第一篇：導游概論案例分析題

導游概論案例分析題

㈠關(guān)于導游人員職業(yè)道德

〈南京導游的可貴精神〉

一次，帶學生去南京旅游，南京的地接是當?shù)豖X旅行社的導游，在參觀南京大屠殺紀念館時，班里有幾個學生不太安靜，還在講話，當時導游的臉色一下子變得非常嚴肅。他說：“各位既然選擇了到這兒來，那么就請尊重這些死難的人?！睅讉€學生覺得導游太小題大作了，當即一個學生反問道：“那么請問導游你是不是南京人？”導游答道：“嚴格來講，我不能算是真正的南京市人，而是從南京周邊的縣鎮(zhèn)遷居過來的，但是現(xiàn)在幾乎所有的南京人都算不上是真正的南京本地人，因為真正意義上的南京人已在南京大屠殺當中幾乎被屠殺殆盡了?！甭犕陮в蔚倪@一席話，所有人的神情都變得凝重，在接下來的參觀中自始至終都沒有一個個喧嘩。參觀完了以后導游還告訴我們：在南京大部分日本團的行程當中都會有參觀大屠殺紀念館這一項，如果沒有，只要時間允許，很多導游都會自己掏腰包加這個點，免費讓日本游客參觀。在后面的游覽中這位導游始終如一的認真負責的帶我班學生走完了南京的行程，他的講解始終都體現(xiàn)出一種深刻的愛國主義和盡職盡業(yè)的精神。臨告別時，很多學生都向他索要了通信地址并表示了感謝。

點評：本案例中的導游員充分體現(xiàn)出了一個導游員的職業(yè)道德，他以自己的言行給這個旅游團上了一堂生動的愛國主義課，體現(xiàn)出的是他強烈的自尊自強和敬業(yè)愛崗精神

㈡關(guān)于導游服務(wù)禮儀

XX旅行社一女導游帶團到蘇州旅游，由于該導游個性豪爽又與團里客人相處不錯，到臨別前的一晚幾個客人請其到某酒家吃飯，導游自恃酒量好，席間當客人敬酒總是來者不拒，結(jié)果喝的酩酊大醉，由幾個游客扶著出了酒家的門，在門口游客讓她一人先等一會兒，其他人負責走遠一點去叫出租車。由于喝酒過量，該導游已無法站穩(wěn)，于是躺到了身旁一輛新的私家車上，恰好此時車主人從酒家走出來看到這一幕，不由分說就找了個水桶將水劈頭蓋臉朝導游身上潑去，導游驚醒過來走開，但即使如此，迷信的車主還是覺得不夠，再打了幾次水往該導游躺過的地方不斷沖刷，場面非常尷尬。

點評：該案例中的女導游由于在飲酒方面沒有對自己加以節(jié)制，結(jié)果造成非常惡劣的影響。作為一名導游員，時刻不能忘記自己的身份，在各方面都應(yīng)對自己嚴格要求，本案例實在是一個深刻的教訓，讓每個已成為導游的和即將成為導游的人深思。

㈢關(guān)于小包價旅游

一次，歐美部的英語導游員小陳作為地陪負責接待一由選擇性旅游的散客組成的旅游團。旅游團共13人，其中8人英語，5人普通話。在旅游車上，小陳用兩種語言交替為游客講解。到了一游覽點時，小陳考慮到團員中講英語的較多，便先用英語進行了講解，沒想到他講解完畢想用中文做再次講解時，講中文的游客已全都走開了，因而他就沒用中文再做講解。事后，小陳所在旅行社接到了那幾位講中文游客的投訴，他們認為地陪小陳崇洋媚外，對待游客不平等。

點評：這是一次由誤會而遭致的投訴。由選擇性旅游的散客組成的旅游團是指原來分散住在不同飯店，因為目標一致（選擇了同一景點或同一線路），而由旅行社門市工作人員臨時組織成的旅游團。正因為旅游團是臨時組織起來的，因而團員經(jīng)常是來自不同國家或地區(qū)，互不熟悉，語言不通，行為各異。接待這樣的旅游團要比接待團隊游客復雜得多，困難得多。本案例中，分析小陳遭受投訴的原因，其實并非他真的崇洋媚外，也并非沒有遵照“為大家服務(wù)”的原則去做，只是服務(wù)過程中工作欠細致，周到而已。從案例中我們可知，無論是動機上或行為上，小陳都沒有不想為這些講中文的游客帶來心理上的不平衡，結(jié)果導致了游客對他的投訴。消除這種因“誤會”而遭致投訴的方法其實非常簡單，小陳只要事先與游客聲明，他將用中英文交替的方式為游客講解即可；若要完全平等，則可采用轉(zhuǎn)換講解法，在甲地“此時”英語講解在先，到了乙地“彼時”則英語講解在后。

㈣關(guān)于導游講解

地陪王小姐在陪同一對老年夫婦游覽故宮時工作認真負責，在兩個半小時內(nèi)向游客詳細講解了午門，三大殿、乾清宮和珍寶館。老人提出了一些有關(guān)故宮的問題，王小姐說：“時間很緊，現(xiàn)在先游覽，回飯店后我一定詳細回答你的問題。”游客建議她休息，她都謝絕了。雖然很累，但她很高興，認為自己出色地完成了導游講解任務(wù)。然而，出乎她意料的是那對老年夫婦不僅不表揚她，反而寫信給旅行社領(lǐng)導批評了她。她很委屈，但領(lǐng)導了解情況后說老年游客批評得對。

問：（1）為什么說老年游客批評得很對?

（2）應(yīng)該怎樣接待老年散客? 參考答案

（1）老年夫婦的批評很有道理

①很顯然，王小姐不了解老年游客的興趣愛好、體力和心情，讓他們作了一次疲勞的游覽；

②老人表面上勸王小姐休息，實際上是他們累了，很想休息一會兒，可惜王小姐不理解； ③王小姐不應(yīng)該不在現(xiàn)場回答他們的關(guān)于故宮的問題，也不應(yīng)讓老人在短時間內(nèi)看那么多的東西。

（2）接待老年散客的正確做法是：

①對游覽線路，導游員要提出建議，作好顧問，但由游客選擇，不能勉強游客接受你的安排；

②對老年散客，一定要注意勞逸結(jié)合，他們提出要休息，就應(yīng)找地方休息，有時還要建議他們休息。絕不能強拉他們?nèi)ビ斡[；

③對景點作必要的介紹后，導游講解應(yīng)以對話、討論形式為好； ④一般情況下，要在現(xiàn)場回答游客提出的與景點相關(guān)的問題。

㈤關(guān)于導游員帶團技能

一個30人的老年旅游團到杭州游玩，擔任地陪任務(wù)的小王是初次帶團，為了給游客留下良好的印象，她特地買了一套名牌服裝，戴上貴重的飾品去迎接旅游團，與游客一見面，小王就謙虛的說“我是新導游，我什么都不懂，請大家多包涵?！痹谟斡[過程中，小王感覺到講解完導游詞就沒什么話可和游客聊的，為此小王就經(jīng)常一個人走在旅游團的前面，誰知，全陪和領(lǐng)隊當著游客的面向小王提意見“走路太快；講話太快；不強調(diào)集合時間、地點；不友好等”。小王很傷心，認為導游工作得不到尊重和理解，自己不適合導游職業(yè)。

問:

1、地陪小王有哪些不妥之處？

2、如果你是小王應(yīng)該如何做？

㈥對旅游者個別要求的處理

⊙全陪小熊和一個來自德國的旅游團坐長江豪華游船游覽長江三峽，一路上相處十分愉快。游船上每餐的中國菜肴十分豐盛，且每道菜沒有重復。但一日晚餐過后，一游客對小熊說：“你們的中國菜很好吃，我每次都吃得很多，不過今天我的肚子有點想家了，你要是吃多了我們的面包和黃油，是不是也想中國的大米飯？”旁邊的游客也笑了起來。雖說是一句半開玩笑的話，卻讓小熊深思。晚上，小熊與游船上取得聯(lián)系，說明了游客的情況，提出第二天安排一頓西餐的要求。第二天，當游客發(fā)現(xiàn)吃西餐時，個個興奮地鼓掌。請你對此進行分析。參考答案1．這是一次對游客超常服務(wù)的成功案例；

2．導游人員在對客服務(wù)時，應(yīng)考慮游客的飲食習慣；

3．在游客含蓄提出換餐要求后，導游人員要盡量與餐廳聯(lián)系，看是否可行； 4．如需增加費用，應(yīng)征求游客的意見。

⊙某旅游團17日早上到達K市，按計劃上午參觀景點，下午自由活動，晚上19：00觀看文藝演出，次日乘早班機離開。抵達當天，適逢當?shù)嘏e行民族節(jié)慶活動，并有通宵篝火歌舞晚會等豐富多彩的文藝節(jié)目。部分團員提出，下午想去觀賞民族節(jié)慶活動，并放棄觀看晚上的文藝演出，同時希望導游員能派車接送。

針對此種情況，導游員應(yīng)怎樣處理?應(yīng)做好哪些工作?

參考答案：(1）可以允許部分游客利用自由活動時間去觀賞民族節(jié)慶活動。

（2）如果節(jié)慶活動地點與文藝演出地點在同一路線，且時間上不沖突，可以滿足他們派車接送的要求。

若不同路，應(yīng)當為他們安排車輛，車費自理；

（3）告知游客參觀民族節(jié)慶活動費用自理，放棄觀看文藝演出費用不退。（4）告誡游客尊重當?shù)氐拿褡屣L俗習慣；

（5）提醒游客注意安全，不要太晚回飯店，因次日要乘早班機離開，更不能通宵逗留。

（6）若游客自己回飯店，要提醒其記住回來的路線、飯店的名稱及電話號碼；（7）如果可能地陪與全陪最好分開陪同游客前往以上兩個不同的活動地點。(8)晚上應(yīng)在就寢之前落實游客到位情況。

注：第4-8點可歸納為：強調(diào)觀賞民族節(jié)慶活動的注意事項和安全問題；

⊙某旅游團中一位重點客人，很想購買一件文物的復制品，但直到出境前仍未購到。經(jīng)商議，他給導游員小張留下款項，請代為購買。如果你是這位導游員小張，應(yīng)如何妥善處理此事？

參考答案（參見教材P123）1．請示領(lǐng)導，報告詳細情況；

2．請客人留下詳細通訊地址；

3．購買后將物品和單據(jù)交旅行社部門經(jīng)理審核； 4．妥善包裝、郵寄；

5．將發(fā)票、郵寄單據(jù)和余款寄給客人； 6．復印各種單據(jù)并妥為保存；

7．游客的委托事宜辦妥后向領(lǐng)導匯報。

⊙美國ABC旅游團一行18人參觀湖北某地毯廠后乘車返回飯店。途中，旅游團成員史密斯先生對地陪小王說：“我剛才看中一條地毯，但沒拿定主意。跟太太商量后，現(xiàn)在決定購買。你能讓司機送我們回去嗎？”小王欣然應(yīng)允，并立即讓司機驅(qū)車返回地毯廠。在地毯廠，史密斯夫婦以1000美元買下地毯。但當?shù)攴桨b時，史密斯夫人發(fā)現(xiàn)地毯有暇疵，于是決定不買。兩天后，該團離開湖北之前，格林夫婦委托小王代為訂購同樣款式的地毯一條，并留下1500美元作為購買和托運費用。小王本著“賓客至上”的原則，當即允諾下來。史密斯夫人十分感激，并說：“朋友送我們一幅古畫，但畫軸太長，不便攜帶。你能替我們將畫和地毯一起托運嗎？”小王建議：“畫放在地毯里托運容易弄臟和損壞。還是隨身攜帶比較好。”史密斯夫人認為此話很有道理，稱贊他考慮周到，服務(wù)熱情。然后滿意地離去。送走旅游團后，小王即與地毯廠聯(lián)系辦理了購買和托運地毯的事宜，并將發(fā)票、托運單、350美元托運手續(xù)費收據(jù)寄給夫婦。試分析小王處理此事過程中的不妥之處。

參考答案：在此案例中地陪小王在處理史密斯先生的三個要求時都不妥：、1．不應(yīng)讓司機立即返回地毯廠，正確的做法是先征求其他游客的意見：（1）若大家同意，可返回；（2）大家不同意，讓史密斯先生坐出租車去地毯廠并為其寫便條（注明工廠名稱及飯店名稱），或先回飯店，安排好其他客人后陪同史密斯先生前往地毯廠。2．不應(yīng)欣然應(yīng)允代購地毯的要求并錢，正確的做法應(yīng)是：（1）婉拒史密斯先生的代購地毯的要求；

（2）推托不了時應(yīng)請示領(lǐng)導，如領(lǐng)導同意，可接受委托并收錢；

（3）購妥、托運后，將發(fā)票、托運單、托運費收據(jù)及余款寄給格林先生，將各種單據(jù)的復印件交旅行社保存。

3．對古畫的處理不妥，地陪要向史密斯夫婦講明如下幾點：

（1）古畫必須送國家文化行政管理部門鑒定，未經(jīng)鑒定的文物不準出境；（2）古畫出境要開具出口許可證；

（3）攜古畫出境時要向海關(guān)申報，不據(jù)實申報的，海關(guān)將依法處理；（4）所以古畫不能放在地毯內(nèi)托運。

⊙某旅游團離境前，一老年游客找到全陪小李。要求他將一個密封的盒子轉(zhuǎn)交一位朋友，并說：“盒里是些貴重東西。本來想親手交給他的，但他來不了飯店，我也去不了他家。現(xiàn)在只得請你將此盒轉(zhuǎn)交給我的朋友了?！毙±顬榱耸褂慰透吲d，接受了他的委托，并認真地親自將盒子交給了游客的朋友?？墒牵肽旰?，老年游客寫信給旅行社，詢問為什么李先生沒有將盒子交給他的朋友。當旅行社調(diào)查此事時，小李說已經(jīng)把盒子交給了老人的朋友了，并詳細地介紹了整個過程。旅行社領(lǐng)導嚴肅地批評了小李。（1）領(lǐng)導的批評對不對？為什么？

（2）怎樣正確處理游客的轉(zhuǎn)交貴重物品的委托要求？

參考答案：

1．領(lǐng)導批評得很對，小李處理此事有錯，主要錯在：（1）違背了處理游客轉(zhuǎn)交物品要求的一般原則；

（2）在不請示領(lǐng)導，不知盒中何物時就接受游客轉(zhuǎn)交貴重物品的委托；（3）既沒有讓老年游客寫委托書，也沒有讓收件人寫收據(jù)。2．對待游客轉(zhuǎn)交貴重物品的要求，導游員的正確做法是：（1）一般要婉言拒絕；

（2）讓游客親自將物品交給朋友或陪他去郵局郵寄；

（3）游客確有困難又堅持請導游員轉(zhuǎn)交時，應(yīng)請示領(lǐng)導經(jīng)批準后方可接受游客的委托；（4）要請游客打開盒子看清是什么物品，若是應(yīng)稅物品先讓其納稅，若是食品應(yīng)婉拒；（5）讓委托人寫委托書（必須寫明物品名稱和數(shù)量，收件人姓名和詳細地址），物品送交收件人后要讓其寫收條；

（6）導游員要妥善保管委托書和收條（或交旅行社保管）。㈦關(guān)于旅游事故

⊙KZH1015團將于10月17日17：40乘火車離A市赴E市。地陪小胡帶領(lǐng)該團游覽了清靜寺后于16：00將該團帶到市中心購物。16：40全團上車后發(fā)現(xiàn)少了兩名客人。于是小胡讓帶隊照顧全團在原地等候，自己和全陪分頭去找這兩名客人。等找到客人，回到車上時，離火車開車時間只有二十分鐘了。駕駛員立即開車，可是汽車抵達火車站時，火車已駛離站臺，試分析造成這次誤車事故的原因，并說明小胡應(yīng)采取什么補救措施？

參考答案：這起誤車事故的責任在地陪，他犯了兩個錯誤：

1．地陪帶旅游者去商場購物，違反了“旅游團離站當天不得讓旅游者自由活動，不帶旅游者去大型商場購物”的紀律；

2．絕大多數(shù)已經(jīng)返回，地陪應(yīng)該讓全陪攜票證帶旅游團先去車站等候，自己留下尋找走失者，而他卻讓所有的人在原地等候。

3．補救措施參見教材P132“對既成事故的處理”

⊙某年北京某旅游團按通知將乘8月30日1301班機于14:15離北京飛往廣州，9月1日晨離廣州飛往香港。7月26日有關(guān)人員訂機票時，該航班已滿員，便改訂了同日的3102班機的票（12:05起飛）。訂票人員當即在訂票單上注明：“注意航班變化，12:05起飛”，并將訂票單附在通知上，送到接待部門，但接待部門的有關(guān)領(lǐng)導和內(nèi)勤沒有注意航班的變化，仍按原通知中的航班起飛時間安排活動日程，并預(yù)定了起飛當日的午飯。日程表送到飯店內(nèi)勤處后，內(nèi)勤也沒有核對把關(guān)，錯誤地認為有關(guān)的導游員應(yīng)該知道航班的變化。因此，內(nèi)勤只通知了行李員航班變化的時間，而沒有通知導游員。8月30日上午9:00行李員發(fā)現(xiàn)導游員留條上寫的時間與他的任務(wù)單上的時間不符，雖然提醒也沒有引起導游員應(yīng)有的注意，結(jié)果造成了誤機的重大責任事故。

⊙某日上午8：00，某旅游社門市接待人員接北京組團社電話，原定于第二日下午7：50到達的旅游團，因出發(fā)地訂票的原因改為第二日上午11：40提前到達，須提前接站。門市接待人員因有急事，在未能和旅行社計調(diào)聯(lián)系上的情況下，在計調(diào)的辦公桌上留下便條告知此事，后離去。計調(diào)回社后，沒有注意到辦公桌上的便條，直到第二日上午12：00，組團社全陪從火車站打來電話才知此事。請問如果你是地接該如何處理？

處理方法：

1.實事求是地向游客說明情況，誠懇地賠禮道歉，求得諒解。必要時請接待社領(lǐng)導出面賠禮道歉，或酌情給游客一定的物質(zhì)補償。

2.如果有費用問題（如：游客乘出租車到飯店的車費），應(yīng)主動將費用賠付游客。

3.提供更加熱情周到的服務(wù)，高質(zhì)量地完成計劃內(nèi)的全部活動內(nèi)容，以求盡快消除因漏接而給游客造成的不愉快情緒。

⊙某旅游團計劃于2月5日乘CA××××航班由A市飛抵B市，導游員小孟按接待計劃上的時間前往機場，但未能接到該團，試分析小孟未接到該團的可能原因；如果該團推遲到第二天上午抵達，小孟該怎么辦？

⊙導游員小王接待的某旅游團原計劃于12月23日16：00乘飛機由W市飛抵S市。22日晚飯后，小王突然接到內(nèi)勤通知，該團因故必須乘23日8：00的航班提前離開W市。該團即將抵達機場時，團員懷特夫人神色慌張地告訴小王，她將一條鉆石項鏈放在枕頭下面，因離店時匆忙，忘記取出，要求立即返回飯店。（1）在此情況下小王接到內(nèi)勤變更通知后，如何處理？（2）得知懷特夫人將項鏈遺失時又該如何處理？

參考答案：

●導游員接到通知后應(yīng)：（1）立即與全陪聯(lián)系；

（2）對領(lǐng)隊和團中有影響人士實事求是地說明情況，誠懇地賠禮道歉，求得他們的諒解和支持；然后分別做全團的工作；

（3）請旅行社領(lǐng)導出面說明情況并道歉；經(jīng)領(lǐng)導批準，贈送紀念品?！窕景捕糜螆F后，導游員要：

（1）通知飯店有關(guān)部門，協(xié)助飯店與有關(guān)游客結(jié)清賬目；

（2）與領(lǐng)隊商定第二天叫早、出行李、用早餐和出發(fā)的時間，由領(lǐng)隊向大家宣布；（3）提醒旅行社通知下一站接待旅行社。

●得知懷特夫人的項鏈遺忘在飯店房間的枕頭下的事后，導游員應(yīng)：（1）阻止懷特夫人返回飯店尋找項鏈，并說明原因；

（2）用手機或到機場后立即與飯店聯(lián)系（或通過旅行社與飯店聯(lián)系），請其協(xié)助尋找；（3）找到項鏈后，請飯店或旅行社立即派人將項鏈送到機場，交還懷特夫人；如果時間來不及，請他們將項鏈關(guān)到下一站旅游團下榻的飯店；將找到項鏈的消息告訴懷特夫人并告知處理辦法；所需費用由懷特夫人自理；如果找不到項鏈，表示歉意，讓她詳細回憶，讓飯店繼續(xù)尋找；

（4）鉆石項鏈是珍貴物品，確定找不著時，地陪要讓旅行社開具遺失證明，再到當?shù)毓簿謷焓?，開具證明，設(shè)法送交懷特夫人，以便她出中國海關(guān)及回國后向保險公司索賠。

⊙在乘火車途中，一老年游客心臟病發(fā)作，病情嚴重，全陪該怎么辦？

⊙旅行社陪同張某帶一臺灣團上五臺山朝拜，因是朝拜團，所以每天均有早晚課，但五臺山氣候溫差較大，有一位老人家有一天在做過晚課后回到酒店突發(fā)腦溢血，同來的客人圍著老人家大聲念“觀音菩薩”名號，以期用此方式幫助老人。但緊急關(guān)頭，還必須相信科學，依靠科學。張導該如何做？

參考答案：張導當機立斷，先請五臺山醫(yī)院大夫控制病情，而后通知旅行社有關(guān)人員以最快 速度將患者轉(zhuǎn)至太原市二院，并通知其家屬盡快趕來；游程結(jié)束后，張導主動去醫(yī)院探視并幫助他們解決處理一些生活上的問題，最終老人家轉(zhuǎn)危為安，同親人返回臺灣。

⊙一天，全陪發(fā)現(xiàn)一位每天準時用早餐的住單人房間的游客沒有來吃早飯，他有點納悶，但以為已起身外出散步，沒有在意。但集合登車時還沒有見此游客，他就找領(lǐng)隊詢問，領(lǐng)隊也不知道；于是打電話，沒人接，他們倆就上樓找。敲門；無人答應(yīng)；推門，門鎖著；問樓層服務(wù)員，回答說沒見人外出。于是請服務(wù)員打開門，發(fā)現(xiàn)游客已死在床上。兩人嚇得跑到前廳，驚恐地告訴大家該游客死亡的消息。地陪當即決定取消當天的游覽活動，并趕緊打電話向地方接待旅行社報告消息，請領(lǐng)導前來處理問題。然后就在前廳走來走去，緊張地等待領(lǐng)導。

請問：在上述描述中，導游員在哪些方面做得不對？應(yīng)該怎樣做？

第二篇：經(jīng)濟法概論案例分析題

經(jīng)濟法概論案例分析題

公司法

案例1：某市有七家國有企業(yè)甲、乙、丙、丁、戊、戌、庚，作為發(fā)起人設(shè)立一股份有限公司，擬名“風光輕工股份有限公司”，采用募集方式設(shè)立。所擬發(fā)行的股份為500萬股，每股發(fā)行價格為40元，總股本為20000萬元，其中發(fā)起人認購180萬股，向社會發(fā)行320萬股。之后，它們組建了“風光股份有限公司籌備處”，向國務(wù)院證券管理部門提出募股申請，獲批4個月的募股期限。在募股過程中，考慮到發(fā)起人的出資有房屋等，作為辦公室用需裝修，籌備處就與“二七裝飾材料公司”簽訂了價值250萬元的裝修材料購買合同。然而，募股期限到后，只募到了70萬股。股份公司不能成立，籌備處解散。

問題：

1、七家發(fā)起企業(yè)至少得認購多少股？

2、向社會公開募集股份時，應(yīng)作哪些文件準備？

3、若公司不能成立，“二七裝飾材料公司”的貨款應(yīng)由誰償還？

4、認股人購買的70萬股股票依法應(yīng)如何處理？

1、募集設(shè)立發(fā)起人應(yīng)認購不少于公司股份總數(shù)35%的股份

2、招股說明書 認股書 公司章程

3、由7家發(fā)起企業(yè)承擔責任，而且該責任應(yīng)為連帶責任。

4、對于認股人已經(jīng)繳納的股款，負有返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

企業(yè)法

案例1：2000年1月15日，甲出資設(shè)立A個人獨資企業(yè)。7月4日，A企業(yè)虧損，不能支付到期債務(wù)，甲決定解散該企業(yè)。經(jīng)查，A企業(yè)和甲的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)情況如下：

(1)A企業(yè)欠繳稅款5000元；欠職工工資3萬元；欠供應(yīng)商乙10萬元。

(2)A企業(yè)的銀行存款1萬元，實物折價8萬元。

(3)甲個人其他可執(zhí)行的財產(chǎn)價值1萬元。2000年9月，該企業(yè)注銷。

問：

(1)試述A企業(yè)的財產(chǎn)清償順序。

(2)如何滿足乙的債權(quán)請求？

(3)2006年2月，A企業(yè)的債權(quán)人Q找到甲，要求其償還A企業(yè)以前所欠的2萬元的債務(wù)。對此，甲能否拒絕？

1.先償還所欠職工工資8000元和社會保險費用2000元。再償還所欠的稅款3000元。最后償還乙的10萬元。2.先用企業(yè)的財產(chǎn)換，不足清償?shù)模顿Y人甲應(yīng)當以其個人的財產(chǎn)予以清償。3.能。因為法律規(guī)定，債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該償債責任消失。2006年2月距離2000年9月已過去五年多了，故甲可以拒絕償債。

案例2：1.甲乙丙合伙經(jīng)營一普通合伙企業(yè)，負責人為甲。甲乙丙約定的出資比例和分成比例均為4：3：3。2000年7月的一天，丙與乙商議后與丁簽訂了一份購貨合同，價值8萬元。后因企業(yè)無力償還銀行貸款，為此發(fā)生糾紛。經(jīng)查：

（1）合伙協(xié)議約定，凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲乙丙三人一致同意；（2）甲曾在一次訴訟中免除了戊對企業(yè)的2萬元債務(wù)；（3）企業(yè)除欠銀行10萬元外，尚欠庚、巳各2萬元債務(wù)；（4）企業(yè)的財產(chǎn)價值10萬元。

問題：

（1）該企業(yè)與丁所簽合同的效力如何？

（2）設(shè)乙、丙以甲免除戊的債務(wù)未經(jīng)其同意為由主張無效，甲的免除行為有效否？

（3）設(shè)銀行、庚、巳同時向企業(yè)行使債權(quán)，企業(yè)的財產(chǎn)該如何清償？

（4）設(shè)企業(yè)的債權(quán)人銀行、庚、巳和乙的債權(quán)人辛同時向法院起訴，銀行、庚、巳主張用合伙財產(chǎn)清償債權(quán)，辛主張應(yīng)用乙在合伙財產(chǎn)中的份額清償其債權(quán)，法院應(yīng)優(yōu)先支持誰的訴訟請求？

