第一篇：法學論文寫作方法論

法學論文寫作方法論

法學論文寫作方法論

我說寫法學論文有兩個條件，一是系統(tǒng)的法學專業(yè)知識，二是研究問題的能力和需要。第一個是系統(tǒng)的法學專業(yè)知識這通?？梢酝ㄟ^接受教育或自學來獲利的。第二個是在研究的過程中形成的。那么你形成的東西怎么能叫前提呢?這是因為我說的是寫出好文章，寫出好文章才算你會寫。象我這個水平就不算能寫出好文章的，只是為寫好文章作準備。你要寫好文章，系統(tǒng)的法學知識是很重要的。我前段時間接觸到一個山東的檢察官，其實也不算真正的檢察官，他是做司法警察的，通過自學電大出來。他講一個什么問題呢?我不知道怎么回答他。他說我最近有個很重要的題目，很想寫。他說我發(fā)現(xiàn)檢察機關對職務犯罪的起訴都沒有附帶民事訴訟，都應該附帶的。我說為什么要附帶呢?他說官員的職務犯罪等于是為國家代理，履行職務。而他職務犯罪了，等于沒有履行好這個代理義務，所以他就不應該享受犯罪期間得到的工資待遇，要他賠償。我覺得這個問題一提，他覺得他很新穎。我不知道怎么回答，直接回答的話覺得是打擊他了。我說你考慮一下，一個是刑法的處刑是什么意義，刑法的罰金刑是什么意思，刑法的刑事優(yōu)先原則是什么意思，我們的刑事處罰里是不是包含著這些內容。我說這個問題我還沒有仔細研究過，但這個問題你可以考慮一下。這就表明你沒有接受過系統(tǒng)的教育，為什么是刑事優(yōu)先原則，刑事關系與民事關系是什么關系。刑事法律關系里實際上是已經(jīng)包含一定程序的民事關系。附帶民事訴訟是誰提出的，要誰賠。那么另一個是研究的能力問題。這是一個很動態(tài)的問題。我們現(xiàn)在也講黨的執(zhí)政能力建設的問題。當時我曾經(jīng)在英文著作中看到一個詞，就是講到了能力建設，我當時不知道怎么翻譯。能力怎么可以建設的呢?能力是自然形成的。所以我當時就不知道怎么翻譯。后來在上海的一個會議上，江澤民主席就提出了能力建設?，F(xiàn)在我們也講了。其實這個能力是可以有計劃有步驟提高的。能力是可以建設的。我們的寫作也是這個問題。你只要按照一定的步驟，付出一定的努力，都是可以辦到的事情。我有時候對我的學生說，象我這樣笨的人都可以混成一個學者，你們比我聰明，也應該可以混成比我出色的學者。他們說你怎么混的呢?我說我主要是勤奮。我每天工作到很晚，我看別人的著作，翻譯英文的著作，別人的論文我都看。這個就是能力建設的問題。其實我今天上午講的也是能力建設。

法學論文寫作的過程與其他論文也是一樣的。我看了一些著作也都說寫作可以分兩個階段，一個是研究階段，二是行文階段。我琢磨了一下也有不妥，我對照自己的寫作，覺得也不是把研究與行文這么完全分開的。我大多數(shù)情況下是邊研究邊寫，這是一個過程的兩個方面。行文的過程也是思想邏輯化的過程，也是一個想清楚和表述清楚的過程，就是兩個過程是統(tǒng)一了。但我又想，人家?guī)浊陙矶歼@么分的，也是有道理的，就是便于把我們的道理講

