐng)材料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不存在虛假陳述或重大遺漏。

3.本公司承諾成為重慶市×××小額貸款有限責(zé)任公司(或股份有限公司)股東之后，將嚴(yán)格遵守《公司法》、《重慶市小額貸款公司試點(diǎn)管理暫行辦法》等有關(guān)規(guī)定，認(rèn)真履行股東義務(wù)，完善公司治理。

以上承諾若有虛假，本公司愿承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

法定代表人：XXX

公司(公章)

日期：20XX年7月日