（5）設(shè)企業(yè)的債權(quán)人銀行、庚、巳向法院起訴后，債權(quán)未得到全部清償，能否對丙的個人財產(chǎn)進行追償，為什么？

1.若丁對企業(yè)的“凡5萬元以上的業(yè)務(wù)須經(jīng)甲乙丙三人一致同意”知情，則無效。反之，若不知情，且是善意的，則有效。因為丁是善意第三人。我國《合伙企業(yè)法》在調(diào)整合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系時，著重強調(diào)對善意第三人的保護。因此有效。

2.無效。因為善意第三人的條件是；第三任與合伙人交易時主觀上不知道，也不必知道該合伙人為無權(quán)人，并且該交易是自主的公開的有償?shù)?。而在次交易中，甲免除了戊的債?wù)，明顯是無償?shù)?，故不成立善意第三人的條件，故此行為無效。

3.應(yīng)該先償還所欠職工工資和社會福利，再償還所欠稅款。（如果有的話），最后再償還銀行，庚，巳的債權(quán)。且是按所欠債務(wù)的比例清償。不夠的部分有甲乙丙三人負連帶責任，以個人財產(chǎn)清償。

4.支持銀行、庚、巳的訴訟請求。因為按照“雙重優(yōu)先權(quán)原則”，合伙企業(yè)的債權(quán)人優(yōu)先于合伙企業(yè)人個人的債權(quán)人從合伙企業(yè)財產(chǎn)中受償，而合伙人個人的債權(quán)人則 優(yōu)先于合伙企業(yè)的債權(quán)人從合伙人的個人財產(chǎn)中受償。所以銀行、庚、巳作為合伙企業(yè)的債權(quán)人，有權(quán)利就合伙財產(chǎn)要求清償。而辛作為合伙人乙，應(yīng)該主張就乙的 個人財產(chǎn)要求清償。

5.可以。因為甲乙丙三個合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)有無限連帶責任，債權(quán)人可以向甲乙丙三人中任意一人進行追償。然后甲乙丙內(nèi)部可以按照約定或者出資比例進行分配追償。

案例3：2005年1月，張

三、李

四、王五共同設(shè)立一普通合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定，張三以人民幣5萬元出資，李四以房屋作價8萬元出資，王五以勞務(wù)作價4萬元出資；各合伙人按相同比例分配利潤、分擔虧損。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于6月向銀行貸款人民幣5萬元，期限為1年。8月，張三提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，李

四、王五表示同意。同月，張三辦理了退伙結(jié)算手續(xù)。9月，幺六入伙。幺六入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。

2006年5月，李

四、王

五、幺六解散企業(yè)，并對企業(yè)的財產(chǎn)在合伙人中進行分配，但對未到期的銀行貸款未予償還。2006年6月，銀行貸款到期，發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)已不存在，于是要求張

三、李

四、王

五、幺六償還。

問題：

（1）張

三、李

四、王

五、幺六各自的主張能否成立？

答：題目里面沒有主張。印象中好像張三說自己已經(jīng)退伙了，所以不用償還。這個主張是錯誤的，因為退伙人應(yīng)當對其退伙前已經(jīng)發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人 承擔無限連帶責任。張三是8月退伙發(fā)，貸款是6月份的，所以張三要承擔責任。幺六說自己是在貸款發(fā)生后入伙的，所以不需要清償，也是錯的。因為入伙的新合 伙人對入伙錢合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任。所以幺六也需要清償。其他人的主張不記得了?？键c是入伙和退伙。

（2）在銀行貸款清償后，張

三、李

四、王

五、幺六內(nèi)部之間應(yīng)如何分擔清償責任？

答：應(yīng)該按照他們之前約定的，按照相同比例平均分擔清償責任。

合同法

案例1: 某年6月5日,荷蘭N公司致函中國C公司，欲購買200噸松節(jié)油，問C公司能否供貨。６月２７日，C公司應(yīng)N公司的請求，以信函方式報出松節(jié)油２００噸，每噸ＣＩＦ鹿特丹＄1950，即期裝運的實盤。對方接到我方報盤后，請求我方增加數(shù)量，降低價格，延長有效期。中方與7月20日去函，將數(shù)量增至300 噸，價格降至每噸ＣＩＦ鹿特丹＄1900，并將有效期延長至8月15日。就在中方去函后第二天，因巴西受凍災(zāi)，該產(chǎn)品國際價格猛漲。荷商于8月5日來函接 受該盤，但要求“提供適合海洋運輸?shù)哪鞠浒b，費用由我方支付” 我方在接到對方來函后，一直未予答復，后以“由于世界市場變化，貨物在接到承諾前已售出”為由拒絕交貨。對方要求中方賠償損失，雙方為此發(fā)生爭議。問題：

⑴ C公司是否構(gòu)成違約？

答：構(gòu)成了。因為荷商于8月5日已經(jīng)接受改盤，沒有超過有效期，且對于“提供適合海洋運輸?shù)哪鞠浒b”這一變更不是實質(zhì)性變更，C公司也沒有及時反對，所以是C公司違約了。

⑵如果你是C公司法律顧問，應(yīng)怎樣使Ｃ公司在避免價格損失的同時又避免承擔違約責任？

答：有兩種方式。第一，發(fā)現(xiàn)巴西受凍災(zāi)，松節(jié)油的國際價格猛漲時，及時有效的用更快捷方式趕在信函到達荷商之前取消該要約。第二，在接到荷商于8月5日發(fā)來的信函后，及時的通知荷商反對該變更，并且提出新的變更（提高價格），發(fā)出新要約。

案例2：2009年7月，王某向江某（女方）借款2萬元用于經(jīng)商。兩個月后，兩人確定了戀愛關(guān)系。王某怕江某移情別戀，就要江某出具一張保證書，表明如日后江某提 出分手，王某所借2萬元現(xiàn)金則不用歸還。熱戀中的江某照辦了。2010年3月，因江某覺得王某不適合自己，便提出與其分手。分手后，江某要求王某歸還借 款，但王某則以江某已作出保證為由，拒絕歸還。4月2日，江某一紙訴狀，將王某告上法庭。結(jié)論：

法院審理認為，人身關(guān)系不能通過“保證書”來約束。盡管江某已出具保證書，但該保證書的內(nèi)容違反法律規(guī)定和社會習俗，應(yīng)屬無效。江某作為債權(quán)人，有權(quán)要求王某歸還借款，遂判令王某于判決生效后的10日內(nèi)，付給江某借款2萬元及利息。

案例3：（兩難處境）一個空調(diào)經(jīng)銷商接受了某賓館80臺空調(diào)的定單，合同總價22萬元。合同約定，空調(diào)經(jīng)銷商在合同簽訂后一個月內(nèi)將所有空調(diào)安裝完畢，然后賓館付50%的款項，一個月后再結(jié)清余款。

合同簽定后第五天，該經(jīng)銷商在報紙上看到法院一則通告，得知該賓館拖欠債務(wù)300多萬元，法院將對其財產(chǎn)強制執(zhí)行。該經(jīng)銷商欲終止供貨，卻擔心違約；欲履行合同，又恐得不到貨款。

案例4：1999年10月15日，甲公司與乙公司簽訂合同，約定由乙公司于2000年1月15日提供一批價款為50萬元的電腦配件，1999年12月1日甲公司因銷售原因，需要乙公司提前供貨，被乙公司拒絕，甲公司為了不影響銷售，只好從外地進貨，隨后將對乙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了丙公司，但未通知乙公司。丙公司于2000年1月15日去乙公司提貨時遭到拒絕。

（1）乙公司拒絕丙公司提貨，有無法律依據(jù)？ 答：乙公司拒絕丙公司的提貨有法律依據(jù)。我國《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利時，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力?！痹诒景钢?，甲公司將債券轉(zhuǎn)讓給丙公司，但未通知乙公司，因而對乙公司不發(fā)生效力。

（2）甲公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同是否生效？如何處理。

答：依《合同法》第79條規(guī)定，甲公司與丙公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同有效。丙公司的履行要求被拒絕，應(yīng)當由甲公司對丙公司承擔責任

案例5：甲和一家房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂一份商品房買賣合同，合同約定甲先交納房款50%即50萬元的預(yù)付款，付款后半年內(nèi)交付房屋。甲付款后一個月，由于城市規(guī)劃的原因，該處房產(chǎn)價格上漲。房地產(chǎn)公司隨將該房以高出原價30%的價格轉(zhuǎn)賣他人。

房地產(chǎn)開發(fā)公司屬于何種違約行為？

答: 根據(jù)主體分，屬于單方違約，指違約是由一方當事人的行為造成的。應(yīng)該由違約一方承擔責任。根據(jù)違約行為導致的后果嚴重程度分，屬于根本性違約，指一方的違 約致使另一方訂約目的不能實現(xiàn)或者違約后果嚴重。根據(jù)違約行為發(fā)生的時間分，屬于預(yù)期違約，指在履行期到來之前的違約。

案例6：甲在某商業(yè)街有一家飯店，因生意不好，欲轉(zhuǎn)讓給乙。丙與甲在同一條街上經(jīng)營，丙聽說甲欲轉(zhuǎn)讓飯店給乙后，就打聽了乙的情況，得知乙善于經(jīng)營，丙就特別害怕 乙接手飯店后，會把自己的飯店擠垮。丙就找甲，假意與甲磋商，并表示愿意以高價買下甲的飯店。甲便取消了與乙之間的磋商，欲轉(zhuǎn)讓該飯店給丙，但時隔一月，丙依然不與甲簽約，并推托說資金緊張，不欲購買該飯店。而此時甲去找乙，乙已經(jīng)買了別的飯店，也不理會甲。甲的飯店因等待丙的購買，停業(yè)達二個月之久，造 成了一定的經(jīng)濟損失。甲非常氣憤，訴諸法院。

問題：

⑴丙的行為是否是違約行為？為什么？ 答：不是違約責任，因為合同尚未訂立

⑵丙的行為是什么性質(zhì)的行為？應(yīng)承擔何種責任？ 答：是締約責任。是締約人故意或過失違反先合同義務(wù)時依法承擔的民事責任。所謂先合同義務(wù)，是自締約人雙方為簽訂合同而互相接觸磋商時開始產(chǎn)生的注意義務(wù)，包括互相協(xié)助、互相照顧、互相保護、互相通知和誠實信用等義務(wù)，而非合同有效所產(chǎn)生的給付義務(wù)。

擔保法

案例1：2005年11月2日，董學友在某市欲開辦一個個體服裝銷售店。當時苦于現(xiàn)金不足，在11月4日向某市工商銀行貸款。工商銀行同意貸款，但貸款人必須要以財產(chǎn)作抵押或有保證人擔保。董學友因無財產(chǎn)進行抵押，又需要貸款100萬元，于是首先請朋友王為仁作擔保人，為了使銀行更加信賴他，又請路遙汽車銷售公司的分支機構(gòu)汽車營銷部作擔保人。營銷部在與債權(quán)人銀行簽訂保證合同時，得到路遙汽車銷售公司的口頭許諾，市工商銀行便與董學友簽訂了貸款合同。王為仁和汽車營銷部分別與市工商銀行簽訂了保證合同。后在銀行的要求下，汽車營銷部取得了本公司的書面授權(quán)擔保書。

2006年3月，董學友連續(xù)在二宗大筆買賣中經(jīng)營不善，故服裝店只剩下一個空名，已無力經(jīng)營。2006年4月15日，貸款期限已滿，銀行向董學友要求償還貸款100萬元的本息。但此時，董學友已完全喪失了償還能力，于是4月30日，銀行要求營銷部代為清償貸款本息。

問題：

１、本案中，汽車營銷部與市工商銀行簽訂的保證合同是否有效？ ２、本案中的保證是一般保證還是連帶保證？

３、本案中市工商銀行可否要求汽車營銷部承擔清償貸款的全部本息？

（1）《擔保法》規(guī)定，保證人與債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。第十條規(guī)定企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得作為保證人，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。本案中，汽車營銷部屬于某汽車銷售公司的分支機構(gòu)，雖然在與市工商銀行簽訂保證合同時沒有書面的授權(quán)保證文書，但已得到某汽車銷售公司的口頭許諾，而且在不久即取得了公司的正式書面保證授權(quán)書，因此本案中，應(yīng)認定汽車銷售部與市工商銀行簽訂的保證合同有效。

（2）《擔保法》規(guī)定，保證合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容：①被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額；②債務(wù)人履行債務(wù)的期限；③保證的方式；④保證擔保的范圍；⑤保證的期間；⑥雙方認為所要約定的其他事項。本案中，兩個保證人在與市工商銀行簽訂保證合同時沒有約定擔保方式、擔保的期限以及擔保的范圍。而《擔保法》第十九條規(guī)定，當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。因此，應(yīng)認定本案保證的性質(zhì)為連帶責任保證。

（3）根據(jù)《擔保法》的以下規(guī)定：連帶責任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證的范圍內(nèi)承擔保證責任。同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證連帶責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任。債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。保證人負有擔保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人清償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。連帶責任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。在合同中約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。本案中，王為仁以及汽車營銷部都沒有約定保證份額，債務(wù)人履行期屆滿之日起為2001年4月有15日，4月30日債權(quán)人即向保證人汽車營銷部主張權(quán)利，因此債權(quán)人市工商銀行依法有權(quán)向汽車營銷部要求其承擔擔保責任。而且由于本案中的兩個保證人都沒有約定保證份額，因此債權(quán)人市工商銀行可以要求保證人汽車營銷部承擔全部保證責任。至于保證人汽車營銷部與保證人王為仁以及被保證人董學友之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，汽車營銷部在承擔全部保證責任之后，有權(quán)向債務(wù)人董學友追償，或者要求承擔連帶責任的保證人王為仁清償其應(yīng)當承擔的份額。案例2：汽車司機曹永青欲自辦一個蔬菜營銷專業(yè)店，苦于資金不足。2005年10月6日，曹永青找到同鄉(xiāng)另一商人馬為良，提出借款12萬元。馬為良擔心曹永青的蔬菜營銷店辦不好，將來虧損無法還債，就要求曹永青以其“別克”汽車作抵押才能借款。曹永青答應(yīng)，雙方遂簽訂了借款合同以及抵押合同。合同中規(guī)定，馬為良借給曹永青12萬元，月息為1.2%，半年后連本帶息歸還，如曹永青到期無法償還，汽車的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移為債權(quán)人馬為良所有或變賣受償，并且辦理了抵押合同登記手續(xù)。

2005年10月16日，馬為良將12萬元現(xiàn)金交給曹永青。曹永青在經(jīng)營蔬菜營銷店不到半年，因市場競爭激烈不景氣而關(guān)閉。眼看半年的還款期將到，曹永青自知無力償還，遂決定自行將汽車賣給鄰縣的一個商人李小民，得到14萬貨款。2006年4月5日，曹永青攜帶車款回家準備還債，不料途中該款全部被盜，馬為良得知曹永青已無力還款，便向法院起訴，要求從鄰縣的商人處追回汽車變賣受償。問題：

1、曹永青與馬為良在本案中所簽訂的抵押合同中是否有違法之處？

答：抵押合同中有違法之處。合同中約定的“曹永青到期無法償還，汽車的所有權(quán)就轉(zhuǎn)移為債權(quán)人馬為良所有”為法律所禁止的流質(zhì)契約。

2、本案中曹永青在未通知馬為良前就與李小民達成協(xié)議將車賣給李小民的行為是否合法？

答：不合法。因為依《物權(quán)法》第191條的規(guī)定，抵押期間，抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。故抵押人曹永青未經(jīng)抵押權(quán)人馬為良的同意轉(zhuǎn)讓抵押財產(chǎn)，且李小民也未代為清償，其行為不合法。

3、本案中馬為良作為抵押權(quán)人是否有權(quán)追回汽車變賣受償？

答：馬為良有權(quán)追回汽車變賣受償。根據(jù)《物權(quán)法》第188條的規(guī)定，動產(chǎn)抵押若作了抵押登記，可對抗善意第三人。本案中中汽車抵押作了抵押登記，其抵押權(quán)可對抗善意第三人。又由于抵押權(quán)具有追及性，抵押人擅自將抵押財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他人時，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人得追及該財產(chǎn)并對之行使抵押權(quán)。故馬為良有權(quán)從李小民處追回汽車變賣受償。根據(jù)《物權(quán)法》第191條的規(guī)定，李小民可代債務(wù)人曹永青清償債務(wù)，以合法擁有汽車的所有權(quán)。其代為清償后，可向曹永青追償。

案例3：某學院教師李半山停薪留職，欲開一家歌舞廳，遂向一做生意的朋友丁金借款4萬元，雙方約定一年后還本付息，并由李半山的鋼琴（價值3萬元）以及李半山的一本書擁有的著作權(quán)作質(zhì)押擔保。一個星期后，丁金要李半山帶鋼琴到丁金家來取款，李半山稱鋼琴兩天前被學校文藝團借走了，過些天才能回來，現(xiàn)急需現(xiàn)款，請丁金先把4萬元錢借給他，如果到期不還，家里的東西憑丁金處置。于是丁金當即交給李半山4萬元。不久，李半山因經(jīng)營不善連買新音響設(shè)備的錢都不夠，便將該鋼琴交給學校的另一老師王偉作質(zhì)押得現(xiàn)金1 萬元。此時歌舞廳仍需現(xiàn)金，于是李半山又與市影劇院訂立一著作權(quán)許可使用合同，但未告知丁金。

丁金得知這兩件事后，認為李半山在欺騙自己，遂要將李半山在半個月內(nèi)將鋼琴交到丁金處，否則解除合同。李半山向丁金解釋說上述這兩事實屬無奈。請丁金諒解。丁金不允，要求李半山立即還錢，李半山無力償還。丁金便向王偉索要鋼琴，遭王偉拒絕。于是丁金便以李半山和王偉為被告，訴至法院。

問題：

1、李半山以著作權(quán)質(zhì)押給丁金在何時起方生效？

答：質(zhì)押合同在合同成立時生效，而質(zhì)權(quán)自到有關(guān)主管部門辦理著作權(quán)出質(zhì)登記時方設(shè)立。因為根據(jù)《物權(quán)法》第227條的規(guī)定，以注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當事人應(yīng)當訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。

2、本案中丁金是否有權(quán)向王偉索要鋼琴？

答：無權(quán)。因為動產(chǎn)質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。本案中，李半山將鋼琴作為質(zhì)押財產(chǎn)交付給王偉，質(zhì)權(quán)設(shè)立，王偉依法占有鋼琴。而李半山與丁金之間雖然訂立了質(zhì)押合同，卻未將鋼琴交給丁金，故丁金不享有對鋼琴的質(zhì)權(quán)。因此，丁金無權(quán)向王偉索要鋼琴。

3、本案中李半山與影劇院訂立的著作權(quán)使用許可合同是否有效？

答：根據(jù)《物權(quán)法》第227條的規(guī)定，知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。所以，再李半山已將著作權(quán)出質(zhì)給丁金的情況下，若未經(jīng)丁金的同意，李半山與影劇院訂立的著作權(quán)使用許可合同無效。若丁金同意，則合同有效，李半山基于使用許可合同取得的使用費，應(yīng)當向質(zhì)權(quán)人丁金提前清償債務(wù)或者提存。

案例4： 500臺優(yōu)質(zhì)名牌洗衣機。２００4年7月3日洗衣機廠給天鵬商場詢問其是否愿意以每臺750元的價格購買，備有現(xiàn)貨，只要數(shù)量在500臺以下，可保證供應(yīng)，限期在7天內(nèi)答復。天鵬商場恰逢本商場的洗衣機脫銷，急需進一批洗衣機，在收函的第二天即7月6日遂回電稱愿意購買400臺洗衣機，價格為每臺740元并要求洗衣機廠送上門。洗衣機廠在接到天鵬商場的電文后，當天回函稱愿意接受天鵬商場提出的價格條件，但因生產(chǎn)任務(wù)繁忙，無法送貨上門，要求天鵬商場自己支付運費，自己到洗衣機廠提貨，并要求立即答復。天鵬商場接到回函后，因忙于購進其它貨物，將該函擱置一邊。時隔不久，到２００4年10月洗衣機價格調(diào)整，上漲幅度為20%。天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨，要求洗衣機廠按每臺740元的價格供應(yīng)400臺。而此時，洗衣機廠僅剩下庫存100臺，其他已經(jīng)售完。天鵬商場為此訴至法院，要求洗衣機廠履行合同，并賠償損失。洗衣機廠則辯稱：它與天鵬商場的合同根本沒有成立，因此不存在承擔違約責任或履行合同的問題。問題：

⑴ 7月3日，洗衣機廠向天鵬商場發(fā)函的行為屬何種性質(zhì)？為什么？ 答：是屬于要約邀請。因為 洗衣機廠并沒有直接向商場發(fā)出訂立合同的意思表示，只是以此行為表示希望商場向自己發(fā)出要約，而且洗衣機廠應(yīng)該不只發(fā)了天鵬商場一家，應(yīng)該還發(fā)了很多家。所以只是要約邀請。

⑵ 7月6日，天鵬商場給洗衣機廠的回電行為的性質(zhì)如何？為什么？

答：屬于要約。要約就是希望與他人訂立合同的意思表示。天鵬商場給洗衣機廠的回電中有希望與其訂立合同的意思表示，而且內(nèi)容具體，故該回電應(yīng)為要約。

⑶ 10月底，天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨的性質(zhì)如何？為什么？

沒有法律效力。因為在7月6日洗衣機廠給天鵬商場的回函中要求商場到洗衣機提貨，是履行方式和地點發(fā)生了變化，屬于實質(zhì)性變化，就不在是承諾，而是一個新的要約。由于洗衣機廠要求立即答復，給予了期限，而商場沒有及時給予答復則次要約就失效了，沒有達成合同。所以天鵬商場去洗衣機廠提貨不具有法律效力。

⑷洗衣機廠和天鵬商場的合同是否已經(jīng)成立？本案應(yīng)如何處理？

答：沒有成立。因為因為在7月6日洗衣機廠給天鵬商場的回函中要求商場到洗衣機提貨，是履行方式和地點發(fā)生了變化，屬于實質(zhì)性變化，就不在是承諾，而是一個新的要約。由于洗衣機廠要求立即答復，給予了期限，而商場沒有及時給予答復則次要約就失效了，沒有成立合同。

處理:洗衣機廠不需要賠償損失，因為合同沒有成立，所以洗衣機廠不存在違約責任。天鵬商場和洗衣機廠可以就剩下了100臺洗衣機自行協(xié)商訂立新的合同。

知識產(chǎn)權(quán)

案例1：甲廠1996年研制出一種Ｎ型高壓開關(guān)，于1997年１月向中國專利局提出專利申請，1998年５月獲得實用新型專利權(quán)。乙廠也于1996年７月自行研制出這種Ｎ型高壓開關(guān)。乙廠在1996年底前已生產(chǎn)了８０臺Ｎ型高壓開關(guān)，1997年３月開始在市場銷售。1997年乙廠又生產(chǎn)了７０臺Ｎ型高壓開關(guān)。1998年初，甲廠發(fā)現(xiàn)乙廠銷售行為后，遂與乙廠交涉，但乙廠認為自己的行為不構(gòu)成侵權(quán)。

請根據(jù)上述材料分析：乙廠是否侵犯了甲廠的專利權(quán)？為什么？

答：（1）乙廠沒有侵犯甲廠的專利權(quán)。

（2）根據(jù)專利法的規(guī)定，（69）“在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的”不視為侵犯專利權(quán)。（先用權(quán)）（3）在甲廠的專利申請日以前乙廠已生產(chǎn)N型高壓開關(guān)，依法享有先用權(quán)。在甲廠獲得專利權(quán)后，乙廠因享有先用權(quán)，故在原有范圍內(nèi)(每年生產(chǎn)不大于80臺)生產(chǎn)N型高壓開關(guān)并不侵犯甲廠的專利權(quán)。

第三篇：法學概論案例分析題匯總

案例分析

民法案例

1、甲喪偶，有四子都成家各有子女，并與甲分家單過。一天，甲和長子乘車外出，墜入山澗雙亡。甲有一筆財產(chǎn)。問

（1）此案應(yīng)如何繼承（2）乙妻和乙子應(yīng)各得多少（3）若有證據(jù)證明乙先于甲死亡，乙子應(yīng)得多少遺產(chǎn)（1）法定繼承中如果有繼承權(quán)的幾個人在同一事件中死亡而且不能確定誰死于后的，應(yīng)推定沒有繼承權(quán)的人先死。如幾個人死亡人輩份不同應(yīng)推定長輩先死。

（2）甲先死，甲的遺產(chǎn)原則上有四個兒子均等繼承，乙繼承的一分，乙妻得3／4，乙子得1／4.（3）乙先死，由乙子代為繼承其父應(yīng)繼承甲遺產(chǎn)的份額。

3某甲于1984年2月離家外出，此后與家中失去聯(lián)系，其妻經(jīng)多方尋找，始終找不到，遂于1988年5月向人民法院申請對某甲宣告死亡。人民法院依照法定程序宣告某甲死亡。這一宣告具有什么樣的法律效力？

宣告死亡的法律效力和自然死亡的法律效力想同。人民法院宣告死亡的日起就是被宣告人死亡的日起，其民事權(quán)力能力和民事行為能力即行終止。在本案中，甲被人民法院宣告死亡后，他與配偶的婚姻關(guān)系從宣告死亡之日起即消滅，同時繼承開始。

4某大學成立勞動服務(wù)公司，先由校長批準設(shè)立，接著訂立了組織章程，然后領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，最后開張營業(yè)。此勞動服務(wù)公司從何時起具有法人資格

此勞動服務(wù)公司應(yīng)從經(jīng)主管部門批準登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起，具有法人資格。

5某印刷廠于1988年3月向造紙長購進10噸紙，議定12月付清貨款。該印刷廠管理混亂，貨款沒有按期償付。次年年初，該長廠長因犯罪被判刑改造。造紙廠多次找印刷廠索要貨款，新任廠長認為，此款是原來廠長所欠，自己沒有承擔這一債務(wù)的責任。于是，造紙廠向人民法院起訴。此案應(yīng)如何處理？

民法通則規(guī)定：“企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任?！庇∷S的原法定代表人代表企業(yè)所為的行為，并非個人的行為，而是企業(yè)的行為。企業(yè)應(yīng)當承擔民事責任，不能因為法定代表人更換，法人的對外債務(wù)就可以不履行。因為新任廠長有責任代表企業(yè)承擔債務(wù)，印刷廠應(yīng)當如數(shù)償還所欠造紙廠的貨款，并應(yīng)賠償因拖欠貨款給對方造成的經(jīng)濟損失。這道題目就是02年的一道案例分析關(guān)于父債子還的民事案例，開頭是“某甲系某企業(yè)經(jīng)理”，恩，在海洋出版社的卷子。我就不打了。

民法通則規(guī)定： 公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯。暈，打得太快了，呵呵，這道題目考過的，答案略

7某校4年級小學生李大才，在作文比賽中，以“記鄰居家的一件事”為題，虛構(gòu)了鄰居五年級小學生張小同虐待祖母的情節(jié)。由于情節(jié)動人，受到好評。但張小同因受到議論，指責。便起訴到某人民法院。問：

（1）本案侵犯張小同的哪種權(quán)力？根據(jù)何在？

（2）誰應(yīng)承擔該侵權(quán)的責任？為什么？

（1）侵犯了張小同的名譽權(quán)。民法通則規(guī)定：公民法人享有名譽權(quán)，公民的人格尊嚴受法律保護，禁止用侮辱誹謗等方式損害公民、法人的名譽。

（3）由李大才的父母承擔。因為其父母有監(jiān)護責任。8 A飼養(yǎng)的一頭牛得了重病，經(jīng)醫(yī)治無效，A便將該牛拋至野外，B發(fā)現(xiàn)病牛，將牛牽回自己家，并尋找失主。A得知，告訴B，這牛生病，治不好了，所以不要了。于是B喂養(yǎng)該牛，并請獸醫(yī)將牛醫(yī)治好。經(jīng)過一段時間照料，牛病好了。于是B以2000元將牛賣掉。A得知后找到B，要求B將賣牛款交回給自己。B不肯，A于是起訴，稱B之所得為不當?shù)美?，賣?？顟?yīng)歸自己。問：

（1）什么是不當?shù)美?/p>

（2）該案如何處理？為什么？

（1）不當?shù)美笡]有法律上的根據(jù)致他人損害而使自己獲得利益。

（2）駁回A的訴訟請求，A無權(quán)請求返還應(yīng)屬于B的賣牛款。因為B的所得不是不當?shù)美珺的所得與甲的損失沒有因果關(guān)系；A拋起了牛即是放棄了對牛的所有權(quán)，已經(jīng)不是牛的所有人。1989年，某酒樓向水泥廠購入水泥50袋。1990年，此酒樓并入某飲食公司。水泥廠向此飲食公司催要貨款，飲食公司以該貨款系原酒樓所欠為由，拒不承擔責任。于是，水泥廠向人民法院起訴，此案應(yīng)如何處理？

民法通則規(guī)定：“企業(yè)法人的分立、合并，它的權(quán)力和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔”某酒樓并入飲食公司，系企業(yè)法人的合并。合并后，原企業(yè)法人的債務(wù)應(yīng)由合并后的企業(yè)反人承擔。因此飲食公司應(yīng)當負責還請某酒樓所欠水泥廠的貨款。

10某甲患老年性精神病，無獨立生活能力，由其女兒照料生活。一日，某甲在其精神病發(fā)作時，把其皮大衣拿出賣給某乙。甲女兒知道后。找到乙，要求雙方互退皮大衣和價款。乙以價格公平，兩不吃虧，并且錢物兩清，買賣已經(jīng)成交為由，拒絕甲女兒的要求。甲女兒于是向人民法院起訴，該案如何處理？

民法通則規(guī)定“不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動” 還規(guī)定“無民事行為能力人實施的民事行為無效” 甲屬于無民事行為能力人，他未經(jīng)他的法定代理人代理而自行實施的賣皮大衣的行為，系無效民事行為。乙應(yīng)當退還皮大衣，甲賣皮大衣所得的錢應(yīng)退還乙。

11個體工商戶甲，在謀鎮(zhèn)開了一個飲食店。鎮(zhèn)工商所的干部乙，因主管辦理個體戶的營業(yè)執(zhí)照，要求甲在開張后以低于成本的價格向他供應(yīng)飲食。甲由于需要領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，接受了乙的要求。供應(yīng)了一段時間后，甲感到長期下去虧損太多，于是向乙提出低價供應(yīng)的要求。乙不同意，繼續(xù)每天以低價強行取走食物。甲遂向人民法院起訴。如何處理這個案件？

民法通則規(guī)定“顯失公平的民事行為，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。本案的情況是一種顯示公平的買賣關(guān)系。對這一顯失公平的民事行為，應(yīng)當予以撤銷。乙應(yīng)賠償由于這一行為給甲造成的經(jīng)濟損失。

12村民甲借了信用社的貨款后，患病數(shù)次，生活困難，無力償還貨款。同村的運輸專業(yè)戶乙表示愿意代為償還欠款，并與甲達成代償債務(wù)的協(xié)議，這一協(xié)議是否有效？

民法通則規(guī)定“合法的借貸關(guān)系受法律規(guī)定” 還規(guī)定“合同一方將合同的權(quán)力義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當取得合同另一方的同意，并不得牟利?！?甲借信用合作社的貨款，屬于合法的借貸關(guān)系，受法律保護。甲如果吧還債的義務(wù)裝讓給第三人乙，要取得另一方信用社同意方為有效，否則乙和甲達成的代償債務(wù)的協(xié)議對信用社不具有法律效力。某水泥成品廠為某建筑工程公司承包一項生產(chǎn)預(yù)制件任務(wù)。按合同約定，應(yīng)當在5月交貨，但到10月也沒有交貨。建筑公司因此停工待料，損失5萬元。而合同中所定的違約金僅5000元。對于這一情況，此建筑工程公司可以要求水泥成品廠承擔怎樣的民事責任？

可要求水泥制品廠承擔如下的民事責任：（1）支付違約金（2）補償超過違約金的實際損失（3）繼續(xù)供貨。

14臨時推銷員甲，為某服裝公司到某鎮(zhèn)推銷襯衫?？吹皆撴?zhèn)土產(chǎn)商店減價****核桃。甲便以他所認識的某副食品商店的名義向此土產(chǎn)商店購買核桃2000公斤，先付一部分貨款，所欠部分，土產(chǎn)商店同意甲回副食品商店后一次匯出。甲把核桃運回副食品商店后，副食品商店經(jīng)理表示：“本店不需要，誰買的誰負責處理”。甲只好另行辦法銷售這些核桃。****核桃的土產(chǎn)商店派人到副食品商店催要貨款時，副食品商店經(jīng)理以沒有委托甲購買核桃為由，拒絕付款。因而發(fā)生糾紛，訴至人民法院，此案應(yīng)如何處理？

民法通則規(guī)定“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任”甲購買核桃的行為事先沒有受副食品商店委托，事后未經(jīng)副食品商店追認。屬于無效代理的行為。副食品商店對之不應(yīng)承擔任何責任。行為的一切后果，均應(yīng)甲承擔。某建筑公司施工隊承包某機關(guān)的宿舍大樓，挖地時，挖到一個盛滿銀元的壇子。有的工人認為交工，有人認為誰挖的，就歸誰，于是私自分光。后來有人檢舉。人民法院該如何處理這個案件？

民法通則規(guī)定“所有人不明的埋藏物、隱藏物，歸國家所有。接收單位應(yīng)當對上繳的單位或者個人給予表揚或者物質(zhì)獎勵。”這壇銀元為所有人不明的埋藏物，應(yīng)經(jīng)人民法院認定為無主財產(chǎn)，收歸國家所有。對于擅自私分的，除了追繳私分的銀元外，還應(yīng)予以訓誡。甲（男）和乙（女）原來是夫妻，因感情破裂離婚，并對財產(chǎn)作了分割。離婚后兩人又想回到一起，但兩人沒有辦理復婚登記，也沒有同居。正在此時，甲遇車禍死亡。他生前沒有子女，他的父母，祖父母，外祖父母都死亡，只有同父異母的兄弟丁。丁正在清理甲的遺產(chǎn)時，乙趕來，以甲的妻子的身份要求繼承甲遺產(chǎn)。丁不同意，于是上法庭。如何處理？

我國繼承法規(guī)定：遺產(chǎn)按下列順序繼承。第一順序繼承人： 配偶、子女、父母。第二順序繼承人：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。繼承開始后，由第一順序繼承人呢繼承，第二順序繼承人不能繼承。沒有第一順尋繼承人的，由第二順序繼承人繼承。本法說的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹，同父異母或者同母異父的兄弟姐妹，養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹。乙已經(jīng)解除婚姻關(guān)系，沒有第一順序繼承人，作為第二順序繼承人的都丁應(yīng)當繼承被繼承人甲的全部遺產(chǎn)。甲年幼的時候，父死亡，母改嫁。因甲和繼父的關(guān)系不好，由其祖父母把他撫養(yǎng)長大。后來祖父去世，祖母年老多病，某甲的叔父在遠方工作，收入不多，所寄回的錢不足以贍養(yǎng)老人，主要由甲贍養(yǎng)祖母。祖母臨終前，將其住房的房產(chǎn)證交給甲，甲安葬祖母后，將房子賣掉。并寫信把這一切告訴叔父，建議將賣房子的錢均分。叔父趕回來，要求獨自繼承，理由是其兄早亡，他是其父母唯一的繼承人。甲不服，訴至人民法院。法院如何處理？

繼承法規(guī)定： 被繼承人子女被被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代為繼承。而甲的叔父是被繼承人的次子，屬于法定繼承人，有權(quán)繼承。因此，應(yīng)由甲和叔父共同繼承，賣房所得之款，應(yīng)由兩人均分。甲有一個兒子 一個女兒。女兒在解放前出嫁，解放后土地改革時父子分得4間房子。后來兒子出外工作，父親在家，生病由女兒照料，生活由兒子寄錢供養(yǎng)。1985年，甲立下遺囑，他死后，自己的房子一半給女兒，一半給兒子。甲死后，兒子要將四間房子賣掉。女兒不同意，認為根據(jù)遺囑，四間房子自己應(yīng)當分得2間，弟弟只可以去賣他分得的兩間房子。于是發(fā)生糾紛，人民法院該如何處理？

繼承法規(guī)定“遺產(chǎn)在家庭共同財產(chǎn)之中的，遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當先分出他人的財產(chǎn)。”某甲父子在解放后分得的四間房子。父子各得兩件。遺囑中說的是自己的房子一件給女兒，一件給兒子。所以對這四間房子，兒子得3間，女兒應(yīng)得1間。20 甲生于1974／3月 1991年4月進入某廠當工人。同年11月，他不小心將乙的一個錄音機摔壞，乙要他賠償。甲說沒有錢賠。乙找到甲的父親丙，要求丙代甲賠償，丙說甲離開家庭獨立生活，家中不應(yīng)當負賠償責任。丙還認為，甲現(xiàn)在沒有滿18歲，是未成年人，他所在的車間應(yīng)當對他承擔監(jiān)護責任，應(yīng)當由車間代甲賠償損失。這個問題如何處理？

民法通則規(guī)定： 16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。甲在損害別人錄音機的時候，滿16周歲了。視為完全民事行為能力人。應(yīng)當承擔賠償?shù)呢熑?，沒有錢不能作為拒絕賠償?shù)睦碛伞Ｒ覠o權(quán)要求甲的父親代為賠償。同時，丙認為甲所在車間應(yīng)當對甲承擔監(jiān)護責任代為賠償?shù)囊庖姴怀闪ⅲ驗榧拙哂型耆袷滦袨槟芰?，不存在監(jiān)護問題。王被判刑5年，現(xiàn)在正在監(jiān)獄服刑。他的兩個哥哥探監(jiān)，告訴王，現(xiàn)在父親病故，母親生命垂危，你現(xiàn)在不能贍養(yǎng)老母親，父母的全部遺產(chǎn)已由他倆平分。王不同意，要求也繼承，一個哥哥說“你現(xiàn)在都做牢了，還有資格繼承遺產(chǎn)嗎？”請回答

（1）根據(jù)法律規(guī)定，繼承人有哪些違法行為喪失繼承權(quán)？

（2）被判刑的人是否喪失繼承權(quán)？ 為什么？ 誰為第一順序繼承人？

（1）繼承人有下列行為的喪失繼承權(quán)：

（一）故意殺害被繼承人

（二）為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的（三）遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的（四）偽造、篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴重的。

（2）只有符合以上行為，才喪失繼承權(quán)。對于實施其他犯罪被判處刑罰甚至死刑的，都不應(yīng)剝奪繼承權(quán)。王應(yīng)與母親 兩個哥哥同為法定第一順序繼承人，平等的繼承遺產(chǎn)。甲、乙兩人共有房屋一所。因為乙長期在外工作，平時都是甲一人居住。1970／1月 甲未證得乙同意，賣掉該房屋。1990／4月，乙回鄉(xiāng)探親才知道這事情，于同年5月向人民法院起訴，請求人民法院保護其房屋的所有權(quán)。此案該如何處理？

民法通則規(guī)定“訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)力被侵害時起計算。但是從權(quán)力被侵害之日其超過20年，人民法院不予以保護?！?乙因為超過20年，因而他的請求權(quán)不能得到人民法院保護。但是要注意，民法通則規(guī)定“超過訴訟時效期間的，當事人呢自愿履行的，不受訴訟時間限制” 如果甲自愿履行?？梢圆皇茉V訟時效的限制。

1某工廠保衛(wèi)科干部甲和乙有仇，欲尋找機會殺乙。一天，他帶槍外出，看到遠處乙和丙站在一起，于是連忙舉槍向乙射擊，結(jié)果未擊中乙卻擊中了丙，丙當場死亡。對于丙的死亡，甲負什么刑事責任？

甲負故意殺人罪的刑事責任

2大學生甲，在校園用鳥槍打鳥，事先沒有驗槍，自認為槍膛沒有鐵子彈頭便隨手開槍，結(jié)果把一個過路的同學打成重傷。甲要負刑事責任嗎？ 負的話負何種刑事責任？

甲 負過失傷害罪的刑事責任

3某搬運站工人甲身強力壯，技術(shù)熟練，一次使用新板車的時候，沒有加剎車裝置。下坡時，別人怕他出事故，要幫他拉車，他說沒問題。結(jié)果因車重路滑失去控制，將一個行人撞傷。對這個結(jié)果，甲要負刑事責任嗎？ 如果負的話，負什么刑事責任？

甲屬于過于自信的過失犯罪，負過失傷害罪的刑事責任

4甲在一天深夜，到離村5里外的松林砍伐松樹?？硺涞穆曇舯灰粋€路人聽到，路人因為天色昏暗，便尋聲過去，當走近的時候正好松樹被砍斷，路人被倒下的松樹砸死。對于路人的死亡，甲負刑事責任嗎？如果負的話，負什么刑事責任？

甲不可能預(yù)見松樹會砸死人，對自己行為雖然造成他人死亡，但不是出于過失或者故意的，是由于不能預(yù)見的原因引起的，所以甲不負刑事責任。

5一天深夜，某女工從工廠下班回家，遭到某人持匕首槍劫，女工乘他不注意，撿起磚頭砸去，那個人應(yīng)聲倒地。女工迅速脫身而去，此槍劫犯經(jīng)搶救無效死亡。女工的行為是否構(gòu)成這個難當防衛(wèi)？

你先說說正當防衛(wèi)的概念，然后說根據(jù)刑法規(guī)定對正在進行行兇、殺人、槍劫、**等暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責任。甲、乙兩人素有矛盾，一日甲借故挑釁，兩人打起來，乙被打倒在地，乙在地上撿起石頭也把甲打倒在地，又用石頭猛砸甲的頭部，甲當場死亡，乙這個行為是否屬于正當防衛(wèi)？

乙的行為超出必要的限度，不屬于正當防衛(wèi)，屬于防衛(wèi)過當。

7甲和乙是鄰居，兩人有矛盾。一天雪后掃雪，甲故意把院子里面掃出的雪都堆在乙門口，乙見狀破口大罵，并動手打了甲，甲立即還擊，把乙打成重傷。甲打傷乙的行為是否構(gòu)成這個正當防衛(wèi)？

甲的行為屬于犯罪行為，不是正當防衛(wèi)，也不是防衛(wèi)過當。

8甲帶領(lǐng)一不法團伙同另外一不法團伙斗毆。在斗毆中，甲被對方幾個人圍住毆打，甲一只手抵抗，一手掏出匕首向周圍亂刺，結(jié)果刺死一人。甲的行為是否構(gòu)成正當防衛(wèi)？

雙方的目的都是為了侵害對方的，因此雙方都是不法侵害而不是正當防衛(wèi)。甲的行為負故意殺人罪的刑事責任。甲與倉庫值班員乙約定，乘乙值班的時候甲來倉庫盜竊財物。屆時乙借故離開倉庫，任甲竊走大量財物。事后 兩人平分贓款，他們兩人的行為是否構(gòu)成盜竊罪的共犯？

你先說說共同犯罪的概念和構(gòu)成要件

甲乙兩人具有共同犯罪的行為，甲的行為是采用作為的方式，乙的行為是采用不作為的方式。兩人都由盜竊倉庫財務(wù)的故意，所以兩人的行為構(gòu)成盜竊罪的共犯。甲 乙 丙三人遇到兩個女青年，三人一起上前攔截摟抱。兩個女青年大聲呼救“抓流氓”，甲惱羞成怒，抽出匕首向一個女青年刺去，造成該女青年當場死亡。甲 乙 丙三人是否構(gòu)成故意殺人罪的共犯？

甲乙丙三人對于實施強制猥褻侮辱婦女罪，具有共同的實施行為和共同的故意。因此三人構(gòu)成了強制猥褻侮辱婦女罪的共犯。甲單獨承擔故意殺人罪，乙和丙不構(gòu)成故意殺人罪的公犯。

13某甲有兩個兒子 大兒子13歲 小兒子11歲.一天夜里，他帶領(lǐng)兩個孩子到乙家盜竊，他進入房間行竊，小兒子在門外把風，大兒子傳遞。結(jié)果竊得大量財物。此父子三人的行為是否構(gòu)成盜竊罪的共犯？

甲的兩個兒子因為年齡未到，不能成為犯罪主體。甲操縱這一犯罪工具實施自己的盜竊罪，依單獨的盜竊罪論處。他們?nèi)说男袨椴粯?gòu)成共同犯罪。甲 1954／4／17生 于1998年7月到8月間，借為鄰人乙（某中學女生，1984／10／31生）補課之機，多次同乙發(fā)生性行為，并且教唆乙行竊。乙聽從甲的教唆行竊多次，1998／9／19再次行竊的時候被抓。他們兩個人各負何種刑事責任？

甲奸淫不滿14周歲的幼女，應(yīng)以**罪從重處罰。同時還教唆不滿18周歲的人犯盜竊罪，應(yīng)按照盜竊罪從重處罰。甲既犯有盜竊罪，又犯有**罪，應(yīng)按刑法數(shù)罪并罰。乙不負刑事責任，但應(yīng)責令她父母加以管教。

16甲在1990年因犯反革命宣傳煽動罪，被判處管制1年。服刑后，更加仇視人民政權(quán)。在1998年犯為境外竊取，刺探，非法提供國家秘密、情報罪。我國《刑法》65條規(guī)定：“被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑法執(zhí)行完畢或者赦免后，在5年內(nèi)再犯應(yīng)當判處有期徒刑以上的刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當從重處罰，但是過失犯罪除外?！蹦臣浊胺钢镂幢慌刑幱衅谕叫桃陨系男塘P，后犯之罪距前犯之罪超過5年，根據(jù)上條規(guī)定，某甲的行為是否不構(gòu)成累犯？

刑法規(guī)定“危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處?！?應(yīng)以累犯論處。

17甲犯盜竊罪后，潛逃外地，過了一段時間，感到無處容身，于是返回向公安機關(guān)投案，并如實交待其全部盜竊罪刑，甲的行為是否屬于自首？

自首指犯罪以后自動投案并且如數(shù)供述自己的罪行。甲在被司法機關(guān)拘押以前，自動想公安機關(guān)投案，甲的行為屬于自首，雖然他投案的動機是出于感到無處容身，而不是出于真誠悔罪，但并不影響自首的成立。無業(yè)青年甲多次進行盜竊活動，竊得不少現(xiàn)金和貴重物品。公安機關(guān)派人到他住處進行監(jiān)視，決定在他回家后予以收審。甲媽媽知道后，找到甲問他做過壞事沒有，甲說沒。他媽媽要帶他去派出所說明情況。甲先去隱藏好贓款贓物，然后跟隨母親來到派出所。適逢有關(guān)負責人外出，母子一同回家。當晚，公安人員把甲收審，甲一開始裝糊涂，公安人員擺出證據(jù)后，甲知道隱瞞不住，于是都承認了。甲的行為屬于自首嗎？

甲事實上屬于被抓獲歸案的，不屬于自首.他在公安機關(guān)擺出證據(jù)后，能如實交代所犯罪行，可以構(gòu)成坦白。某國營商場營業(yè)員甲為了購買房子，打算貪污巨款，于是經(jīng)常在營業(yè)的時候偷拿銷貨款，每次偷拿數(shù)十元，偷拿千余次，得款十多萬。對于甲利用職務(wù)上的便利多次偷拿貨款的貪污罪行，是否適用數(shù)罪并罰？

甲雖然次數(shù)多，但系出于一個概括的犯罪故意，屬于連續(xù)犯，應(yīng)予一個貪污罪論述，不適用數(shù)罪并罰。甲想做一套家俱，但是缺乏木料，便到附近鐵路上竊取了新鋪放的枕木20根。幸而有人發(fā)現(xiàn)枕木被盜，及時向馳來的火車發(fā)出信號，才沒有釀成大禍。甲的行為是否構(gòu)成盜竊罪，還是構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪？

甲的行為足以使火車顛覆，嚴重危害了交通運輸?shù)墓舶踩?，主觀上具有危害交通運輸公共安全的間接故意。因而構(gòu)成破壞交通設(shè)施罪

六、案件分析題

中學生余某，16周歲，身高175CM，但是面貌成熟，如同27歲。他為了買一輛摩托車，想將家里的一套5萬元的音響出賣。后來，作為余某托人認識了李某，與李某簽訂了音響買賣合同并且約定在一個月后才來取貨。不久，余某父親發(fā)現(xiàn)了這個事情。分析（1）該音響合同的效力如何？

屬于效力待定的合同。因為作為中學生余某屬于相對民事行為能力人，合同生效與否，必須經(jīng)過法定代理人的追認。

（2）；針對這種措施，并結(jié)合我國的民法通則和合同法的規(guī)定，李某和余某的父親能夠采取哪種措施？

作為余某的父親可以拒絕承認，或者是在一個月內(nèi)不追認，該合同也同時視為拒絕。當然，作為李某也也可在追認前進行撤消?！逗贤ā返谒氖邨l 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。（3）在相關(guān)人員未采取相應(yīng)措施的之前，音響的歸屬權(quán)說法正確的是（A）A、歸余某所有，因為音響買賣合同效力待定，且合同的標的物未交付 B、歸余某所有，盡管合同已經(jīng)生效，標的物未交付 C、歸李某所有，因為合同已經(jīng)生效

D、不歸李某所有，即使音響買賣合同已經(jīng)生效，買賣合同的標的物為動產(chǎn)的，所有權(quán)從標的物交付之日起生效

六、案例分析題

1.某甲于1998年去世。生前曾留下三份內(nèi)容相矛盾的遺囑。第一份是1991年重病時他口述并由其兩位遠房親戚在場記錄；第二份是1995年他自己去公證辦理的；第三份是他在1997年自己親筆書寫的。他去世后，有關(guān)繼承人之間為此發(fā)生爭訟

問：（1）在處理他的遺產(chǎn)時，應(yīng)以哪一份遺囑為準？l、答：（1）應(yīng)以（1995年所立）公證遺囑為準。（２）法律上的根據(jù)是什么？ 2答依據(jù)我國繼承法（第20條）的規(guī)定：“遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的潰囑為準。自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑?！?/p>

2.張某駕駛一輛載有30名乘客的長途客車由A市駛向B市。當車翻越一座高山后，下山時，客車后輪松動，剎車失靈，搖晃著向下滑行，隨時可能翻車墜入山溝。此時，對面有一輛貨車正在爬坡，張某為了避免翻車事故的發(fā)生，對著貨車開去。”客車因與貨車相撞而停住，但是貨車司機受傷，車輛和貨物被嚴重損壞。問：張某的行為在刑法上屬于何種行為？是否應(yīng)負刑事責任？為什么？

答：（1）張某的行為屬于緊急避險。（2）緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)益免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一合法利益合法的行為。（3）張某駕車撞向正在爬坡的貨車，是為了使客車得以停住。損害兩部汽車的手段，來保全客車上30名乘客的生命、健康，這也是更大的社會利益。在當時的情況，這也是唯一能夠避免這種危險的方法。對于這一緊急避險的行為，張某不應(yīng)負刑事責任。

4.F省A市B區(qū)某廠的保衛(wèi)科干部某甲與某乙有仇，欲尋機殺乙。一天，某甲帶槍在廠區(qū)外看到遠處某乙與某丙站在一起。某甲認為報仇時機已到，連忙躲在暗處舉槍向乙射擊，他雖明知有可能擊中丙，但由于報仇心切，仍不計后果，結(jié)果未擊中乙而擊中了丙，丙當場死亡。

問：(1)某甲對其意欲殺害某乙并舉槍射擊未中的行為應(yīng)負何種刑事責任?為什么?(2)某甲對某丙的死亡應(yīng)負何種刑事責任?為什么?(3)此案第—審應(yīng)由哪一個法院審理?

(1)應(yīng)負直接故意殺人未遂的刑事責任。直接故意是指甲明知自己的行為會發(fā)生殺害乙的結(jié)果并且希望這種結(jié)果的發(fā)生。(2)應(yīng)負間接故意殺人的刑事責任。間接故意是指甲明知自己的行為可能發(fā)生殺害丙的結(jié)果而放任這種結(jié)果的發(fā)生。(3)某甲有可能被判處死刑，依據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，應(yīng)由A市中級人民法院管轄。

6.某甲系某企業(yè)經(jīng)理，此企業(yè)與個體工商戶某乙素有業(yè)務(wù)往來。某甲之父與某乙一起賭博，輸給乙3000元，無力償還。某乙以“父債子還”為理由，催逼某甲代其父償還賭債，遭到甲的拒絕。某乙便拒付所欠該企業(yè)的貨款，于是發(fā)生糾紛，并訴至人民法院。此案應(yīng)如何處理?理由何在?(1)民法通則規(guī)定：公民、法人合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯。該企業(yè)與個體工商戶某乙因正常的業(yè)務(wù)往來而發(fā)生債權(quán)關(guān)系，屬于合法的民事權(quán)益，受法律的保護，不受侵犯。(2)而賭博系違法行為，賭債不屬于合法的民事權(quán)益，不受法律保護。(3)某乙無權(quán)向任何人討還賭債，更不得以拒付貨款的手段逼迫該企業(yè)代其經(jīng)理之父償還賭債。(4)某乙應(yīng)清償所欠該企業(yè)的貨款，并應(yīng)賠償因拒付貨款給該企業(yè)造成的經(jīng)濟損失。7.王某，25周歲。于2004年12月20日潛入某不棉花倉庫，意欲搞點棉花回家縫制棉衣棉被，不料。該棉花倉庫的棉花全被打捆成百余公斤的大包。王某見搬不動。就掏出隨身攜帶的打火機，向燒斷捆繩后搞幾小包棉花回家，結(jié)果在燒棉花捆繩時引發(fā)了棉花倉庫起火。將該棉花倉庫的棉花全部燒光。請問：（1）王某的行為是否構(gòu)成犯罪？為什么？

答：王某的行為構(gòu)成犯罪。因為王某的行為具有社會危害性，觸犯了刑法，且應(yīng)當受到刑法處罰。（2）王某的行為觸犯了哪幾個罪名？為什么？答：王某的行為即構(gòu)成了盜竊罪，又構(gòu)成失火罪。因為王某已實施了盜竊行為，只是由于其意志以外的原因沒有得逞。同時，王某并沒有放火的故意，只是應(yīng)當預(yù)見自己的行為可能引發(fā)火災(zāi)而沒有預(yù)見到，屬于疏忽大意的過失。

8.王女士與其丈夫是汽車運輸專業(yè)戶。2001年4月，王女士的丈夫因車禍死亡。不久，王女士便與未婚男子李某未婚同居，繼續(xù)從事專業(yè)運輸。2005年，李某也因車禍死亡。此時，王女士有存款150萬元，而李某只有3萬元。李某父母不僅主張繼承李某的3萬元存款，而且要求從王女士的存款中分得50萬元，理由是王女士的150萬元為李某與王女士的夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)用75萬元為李某的遺產(chǎn)，而王女士不僅分文不給，還要求繼承李某的3萬元遺產(chǎn)。雙方爭執(zhí)不下，訴訟至法院。請問：法院應(yīng)該如何判決？為什么？

答：（1）李某的父母繼承李某的3萬元遺產(chǎn)。王女士不能繼承李某的遺產(chǎn)。因為王女士與李某之間無合法的夫妻關(guān)系，不能作為李某遺產(chǎn)的繼承人。（2）李某的父母不能從王女士處分得財產(chǎn)。理由是李某與王女士無合法的夫妻關(guān)系，王女士的財產(chǎn)不能作為李某的遺產(chǎn)分割。

9.中學生余某，16周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。余某為了買一輛摩托車，欲將家中一套價值5萬元的高檔音響出賣。后托人認識李某，與李某簽訂了買賣合同并約定于一個月后來取貨。不久，余某父親發(fā)現(xiàn)此事。試分析：(1)該音響買賣合同的效力如何?(2)針對此種情況，結(jié)合我國民法通則和合同法的規(guī)定，李某與余某的父親能夠采取哪些措施?(1)屬于效力待定的合同。因為余某只有16周歲，且尚未獨立生活，屬于民法上的限制民事行為能力人，而限制民事行為能力人所簽訂的與其智力狀況并不相適用的合同，屬于效力待定的合同。(2)余某的父親是余某的法定代理人，享有追認權(quán)，經(jīng)追認，該合同生效，如不追認，該合同無效。作為相對人的李某可以催告法定代理人余某的父親在一個月內(nèi)予以追認余某的父親未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，作為善意相對人的李某有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。

10.甲與乙為夫妻，甲2001年離家出走五年未歸，乙在2007年1月向法院申請宣告死亡。問：(1)請問甲是否符合宣告死亡的條件?(2)宣告死亡會產(chǎn)生哪些法律后果?(1)符合。

(2)a．民事權(quán)利能力消滅：b．財產(chǎn)繼承開始：C．婚姻關(guān)系消滅；d．債權(quán)債務(wù)關(guān)系清算了結(jié)。

12.小吳是某高校大二學生，準備結(jié)婚，現(xiàn)向你咨詢結(jié)婚的條件，請你為他提供法律意見。

結(jié)婚的實質(zhì)條件 我國婚姻法規(guī)定的條件是: 1.結(jié)婚的必備條件:(1）必須是男女雙方完全自愿:(2)必須達到法定婚齡。即男子不得早于22周歲，女子不得早于20周歲;（3)必須符合一夫一妻制的規(guī)定。即要求結(jié)婚者，必須是未婚者、喪偶者、離婚者。2.結(jié)婚的禁止條件，也叫消極條件。我國婚姻法規(guī)定的禁止結(jié)婚的情形有:(4）禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚。

2、禁止患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病的人結(jié)婚。

13.鐘某系A(chǔ)公司職員，在公司工作己有十二年。原勞動合同己到期，鐘某提出續(xù)訂勞動 合同，單位表示同意。問:(1)根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，鐘某能夠提出簽訂何種性質(zhì)的勞動合同?(2)合同續(xù)訂后，鐘某在哪些情況下可以立即解除勞動合間，不需事先告知用人單位?(3)鐘某如果與A公司發(fā)生勞動爭議，應(yīng)遵循怎樣的爭議解決程序?(假定本案是發(fā)生于我國《勞動合同法》生效之后)答案提示：

(1)無固定期限的勞動合同:

(2)以下情形: a.未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的: b.未及時足額支付勞動報酬的: c.未依法為勞動者繳納社會保險費的: d.用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的: e.因本法第26條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的: f.法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。(3)可以先經(jīng)過勞動爭議調(diào)解委員會調(diào)解，調(diào)解不成，當事人可向當?shù)氐膭趧訝幾h仲 裁委員會申請仲裁，對仲裁機構(gòu)的裁決不服，可在十五日內(nèi)向人民法院起訴，人民法院對 勞動爭議實行兩審終審。調(diào)解委員會的調(diào)解不是必經(jīng)程序，當事人也可以不經(jīng)調(diào)解，直接 申請仲裁，但仲裁是必經(jīng)程序，當事人未經(jīng)仲裁不得向人民法院提起訴訟。

14.李某(男，17周歲)前往某攤販劉某((男，24周歲)處買水果，在商討過程中兩人 爭吵并發(fā)展至毆芒;自某系路人，見狀上前勸阻。李某誤以為是劉某同伙，拿起身邊的刀 子捅肖某:肖某情急之中把手中的水果砸向李某。李某為躲避水果迅速偏頭，結(jié)果頭撞向 旁邊的墻壁上的釘子，當場死亡。以上有數(shù)位目擊證人作證。問:肖某的行為是否構(gòu)成正當防衛(wèi)?為什么?

答案提示：答：構(gòu)成正當防衛(wèi)。根據(jù)構(gòu)成正當防衛(wèi)的條件件進行闡述：1）防衛(wèi)的意圖必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害（2）防衛(wèi)行為必須是針對不法侵害的行為實行的（3）防衛(wèi)行為必須是對正在進行的不法侵害行為實行的（4）防衛(wèi)行為必須是針對實施不法侵害的行為人實行的（5）正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。

17.洪某（15周歲）系某中學高一學生，中午在食堂打飯期間因與他人發(fā)生爭執(zhí)，隨手拿起旁邊熱水瓶摔向?qū)Ψ?，將對方燙成重傷。（1）我國刑法對于刑事責任年齡階段是如何劃劃分的？

答：我國刑事責任年齡的具體劃分表現(xiàn)在以下幾個方面：1.絕對不負刑事責任年齡階段?！缎谭ā返?7條規(guī)定：“不滿14周歲屬于絕對不負刑事責任時期?！?.相對負刑事責任年齡階段?！缎谭ā返?7條規(guī)定：“已滿14周歲不滿16歲周歲這個年齡階段是相對負刑事責任時期?！?.完全負刑事責任年齡階段?！缎谭ā返?7條第1款規(guī)定：“凡是年滿16周歲的人實施危害社會行為構(gòu)成犯罪的都要承擔刑事責任。”（2）洪某的行為是否應(yīng)當承擔刑事責任？刑法在量刑方面有何特殊規(guī)定？答：應(yīng)當承當刑事責任，應(yīng)當從輕或者減輕處罰。

18.小陳在與犯罪分子搏斗的過程中傷害了犯罪分子，小陳擔心自己的行為構(gòu)成防衛(wèi)過當，現(xiàn)向你咨詢兩個問題，請回答。

（1）什么情況下構(gòu)成防衛(wèi)過當？刑法對防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑问侨绾我?guī)定的？

答：防衛(wèi)過當?shù)某闪l件：（1）正當防衛(wèi)明顯超過必要限度；（2）造成重大損害的刑法防衛(wèi)過當?shù)男淌仑熑危赫敺佬l(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。（2）正當防衛(wèi)的成立條件有哪些？答：正當孩子的成立條件有：（1）防衛(wèi)的意圖必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。（2）防衛(wèi)行為必須是針對不法侵害的行為實行的。（3）防衛(wèi)行為必須是對正在進行的不法侵害行為人實行的。（4）防衛(wèi)行為必須是針對實施不法侵害的行為人實行的。（5）正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。

案例：

1、因鄰里矛盾，李某于一日在眾人面前辱罵了張某，請你分析該違法構(gòu)成。

答：主觀方面：故意；客體：侵犯公民名譽權(quán)；客觀方面：社會危害性；主體：達到刑事責任年齡

2、齊某與陳某均系B中學1990屆初中畢業(yè)生，陳某在1990年中專預(yù)選考試時成績不合格，失去了升學考試資格。齊某則通過了預(yù)選考試，在統(tǒng)考中成績?yōu)?41分，超過了委培錄取的分數(shù)線。后來A商校發(fā)出了錄取齊某為該校1990級財會專業(yè)委培生的通知書，陳某從B中學領(lǐng)取了該通知書后即以齊某的名義入A商校就讀。目前，陳某在其工作單位某銀行支行人事檔案中的姓名為“齊某”，工資單位仍為“齊某”，“陳某”為其戶籍中使用的姓名。齊某經(jīng)過復讀，后就讀于某勞動技校，自1998年7月，有相當一段時間下崗待業(yè)。后齊某知道事實后，以其受教育權(quán)被侵犯為由，起訴到法院。要求B學校和陳某賠償損失。請問：齊某的請求是否合理，為什么？

答：合理；憲法規(guī)定公民有教育權(quán)；案中陳某弄虛作假，侵犯了齊某受教育權(quán)利，應(yīng)賠償損失。

3、上訴人：張甲，男，15歲，住某縣建設(shè)路5號院內(nèi)，學生。法定代理人：張乙，男，47歲，住址同上，系張甲之父。

被上訴人：李甲，男，8歲，住某縣光明小區(qū)某家屬院內(nèi)。法定代理人：李乙，男，30歲，住址同上，系李甲之父。

1990年4月21日，被上訴人李甲與鄰居6歲的小孩王紅在院內(nèi)各拿一個小鞭子戲耍。上訴人張甲路過該院時，被上訴人李甲和王紅索要鞭子，李甲沒有給張甲鞭子，并抽了張甲一鞭子，張甲從臨近廢鋼筋堆旁拾器起一段廢鋼絲追打李甲，打傷其左眼。經(jīng)李甲之父李乙送醫(yī)院治療，診斷為：左眼角鞏膜橫斷裂傷，眼內(nèi)容物完全脫落，已無視力。李甲因此住院62天，支付醫(yī)藥費560元，營養(yǎng)肥460元。李乙訴至人民法院，要求張甲的父母賠償一切經(jīng)濟損失。此案經(jīng)人民法院審理判決：張甲之父張乙負責賠償李甲醫(yī)藥費55元以及住院期間的營養(yǎng)費430元；賠償護理人員誤工補貼及火食補助費510元。張乙不服，提起上訴。

（1）甲的父母是否應(yīng)承擔全部經(jīng)濟損失的民事責任？答：應(yīng)該承擔。張為限制民否行為能力人，其造成損害由法定代理人賠償。

（2）人民法院的判決是否正確？答：正確

4、杭州王某是一個裝裱師，65歲，因技藝高超，收入頗豐，有三居室住房一套，且有不少名人字畫。王某有一女兒，在北京居住，因關(guān)系不和睦，父女很少來往。王某請一18歲的李姓保姆照顧自己。1999年王某立下一份遺囑：“本人去世后，住房一套、所藏名人字畫及所有積蓄，贈于李某”，并且經(jīng)過公證。2001年12月，王某又立一份遺囑：“本人百年后，住房贈于李某”，且也到公證機關(guān)公證。2001年1月，王某去世，其女兒回來，要求繼承遺產(chǎn)，并且說王某所立的遺囑是受李某脅迫，且兩份遺囑內(nèi)容不一致，應(yīng)認定無效。

李某向法院提起訴訟，請問法院該如何判決？答：法院經(jīng)過審理，無證據(jù)證明王某所立遺囑曾受李某脅迫。關(guān)于王某兩份遺囑的效力問題是本案爭論焦點?！独^承法》第20條規(guī)定：“遺囑人可以撤銷、變更自己所立遺囑。立有數(shù)份遺囑，內(nèi)容相抵觸的，以最后的遺囑為準?！蓖跄乘煞葸z囑，從字面看，第一份遺囑所贈遺產(chǎn)比第二份多，但是，第二份遺囑內(nèi)容并不與第一份相抵觸，因此，法院應(yīng)當認定，王某遺囑的范圍包括：住房一套、所藏名人字畫及所有積蓄。

5、乙幼年喪父，由母親撫養(yǎng)成人，乙婚后與妻子工共建12間房。1960年生子丙，1970年乙死亡。乙母自己婚后一直和乙的哥哥甲同住，直至1974年病故。1975年乙妻也去世，丙即與甲共同生活。乙家12間放收作公房，1981年落實私房改革時返還給甲?，F(xiàn)丙妻要求繼承，與甲發(fā)生爭議。乙夫婦及乙母均未留遺囑。請問：

（1）乙死后，遺產(chǎn)有幾間房？繼承人是誰？6間；丙、乙母、乙妻（2）乙母去世后，遺產(chǎn)有幾間房？繼承人是誰？2間；甲、丙（3）乙妻去世后，遺產(chǎn)有幾間房？繼承人是誰？8間；丙

6、王某，16歲，某天到商場以1800元買了項鏈和戒指，她父母認為王某尚未成年，沒征得家長的同意，不能進行大數(shù)額的買賣，要求商店退貨。而王某認為，她是靠做臨時工，自食其力的待業(yè)青年，不愿退貨。（1）王某的行為是否有效？為什么？答：王某16周歲盡管臨時短工，但不是以自己勞動收入為主要生活事源，視為限制民事行為能力，不可單獨買賣高擋商品中。

其父母要求退貨是否符合法律規(guī)定？為什么？答：符合；王某行為為效力待定行為應(yīng)征得其法定代理人意見，其父母退貨符合法律要求。

7、某食堂工人甲，因未評上先進，對領(lǐng)導懷恨在心，伺機報復。某日，趁夜?jié)撊胧程梅呕?，當點燃引火物時，好象有人從窗外走過，家擔心事情敗露，罪責難逃，最終將引火物昆踩滅后，逃跑。請問：（１）甲的行為屬于犯罪未遂還是犯罪中止，為什么？答：未遂

（２）犯罪未遂與犯罪中止主要區(qū)別在哪里？犯罪未遂由意志以外原因而沒有既遂；犯罪中止本人意志自動停止犯罪。

8、甲乙的父母去世時，留下房屋１０間，甲已婚，居?。甸g，乙未婚暫住一間。后乙與丙準備結(jié)婚，丙的叔叔在國外，答應(yīng)回國時送丙一臺彩電作為結(jié)婚禮物。不久，乙丙登記結(jié)婚，婚后，甲同樣將空閑的四間房屋給乙丙居住。半年后，丙的叔叔回國將彩電送給丙。一年后，乙丙協(xié)議離婚，但在財產(chǎn)分割上，甲乙丙有爭議，訴至法院。丙要求分得兩間房，乙不同意，乙要求將彩電作價，一半歸乙，丙不同意。（１）丙的要求是否有法律依據(jù)？為什么？沒有依據(jù)；房屋為婚前財產(chǎn)。（２）彩電的所有權(quán)屬于誰？為什么？乙丙；財產(chǎn)婚后上為婚后期財產(chǎn)。

（3）乙丙居住的房屋是屬于個人財產(chǎn)，還是夫妻共有財產(chǎn)？為什么？為乙個人財產(chǎn)房屋為乙婚前財產(chǎn)，且乙丙共同生活時間較短，未轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)。

9、被告人岳某，男，３６歲，系生產(chǎn)隊長。因提出改變水路的不合理要求，與社員馬某（男，５０歲）發(fā)生爭吵。岳繼續(xù)堅持改變水路的不合理要求，又與馬的兒子馬甲發(fā)生爭吵，馬甲便朝岳的頭部劈了兩鍬，后逃走。岳看到站在一旁的馬某，便持鐵鍬向馬某的頭部猛擊一下，當即將其打倒在地，接著又朝馬某的頭部連擊兩下，馬被送往醫(yī)院經(jīng)搶救無效，死亡，被告人岳某在受到馬甲的不法侵害后，打了馬某并致馬某死亡。

１岳某的行為屬于什么性質(zhì)？答：故意殺人。

（２）用犯罪構(gòu)成論的理論具體分析。①犯罪客體：侵犯人身權(quán)利②犯罪主觀方面間接故意③犯罪主體：達刑事責任年齡④犯罪客觀方面：造成馬某死亡后果。

10、王某出國家居前欲將自己的８萬元送給季某，使用季某的名字將該８萬元存入銀行，將存折和一臺電視機一并送給季某。并附的短信，上面寫道：“請收下這筆錢和電視機”。王某出國一個月后遭車禍身亡。王某的姨母孫某得知后，向法院提出，王某自幼失去父母，是自己一直供養(yǎng)長大和念完大學?，F(xiàn)孤獨一人，但年事已高，生活無著。王某工作以后，從未給過一分錢，出國前未留下任何贍養(yǎng)費用?，F(xiàn)王某死亡，因此，要求季某從王某給她的錢中2萬元贍養(yǎng)費，與此同時法院述明，王某出國前尚有5000元稅款未交。（１）王某生前的贈與行為是否合法有效？為什么？本案應(yīng)如何處理？答：部分有效；部分沒有照顧對王某的姨母撫養(yǎng)義務(wù)

（２）如果王某未死亡，孫某仍向法院起訴季某，又應(yīng)如何處理？答：王某起訴，應(yīng)扣除稅款及給付王某姨母適當撫養(yǎng)費后其余給季某。11、1990年8月，浙江某縣連降暴雨，某村莊處于一片汪洋之中，村民張某爬上一個小土堆逃命，土堆隨時有被沖垮的危險，情況危急，恰在此時李某劃船經(jīng)過此地，張某提出求救請求，李某抽出必須2000元作為酬金，張某為保命只得點頭，并當場立上字據(jù)。事后張某不肯支付，李某訴至法院。請問，應(yīng)如何處理，為什么？

答：乘人之危；對撤銷民事行為，事后由張某來行使撤銷權(quán)。

12、甲某喪偶，父母雙亡，有四子均已經(jīng)成家并各有子女。一日，甲某同長子乙某乘車外出，墜入山崖雙亡，甲某遺有存款三萬元。

（1）應(yīng)如何繼承？答：轉(zhuǎn)繼承，遺產(chǎn)分四份給四子，其中長子繼承遺產(chǎn)由其乙子、乙妻共同繼承。（2）若有可證明乙某先于甲某死亡，乙的妻子和兒子又應(yīng)各得多少？答：代理繼承，乙子繼承

13、甲乙分別持鐵棒、砍刀因事互毆，乙妻恐事鬧大，力奪下乙某手中砍刀又恐丈夫吃虧，順手遞給乙某一木板，不想木板上有鐵釘，鐵釘打中甲某的太陽穴，致甲某當?shù)厮劳觥?/p>

（1）根據(jù)刑法的犯罪構(gòu)成理論，分析乙某和其妻的行為答：乙及其妻為共同犯罪，為間接故意構(gòu)成故意殺人罪。

（３）乙某和其妻構(gòu)成共犯嗎？？共同犯罪，為共犯。

15、李四夫妻共有存款5萬元，李四有一母，兒子甲剛參加工作，女兒乙讀中學，李四突然死亡，在遺物中發(fā)現(xiàn)其親筆書寫，簽名的一份遺囑，并注明年月日，其中寫明，在其死亡后將5000元留給女兒讀書用。李四死后，其妻懷有身孕四個月。問：（1）遺囑是否有效？（2）5萬元應(yīng)如何繼承？有效；①5萬元為工同夫妻財產(chǎn)，李四遺產(chǎn)為2500元②5000元遺囑由女兒繼承③剩余20000元由其兒子、女兒、妻兒共同繼承，且留一份遺產(chǎn)給胎兒，胎兒出后后為活體由胎兒繼承，胎兒出生后為死體由上述3人繼承。

19、黃某（男）其妻已故，有一兒黃甲，６４年黃某攜兒黃甲與陸某（女）攜帶女兒陸乙結(jié)婚。遇政治運動，６５年黃某被捕，７４年死于獄中，當時黃甲正成年，７６年陸某改嫁他人，此時陸乙還未成年，７０年，歷史問題被解決，８６年政府將１．７萬元的補助金全部給黃甲，然后陸某提出疑意，請問這１．７萬元該如何處理？答：黃甲、陸某、陸乙共同繼承。

四、案例分析題

1、中學生余某，16周歲，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八歲。余某為了買一輛摩托車，欲將家中一套價值5萬元的高檔音響出賣。后托人認識李某，與李某簽訂了買賣合同并約定于一個月后來取貨，不久，余某父親發(fā)現(xiàn)此事。

試分析：（1）該音響買賣合同的效力如何？

（2）針對此種情況，結(jié)合我國民法通則和合同法的規(guī)定，李某與余某的父親能夠采取哪些措施？ 答：（1）屬于效力待定的合同。因為余某只有16周歲，且尚未獨立生活，屬于民法上的限制民事行為能力人，而限制民事行為能力人所簽訂的與其智力狀況并不相適用的合同，屬于效力待定的合同。（2）余某的父親是余某的的法定代理人，享有追認權(quán)，經(jīng)追認，該合同生效，如不追認，該合同無效。作為相對人的李某可以催告法定代理人余某的父親在一個月內(nèi)予以追認，余某的父親未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，作為善意相對人的李某有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。

2、甲與乙為夫妻，甲2001年離家出走五年未歸，乙在2007年1月向法院申請宣告死亡。問：（1）請問甲是否符合宣告死亡的條件？人民法院宣告死亡的條件有哪些？（2）宣告死亡會產(chǎn)生哪些法律后果？ 答：（1）符合。

人民法院宣告死亡的條件有以下三點：

①普通期限：公民生死不明滿4年；特別期限：公民因意外事故生死不明滿兩年。②經(jīng)利害關(guān)系人申請。③由人民法院宣告死亡。（2）宣告死亡的法律后果：

①民事權(quán)利能力消滅；②財產(chǎn)繼承開始；③婚姻關(guān)系消滅；④債權(quán)債務(wù)關(guān)系清算了結(jié)。

四、案例分析題

李某（男，17周歲）前往某攤販劉某（男，24周歲）處買水果，在商討過程中兩人爭吵并發(fā)展到毆打；肖某系路人，見狀上前勸阻。李某誤以為是劉某同伙，拿起身邊的刀子捅肖某；肖某情急之中把手中水果砸向李某。李某為躲避水果迅速偏頭，結(jié)果頭撞向旁邊的墻壁上的釘子，當場死亡。以上有數(shù)位目擊證人作證。

問：肖某的行為是否構(gòu)成正當防衛(wèi)？為什么？

答案提示：構(gòu)成正當防衛(wèi)。根據(jù)教材關(guān)于正當防衛(wèi)的成立條件進行闡述。（注：正當防衛(wèi)成立的條件：

（1）防衛(wèi)的意圖必須是為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受不法侵害。（2）防衛(wèi)行為必須是針對不法侵害的行為實行的。（3）防衛(wèi)行為必須是對正在進行的不法侵害行為實行的。

（4）防衛(wèi)行為必須是針對實施不法侵害的行為人實行。（5）正當防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成不應(yīng)有的損害。）

1.某甲在某百貨公司購買服裝，在甲到收銀臺交款時，因地面太滑而摔傷，甲即找公司經(jīng)理要求賠償。該公司的保安人員認為甲在購貨中有盜竊行為，就強將甲帶入辦公室。問：甲與百貨公司間因何法律事實發(fā)生何法律關(guān)系？

答：本案中，甲與百貨公司間在三個法律事實發(fā)生三種法律關(guān)系： 一是因買賣服裝發(fā)生的買賣關(guān)系；

二是甲因地面太滑而摔傷這一侵權(quán)行為而發(fā)生的侵權(quán)損害賠償關(guān)系； 三是因甲被保安人員誤為盜竊并被強行帶入辦公室這一侵權(quán)行為引起的侵權(quán) 損害賠償關(guān)系。

2.某甲長期下落不明，經(jīng)其配偶乙向法院申請，法院判決宣告甲死亡。其后，乙就與丁結(jié)婚，并將一6歲的兒子送給丙收養(yǎng)，雙方辦理了收養(yǎng)手續(xù)。實際上甲并未死亡。經(jīng)甲請求法院撤銷了對其死亡的宣告。甲回家后發(fā)現(xiàn)兒子被人收養(yǎng)，乙也改嫁他人，幸丁已死亡。因此，甲就要求與已恢復婚姻關(guān)系，并以自己未同意將兒子送丙收養(yǎng)主張收養(yǎng)無效。

問： 甲可否與乙自動恢復婚姻關(guān)系？甲的兒子與丙間的收養(yǎng)關(guān)系是否無效？

答：甲乙間的婚姻關(guān)系不能自行恢復。因為在甲宣告死亡后乙與丁結(jié)婚，已另存 在一個婚姻關(guān)系，甲乙若要同意結(jié)婚，則需辦理結(jié)婚登記手續(xù)。丙與甲的兒子間 的收養(yǎng)關(guān)系有效。因為在甲被宣告死亡期間甲的兒子被丙依法收養(yǎng)，甲雖說被撤銷死亡宣告，但甲的兒子與丙間的收養(yǎng)關(guān)系并未解除。

3.大學生甲，在校園內(nèi)用鳥槍打鳥，事先沒有驗槍，自認為槍膛內(nèi)沒有鐵子彈頭便隨手扣動板機，結(jié)果把一個過路的同學打成重傷。

問：甲是否應(yīng)負刑事責任？如應(yīng)負刑事責任，應(yīng)負何種刑事責任？

答：甲在校園內(nèi)打鳥，應(yīng)當預(yù)見到鳥槍的鐵子彈頭射出后，可能造成致人死亡的后果。但是他由于疏忽大意的過失犯罪。對于這一同學的重傷，甲應(yīng)失過失傷害罪的刑事責任。

4.乙幼年喪父，由母親撫養(yǎng)成人，乙婚后與妻子工共建12間房。1960年生子丙，1970年乙死亡。乙母自己婚后一直和乙的哥哥甲同住，直至1974年病故。1975年乙妻也去世，丙即與甲共同生活。乙家12間放收作公房，1981年落實私房改革時返還給甲?，F(xiàn)丙妻要求繼承，與甲發(fā)生爭議。乙夫婦及乙母均未留遺囑。請問：（1）乙死后，遺產(chǎn)有幾間房？繼承人是誰？（2）乙母去世后，遺產(chǎn)有幾間房？繼承人是誰？（3）乙妻去世后，遺產(chǎn)有幾間房？繼承人是誰？

答：1.乙死后，遺產(chǎn)有6間房，因為必須先分割夫妻共同財產(chǎn)。繼承人為乙妻、乙母及乙子丙，各繼承2間房。2.乙母死后，遺產(chǎn)有2間房，繼承人為甲。3.乙妻死后，遺產(chǎn)有8間房，繼承人為丙。

5.李四夫妻共有存款5萬元，李四有一母，兒子甲剛參加工作，女兒乙讀中學，李四突然死亡，在遺物中發(fā)現(xiàn)其親筆書寫，簽名的一份遺囑，并注明年月日，其中寫明，在其死亡后將5000元留給女兒讀書用。李四死后，其妻懷有身孕四個月。

問：（1）遺囑是否有效？（2）5萬元應(yīng)如何繼承？

答：

1、遺囑有效，因為該遺囑屬于自書遺囑，且內(nèi)容合法，具有法律效力。2、5萬元應(yīng)先分割夫妻共同財產(chǎn)，2.5萬元歸其妻子所有。剩余的2.5萬元先由其女兒按遺囑繼承5000元，剩下的2萬元由其妻子、其兒子、其女兒、其妻子腹中的胎兒各自繼承5000元。

6.甲系某企業(yè)經(jīng)理，此企業(yè)與個體工商戶乙素有業(yè)務(wù)往來。甲之父與乙一起賭博，輸給乙3000元，無力償還。乙以“父債子還”為理由，催逼甲代其父償還賭債，遭到甲的拒絕。乙便拒付所欠該企業(yè)的貨款，于是發(fā)生糾紛，并訴至人民法院。問：此案應(yīng)如何處理?理由何在? 答：(1)民法通則規(guī)定：公民、法人合法的民事權(quán)益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯。該企業(yè)與個體工商戶乙因正常的業(yè)務(wù)往來而發(fā)生債權(quán)關(guān)系，屬于合法的民事權(quán)益，受法律的保護，不受侵犯。(2)賭博系違法行為，賭債不屬于合法的民事權(quán)益，不受法律保護。(3)乙無權(quán)向任何人討還賭債，更不得以拒付貨款的手段逼迫該企業(yè)代其經(jīng)理之父償還賭債。

(4)乙應(yīng)清償所欠該企業(yè)的貨款，并應(yīng)賠償因拒付貨款給該企業(yè)造成的經(jīng)濟損失。

7.王被判刑5年，現(xiàn)在正在監(jiān)獄服刑。他的兩個哥哥探監(jiān)，告訴王，現(xiàn)在父親病故，母親生命垂危，你現(xiàn)在不能贍養(yǎng)老母親，父母的全部遺產(chǎn)已由他倆平分。王不同意，要求也繼承，一個哥哥說：“你現(xiàn)在都做牢了，還有資格繼承遺產(chǎn)嗎？”

問：（1）根據(jù)法律規(guī)定，繼承人有哪些違法行為喪失繼承權(quán)？（2）被判刑的人是否喪失繼承權(quán)？ 為什么？ 誰為第一順序繼承人？

答：（1）繼承人有下列行為的喪失繼承權(quán)：

一、故意殺害被繼承人；

二、為爭奪遺產(chǎn)而殺害其他繼承人的；

三、遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節(jié)嚴重的；

四、偽造、篡改或者銷毀遺囑情節(jié)嚴重的。（2）只有符合以上行為，才喪失繼承權(quán)。對于實施其他犯罪被判處刑罰甚至死刑的，都不應(yīng)剝奪繼承權(quán)。王應(yīng)與母親、兩個哥哥同為法定第一順序繼承人，平等的繼承遺產(chǎn)。

8.李某1998年20日外出做生意遇洪水下落不明，其妻張某于2000年9月1日請求法院將李某宣告死亡，李某的父母不同意宣告死，只同意將李某宣告失蹤。問：該案如何處理并說明理由。答：(1)本案中，人民法院應(yīng)宣告李某死亡。

(2)理由是：宣告死亡是公民下落不明滿4年，或因意外事故下落不明滿2年的，可由利害關(guān)系人申請，由人民法院宣告其死亡。有權(quán)提出宣告死亡的利害關(guān)系人有順序之分，其中，配偶優(yōu)先于父母。本案中，李某因遇洪水這個意外事件而下落不明滿2年，可以被申請宣告死亡。其中，其妻子張某申請宣告死亡，其父母申請宣告失蹤，按照法律規(guī)定，張某的請求優(yōu)先。因此，法院應(yīng)宣告李某為死亡。

9.鄧某與王某1991年結(jié)婚，婚后有一女孩。夫妻二人因經(jīng)常吵架，鄧某于1992年1月離家，直到1998年也未同家里聯(lián)系，后經(jīng)多方查找均無下落。王某于1998年6月向人民法院提起同鄧某的離婚訴訟。人民法院經(jīng)審查認為，鄧某已失蹤多年，不能應(yīng)訴，但符合宣告死亡的條件，遂將本案依照特別程序?qū)徖?。問：法院依特別程序?qū)徖硎欠裾_？為什么？

答：法院依特別程序?qū)徖硎清e誤的。根據(jù)我國《民事訴訟法》規(guī)定，宣告死亡案件程序的發(fā)生，須由利害關(guān)系人向人民法院抻出申請，在本案中，王某向人民法院提起的是離婚訴訟，并非提出宣告死亡申請，雖然鄧某失蹤已滿法定宣告死亡期限，由于無利害關(guān)系人申請，人民法院不能主動適用宣告死亡程序。

六、案例分析題(本大題共2小題，每小題8分，共16分)45．17歲的高中生甲向30歲的鄰居乙借錢1000元購買自行車，在購買時不慎將錢丟失。乙要求甲還錢，甲不得已將事情告訴父母。甲的父母一方面對兒子進行批評教育，另一方面認為乙不應(yīng)該借錢給其未成年的孩子，而且錢已丟失，因而拒絕還錢。問題：6-226(1)甲的父母是否有法定義務(wù)向乙償還1000元錢?為什么?(2)如果甲以自己的勞動收入為主要生活來源，甲的父母是否有法定義務(wù)向乙償還1000元錢?為什么?（1）答： 甲的父母有法定義務(wù)向乙償還1000元錢。理由：

在我國，民法通則規(guī)定，凡年滿18周歲的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動；10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，只可以獨立進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動，其他民事活動應(yīng)由其法定代理人代理，或征得其法定代理人的同意。甲為17歲的高中生，其可進行與其年齡、智力相適應(yīng)的民事活動，但其無生活來源，其父母有義務(wù)為其償還。（2）答： 無法定義務(wù)。理由：

民法通則規(guī)定，l6周歲以上不滿18周歲的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全行為能力人。甲以自己的勞動收入為主要生活來源，其可視為完全行為能力人，其父母無法定義務(wù)為其償還。

46．某市發(fā)生狂犬病疫情。一天，甲出門上班，猛回頭發(fā)現(xiàn)一犬緊隨其后，嚇得拔腿飛跑，犬在后猛追。甲慌不擇路，跑進一條死胡同，兩邊都是高墻，盡頭只有一扇木門。甲回頭一看，犬已快到近前。甲使出吃奶的勁撞開木門，將已到近前的犬關(guān)在門外。

問題：(1)什么是緊急避險?成立緊急避險應(yīng)具備哪些條件?(2)甲的行為是否構(gòu)成緊急避險?為什么?（1）答： 緊急避險是指為了使國家、公共利益、本人或者他人得人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已而采取的損害另一合法利益的行為。構(gòu)成條件：

（1）必須是為了避免國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利受到危險而采取的。（2）必須是正在發(fā)生危險的情況下采取的。（3）必須是不得已而采取的。（4）緊急避險不能過當。（2）答： 構(gòu)成緊急避險。理由：

甲的行為符合上述緊急避險的構(gòu)成條件，故屬于緊急避險。

六、案例分析題(本大題共2小題，每小題8分，共16分)45.小剛的母親與小華的父親是一母同胞的親姐弟。表哥小剛與表妹小華年齡相近，是同班同學，總是形影不離。初中畢業(yè)后，兩人一起到南方打工，為節(jié)省房租，合租一套房屋。在互相關(guān)心、照顧中他們的感情迅速升溫，偷嘗了禁果。2007年8月，兩人回家向各自父母 提出了結(jié)婚的請求，雙方父母受“舅表婚，親上親”傳統(tǒng)觀念的影響，均表示同意。同年9月，兩人到婚姻登記部門辦理結(jié)婚登記手續(xù)。婚姻登記部門經(jīng)審查得知兩人是表兄妹后，拒絕為其辦理結(jié)婚登記手續(xù)。2008年5月，兩人以婚姻登記部門不作為為由，向法院提起行政訴訟，要求婚姻登記部門為其辦理結(jié)婚登記手續(xù)。6-P268-269 問題：

根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，婚姻登記部門能否為小剛與小華辦理結(jié)婚登記?為什么? 答： 不能。因為：在我國婚姻法中，禁止屬于直系血親和三代以內(nèi)旁系血親近親結(jié)婚。三代以內(nèi)的旁系血親則包括表兄弟姐妹。本案中，小剛與小華為舅表兄妹，屬于法律禁止結(jié)婚的近親，所以婚姻登記部門能不能為小剛與小華辦理結(jié)婚登記。

46．甲欲毒殺其妻乙，趁乙不備時在其碗內(nèi)投入劇毒藥。乙中毒后倒在地上痛苦呻吟。甲見狀十分恐慌，后悔不該投毒殺妻，急忙將乙送到醫(yī)院。經(jīng)搶救乙終于脫險。

問題： 甲的行為是何種性質(zhì)的行為？為什么？

答： 屬于犯罪中止。因為：犯罪中止有兩種情況：一種是在犯罪過程中自動放棄犯罪行為，從而避免犯罪結(jié)果的發(fā)生；另一種是雖然已經(jīng)實施完了某種犯罪行為，但是在犯罪結(jié)果發(fā)生之前，主動防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。本案中甲下毒后，見乙中毒后倒在地上痛苦呻吟急忙將乙送到醫(yī)院，經(jīng)搶救乙終于脫險，主動阻止了乙死亡這一罪結(jié)果的發(fā)生。

45．甲的丈夫乙自1995年1月外出打工后一直下落不明，2001年經(jīng)甲申請，法院依法判決宣告乙死亡。不久，甲、乙二人的女兒丙由丁合法收養(yǎng)。2003年甲與戊登記結(jié)婚。2005年乙突然回家，法院依法撤銷 了對其的死亡宣告?，F(xiàn)乙主張與甲自動恢復婚姻關(guān)系；并告知丁，當初收養(yǎng)丙未經(jīng)其同意，完全由甲一人 作主，是無效的，主張解除此收養(yǎng)關(guān)系。問題：乙的主張是否成立？為什么？

答：不成立。因為：宣告死亡是一種推定死亡。當被宣告死亡人重新出現(xiàn)或確知其尚未死亡時，經(jīng)本人或利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當撤銷對他的死亡宣告。撤銷宣告原則上應(yīng)具有溯及的效力，即等于從未為死亡宣告。但應(yīng)同時保護善意人的利益。如其配偶已再婚，除非能證明其于再婚時明知被宣告人還存活，應(yīng)承認再婚的效力；其未成年子女如已被他人合法收養(yǎng)，也不得單方要求解除此種收養(yǎng)關(guān)系。

46．2006年5月3日，甲開車攜朋友乙等人去某旅游景區(qū)游玩，快到目的地時，乙提出讓他開一會車。甲 知道乙正在學車，尚未取得駕駛執(zhí)照，開車尚不熟練，且旅游景區(qū)游人較多，擔心乙開車會有危險，但又 礙于情面，同時也認為有自己在旁指導，不會出事，遂讓乙換到駕駛座位上開車。車行10分鐘后，至旅 游景區(qū)，車輛與行人漸多，乙有些心慌，在一轉(zhuǎn)彎處，因躲避對面車輛，乙急打方向盤致車撞向旁邊山壁，兩名行人被車撞倒，一人死亡，一人重傷。

9-P374-375問題：甲、乙二人是否構(gòu)成共同犯罪？為什么?

答：不構(gòu)成。因為：共同犯罪是指兩人以上共同故意犯罪。構(gòu)成共同犯罪，必須具備以下三個要件：第一，犯罪主體必須是兩個或耆兩個以匕的達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人；第二，各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為；第三，各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。甲出于過于自信的過失讓乙開車，導致交通事故發(fā)生，兩人并無犯罪的主觀共同故意。因而不構(gòu)成共同犯罪。

45．甲（30歲），一日帶鄰居的兒子乙（12歲）上街去玩，看到有摸獎的，甲摸了幾次均未中，便讓乙去 摸，但乙沒帶錢，甲給乙5元錢，并說：“拿去摸獎吧，湊個熱鬧，不用還了?！苯Y(jié)果，乙摸得價值20萬 元的大獎。問題：乙摸獎中獎的行為是否有效？為什么？

答：有效。因為：公民因年齡和智力發(fā)育的不同以及精神是否健全，可分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人三種。在我國，民法通則規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以獨立進行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動，其他民事活動應(yīng)由其法定代理人代理，或征得其法定代理人的同意。甲給乙5元錢，乙摸得價值20萬元的大獎的行為是與其的年齡、智力相適應(yīng)的民事行為，因而是有效的。

46．被告人甲，男，23歲，2005年高中畢業(yè)后在家待業(yè)，經(jīng)常在街道上游蕩，不時在菜市場上強拿強要，起哄鬧事。同年9月12日，甲在一路口看到一婦女蹲下系鞋帶，其風衣口袋露出手機的金色鏈條。甲擠 上前，緊貼婦女身旁，將手機偷走。后甲因打架被拘留。拘留期間，甲主動交待了其偷竊手機的罪行。因 受害人未報案，司法機關(guān)并不知道此情況。后經(jīng)查證，證明其交待的罪行屬實。9-P387 問題：（1）本案中甲主動交待其偷竊手機的行為屬于什么性質(zhì)的行為？為什么？

（2）對甲盜竊手機的行為應(yīng)如何處理？

（1）答：自首行為。因為：根據(jù)刑法規(guī)定，自首是指犯罪以后自動投案并且如實供述自己的罪行。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，雖非自動投案，但是他們?nèi)绻鐚嵉毓┦隽怂痉C關(guān)還未掌握的本人的其他罪行，對于此種供述也視為自首。

（2）答：自首是犯罪分子改惡從善、悔罪自新的具體表現(xiàn)，根據(jù)刑法規(guī)定：對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。本案中對甲盜竊手機的行為應(yīng)減輕處罰。

45.小剛的母親與小華的父親是一母同胞的親姐弟。表哥小剛與表妹小華年齡相近，是同班同學，總是形影不離。初中畢業(yè)后，兩人一起到南方打工，為節(jié)省房租，合租一套房屋。在互相關(guān)心、照顧中他們的感情迅速升溫，偷嘗了禁果。2007年8月，兩人回家向各自父母提出了結(jié)婚的請求，雙方父母受“舅表婚，親上親”傳統(tǒng)觀念的影響，均表示同意。同年9月，兩人到婚姻登記部門辦理結(jié)婚登記手續(xù)?；橐龅怯洸块T經(jīng)審查得知兩人是表兄妹后，拒絕為其辦理結(jié)婚登記手續(xù)。2008年5月，兩人以婚姻登記部門不作為為由，向法院提起行政訴訟，要求婚姻登記部門為其辦理結(jié)婚登記手續(xù)。6-P268-269 問題：

根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，婚姻登記部門能否為小剛與小華辦理結(jié)婚登記?為什么? 答：不能。因為：在我國婚姻法中，禁止屬于直系血親和三代以內(nèi)旁系血親近親結(jié)婚。三代以內(nèi)的旁系血親則包括表兄弟姐妹。本案中，小剛與小華為舅表兄妹，屬于法律禁止結(jié)婚的近親，所以婚姻登記部門能不能為小剛與小華辦理結(jié)婚登記。

46．甲欲毒殺其妻乙，趁乙不備時在其碗內(nèi)投入劇毒藥。乙中毒后倒在地上痛苦呻吟。甲見狀十分恐慌，后悔不該投毒殺妻，急忙將乙送到醫(yī)院。經(jīng)搶救乙終于脫險。9-P373 問題：甲的行為是何種性質(zhì)的行為？為什么？

答：屬于犯罪中止。因為：犯罪中止有兩種情況：一種是在犯罪過程中自動放棄犯罪行為，從而避免犯罪結(jié)果的發(fā)生；另一種是雖然已經(jīng)實施完了某種犯罪行為，但是在犯罪結(jié)果發(fā)生之前，主動防止了犯罪結(jié)果的發(fā)生。本案中甲下毒后，見乙中毒后倒在地上痛苦呻吟急忙將乙送到醫(yī)院，經(jīng)搶救乙終于脫險，主動阻止了乙死亡這一罪結(jié)果的發(fā)生。

第四篇：導游業(yè)務(wù)案例分析題3

導游業(yè)務(wù)案例分析題

1、J9103系列團一行30人于2月16日至30日在華旅行。20日乘某某航班由S城飛抵

G城后，該團一位客人發(fā)現(xiàn)其照相機變焦鏡頭遺忘在飯店客房里，非常著急，希望全陪設(shè)法找回。請寫出全陪處理此事的全部過程。

2、KZH1015團將于10月17日17：40乘火車離開A市飛抵B市。導游員小孟按接待

計劃上的時間前往機場，但未能接到該團。試分析小孟未接到該團的三種主要原因。如果該團推遲到第二天上午抵達，小孟該怎么辦？

3、地陪小夏接待一個45人的旅游團，按計劃該團將乘16：45的火車赴S市。午飯后

旅游者出完行李，小夏在14：30將全團帶到市中心廣場并宣布：“請大家在廣場自由活動或購物一個小時！”于是旅游者紛紛走散。一小時后只有38人返回，待最后幾位客人返回時，已是16：10，匆匆駛至車站，火車早已馳離。

1、寫出此次事故的性質(zhì)。

2、寫出此次事故造成什么損失。

3、分析事故原因，提出發(fā)現(xiàn)只有38人返回是應(yīng)采取什么措施。

4、清晨8時，某旅行團全體成員已在汽車上就座，準備離開飯店前往車站。地方

導游員小王從飯店匆匆趕來，上車后清點人數(shù)，又向全陪了解全團行李情況，（全陪告訴他全團行李一共16件，已與領(lǐng)隊、飯店行李員交接過）隨即講了以下一段話：“女士們，先生們，早上好！我們?nèi)珗F15人都已經(jīng)到齊。好，現(xiàn)在我們?nèi)セ疖囌?。今天早上我們?點30分的XX次火車去X市。兩天來大家一定很愉快吧。我十分感謝大家對我工作的理解和合作。中國有句古話：相逢何必曾相識。短短兩天，我們增進了相互之間的了解，成了朋友。在即將分別的時候我希望各位女士、先生今后有機會在來我市旅游。人們常說，世界變得越來越小。我們肯定會有重逢的機會?，F(xiàn)在，我為大家唱支歌，祝大家一路順風，旅途愉快?。ǔ瑁┡總?、先生們，火車站到了，請下車?！?/p>

請運用導游工作規(guī)范程序知識，分析導游小王在這一段工作中的不足之處。

5、某旅行團按計劃于10月5日17：30飛抵D市。由于時值旅游旺季，該團社未能按計劃為該團買到機票，只得安排該團乘加班機，推遲到10月6日13：05飛離D市。如果你是該團的導游員，應(yīng)該怎樣做好客人的工作，使他們在得知計劃變更時不致起哄？又應(yīng)該采取哪些補救措施，盡量使客人在D市逗留期間過得愉快？

6、某旅游團17日早上到達K市，按計劃上午參觀景點，下午自由活動，晚上19：00觀看文藝演出，次日乘早班機離開。抵達當天，適逢當?shù)嘏e行民族節(jié)慶活動，并有通宵篝火歌舞晚會等豐富多彩的文藝節(jié)目。部分團員提出，下午想去觀賞民族節(jié)慶活動，并放棄觀看晚上的文藝演出，同時希望導游人員能派車接送。

針對次種情況，導游人員應(yīng)怎樣處理？應(yīng)做好哪些工作？

7、美國BST旅行團一行人，按計劃5月3日乘火車由A市抵達B市，5月5日由B市飛往C市，5月8日乘國際航班離境。

該團從A市赴B市的途中，團內(nèi)一位老人心臟病突然發(fā)作，其女兒焦急萬分，不知所措。該團抵B市后，老人馬上被送往醫(yī)院，經(jīng)搶救脫離危險，但仍需住院治療。半個月后老人痊愈，返美。

1、老人在途中心臟病發(fā)作時，全陪應(yīng)該采取哪些措施？

2、在醫(yī)院搶救過程中，地陪應(yīng)做哪些工作？

3、經(jīng)搶救脫離危險但仍需住院治療時，地陪應(yīng)做哪些工作？

8、由格林女士任領(lǐng)隊的美國GB旅行團與全陪、地陪一起，于某日19時到達了飯店。地陪為旅游者辦理了住店手續(xù)，并分發(fā)房卡后，旅游者陸續(xù)進入了各自房間。稍后，地

陪正準備離開飯店時，一位旅游者急忙趕到大堂，請地陪為其在華的中國親屬辦理隨團活動的手續(xù)。地陪思忖片刻后便說：“今天時間晚了，有什么事明天再說吧！”

1、請根據(jù)地陪的工作規(guī)范分析該團地陪那些地方做得不妥。

2、說明地陪滿足這一要求的正確做法。

9、清晨，天空飄著蒙蒙細雨。XX旅行社的導游員小吳帶著一個旅游團赴千島湖游覽。

車子走的是104國道線，雖然路況不錯，但小吳仍委婉地提醒司機放慢速度。然而意料不到的“災(zāi)難”還是碰上了，當旅游車開到桐廬境內(nèi)靠山的一個拐彎處與對面飛速駛來的一輛小型貨車“吻”上了，司機當場昏迷過去。小吳手臂被玻璃扎破，游客中也有受了傷。面對這種慘象，假如你是小吳你應(yīng)如何處理？

10、中國旅行社導游員小李負責接待了一香港旅游團。小李出色的導游服務(wù)使游客愉快

地度過了一天?？稍谟猛聿蜁r，旅游團中一位陳先生緊張地告訴小陳說他的回鄉(xiāng)證不見了。請問此時小陳該如何是好。

11、國慶節(jié)，地陪小張帶了一個來自北京的38人旅游團游覽杭州。接待計劃上的安

排是10月3日下午，自由活動，10月4日早上坐火車離杭州返京。10月3日下午，游客中有很多人要去逛商店，小張告知了他們杭州的商場及交通等情況，留給了領(lǐng)隊自己的電話號碼后，就回到了公司。到了晚上21：30左右，小張突然接到領(lǐng)隊從飯店打來的電話，說是有一老年游客在逛商店是走失了，一直沒有回到飯店。請問小張該如何是好？

12、小方擔任一東南亞團的地陪，旅游團到了飯店后，小方就和領(lǐng)隊商談日程安排。

在商談過程中，發(fā)現(xiàn)領(lǐng)隊手中的計劃表上的游覽景點與自己接待任務(wù)上所確定的游覽景點不一致，領(lǐng)隊的計劃表上多了兩個景點，且堅持要按他手上的景點來安排行程，為了讓領(lǐng)隊和游客沒有意見，小方答應(yīng)了，請問小方做錯了什么，正確的做法是什么？

13、導游員小李作為全陪帶領(lǐng)一批A市的游客赴B市游覽，旅游團坐的是晚上21：50的火車。第二天凌晨，當火車停靠在某縣城車站時兩位游客吃了當?shù)匦∝溩龅目觳?，結(jié)果沒有過多少時間就出現(xiàn)了腹痛、腹瀉、頭暈的癥狀。小李束手無策，不知該如何是好，請你幫幫小李的忙。

14、1996年10月的一天，全陪小王帶一個旅游團住在A城XX飯店。深夜，飯店突然

發(fā)生了火災(zāi)。由于時值秋季，天氣干燥，沒有多少時間整個飯店已被籠罩在煙霧中，到處是喊聲、哭泣聲。小王是較早得知飯店發(fā)生火災(zāi)的，請問接下來小王應(yīng)該怎么做？

15、XX旅行社地陪小張帶一個40人的旅游團游覽杭州。旅游團先游覽花港觀魚公園，然后在花港碼頭坐船游西湖。小張帶游客游完花港觀魚公園，在臨出門前，清點了一遍人數(shù)，游客全部到齊。帶游客到碼頭等了一會兒后，引領(lǐng)游客上船。帶游客都坐下后，再清點人數(shù)時，卻發(fā)現(xiàn)少了一個，這時小張非常著急，因為同船的另一團游客已經(jīng)到齊，游船即將啟動，此時小張該如何是好？

16、4月的天，導游小王按照旅行社的安排去機場迎接一個20人的旅游團，班機準

時抵達。人數(shù)、團號、國籍一一對上，小江就帶著這些游客上車。當車子抵達游客入住的飯店門口時，領(lǐng)隊突然提出疑問，說他們要入住的飯店不是這一家。小王不明白是怎么一回事，當領(lǐng)隊拿出計劃與小王對照后小王才知道自己接錯了團。原來這是公司系列團中的另一個，人數(shù)、團號、都一樣，但有A、B團之分，所住飯店也不一樣。而原本小王接的團被公司另一導游接走了。請分析造成此次錯接的原因是什么，錯接發(fā)生了該怎么處理？

第五篇：經(jīng)濟法概論案例分析題及答案

經(jīng)濟法案例分析題 經(jīng)濟法概論案例分析題及答案

總目

第一章 經(jīng)濟法總論 第二章 企業(yè)法 第三章 公司法 第五章 合同法 第十二章 公平競爭法 第十三章 產(chǎn)品質(zhì)量法 第十四章 消費者權(quán)益保護法 第十六章 知識產(chǎn)權(quán)法 第一章 經(jīng)濟法總論

1.2006年9月1日，甲市A區(qū) A國家稅務(wù)局對B公司作出某一具體行政行為并于當日以信函方式寄出，A公司于9月5日收到該信函。根據(jù)“行政復議法”規(guī)定，A公司如對該行政機關(guān)地決定不服，可以在一定期間提出行政復議申請.問：

（1）B公司應(yīng)在何期間內(nèi)提出行政復議申請？為什么？（2）受理B公司申請復議的行政復議機關(guān)應(yīng)當是誰？（3）申請行政復議的申請人是誰？被申請人是誰？ 答案 ：

（1）9月5日至 11月4日。

當事人認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以“自知道”該具體行政行為 之日起60日內(nèi)提出行政復議申請。

（2）向作出具體行政行為的機關(guān)向上一級行政機關(guān)申請行政復議。（3）申請人是B公司，被申請人是甲市A區(qū)A國家稅務(wù)局。

2． A公司與B公司依法簽訂了貨物買賣合同，但由于該合同履行前發(fā)生了地震，致使合同無法履行。A公司據(jù)此依法解除了雙方的買賣合同。問：

（1）A與B之間的買賣合同法律關(guān)系中，指出主體、客體、內(nèi)容是什么？（2）引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生、終止的法律事實是什么？ 答案 ：

（1）A與B的買賣合同法律關(guān)系中，主體是A公司與B公司?？腕w是買賣的標的、貨物。內(nèi)容是A公司與B公司的合同權(quán)利和義務(wù)。

（2）引起A與B雙方法律關(guān)系的產(chǎn)生的法律事實是A、B依法簽訂合同的行為引 起A、B雙方法律關(guān)系終止的法律事實是地震這一事由。

3.甲公司與乙公司簽訂了一份貨物買賣合同，并在合同中單獨制定了仲裁條款。事后甲公司發(fā)現(xiàn)在訂立合同時對該有關(guān)事項存在重大誤解。問：

（1）甲公司可否根據(jù)合同中的仲裁條款向某仲裁機構(gòu)申請撤銷合同？ 〔2〕 如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院是否應(yīng)當受理？ 答案 ：

（1）甲公司可以向某仲裁機構(gòu)申請撤銷合同。（2）如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院不予受理。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立有效，即使合同變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議合法有效的，具有排除訴訟管轄權(quán)的作用。人民法院不予受理。

4.2006年8月10日A縣甲皮鞋廠與B市的橡膠廠簽定一份購銷合同，由橡膠廠供貨，貨到后15日甲公司付款。合同規(guī)定，由橡膠廠代辦托運。乙橡膠廠按期發(fā)貨后，甲皮鞋廠以該貨物質(zhì)量不合格為由拒付貨款，并要求退貨。乙橡膠廠表示不同意，于是發(fā)生合同爭議。乙橡膠廠準備提起訴訟。問：

乙橡膠廠可以向哪里的法院起訴？為什么？ 答案：

乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向 B市法院提起訴訟，A縣法院，B市法院對該案均有管轄權(quán)。因為本案系合同糾紛，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地和合同履行地人民法院管轄。本案被告甲皮鞋廠位于A縣，故A縣法院對該案享有管轄權(quán)。又：本案的合同規(guī)定由橡膠廠代辦托運。根據(jù)有關(guān)司法解釋規(guī)定：凡合同規(guī)定由供方代辦托運，發(fā)運地即為合同履行地。據(jù)此，本案的合同履行地為B市，因而B市法院對該案也享有管轄權(quán)。因此，乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟。第二章 企業(yè)法

1．中國A公司與日本B公司擬共同出資設(shè)立一個中外合資企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定的中外合資企業(yè)合同，其部分條款如下：

（1）中外合資企業(yè)投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元，中方出資300萬美元，外方出資200萬美元。

（2）中方以貨幣、廠房、場地使用權(quán)作價出資，外方以外幣、設(shè)備、專有技術(shù)作價出資（但其中外方的機器設(shè)備是租賃來的）。

（3）中外合資企業(yè)為有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構(gòu)，股東會為企業(yè)最高權(quán)力機構(gòu)，董事會是企業(yè)的執(zhí)行機構(gòu)，監(jiān)事會為企業(yè)的監(jiān)督機構(gòu)。

（4）董事長由中方擔任，外方擔任副董事長并兼任總經(jīng)理，總經(jīng)理是法定代表人。

（5）對于企業(yè)的重大事務(wù)，如合資企業(yè)章程的修改，合資企業(yè)的注冊資本增加、減少、合并、分立等，應(yīng)由合資企業(yè)的全體董事通過方可作出決議。

（6）合資企業(yè)在依法繳納了所得稅后，可按約定比例向中外投資者分配。要求：分析說明上述各項條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定，并說明理由。答案：

（1）外方的投資比例符合有關(guān)法律規(guī)定，在中外合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200萬元，占注冊資本的40%。

（2）出資方式符合法律規(guī)定，中外合資企業(yè)的投資人可以以貨幣、廠房、機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、場地使用權(quán)作為出資，但中外合資企業(yè)的外方以租賃來的機器設(shè)備作為出資不符合規(guī)定。

（3）中外合資企業(yè)的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機構(gòu)不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機構(gòu)應(yīng)為董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，并且董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，合營企業(yè)無須設(shè)立股東會和監(jiān)事會。（4）總經(jīng)理作為中外合資企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，按照法律規(guī)定董事長是合營企業(yè)的法人代表。（5）對于本案中所列舉的企業(yè)重大事務(wù)不必由全體董事通過方可做出決議，而是由出席董事會的全體董事通過方可做出決議。按約定比例分配利潤的條款不符合規(guī)定。

（6）中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應(yīng)按合營各方注冊資本的出資比例進行分配，而不是按約定比例分配。2．2001的3月，江蘇省某市一家用電器廠準備與日本公司建立一中外合資經(jīng)營的家電有限公司。中外雙方合營者在簽訂的合營合同中約定日本方以技術(shù)出資，技術(shù)出資作價占合

營企業(yè)注冊資本的20%；中外雙方商定中方為董事長，日方為副董事長。該合同經(jīng)營的家電有限公司經(jīng)審批機構(gòu)批準后，依法注冊登記成立。公司成立后，由于日方擔心投資風險，于是讓該公司在日本的保險公司辦理了財產(chǎn)安全保險。公司成立半年后，經(jīng)營效益良好，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。

問：請分析該案中哪些地方不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定？ 答案：

該案中不符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法有關(guān)規(guī)定的有以下兩個方面：

（1）在該案中，合營企業(yè)合同規(guī)定日方以技術(shù)出資作價占合營企業(yè)注冊資本的20%。這一約定不符合中外合資企業(yè)法的規(guī)定。中外合資經(jīng)營企業(yè)關(guān)于合營企業(yè)的注冊資本規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投資比例僅為20%，顯然低于法律規(guī)定的標準。對此，日方應(yīng)追加出資。

（2）本案中有關(guān)合營企業(yè)增加注冊資本方面不符合法定程序。依照中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)增加注冊資本，必須由合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)董事會會議通過，而董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行。增加注冊資本必須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議。在本案中，日方在未經(jīng)中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。這一做法違反了上述法律的規(guī)定，因此該增加出資的決議無效。

3．中國甲公司與泰國乙企業(yè)擬在中國寧波設(shè)立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經(jīng)協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，部分條款如下：

（1）外方合作者以現(xiàn)金和機器設(shè)備出資，占總出資額的65%，中方合作者以廠房和土地使用權(quán)出資，占出資額的35%。

（2）中外合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產(chǎn)歸中方，但中方應(yīng)按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當補償。

（3）在合作企業(yè)正式投產(chǎn)后的前5年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本。

（4）合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的比例分配。

（5）合作企業(yè)的組織機構(gòu)設(shè)董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會是企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)。要求：分析說明上述合作企業(yè)條款內(nèi)容是否符合法律規(guī)定。答案：

（1）中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。中外合作企業(yè)的出資方式可以以現(xiàn)金、機器設(shè)備、廠房、土地使用權(quán)出資。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊資本的25%。外方的出資額占65%，符合規(guī)定。

（2）經(jīng)營期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)的處理有不符合法律規(guī)定之處。按法律規(guī)定，中外合作企業(yè)約定讓外方在合作經(jīng)營期間先行回收其投資的，那么合作期間屆滿后企業(yè)的全部固定資產(chǎn)應(yīng)無償歸中方所有。本題中按固定資產(chǎn)殘值的10%給外方適當補償?shù)淖龇ú环弦?guī)定。

（3）在合作經(jīng)營期間，外方可以依法先行回收其投資。但是合作企業(yè)的虧損未彌補前，外方不得先行收回投資，這表明只能用企業(yè)利潤來回收投資。所以本題中把先行收回投資的支出部分直接計入企業(yè)當年成本的做法是不符合規(guī)定的。

（4）合作各方有關(guān)利潤分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。因為，依照有關(guān)規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。

（5）關(guān)于合作企業(yè)的組織機構(gòu)的設(shè)置符合法律規(guī)定。作為法人的中外合作企業(yè)應(yīng)設(shè)董事會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu)。

4．甲、乙、丙、丁四人商議設(shè)立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。甲以部分貨幣及實物折價出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務(wù)折價出資6萬元，丁以貨物出資4萬元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤和承擔風險。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對外代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限。合伙企業(yè)設(shè)立后存續(xù)期間，發(fā)生下列行為事實（但不限于）：（1）合伙企業(yè)設(shè)立3個月后，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權(quán)利。

（2）合伙企業(yè)經(jīng)營了1年后，丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。1個多月后，該合伙人撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊仍然出資4萬元。此后，合伙企業(yè)的債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。

（3）執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，獨自決定聘任合伙人以外的張某擔任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)的名義為合伙企業(yè)以外的王某擔保。

（4）合伙企業(yè)經(jīng)營了1年半后，乙在與C經(jīng)濟業(yè)務(wù)來往后，發(fā)生了債務(wù)。C向法院提起訴訟，判決勝訴后，C即向人民法院申請強制執(zhí)行。

（5）該合伙企業(yè)又繼續(xù)經(jīng)營了3個月后，由于在此之前甲等經(jīng)營管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴重，合伙企業(yè)的E債權(quán)人起訴于法院，法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財產(chǎn)25萬元，但所欠債務(wù)40萬元。要求：

（1）假設(shè)該合伙企業(yè)中的丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，判斷可否成為合伙人。假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，對合伙企業(yè)債務(wù)無限連帶責任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務(wù)，故對合伙企業(yè)的債務(wù)只承擔有限責任，判斷此項協(xié)議條款是否正確，并說明理由。

（2）分析甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。為什么？

（3）甲擅自以合伙企業(yè)名義與A公司簽訂代銷合同，而A公司如果是善意的不知道該合伙企業(yè)對甲的內(nèi)部限制的第三人，分析該代銷合同的效力如何確認。

（4）合伙企業(yè)某債權(quán)人B就丁退伙前發(fā)生的債務(wù)要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。分析丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，戊可否以自己新入伙不久為由不承擔連帶清償責任。為什么？（5）分析甲聘任合伙企業(yè)以外的張某來擔任經(jīng)營管理人員及為合伙企業(yè)以外的王某擔保行為是否合法。為什么？

（6）乙被法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額時，分析乙是否仍然可以作為該合伙企業(yè)的合伙人。（7）分析合伙企業(yè)的40萬元債務(wù)應(yīng)如何清償。答案：

（1）如果丙是現(xiàn)任國家公務(wù)員，則丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。因為在職國家公務(wù)員屬于法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，因此不得成為合伙企業(yè)的合伙人。

根據(jù)規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中的合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)均負無限連帶責任。本題中關(guān)于合伙企業(yè)中合伙人負無限連帶責任，其他部分合伙人負有限責任的說法是不符合法律規(guī)定的。

（2）該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以依法以貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)、其他財產(chǎn)權(quán)出資。

經(jīng)濟法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟法案例分析題

（3）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。本題中的A公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對甲執(zhí)行合伙事務(wù)的限制來否定代銷合同的成立有效。

（4）丁、戊理由不成立。因為根據(jù)有關(guān)規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔連帶責任，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任。

（5）不合法。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保，及聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員這兩項事務(wù)均屬于法定應(yīng)經(jīng)全體合伙人同意的事務(wù)。本題中甲擅自進行這兩項事務(wù)，未經(jīng)全體合伙人同意，故為不合法。

（6）乙屬于退伙。根據(jù)法律規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全體財產(chǎn)份額的情形，合伙人當然退伙。故乙在情形實際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了。（7）合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任。合伙企業(yè)的債權(quán)人有權(quán)向合伙人全體或者任何一名合伙人提出償還債務(wù)的請求，合伙人不得以合伙協(xié)議約定的合伙人追償由于其承擔連帶責任而導致所清償?shù)臄?shù)額超過其應(yīng)當承擔的數(shù)額的部分。

? 第三十八條 合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。

? 第三十九條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任。

第九十二條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。

5．某國家機關(guān)工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個人財產(chǎn)承擔虧損。乙以設(shè)備出資，丙以勞務(wù)出資，丁以場地出資，合伙企業(yè)經(jīng)營期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責任公司”。回答：

（1）本案例中有哪些內(nèi)容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？

（2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設(shè)備向債權(quán)人戊出質(zhì)但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？（3）丙的債權(quán)人周某以丙曾向他借款2萬元為由要求撤銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)1萬元，則周某的要求能否實現(xiàn)？

（4）后來，乙想把自己的財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給其朋友錢某該如何處理？ 答案：

（1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關(guān)承擔有限責任的約定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責任公司作為名稱。

（2）乙的行為無效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承擔賠償責任。第二十五條 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

（3）不能實現(xiàn)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權(quán)人，不得以該債券抵消對合伙企業(yè)的債務(wù)。故周某的要求不合法。（4）該行為須得丙、丁的一致同意。

6．鄭某、張某、朱某分別出資2萬元、4萬元、6萬元成立普通合伙企業(yè)從事小食品加工。約定按出資比例分享利潤和分擔虧損。該合伙企業(yè)成立1年后，三人因經(jīng)營理念發(fā)生分歧無法調(diào)和，于是一致同意解散該合伙企業(yè)。三人經(jīng)清算查明：合伙企業(yè)現(xiàn)有價值1.5萬元 的小食品，欠職工工資0.5萬元，稅款1萬元，借款3萬元，清算費用0.2萬元。回答：

（1）該合伙企業(yè)債務(wù)該如何清償？（2）鄭某、張某、朱某各自承擔份額多少？ 答案：

（1）首先以合伙企業(yè)全部財產(chǎn)清償，按照清算費用→職工工資→所欠稅款→債務(wù)→返還出資的順序進行清償。即：1.5―0.2―0.5＝0.8（萬元）。

（2）不足清償?shù)牟糠郑矗?＋1－0.8＝3.2（萬元）由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例分擔。則鄭某分擔3.2×1/6（萬元）；張某分擔3.2×2/6（萬元）；朱某分擔3.2×3/6（萬元）。

7．2004年8月7日，甲出資6萬元設(shè)立個人獨資企業(yè)A企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)事務(wù)，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，須經(jīng)甲同意。10月18日，乙未經(jīng)甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購買了價值1.2萬元的貨物。

2005年3月15日，A企業(yè)虧損，不能支付欠丁的到期債務(wù)，甲決定解散企業(yè)。依法進行企業(yè)清算，以A個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)依法定順序清償后，仍欠丁債務(wù)5萬元，而經(jīng)查甲個人可供執(zhí)行的財產(chǎn)價值2萬元。要求：（1）分析乙于10月18日以A名義向丙購入價值1.2萬元的貨物行為是否有效。說明理由。（2）假設(shè)不足清償丁的債務(wù)，分析應(yīng)如何處理。答案：

（1）乙于10月18日以A企業(yè)名義向丙購入價值1.2萬元貨物的行為有效。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。因此該行為有效。

（2）按照個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，原投資人對債權(quán)人的責任消滅。因此，A企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)，以個人財產(chǎn)2萬元償還，尚欠丁3萬元。A企業(yè)解散，甲對欠丁3萬元債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人丁在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債要求的，該持續(xù)償債義務(wù)就消滅。

8．甲曾是某高校旅游專業(yè)的大學生，畢業(yè)后向當?shù)毓ど绦姓芾頇C關(guān)申請設(shè)立專門提供旅游咨詢服務(wù)的個人獨資企業(yè)。

（1）甲在申請設(shè)立企業(yè)的申請書中未載明注冊資金的數(shù)額，則該申請書的效力如何？工商行政管理機關(guān)是否受理其申請？

（2）甲向該企業(yè)投資的五臺電腦、一套辦公桌椅，自個人獨資企業(yè)成立后，所有權(quán)屬于誰？

（3）該企業(yè)成立后由于經(jīng)營有方業(yè)務(wù)越來越大，甲為擴大規(guī)模打算讓其好友乙共同參與經(jīng)營，乙能否成為該企業(yè)的投資人？若不能，則甲該如何處理？

（4）1年后受SARS影響，該企業(yè)虧損嚴重，甲決定解散該企業(yè)并依法進行了清算。解散后，該企業(yè)的債權(quán)人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主張債權(quán)？為什么？ 答案：

（1）該申請書有效，因為個人獨資企業(yè)不要求獨資企業(yè)有最低注冊資金，只要有投資人申報的出資即可。故工商行政機關(guān)受理其申請。（2）屬于甲所有。

（3）乙不能成為投資人，甲可以委托或聘用乙管理該獨資企業(yè)的事務(wù)。

（4）丙可以在該個人獨資企業(yè)解散后5年內(nèi)向甲主張債權(quán)。因為根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第28條規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的，該責任消滅。第三章 公司法

1．某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經(jīng)市政府有關(guān)部門批準，共同出資組建某有限責任公司，組建的有限責任公司以生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設(shè)備等實物出資；丙企業(yè)以其商標權(quán)和專利權(quán)出資。三方約定公司董事會由7人組成。要求：

（1）回答該有限責任公司應(yīng)由哪一級工商行政管理部門辦理公司設(shè)立登記手續(xù)。（2）說明該公司注冊資本的最低限額。（3）分析各發(fā)起人的出資應(yīng)如何確認和繳納。（4）回答公司董事會應(yīng)由哪些方面的人士組成。答案：

（1）該有限責任公司系由市政府批準發(fā)起成立的，因此其設(shè)立登記手續(xù)應(yīng)在該市工商行政管理部門辦理。（2）注冊資本的最低限額為3萬元人民幣。

（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經(jīng)過評估確認，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應(yīng)以其提供的實物經(jīng)評估確認的金額認定。

各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30%，應(yīng)當將貨幣足額存入準備設(shè)立公司的賬戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價出資的，應(yīng)當依法辦理財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經(jīng)過法定的驗資機構(gòu)驗資，并出具驗資證明。（4）由兩個以上國有企業(yè)設(shè)立的有限責任公司，董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。因此，該有限責任公司的董事會有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應(yīng)有公司職工代表。共同組成公司董事會。

2．某有限責任公司注冊資本300萬元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%，半實現(xiàn)利潤100萬元，上虧損為50萬元，已知公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會決定不提取任意公積金。

要求：說明該公司本利潤應(yīng)如何分配。答案：

（100－50）＝50（萬元）50－50×25%＝37.5（萬元）37.5×10%＝3.75（萬元）37.5－3.75＝33.75（萬元）

甲33.75×30%；乙33.75×45%；丙33.75×25%。3．A股份有限公司2006有關(guān)事項如下：

（1）公司召開董事會，通過以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財務(wù)負責人甲；②決定發(fā)行公司債券，責成董事乙準備有關(guān)發(fā)行文件報送有關(guān)部門審批。

（2）該公司注冊資本5000萬元人民幣，2006稅后利潤3000余萬元；公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為2600萬元，公司決定不再提取法定公積金。

（3）公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份全部轉(zhuǎn)讓給?。槐€以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動。

（4）公司以“財政部門無權(quán)對股份有限公司進行會計檢查”為由，拒絕財政局的檢查。要求：（1）回答A公司董事會通過的兩項決議是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（2）回答A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。

（3）分析公司經(jīng)理丙將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（4）分析公司經(jīng)理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務(wù)同類的營業(yè)活動；丙從該營業(yè)活動中獲得的收入應(yīng)如何處理。

（5）A公司拒絕市財政局對該公司會計工作檢查的理由是否符合我國會計法規(guī)定。為什么？ 答案：

（1）A公司董事會通過的兩項決議，第一項符合我國公司法規(guī)定，第二項不符合。董事會職權(quán)中，有權(quán)聘任、解聘公司財務(wù)負責人。

決定發(fā)行公司債券是股東大會的職權(quán)，而不是董事會。

（2）符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤10%提取，當公司公積金累計金額已達注冊資本50%以上可不再提取。

（3）不符合。在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉(zhuǎn)讓”股份不符合規(guī)定。

（4）未經(jīng)股東大會同意，不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的業(yè)務(wù)。（5）不符合。財政、審計等有關(guān)部門有權(quán)依法對上市公司、股份有限公司實施監(jiān)督。

4．甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“光中有限責任公司”（以下簡稱光中公司），公司章程的部分內(nèi)容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機構(gòu)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。

2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設(shè)立了董事會。2006年5月，光中公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額，如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。

2007年2月，公司經(jīng)過一段時間運作后，經(jīng)濟效益好，董事會制定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元，增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成投資，7家股東出資總和為5380萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會通過了增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。

2007年3月，光中公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔違約責任。要求：

（1）分析光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？

（2）回答光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法。為什么？

（3）分析光中公司董事會作出關(guān)于甲出資不足的解決方案內(nèi)容是否合法。為什么？（4）分析光中公司股東會做出的增資決議是否合法。為什么？（5）回答光中公司是否應(yīng)替海南分公司承擔違約責任。為什么？ 答案：

（1）光中公司設(shè)立過程中訂立的公司章程關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權(quán)的股東均可以提議召開臨時股東會，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時會議須經(jīng)1/2以上表決權(quán)的股東提議召開，是不符合法律規(guī)定的。

（2）光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。有限責任公司股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。光中公司的股東乙出資1400萬元，是出資最多的股東，首次會議應(yīng)由乙召集和主持。（3）光中公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法。因為公司法規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應(yīng)當由交付出資的股東補齊其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔連帶責任。而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。

第三十一條 有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。

（4）光中公司股東會作出的增資決議不合法。表決時，同意股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58.3%，未達到2/3的比例，因此，增資決議不能通過。

（5）光中公司應(yīng)替海南分公司承擔違約責任。因為分公司不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，其民事責任由設(shè)立該分公司的總公司承擔。第五章 合同法

1．甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內(nèi)回復，也可直接帶款提貨?！?月12日，乙公司給甲公司復電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價格希望以每噸2400元成交，如同意可在7日內(nèi)將貨送至本公司”。甲公司接電后未予答復。

要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）甲、乙之間合同是否成立？為什么？

（2）如甲公司在2006年3月11日得知A型鋼材可能漲價，擬撤銷要約，是否可以？為什么？（3）假設(shè)乙公司在2006年3月20日復電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予答復，則甲、乙之間合同關(guān)系是否成立？為什么？

（4）假設(shè)乙公司接到甲公司2006年3月10日電報后，于3月12日派人帶款提貨，而此時甲公司已將這100噸鋼材高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔法律責任？為什么？ 答案：

（1）甲、乙之間合同不成立。因為乙公司的答復變更了甲公司要約中實質(zhì)性內(nèi)容，不屬于承諾，而是一個新要約，甲公司接電后未予答復，故甲、乙之間合同不成立。

（2）不可以。因為合同法規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。

（3）甲、乙之間合同不成立。因為乙公司已超越承諾期發(fā)出承諾，應(yīng)視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。

（4）甲公司應(yīng)對乙公司承擔法律責任。因為乙公司在承諾期內(nèi)帶款提貨，以實際行為與甲設(shè)立合同關(guān)系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個確定承諾期限的要約，甲公司如無法履行其義務(wù)，違反誠實信用原則，理應(yīng)向乙公司承擔法律責任。

2．2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設(shè)備買賣合同，合同約定甲向乙銷售10臺電子設(shè)備，每臺2萬元，2006年6月底交貨，由甲負責委托運輸公

司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時提供了擔保。6月底，甲委托丙運輸這10臺電子設(shè)備，但運輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承擔違約責任。甲認為不能按時交貨并非自己過錯，故不同意解除合同并拒絕承擔違約責任。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：

（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？（2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？（3）甲是否應(yīng)承擔違約責任？為什么？ 答案：

（1）合法。因為甲有確切證據(jù)證明乙經(jīng)營狀況嚴重惡化，可以行使不安抗辯權(quán)，通知乙中止履行合同。（2）合法。因為合同法規(guī)定，當事人一方遲延履行債務(wù)或有其他行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人一方可以解除合同。

（3）甲應(yīng)承擔違約責任。因為合同法規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任，當事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。本案中，甲因丙運輸公司的原因造成了違約，甲應(yīng)當向乙承擔違約責任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

3．甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購買化工原料20噸，價款50萬元，甲交貨后乙方在10日內(nèi)付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務(wù)，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務(wù)30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權(quán)。同時，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權(quán)，又得知乙以轉(zhuǎn)產(chǎn)的名義將一臺設(shè)備以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。

要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：

（1）甲對丙可行使什么權(quán)利？為什么？甲行使該種權(quán)利時應(yīng)通過何種方式來行使？（2）若甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)和低價轉(zhuǎn)讓行為是否合法？為什么？ 答案：

（1）甲對丙可行使代位權(quán)。因為合同法規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。本案中乙怠于行使其對丙的債權(quán)，甲對丙可行使代位權(quán)。

甲行使代位權(quán)必須通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權(quán)。

（2）甲請求人民法院撤銷乙放棄債權(quán)的行為合法。因為合同法規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)。甲請求人民法院撤銷乙的低價轉(zhuǎn)讓行為不合法。因為合同法規(guī)定，債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當債務(wù)人有惡意時，若第三人也同時有惡意，債權(quán)人才可行使撤銷權(quán)。本案中，乙以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權(quán)。

4．2006年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定甲向乙銷售5臺機床，價款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內(nèi)付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉(zhuǎn)讓債權(quán)的合同。于是，甲通知乙到期時

將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請求乙付清貨款并支付違約金。

要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）丙公司是否該合同當事人？為什么？

（2）乙公司對丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？

（3）丙公司請求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？

（4）假設(shè)乙公司以甲公司交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？ 答案：

（1）丙公司是合同當事人。因為合同法規(guī)定，權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同一經(jīng)成立，受讓人即取代了原債權(quán)人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，丙取得了債權(quán)人的地位，成為合同當事人。

（2）不成立。因為合同法規(guī)定，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓無須經(jīng)合同債務(wù)人同意，但應(yīng)通知債務(wù)人。本案中，乙以甲權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同未經(jīng)其同意為由拒付貨款的理由不成立。

（3）符合。因為合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，受讓人不僅取得主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利，如違約金債權(quán)等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權(quán)，同時也取得與主債權(quán)有關(guān)的違約金從權(quán)利。（4）合法。因為合同法規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利后，債務(wù)人得以對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，亦得以對抗新的債權(quán)人，即受讓人。故假設(shè)乙以甲交貨質(zhì)量不符合合同約定為由向丙抗辯是合法的。

5．A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B公司購買A廠生產(chǎn)的新型電器插座5000套，總價10萬元，B公司先付定金2萬元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內(nèi)付款，違約金按10%計算，發(fā)生爭議由××省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時組織生產(chǎn)，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求遲延履行合同2個月。B公司認為遲延履行使其不能實現(xiàn)合同目的，因此于當年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于2004年8月向人民法院起訴。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）B公司是否有權(quán)解除合同？為什么？

（2）B公司要求A廠支付違約金并要求雙倍返還定金是否合法？為什么？（3）B公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？ 答案：

（1）有權(quán)解除合同。因為合同法規(guī)定，當事人一方遲延履行債務(wù)致使不能實現(xiàn)合同目的，另一方當事人可以解除合同。本案中，A廠不能按期履行合同使B公司不能實現(xiàn)合同目的的，B公司可以解除合同。（2）不合法。因為合同法規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。

（3）不合法。因為法律規(guī)定，合同中仲裁條款的，或事后達成仲裁協(xié)議的，當事人只能通過仲裁解決爭議，而不得再尋求訴訟途徑解決爭議，故B不能向人民法院起訴。

6．甲公司與乙公司于2006年5月20日簽訂了設(shè)備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設(shè)備10套，價款總計為150萬元；（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；

（3）如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元；

（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時，丙公司承擔一般保證責任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。

7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設(shè)備，甲公司支付了45萬元貨款。

9月，該種設(shè)備價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設(shè)備價格提高到每套30萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。

11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設(shè)備，從而嚴重影響到了其正常生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責任。

要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說明理由。（5）丙公司在什么條件下應(yīng)當履行一般保證責任？ 答案：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），定金由合同當事人約定，數(shù)額也由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。在本題中，甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬元，占主合同標的額的16.67%，符合法律規(guī)定。但由于定金合同從實際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。

（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當事人都不得擅自變更或解除合同，當事人協(xié)商一致也可以解除合同。當事人一方主張解除合同時，對方有異議的，應(yīng)當請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），合同雙方當事人約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)予以增加。

或：根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方約定的違約金數(shù)額20萬元，低于乙公司給甲公司的損失的50萬元的經(jīng)濟損失，所以甲公司可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加。

（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，對方當事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應(yīng)當承擔繼續(xù)履行的違約責任。

（5）根據(jù)《擔保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），在甲乙之間的合同糾紛經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人乙公司的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)時，丙公司對甲公司應(yīng)當履行一般保證責任。

7．2006年6月，甲公司將一臺價值900萬元的機床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費用2萬元，由甲公司在保管到期提取機床時一次付清。經(jīng)濟法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟法案例分析題

8月，甲公司急需向丙公司購進一批原材料，但因資金緊張，暫時無法付款。經(jīng)丙公司同意，甲公司同意，甲公司以機床做抵押，購入丙公司原料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權(quán)將機床變賣，以其價款抵償原材料款。

10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機床合同（甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實），雙方約定：甲公司將該機床作價860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款。

10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司終止交貨并要求丁公司提供擔保，丁公司沒有給予任何答復。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營狀況進一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。要求：根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權(quán)利？（2）甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機床，甲、丁訂立的轉(zhuǎn)讓合同是否有效？為什么？（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機床合同？為什么？ 答案：

（1）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使留置權(quán)。

（2）甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況。在本題中，甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實，因此甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。

（3）甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。在本題中，作為應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，甲公司有確切證據(jù)證明丁公司經(jīng)營狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同。

（4）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔保，因此甲公司可以解除合同。8．甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內(nèi)付款。為了保證合同履行，經(jīng)乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質(zhì)押合同。質(zhì)押合同約定，丙以其可轉(zhuǎn)讓商標專用權(quán)出質(zhì)為乙擔保（已向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記），當乙不能履行合同義務(wù)時，由丙承擔質(zhì)押擔保責任。合同生效后，甲依約將木板運送至乙所在地，乙認為木板質(zhì)量不合標準，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標的物質(zhì)量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變該木板的用途，同時向乙承諾適當降低木板的售價。乙同意甲的建議，但要求再延期一個月付款。甲同意了乙的要求。

在此期間，甲因資金周轉(zhuǎn)困難，遂要求丙履行擔保責任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁，同時通知了乙、丙。

乙、丁經(jīng)協(xié)商達成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。要求：

根據(jù)上述事實及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物的質(zhì)量要求在沒有約定的情況下，應(yīng)如何確定標的物質(zhì)量的履行規(guī)則？

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔的質(zhì)押擔保責任是否對丁有效？并說明理由。（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權(quán)利？行使的程序是什么？ 答案：

（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物質(zhì)量要求沒有約定的，雙方可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定，如仍不能確定，按國家標準、行業(yè)標準履行，沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

（2）甲、丁之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。在本案中，甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁時通知了乙，所以甲、乙之間的合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓行為符合法律規(guī)定。

（3）甲將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給丁后，丙對甲承擔的質(zhì)押擔保責任對丁有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓取得主債權(quán)時，也取得與主債權(quán)有關(guān)的從權(quán)利。

（4）丁在匯票不獲利付款后，可以向乙行使追索權(quán)。行使追索權(quán)的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明；第二，發(fā)出追索通知。

9．2006年3月1日，甲廠為擴大生產(chǎn)，決定向乙銀行貸款200萬元，期限半年。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作一般保證。2006年8月31日借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙替甲償還借款，丙拒絕。要求：根據(jù)上述情況和擔保法的規(guī)定，回答下列問題：（1）丙拒絕向乙償還甲的借款是否合法？為什么？（2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在什么期限內(nèi)要求保證人承擔保證責任？否則，會產(chǎn)生什么后果？（3）如丙與乙銀行的保證合同約定為連帶責任保證，借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙承擔保證責任，丙能否拒絕？為什么？ 答案：

（1）合法。因為丙是一般保證人，擔保法規(guī)定，一般保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，擁有可以對債權(quán)人拒絕承擔保證責任的先訴抗辯權(quán)。

（2）如保證合同未約定保證期間，乙應(yīng)在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)要求保證人承擔保證責任。否則，保證人免除保險責任。

（3）丙不能拒絕。因為擔保法規(guī)定，連帶責任的保證人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

10．2006年2月20日，華光廠欲從美國進口一套設(shè)備，遂與A銀行簽訂一份300萬元的貸款協(xié)議，A銀行要求華光廠提供抵押擔保，華光廠便以其已出租給B企業(yè)的價值250萬元的房屋一棟及價值50萬元的倉庫存貨設(shè)定抵押，當日分別簽訂了房屋和倉庫存貨抵押合同，3月1日，辦理了房屋抵押登記并告知了承租人B。貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力償還貸款。要求：根據(jù)上述情況和擔保法的規(guī)定，回答下列問題：

（1）華光廠與A銀行簽訂的房屋抵押合同和倉庫存貨抵押合同在何時生效？為什么？（2）房屋抵押后，華光廠與B企業(yè)的房屋租賃合同是否應(yīng)當終止？為什么？

（3）貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力償還貸款，A銀行可采取哪些方式來實現(xiàn)抵押權(quán)？ 答案：（1）華光廠與A銀行之間的房屋抵押合同于2006年3月1日生效。因為擔保法規(guī)定，以房屋抵押的，抵押合同自登記之日起生效。

華光廠與A銀行之間的倉庫存貨抵押合同于2006年2月20日生效。因為擔保法規(guī)定，以倉庫存貨抵押的，當事人可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

（2）不應(yīng)當終止。因為抵押人將已出租的財產(chǎn)抵押的，不影響原租賃合同的效力，但抵押人有書面告知承租人的義務(wù)。

（3）A銀行可與華光廠協(xié)議采取折價、拍賣、變賣三種方式來實現(xiàn)抵押權(quán)。

11．2006年2月1日，甲公司向乙銀行貸款200萬元，期限6個月，雙方簽訂了貸款合同和抵押合同，甲以一張價值150萬元的提單作為質(zhì)押擔保，質(zhì)押合同約定10日內(nèi)交付提單，2006年2月8日，甲將該提單交于乙銀行，該提單的提貨日期為2006年6月30日。同時，甲以其專利權(quán)為其余額作質(zhì)押擔保，并于2004年2月12日辦理了專利權(quán)質(zhì)押登記。2006年6月28日，甲公司去乙銀行要提單去提貨，乙認為提單已作為抵押物，不能將該提單交還甲，甲則聲稱貸款尚未到期，而提單的提貨物期限已到，乙應(yīng)將提單交還。雙方發(fā)生糾紛。

要求：根據(jù)上述情況和擔保法規(guī)定，回答下列問題：（1）甲、乙之間提單質(zhì)押合同何時生效？為什么？（2）甲、乙之間專利權(quán)質(zhì)押合同何時生效？為什么？

（3）本案中，提單的提貨日期先于貸款合同的履行期到期，乙銀行如何實現(xiàn)其質(zhì)押權(quán)？ 答案：（1）甲、乙之間的提單質(zhì)押合同于2006年2月8日生效。因為擔保法規(guī)定，以提單出質(zhì)的，質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。

（2）甲、乙之間的專利權(quán)質(zhì)押合同于2006年2月12日生效。因為擔保法規(guī)定，以依法可以轉(zhuǎn)讓的專利權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)押合同自登記之日起生效。

（3）乙銀行可以要求甲將提單提取的貨物提存或要求甲提前清償擔保的債務(wù)。因為擔保法規(guī)定，在權(quán)力質(zhì)押中，若作為質(zhì)權(quán)標的物的權(quán)利優(yōu)先于擔保債務(wù)到期的，質(zhì)權(quán)人有權(quán)請求提存或提前清償擔保的債務(wù)。12．2006年3月28日，甲公司委托乙服裝廠加工服裝500套，每套加工費80元，計加工費4萬元，雙方簽訂了委托加工合同，并規(guī)定甲公司在4月下旬付款提貨，否則，乙服裝廠有權(quán)留置200套。4月20日，乙服裝廠按約完成加工任務(wù)并通知甲公司提貨，甲因資金緊張，無力支付加工費。之后，甲提走300套服裝，乙留置了200套服裝并通知甲在1個半月內(nèi)付清加工費及提貨。孰料，留置期間，因乙服裝廠倉庫年久失修，留置的服裝被雨淋污染，甲提出賠償，乙拒絕，雙方發(fā)生糾紛。要求：根據(jù)上述材料和擔保法的規(guī)定，回答下列問題：（1）乙服裝廠留置甲公司200套服裝是否合法？為什么？

（2）乙服裝廠留置服裝后，通知甲公司在1個半月內(nèi)付清加工費是否合法？為什么？（3）乙服裝廠對遭受雨淋污染的服裝的損失是否應(yīng)承擔賠償責任？為什么？ 答案：

（1）合法。因為甲、乙雙方簽訂的委托加工合同合法有效，當甲公司未能按約付清加工費時，乙服裝廠有權(quán)根據(jù)擔保法的規(guī)定對200套服裝行使留置權(quán)。

（2）不合法。因為擔保法規(guī)定，債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當在合同中約定，債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當在不少于兩個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財產(chǎn)后，應(yīng)當確定兩個月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。

（3）應(yīng)當承擔賠償責任。因為擔保法規(guī)定，留置權(quán)人負有妥善保管留置物的義務(wù)，留置權(quán)人應(yīng)付對留置物盡善良保管人的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或損毀的，留置權(quán)人應(yīng)當承擔民事責任。

13．2006年9月1日，甲、乙兩公司訂立一份起重電機買賣合同，合同約定，供方乙公司在當年11月底前交貨，貨款總額80萬元，甲方在收到貨后1周內(nèi)付款，違約金比例為10%，甲方應(yīng)于2006年9月10日前向乙公司支付定金10萬元。訂約后，甲方于2006年9月8日支付了定金。后來，由于乙公司計劃不周不能履行合同，為此，甲公司要求乙公司支付違約金8萬元，定金雙倍返還20萬元，乙方不同意，雙方發(fā)生糾紛，甲公司向人民法院訴訟。

要求：根據(jù)上述情況和有關(guān)法律的規(guī)定，回答下列問題：（1）定金擔保何時生效？為什么？（2）定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）甲公司要求乙公司既支付違約金又要求定金雙倍返還是否符合合同法規(guī)定？為什么？ 答案：

（1）定金擔保于2006年9月8日生效。因為擔保法規(guī)定，定金合同必須以定金的交付為成立要件，定金合同以交付定金之日起生效。

（2）符合。因為擔保法規(guī)定，定金數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。本案中，雙方約定定金10萬元，未超過主合同標的額的20%，因此符合法律規(guī)定。

（3）不符合合同法的規(guī)定。根據(jù)合同法的規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，兩者不能并用。因此，甲公司要求乙公司既支付違約金又要定金雙倍返還，不符合合同法的規(guī)定。

14．甲有一幢臨街的房屋欲出售，找到乙。乙想買，但一時拿不出那么多錢。雙方約定，由乙分五次付清房款后，雙方一起到房產(chǎn)管理部門辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。之后，乙便搬入該房屋居住。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，回答下列各題：

（1）假如乙一時急需用錢，將該房屋轉(zhuǎn)賣與丙，乙與丙之間的買賣行為的性質(zhì)如何？為什么？（2）假如乙入住1個月后，由于忽起臺風使房屋受損，此損失應(yīng)由誰承擔？

（3）若乙在支付第二次房款時，有確切證據(jù)證明丁可能對該房屋主張權(quán)利，則乙應(yīng)如何處理？（4）若乙屆滿支付房款期限，乙還有三分之一的房款未支付，則甲可以如何處理？ 答案：

（1）乙、丙之間的買賣行為屬于效力待定合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的，需要經(jīng)權(quán)利人的追認。本案中，乙尚未取得房屋產(chǎn)權(quán)，是無處分權(quán)人。

（2）乙入住后，臺風使房屋受損，該項損失則由乙承擔。根據(jù)合同法的規(guī)定，買賣合同標的物的風險責任自標的物交付后發(fā)生轉(zhuǎn)移。

（3）乙有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同，不支付第二筆房款。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，當履行義務(wù)在先的一方有確切證據(jù)證明履行義務(wù)在后的一方有喪失或可能喪失履行能力的情形的，可以中止履行。（4）甲可以要求乙支付全部房款或主張解除合同。

15．甲市某商場從報紙上看到某電腦商刊登的一則廣告，介紹一種新型電腦，價格為每

臺6000元，多購可以優(yōu)惠。因這種新型電腦的市場銷售前景很好，商場當即發(fā)電傳給電腦商，內(nèi)容為：“定購你處新型電腦100臺，如價格能降10%，則購買200臺，貨到后驗收合格即付款。”電腦商收到電傳后，回電稱：“同意降價10%，但因庫存僅100臺，可以立即發(fā)運，另100臺半個月后發(fā)運”。商場受到電傳后未予答復。電腦商即派業(yè)務(wù)員林某將100臺電腦運往甲市某商場，商場驗收合格后以每臺5400元價格支付了貨款。林某告知商場因生產(chǎn)廠家提前發(fā)貨，故另100臺電腦可在7天內(nèi)送到，請商場做好接貨準備，商場稱已從別的途徑購進100臺同類電腦，不再需要另100臺電腦。林某立即回公司報告此事。電腦商認為商場不能擅自毀約，遂決定按期發(fā)運第二批100臺電腦。但第二批電腦運至商場，商場拒絕接受。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，回答下列各題：（1）某商場向電腦發(fā)電傳請求購買的行為屬于什么性質(zhì)？（2）電腦商的回電屬于什么性質(zhì)？

（3）電腦商的業(yè)務(wù)員林某送100臺電腦的行為屬于什么性質(zhì)？（4）商場接受100臺電腦并付款的行為屬于什么性質(zhì)？

（5）對于100臺電腦而言，商場與電腦商之間的合同是否成立？為什么？（6）電腦商發(fā)運第二批電腦的行為屬于什么性質(zhì)？（7）商場拒絕接受第二批電腦的行為是否合法？為什么？ 答案：

（1）商場向電腦商發(fā)電傳請求購買的行為是要約。（2）電腦商的回電是要約。

（3）業(yè)務(wù)員林某送電腦的行為是要約。

（4）商場接受100臺電腦并付款的行為是承諾。

（5）對于100臺電腦，商場與電腦商之間的合同已經(jīng)成立。根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定，采用合同書形式訂立合同的，在簽字、蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。（6）電腦商發(fā)運第二批電腦的行為是要約。

（7）商場拒絕接受第二批電腦的行為合法。因為第二批電腦的買賣行為并未形成合意，合同未成立。16．甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保；乙公司予以拒絕。又過了1個月，乙公司的經(jīng)營狀況繼續(xù)惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：①甲公司股東會議決議規(guī)定，對精密機床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議；②甲公司的機床原由丙公司報管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內(nèi)付保管費，如果10天內(nèi)不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權(quán)，現(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權(quán)。依據(jù)合同法回答下列問題：

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？ 答案：

（1）甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機床的合同有效。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。經(jīng)濟法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟法案例分析題

（2）甲公司中止履行的理由成立。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況惡化的，可以中止履行。（3）甲公司可以解除合同。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，當事人依法中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

17．2006年1月8日，陳林生借款1.8萬元給王軍，雙方約定2006年12月31日還款。到了2006年12月31日時，王軍告訴陳林生自己借給了表哥章程2萬元錢，現(xiàn)在手頭沒有錢可還，陳無奈只好催促王趕快將其2萬元錢及早收回以便償還還欠自己的1.8萬元。過了幾天，陳林生打聽到王軍這筆錢是1年半前借給其表哥的，本應(yīng)在2006年12月1日還款，但王軍在外宣言說反正這筆錢還回來了，大部分也要給陳林生，肥水不落外人田，自己的表格肯定不會賴帳。因為，王軍根本就沒有去向章程要錢。陳林生得知此事后，非常氣憤，認為如果王軍向其表哥要回了2萬元錢，那么他前自己的1.8萬元就可以還了。陳林生決定向法院起訴，要求法院判決章程將欠王軍的1.8萬元還給自己。依據(jù)合同法回答以下問題：（1）陳林生向法院提起的該項訴訟中，陳某、王某、章某的法律地位分別如何？（2）陳某是否可以行使代位權(quán)，直接向章某主張權(quán)利？為什么？ 答案：

（1）陳林生向法院提起的訴訟中，陳某為原告，章某為被告，王某為第三人。

（2）陳某不可以直接要求章某還款。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。代位權(quán)的行使必須通過訴訟形式進行。

18．張系專業(yè)戶，為引進良種需資金20萬元。張向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的房屋抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。張又向朱借款10萬元，又以一音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將設(shè)備交付朱占有。合同約定良種雞款共計2萬元，馮預(yù)付定金4000元，違約金按合同總額的10%計算，張以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交張，要求支付運費，張拒絕。因發(fā)生市場變化，張預(yù)計的收入落空，張因此不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費1萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣留置?，F(xiàn)問：（1）張與陳之間的抵押關(guān)系是否有效？為什么？（2）張與朱之間的質(zhì)押關(guān)系是否有效？為什么？（3）朱與蔣之間是何種法律關(guān)系？

（4）馮無力支付縣良種站的貨款，合同中規(guī)定的定金條款和違約金條款可否同時適用？為什么？（5）縣良種站要求張支付送雞運費，該請求應(yīng)否支持？為什么？（6）張對縣良種站提出不可抗力的免責抗辯，能否成立？為什么？ 答案：

（1）無效。根據(jù)合同法規(guī)定，以房屋為抵押物的，必須辦理抵押登記手續(xù)，抵押合同自抵押登記之日起生效。

（2）有效。雙方立有質(zhì)押字據(jù)，且質(zhì)物已移交質(zhì)權(quán)人占有。根據(jù)擔保法的規(guī)定，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有是生效。

（3）朱與蔣之間成立承攬法律關(guān)系。朱是定作人，蔣是承攬人。之后朱與蔣之間因承攬合同發(fā)生的債權(quán)留置關(guān)系，朱是債務(wù)人，蔣是債權(quán)人、留置權(quán)人。

（4）不可以。根據(jù)合同法的規(guī)定，違約金與定金兩者不能同時適用，只能選擇其中一 種。

（5）不應(yīng)支持，根據(jù)民法通則有關(guān)規(guī)定，合同的履行地點應(yīng)為履行義務(wù)一方的所在地，即縣良種站。（6）不能成立。其經(jīng)營風險應(yīng)有自己承擔，不能作為免責事由。第十二章 公平競爭法

1．2003年12月23 日，瑪科公司與王某簽訂了《試用勞動合同》一份，約定王某從同月25日起至2004年3月25日止擔任公司營銷部的銷售代表，且雙方協(xié)議約定王某應(yīng)在任職期間和因故離職后兩年內(nèi)保守公司的有關(guān)生產(chǎn)技巧、進貨渠道、銷售策略及客戶名冊等商業(yè)秘密。2004年8月11日，瑪科公司又與當時福新公司的法定代表人李某簽訂了一份《勞動合同書》，聘用李某為銷售部副經(jīng)理，任用期限至2006年6月21日止，并約定李某必須保守商業(yè)秘密，在合同期間及離職后兩年內(nèi)，不得參與其他企業(yè)與公司的業(yè)務(wù)競爭。其實，李某在應(yīng)聘時隱瞞了自己是福新公司的法定代表人的情況。

2004年12月30日，李某離職。時隔一周，王某也辭職。嗣后，王某進入福新公司工作。就在兩人離職后，瑪科公司發(fā)現(xiàn)同福新公司發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系的客戶中有36家與本公司的客戶相同，所涉及的業(yè)務(wù)超出了福新公司的經(jīng)營范圍，且同本公司的經(jīng)營范圍基本一致。福新公司與這36家客戶發(fā)生第一次業(yè)務(wù)往來的時間均在李某和王某兩人離職以后?，斂乒緭?jù)此認為福新公司、王某和李某侵權(quán)。要求：

（1）分析瑪科公司可以通過哪些途徑解決糾紛？

（2）分析福新公司、王某和李某的行為是一種什么行為？（3）判斷監(jiān)督檢查部門應(yīng)如何處理此案？

（4）分析瑪科公司是否有權(quán)要求賠償損失。賠償額應(yīng)當如何計算？ 答案：

（1）可以向工商行政管理部門申訴或者向人民法院起訴。（2）福新公司、王某和李某的行為是侵權(quán)商業(yè)秘密的行為。

（3）應(yīng)當責令停止違法行為，并視情節(jié)輕重，對侵權(quán)者處以1萬元以上20萬元以下罰款。

（4）是。造成損害的，應(yīng)承擔損害賠償責任。若損失難以計算，則侵權(quán)人應(yīng)支付的賠償額應(yīng)等于其在侵權(quán)期間所獲得的利潤。此外，侵權(quán)人還應(yīng)當承擔被侵害的經(jīng)營者因調(diào)查該經(jīng)營者侵害其合法權(quán)益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

2．2006年5月至6月，通運旅行社以離間手段誘使欣達旅行社海外部5名員工未辦理

調(diào)動手續(xù)，相繼攜帶工作中使用、保管的客戶檔案投奔通運旅行社。通運旅行社以這些人員組建了本社海外部。并以這些員工掌握的原客戶檔案與國外客戶聯(lián)系，致使欣達旅行社海外客戶在一周時間內(nèi)取消了原訂當年6月至10月份旅游團隊133個，占原訂團隊總數(shù)的2/3，減少計劃收入2000多萬元，利潤損失325萬元。因而，欣達旅行社訴至人民法院，請求人民法院制止通運旅行社的不正當競爭行為，要求通運旅行社歸還其客戶檔案，賠償經(jīng)濟損失300萬元。

要求：分析通運旅行社的行為是否構(gòu)成不正當競爭行為。為什么？ 答案：

通運旅行社的行為屬于不正當競爭行為。通運旅行社實施了侵權(quán)欣達旅行社商業(yè)秘密的不正當競爭行為。根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息類商業(yè)秘密性質(zhì)的經(jīng)營管理方法與經(jīng)營管理法方密切相關(guān)的信息和情報，包括管理方法、產(chǎn)銷策略、客戶名單、貨源情報等。本案中，欣達旅行社所掌握的客戶檔案是通過與海外各家旅行社建立良好的業(yè)務(wù)關(guān)系而確立的，是欣達旅行社長期努力的結(jié)果，為此付出了勞動。該客戶檔案具有保密性、價值性、獨特性，符合商業(yè)秘密的特點，屬于經(jīng)營信息類商業(yè)秘密。

通運旅行社以非法手段誘使欣達旅行社海外不的5名員工攜帶客戶檔案離開，并利用該檔案開展業(yè)務(wù)，在主觀上具有侵犯欣達旅行社商業(yè)秘密、進行不正當競爭的故意，客觀上因其行為造成了欣達旅行社原計劃接待的旅游團數(shù)目減少2/3，帶來較大經(jīng)濟損失。因此，通運旅行社的行為構(gòu)成了侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭。

3．某縣文教用品廠主要生產(chǎn)粉筆、紙張、本冊、各類繪圖工具等等。該縣生產(chǎn)紙張本冊的廠家不只一家，而生產(chǎn)粉筆的廠家只此一家。故該縣中小學都在該文教用品廠購買粉筆。根據(jù)此種情況，該文教用品廠作出決定：購買一盒粉筆需同時購買20×20稿紙一疊。如果不在該縣文教用品廠購買粉筆，就只能到較遠的鄰縣購買，因此該縣中小學只得在此購買粉筆。

問：該文教用品廠的做法是否屬于不正當競爭行為？應(yīng)作何處理？ 答案： 文教用品廠利用其自身所處的經(jīng)濟優(yōu)勢地位，違背商品購買者的意愿搭售其它商品，損害了購買者的經(jīng)濟利益，并因此侵犯了其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，屬于不正當競爭行為。應(yīng)由監(jiān)督檢查部門責令其停止違法行為，并依據(jù)情節(jié)處以罰款。

4．某商廈為招攬顧客，在報紙上刊登廣告。凡于2006年2月至6月間在該商廈購物滿200元者可獲得獎券一張，憑該獎券可在購物當日參加抽獎。一等獎為香港7日游（若放棄游覽可領(lǐng)取6000元人民幣）；二等獎為電冰箱一臺；三等獎為VCD一臺；鼓勵獎自行車一輛。此外還有紀念獎若干。此廣告登出引來眾多顧客，但顧客所得獎項大多為鼓勵獎和紀念獎。后經(jīng)人舉報一、二、三等獎為商廈內(nèi)部工作人員所得。問：該商廈的做法是否違反了反不正當競爭法的規(guī)定？若違反應(yīng)如何處理？ 答案：

某商廈為招攬顧客，傾銷商品，設(shè)巨獎促銷。其最高獎金額已超過了法定最高額。且商廈采取隱匿手段，讓其內(nèi)部工作人員取得一、二、三等獎，而廣大消費者僅僅得到了鼓勵獎和紀念獎，嚴重損害了消費者的權(quán)益，同時其行為也損害了其他經(jīng)營者的利益。某商廈的行為違反了反不正當競爭法的規(guī)定，屬于非法有獎銷售行為。依據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，應(yīng)責令該商廈立即停止違法行為，并處以1萬元以上10萬以下罰款。

5．某市燃氣公司開設(shè)了一家專門經(jīng)銷熱水器的門市部。為了保證門市部的收入及為煤氣公司創(chuàng)造經(jīng)濟效益，煤氣公司規(guī)定，凡是搬入新樓房需要安裝煤氣設(shè)施的住戶，每戶必須購買一臺煤氣公司門市部的熱水器，并憑購買熱水器的發(fā)票給予登記安裝煤氣設(shè)置。凡沒有購買的用戶，概不予安裝煤氣設(shè)施。問：煤氣公司的這種做法屬于什么行為，應(yīng)如何處理？ 答案：

煤氣公司屬于與人們生活密切相關(guān)的公用企業(yè)，其限定用戶購買自己公司門市部的熱水器的行為，明顯限制了其他經(jīng)營者的公平競爭，屬于限制交易的不正當競爭行為，依法應(yīng)責令其停止此行為，并處以相應(yīng)數(shù)額的罰款。

第十三章 產(chǎn)品質(zhì)量法

1．甲建筑公司從乙公司購進鋼筋100噸，支付貨款56萬元。在驗收時發(fā)現(xiàn)鋼筋表面有裂縫，多疤結(jié)，在加工試驗中有斷頭現(xiàn)象。經(jīng)技術(shù)鑒定部門鑒定發(fā)現(xiàn)這批鋼筋的化學成分、力學性能等技術(shù)標準均達不到強制性國家標準的要求。于是甲公司通知回收。

經(jīng)查明乙公司的鋼筋是從丙公司購入的，該產(chǎn)品有廠名、廠址，并附有質(zhì)量合格證，符合正常的經(jīng)營手續(xù)。當乙公司知道經(jīng)營鋼筋是劣質(zhì)鋼筋后，積極采取措施封存、回收鋼筋，并要求有關(guān)部門解決。丙公司這批鋼筋是從一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)進貨的，明知此鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)無生產(chǎn)鋼筋的技術(shù)能力，因貪圖價格便宜而予以經(jīng)銷。在產(chǎn)品質(zhì)量暴露后，丙公司不但不停止銷售，反而積極“促銷”，試圖將劣質(zhì)產(chǎn)品推向社會。要求：

（1）回答鋼筋屬于必須符合什么標準的產(chǎn)品。

（2）分析對于銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全標準的產(chǎn)品應(yīng)如何處罰。（3）分析此案中乙公司和丙公司的產(chǎn)品責任應(yīng)如何處理。答案：

（1）鋼筋屬于執(zhí)行強制性國家標準的產(chǎn)品。

鋼筋屬于重要的原材料，是重要的工業(yè)產(chǎn)品，其質(zhì)量問題可能危及到人體健康和人身、財產(chǎn)安全，因此，其產(chǎn)品必須符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準。國家有關(guān)部門規(guī)定了鋼筋強制性國家標準，任何生產(chǎn)經(jīng)銷單位都必須照此辦理。

（2）根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，銷售不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的、責任停止銷售。銷售明知是不符合保障人體健康和人身、財產(chǎn)安全的國家標準、行業(yè)標準的產(chǎn)品的，沒收違法銷售的產(chǎn)品和違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。此案中，丙公司在知道鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)不具備生產(chǎn)能力的情況下，貪圖價格便宜予以經(jīng)銷，屬于明知的范疇。（3）乙公司與丙公司在經(jīng)銷劣質(zhì)鋼筋問題上均負有一定的責任。但乙公司作為一個流通單位，在普通金屬材料的批量經(jīng)營中，只要在檢驗產(chǎn)品標識、質(zhì)量證書齊備、不存在質(zhì)量異議的情況下，一般可不再作質(zhì)量檢驗。同時，乙公司在接到用戶質(zhì)量反映后，能夠積極采取措施，進行回收等配合行動，解決問題態(tài)度積極，可以不作處理。而丙公司在質(zhì)量問題暴露后，繼續(xù)違法銷售，因此，對丙公司應(yīng)責令其停止銷售鋼筋并予以追回，沒收違法銷售的產(chǎn)品和違法所得，并處以罰款。

2．一天，黃某晚上回家，上樓梯時，因樓梯處的燈泡壞了，樓道一片漆黑。黃某想起自己1年前在某商場購得的打火機，便將其拿出并調(diào)至最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓，走到

家門口時，打火機突然在手中爆炸，黃某手被炸傷。經(jīng)治療，花去醫(yī)療費1萬余元。黃某傷愈，向人民法院提起訴訟，要求被告某商場和打火機場賠償其損失。

被告商場認為，商場進貨時經(jīng)過驗收，該打火機有檢驗合格證。至于因打火機存在質(zhì)量缺陷，是生產(chǎn)廠家的責任，商場并無責任。被告打火機廠辯稱：該打火機是1年以前投放市場的，至今銷路甚好，廣受消費者喜愛。該打火機外包裝上明示有“產(chǎn)品出售3個月內(nèi)，可因產(chǎn)品內(nèi)在質(zhì)量問題由廠家免費修理或更換，實行三包”。而原告1年前購買的打火機，遠遠超過“三包”期限；并且打火機是用來點煙的，原告調(diào)至最大火苗狀態(tài)用來照明，此乃原告使用不當，因此，為維護企業(yè)合法權(quán)益，不負賠償責任。

法院經(jīng)審理查明，該種打火機為增大儲氣容量，將儲氣室與火苗僅有一層薄鐵皮相隔，當火苗很大又長時間燃燒，并且儲氣室內(nèi)液體燃氣多、壓力大時，足以導致燃氣室壓力過高爆炸，因此該打火機在設(shè)計上存在缺陷。要求：

（1）分析被告某商場的觀點是否成立？為什么？

（2）分析被告打火機廠的觀點是否成立。為什么？應(yīng)如何處理？ 答案：

（1）被告某商場的觀點不成立。

根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，缺陷產(chǎn)品的受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷售者索賠。產(chǎn)品質(zhì)量法的立法宗旨在于保護消費者的合法權(quán)益。出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題，消費者有權(quán)選擇向生產(chǎn)者或者銷售者索賠，對方必須先承擔責任，而后再向真正的責任人進行追償。（2）被告打火機廠的觀點不成立。

打火機廠所說的理由實際是將損害賠償責任與瑕疵擔保責任混為一談。損害賠償責任是侵權(quán)責任，這種責任的請求權(quán)最長要在購貨10年后才喪失。而瑕疵擔保責任在性質(zhì)上則是一種違約責任，因此，企業(yè)可以自定“三包”期限。本案中，消費者追究的是侵權(quán)損害賠償責任，而打火機卻以瑕疵擔保責任的抗辯來搪塞，其觀點不成立。本案應(yīng)由打火機廠賠償黃某的實際損失。

3．宋某在某商場購買一臺彩色電視機，并附有產(chǎn)品合格證。宋某使用兩個多月后，電視機出現(xiàn)圖像不清的現(xiàn)象，后來音像全無。宋某去找商場要求更換，商場言稱電視機不是他們生產(chǎn)的，讓宋某找電視機廠進行交涉。

問：銷售者應(yīng)當承擔怎樣的責任？ 答案：

宋某購買的電視機出現(xiàn)嚴重質(zhì)量問題，銷售者與生產(chǎn)者或供貨者在訂立購銷合同時又未明確的約定事后處理糾紛的方式，則銷售者依法負有產(chǎn)品瑕疵擔保責任，應(yīng)根據(jù)消費者宋某的要求予以修理、更換或者退貨。因為本案中宋某所購電視機已經(jīng)達不到使用的要求，商場應(yīng)予以更換；如宋某要求退貨，商場也不得拒絕。4．丁某于2005年6月從市場買回一只高壓鍋，一開始高壓鍋能正常使用，未有異常。2006年9月6日，丁某做飯時，高壓鍋發(fā)生爆炸，鍋蓋飛起，煤氣灶被損壞，天花板被沖裂，玻璃震碎。發(fā)生事故后，丁某找高壓鍋的生產(chǎn)廠家某日廠要求賠償。日用品廠提出，丁某是于2005年買的鍋，已經(jīng)過去一年多了，早已過了規(guī)定的保修期，因此對發(fā)生的損害不負責任。丁某與日用品廠進行多次交涉未果。問：該日用品廠的理由是否成立？ 答案： 產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定產(chǎn)品質(zhì)量訴訟時效期間為2年，產(chǎn)品責任的2年訴訟時效從當事人知道 經(jīng)濟法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟法案例分析題

或應(yīng)當知道其權(quán)利受到損害時起計算，即因產(chǎn)品存在缺陷，造成人身傷害和財產(chǎn)損失后，受害人必須在2年的期限內(nèi)向人民法院提起訴訟，否則就喪失了損害賠償?shù)膭僭V權(quán)。產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的訴訟時效期間為2年，民法通則規(guī)定的產(chǎn)品致人傷害的訴訟為1年。產(chǎn)品質(zhì)量法是特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，產(chǎn)品責任的訴訟時效應(yīng)依產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定。因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費者滿10年喪失。

本案中，丁某購買的高壓鍋雖然超過了保修期，但并不影響產(chǎn)品的訴訟時效，丁某購買的高壓鍋仍然在訴訟時效期間內(nèi)，丁某有權(quán)就高壓鍋出現(xiàn)的產(chǎn)品質(zhì)量問題要求日用品廠賠償損失，日用品應(yīng)當賠償丁某的全部經(jīng)濟損失。

第十四章 消費者權(quán)益保護法

1．某市商貿(mào)公司舉辦商品展銷會，甲在展銷會上購買了A廠生產(chǎn)的空調(diào)一臺，A廠派員安裝。甲按照說明書使用，卻發(fā)現(xiàn)空調(diào)不制冷，第二天，A廠技術(shù)人員上門維修，機器恢復正常。但一周后，又不制冷了。此時，展銷會已經(jīng)結(jié)束。甲打電話到A廠要求更換，被告知A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，A廠已撤銷。問：

（1）甲應(yīng)向誰提出修理、更換、退貨的要求？（2）甲可以通過哪些途徑解決糾紛？ 答案：

1．（1）根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，消費者在展銷會上購買的商品，其合法權(quán)益受到侵害的，可以向銷售者或服務(wù)者要求賠償。展銷會結(jié)束后，也可向展銷會的舉辦者要求賠償。據(jù)此，甲有權(quán)向市商貿(mào)公司要求賠償，亦有權(quán)直接向A廠提出賠償要求。但由于A廠已經(jīng)分立為B和C兩廠，依法可向變更后的B廠和C廠提出上述要求。

（2）甲可以通過下述途徑解決糾紛；與經(jīng)營者協(xié)商解決；請求消費者協(xié)會調(diào)解；向有關(guān)行政部門申訴；根據(jù)與經(jīng)營者達成的仲裁協(xié)議向仲裁機構(gòu)申請仲裁；向人民法院起訴。

2．小學生李某在某食品商店買了一個面包，吃完后覺得惡心、嘔吐，被送往醫(yī)院緊急搶救，后脫險出院。經(jīng)醫(yī)院鑒定，李某是因吃了過期變質(zhì)的面包而導致食物中毒。王某的家長要求食品商店負擔醫(yī)療費用，商店拒不接受。王某家長申訴至衛(wèi)生部門。

問：食品商店是否應(yīng)承擔法律責任，其具體責任如何確定？ 答案：

根據(jù)消費者權(quán)益保護法規(guī)定，食品商店出售過期變質(zhì)的食品，嚴重損害了消費者的權(quán)益，依法應(yīng)負賠償經(jīng)濟損失的民事責任。同時，衛(wèi)生部門應(yīng)根據(jù)食品衛(wèi)生法的規(guī)定，對該商店予以警告并處以罰款。3．張某去某電子器材廠下屬的零售部購買錄音機。在挑選的過程中，售貨員向其推薦一種新產(chǎn)品，聲稱其功能是目前市場上同類產(chǎn)品中最全的，如定時、自動倒帶等新功能。張某又詳細看了產(chǎn)品的說明書，確與售貨員所說的一樣，于是便購買了一臺。后發(fā)現(xiàn)收錄機所謂的新功能均無法使用，于是找零售部要求退貨，售貨員以該產(chǎn)品無質(zhì)量問題為由拒絕退貨，張某遂起訴至人民法院。問：該零售部侵犯了張某的何種權(quán)利？具體應(yīng)如何賠償？ 答案：

零售部為推銷其產(chǎn)品，故意對商品的性能作了不合實際的虛假宣傳，損害了張某的知悉 真情權(quán)，依法應(yīng)令其賠償張某購買收錄機價款2倍的錢款。第十六章 知識產(chǎn)權(quán)法

1．李某自學英語多年，經(jīng)常做筆譯練習。李某同事趙某常在報刊上發(fā)表一些文章。李某為了提高翻譯水平，常將見到的文章順手拿過來做翻譯練習。一次李某將趙某在報紙上發(fā)表的一篇文章進行翻譯。趙某見李某翻譯自己的文章便提出李某這樣做未經(jīng)自己的許可，侵犯了自己的著作權(quán)。問：李某是否侵犯了趙某的著作權(quán)？為什么？ 答案：

李某的行為沒有侵犯趙某的著作權(quán)?！吨鳈?quán)法》第22條規(guī)定了12種可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向著作權(quán)人支付報酬的合理使用的情形。其中第1項為“為個人學習、研究或者欣賞、使用他人已發(fā)表的作品”。結(jié)合本案，李某是為提高自己的翻譯水平而使用趙某已發(fā)表的作品，且沒有發(fā)表的打算。所以李某的行為是合理使用行為。

2．某畫家創(chuàng)作了一幅反映抗日戰(zhàn)爭時期的油畫，被某歷史博物館購得收藏。2005年，為了慶?？谷諔?zhàn)爭勝利60周年，某原抗日根據(jù)地所在市打算發(fā)行一枚紀念封，圖案就選用了畫家的那幅被收藏的畫。畫家得知后遂提出：其對畫享有著作權(quán)，市里用了這畫作圖案應(yīng)向其支付報酬。市里則認為畫已被歷史博物館購買，畫家不再享有著作權(quán)。因此，不必再向畫家支付報酬，要付也向歷史博物館支付。問：誰的說法有道理？ 答案：

畫家的說法有道理?！吨鳈?quán)法》第18條規(guī)定：美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)歸原件所有人享有。根據(jù)法律的規(guī)定，畫家對其被歷史博物館購去的畫仍享有除展覽權(quán)之外的其他著作權(quán)。市里認為畫家的畫被買走后就不再享有著作權(quán)是錯誤的。既然畫家仍享有著作權(quán)，那么市里要使用其畫作為紀念封的圖案，就應(yīng)向畫家支付報酬。

3．某工程師開發(fā)了一種計算機軟件，某計算機公司聞訊后打算購買，但因價錢問題未談成。計算機公司遂復制后自用。

（1）計算機公司的做法是否侵權(quán)？（2）計算機軟件保護哪些內(nèi)容？

（3）計算機軟件的著作權(quán)保護期如何計算？ 答案：

（1）計算機公司的做法構(gòu)成侵權(quán)。因為計算機軟件受著作權(quán)法的保護。工程師對其開發(fā)的計算機軟件享有著作權(quán)?！队嬎銠C軟件保護條例》規(guī)定：未經(jīng)軟件著作權(quán)人的同意復制其軟件作品構(gòu)成侵權(quán)行為，應(yīng)承擔民事責任。

（2）計算機軟件保護的內(nèi)容有：計算機程序及其有關(guān)文檔。

（3）計算機軟件著作權(quán)保護期為二十五年，截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年的十二月三十一日。保護期滿，軟件著作權(quán)人可以向軟件登記管理機構(gòu)申請續(xù)長二十五年，但保護期最長不超過五十年。上述（2）、（3）的法律規(guī)定見《計算機軟件保護條例》的第2條和第15條。

4．甲研究所于2003年研制成功某種高效微型電機，并于同年2月向?qū)＠志驮摦a(chǎn)品及其制造方法申請了發(fā)明專利，專利局于2004年10月經(jīng)實質(zhì)審查授予甲研究所專利權(quán)。而鄰省的乙廠則早在2002年起即已研制成功與之構(gòu)造性能相同的微型電機，并用于本廠的其他產(chǎn)品。此后，丙得知甲研究所的該項專利未予實施，而乙廠仍在制造該項產(chǎn)品，便于2006年6月擅自利用該專利技術(shù)生產(chǎn)了同種電機。甲研究所在了解這一情況后，直接向有管轄權(quán)的人民法院起訴，要求乙、丙兩廠賠償其損失；而丙廠則主張，甲研究所自申請取得專利之日起至今未在國內(nèi)實施其專利，自己按照強制許可規(guī)定有權(quán)自行利用該技術(shù)。要求：

（1）分析本案中乙廠的行為是否構(gòu)成專利侵權(quán)。為什么？（2）分析本案中丙廠的主張是否有法律根據(jù)。為什么？（3）回答應(yīng)當如何處理這一糾紛。答案：

（1）本案中，乙廠的行為不構(gòu)成專利侵權(quán)。

因為根據(jù)專利法規(guī)定的先使用在先原則，在專利申請日之前已經(jīng)開始制造相同專利產(chǎn)品或使用制造專利方法的當事人有權(quán)在原有范圍內(nèi)制造其專利產(chǎn)品或使用該方法，而不視為侵權(quán)行為。乙廠根據(jù)這一規(guī)定有權(quán)在原生產(chǎn)范圍內(nèi)繼續(xù)制造該產(chǎn)品或使用該方法，但不得將該技術(shù)轉(zhuǎn)讓給他人。（2）本案中，丙廠的主張沒有法律根據(jù)。按照我國專利規(guī)定的專利強制許可制度，發(fā)明和實用新型的專利權(quán)人自被授予專利之日起滿3年，無正當理由未在中國實施其專利時，方可適用強制許可制度，而甲研究所未履行其實施義務(wù)的期限尚未滿3年。我國專利法還規(guī)定，具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型的專利權(quán)許可實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得這種許可時，專利局根據(jù)該單位的申請，可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。而本案中，丙廠主張自己根據(jù)強制許可規(guī)定有權(quán)自行利用甲研究所的發(fā)明專利也是違反法律規(guī)定的。

（3）本案中，人民法院應(yīng)當判定乙廠的行為不構(gòu)成專利侵權(quán)，駁回甲研究所對乙廠的起訴；丙廠的行為已構(gòu)成專利侵權(quán)，人民法院應(yīng)根據(jù)甲研究所的訴訟請求判令丙廠停止侵權(quán)行為并賠償損失。

5．某研究所科研人員林某長期從事與飲水處理技術(shù)有關(guān)的科研項目，2005年9月，由于工作需要，單位內(nèi)部調(diào)動使其走上了行政管理工作的崗位。林某在工作之余，繼續(xù)從事飲水處理技術(shù)方面的研究。2006年8月，林某終于研制成功一種“礦泉水制造方法及其裝置”。要求：分析林某的這項發(fā)明創(chuàng)造是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明。為什么？ 答案：

林某的這項發(fā)明屬于職務(wù)發(fā)明。

根據(jù)專利法及其實施細則規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造是指：在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；退職、退休或者調(diào)動工作1年內(nèi)所作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。本案屬于上述最后一種情形，林某雖然已調(diào)離了原來的工作崗位，但期限還未滿1年，因此林某的發(fā)明創(chuàng)造仍應(yīng)視為執(zhí)行本單位任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造，屬于職務(wù)發(fā)明。

6．甲為某國有企業(yè)，乙為某高科技研究所，雙方簽訂了一份技術(shù)開發(fā)合同。甲為委托方，乙為開發(fā)方。合同約定，乙方為甲方開發(fā)“A型節(jié)能器”，甲方支付開發(fā)經(jīng)費120萬元（包括報酬），開發(fā)周期為2年。但合同中未約定開發(fā)完成的技術(shù)成果的歸屬等內(nèi)容。合同訂立后，甲按合同如期支付了開發(fā)經(jīng)費，提供了有關(guān)背景資料和原始數(shù)據(jù)。在開發(fā)過程中，乙因開發(fā)經(jīng)費不足，多次找甲要求補充經(jīng)費，遭甲拒絕。乙在遭拒付3個月后，單方宣布解除合同，時值開發(fā)周期的前期。乙研究所在工程師王某繼續(xù)努力研制下，終于開發(fā)了“A型節(jié)能器”，王某于2003年5月申請并取得了實用新型專利權(quán)。乙研究所即提出異議，認為王某的發(fā)明應(yīng)屬于職務(wù)發(fā)明，專利行政部門在查清事實后作了更正。當王某要求在專利文件上寫明自己是設(shè)計人時，乙認為既然是職務(wù)發(fā)明，專利權(quán)屬于單位，故拒絕王某的要求。

在2004年2月，乙研究所發(fā)現(xiàn)市面上出現(xiàn)了仿冒的“A型節(jié)能器”，乙認為無關(guān)大礙，不予理會。直到2006年3月，向人民法院提起訴訟。

自乙研究所取得“A型節(jié)能器”專利權(quán)后，有多家公司有意向乙提出實施此項專利技術(shù)的要求，終因?qū)＠褂觅M等問題未能協(xié)商一致。到了2006年8月，其中丙公司向國家專利行政部門提出申請，要求強制許可丙公司實施此項專利。

經(jīng)查，甲企業(yè)為提供120萬元委托開發(fā)經(jīng)費，而向C銀行借款100萬元人民幣。甲請求B上市公司擔保。B公司董事會經(jīng)過討論，取得董事會全體成員2/3以上簽署同意，但未報股東大會批準。決定以公司的財產(chǎn)為甲企業(yè)向C銀行抵押擔保。甲企業(yè)到期未履行還款義務(wù)，C銀行要求拍賣B公司的財產(chǎn)還款。問：（1）甲企業(yè)對乙研究所獨家申請專利表示異議，認為申請專利的權(quán)利應(yīng)當共同所有，此異議是否成立？為什么？

（2）如果甲乙技術(shù)開發(fā)合同有效，乙方是否有權(quán)單方宣布解除合同？為什么？

（3）乙研究所認為王某屬于職務(wù)發(fā)明，專利權(quán)屬于單位，所以無權(quán)在專利文件上寫明是設(shè)計人，這種做法是否正確？為什么？

（4）如果乙研究所告他人侵犯專利權(quán)，能否得到法律保護？（5）①丙公司是否有權(quán)請求專利局給與強制許可？為什么？ ②假如研究所的專利是一項外觀設(shè)計專利，是否可以要求強制許可？ ③假如丙公司獲得了國家專利行政部門的強制許可后，又將該專利允許與自己有業(yè)務(wù)往來的另一家公司使用，是這種做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

④乙研究在專利行政部門給予丙公司強制許可后，又將此項專利允許與丙公司同一省的丁公司實施使用，是否可以？為什么？

⑤丙公司與乙研究所如果不能就強制許可費用達成一致意見?？煞裣蚍ㄔ浩鹪V？如果可以起訴時效如何規(guī)定？

經(jīng)濟法概論案例分析題及答案47_經(jīng)濟法案例分析題（6）B公司與C銀行的抵押擔保合同是否有效？為什么？ 答案：

（1）異議不成立。委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究人員取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。

本題中，委托開發(fā)公司對于技術(shù)成果的歸屬沒有約定，故申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。（2）無權(quán)單方解除合同。

合意解除，當事人應(yīng)當依法協(xié)商一致才能解除合同。（3）乙方做法不正確。

發(fā)明人或設(shè)計人只能是自然人，不能是單位。

完成技術(shù)成果的個人享有在有關(guān)技術(shù)成果文件上寫明自己是技術(shù)成果完成者的權(quán)利和取得榮譽證書、獎勵的權(quán)利。

（4）不能得到法院保護。

根據(jù)《專利法》規(guī)定，侵犯專利權(quán)的訴訟時效為2年，自專利人或者利害關(guān)系人知道或者應(yīng)當?shù)弥謾?quán)之日起計算。本題已超過訴訟時效，故訴訟請求得不到法院保護。（5）①有權(quán)。

自專利權(quán)被授予之日起滿3年后，任何單位可以依照專利法的有關(guān)規(guī)定，請求國務(wù)院專利行政部門給予強制許可。本題中自2003年5月到2006年8月，已超3年。②外觀設(shè)計專利不能要求強制許可。

只能針對發(fā)明專利或?qū)嵱眯滦蛯＠梢髲娭圃S可。③丙的做法不符合法律規(guī)定。

取得實施強制許可的單位或個人不享有獨占的實施權(quán)，并且無權(quán)允許他人實施。④乙研究所可以。因為乙仍是專利權(quán)人，且丙無獨占的實施權(quán)。⑤可以向法院起訴。

專利權(quán)人對國務(wù)院專利行政部門關(guān)于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。

（6）B與C的抵押擔保合同有效。

上市公司對外擔保應(yīng)當取得出席董事會2/3以上董事審議同意并作出決議，或者經(jīng)股東大會批準。7．張某在北京一廚藝班學習完畢后準備回家開辦一家自己的餐館。且自己暗自揣摩將來以“全來了”作為其服務(wù)商標。為了防止他人也以此作為商標使用，張某決定在離開北京前，前往商標局將“全來了”三字以自己的名義申請商標注冊。

問：張某的申請能否被商標局受理并核準，使其成為商標權(quán)人？為什么？ 答案：

不能。根據(jù)我國商標法，只有企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者可以申請商標注冊。因此，張某在尚未辦理個體工商戶的申請手續(xù)之前是不能以個人名義申請商標注冊的，因而也就不能成為商標權(quán)人。

8．A酒廠研制了一種53度白酒，經(jīng)鑒定，各項指標都符合標準，用戶對其評價也較高。為了批量生產(chǎn)，該廠對該酒設(shè)計了一種名為“茅臺”的商標，向商標局申請注冊。商標局依法進行了初步審定，并發(fā)出了公告。23天后，茅臺酒廠對該酒的商標提出異議，認為該商品商標的名字從字型、字義和發(fā)音上都與“茅臺”相似，而且其商標設(shè)計圖案均與“茅臺” 相近似，要求商標局不予注冊。問：（1）茅臺酒廠的意見是否正確？為什么？（2）商標局應(yīng)如何處理A酒廠的商標注冊申請？ 答案：

（1）茅臺酒廠的意見是合法的，應(yīng)于支持。按照《商標法》第7條規(guī)定：商標使用的文字、圖形或者組合，應(yīng)當有顯著特征，便于識別。A酒廠生產(chǎn)的“茅臺”酒，名稱與發(fā)音均與“茅臺”相近似，其圖案也與茅臺酒的商標相似，沒有顯著特征，讓人難以識別。因此，茅臺酒廠提出異議是正確的。（2）商標局應(yīng)根據(jù)前述分析，依法駁回A酒廠的商標注冊申請。

9．某商店這兩年經(jīng)濟效益不太好，從廠家進貨，經(jīng)濟上比較困難。李某把冒用“汾酒”商標的二鍋頭100瓶委托商品銷售，所得利潤各得50%。問：（1）商店和李某各自構(gòu)成什么違法行為？（2）“汾酒”廠應(yīng)如何追究商店和李某的責任。答案：

（1）商店和李某均侵犯了“汾酒廠”的注冊商標專用權(quán)。按照《商標法》第38條規(guī)定，李某屬偽造、擅自制造他人注冊商標標識并銷售假冒注冊商標的商品的違法行為。商店屬銷售明知是假冒注冊商標的商品的違法行為。

（2）“汾酒”廠可依照《商標法》第38、39條的規(guī)定，向侵權(quán)人商店和李某所在地縣級以上工商部門要求處理，也可直接向人民法院提起訴訟。