清楚，就是分階段地講，如果你不分開講很多問題講不清楚，所以這個分類法也是有道理的。后面我們講方法論時講思維的方法論與寫作的方法論，它又是結合在一起的。

研究的過程進一步分為四個階段或者四個環(huán)節(jié)。第一是提出選提，二是搜集資料，三是分析研究，四是形成觀點。這是研究的四個環(huán)節(jié)。行文也有四個環(huán)節(jié)，第一是提煉主旨。把你文章的核心的觀點中心的思想提煉出來。二是謀篇布局。三是執(zhí)筆行文。四是修改潤色。我曾經(jīng)碰到一個中青年法學家，他說他一個晚上寫一篇文章，他說就夠 了。當然不是指每天晚上寫一篇。但我覺得很有興趣，我說我?guī)缀醵家獙懸粋€月，于是向他請教，你怎么能夠一晚上寫出來?我曾經(jīng)一晚上翻譯一萬多字，這是因為我不需要自己多想謀篇布局等等，只要翻譯就行了。他說我先把這個問題想清楚了，想到什么程度呢?想到從第一句話到最后一句話怎么寫。我寫之前先躺在床上不動，動腦筋，要改時也想好怎么改。然后我穿上衣服，一下子就寫出來了。我想我的腦袋沒這么大，但里面的方法還是有用的，就是你先想清楚了再寫。你要把你的文章中涉及到的問題想清楚。想清楚一個問題，再寫清楚一個問題。這個方法我想對一般的同志是有借鑒意義的。

前面是隨便說說，算是序論吧。下面我講第一個問題。昨天晚上我講這個布置給我的課題還真是一個問題，有空時我想寫一個小冊子。上面是緒論。下面分上篇與下篇。上篇是選題與立論。

選題里首先一個問題就是選題的機遇。選什么題這不是由我們個人決定的，這是由一定的歷史條件給定的。這個歷史條件給定的東西雖然是客觀的，對每一個人是平等的，但對每一個人來說反映的靈敏度不一樣，但有的人抓住了，有的人抓不住。怎么知道這個機遇來了，怎么抓住這個機遇。這就是選題機遇的問題?！坝兄菊呤戮钩伞?，還有一種說法是“只有功夫深，鐵棒磨成針”，還有一個日本的說法是“只要多跑多轉，狗也能遇上好運”。當然這個說法不是大雅，但說得也深刻，是一個日本學者說的。所以這里第一個是要有理論修養(yǎng)的問題。這是一個長期積累的過程。我的老師說過，在自然科學領域，年輕的學生超過老師是正常的，也是應該的，是必然的。但在社會科學領域，這是不正常的。為什么呢?因為社會科學是一個長期積累的過程，是博大精深的，越學越覺得自己不足。我的體會也是這樣。我有時看兩千年前的書，就覺得自己這么渺小，人家兩千年前講得這么深刻，我自己還達不到。就是中國很多古典的東西，我們并沒有想清楚。昨天與馬貴翔教授談時，他也講感覺到現(xiàn)在研究刑訴法時，感到不研究哲學問題不行。人家?guī)装倌昵爸v的東西，比我們想的好得多。當然這個問題我從消極的角度去總結，我與同學說社會科學是挺可悲的，你看看現(xiàn)代的政治學與古代的政治學比較一下，只不過是概念不同而已，名詞不同而已，更完整系統(tǒng)而已，到底有多少創(chuàng)新啊?并沒有太大的發(fā)展。所以我覺得社會科學這個東西，沒有人們想象的那么明顯的發(fā)展階段。這里講的是理論知識的準備非常重要。你不準備歷史知識，不準備理論知識，你就不知道這個問題怎么定位，不知道這個問題有幾斤幾兩，不知道自己研究的到底是什么問題。

我最近與一個教授談高檢的一個理論課題，他水平不錯。他說我以前寫文章都是反對法律監(jiān)督的，我現(xiàn)在不能因為寫課題就把自己以前寫的推翻了，這樣對不起我自己。我又不能對他不尊重，我就說人類的知識是發(fā)展的，每一個人也是發(fā)展的，不要不敢于去修正自己的錯誤或者完善自己的理論，你不要把完善修正自己的理論當作一個錯誤。我們的黨就是在不斷的完善修正中進步，我們個人難道不應該是這樣的嗎?你完善了自己的觀點，修正了以前的觀點，不就是進步了嗎?我沒好意思說其實是我給你一個進步的機會。我看到過一本日本的書，是叫創(chuàng)造性論文的寫作。他說一個人的理論修養(yǎng)好比是一個櫥柜，你的問題好比是衣物，你要把衣物放在什么地方，這就是理論背景的重要性。怎么學習理論呢?我還是前面說的一句話，勤奮。這個勤奮我有一個教訓，勤奮不是死用功、瞎用功，頭懸梁錐刺股。我理解勤奮就是你在一定的時間內，集中你的精力去研究一些問題，思考一些問題。后面我還要講怎么從學習的角度思考。第一個方面就是要搞清楚人家寫出來的文章和書是什么。然后要搞清楚這個東西這個理論和現(xiàn)實結合起來他為什么，有什么意義。這就是我們要學習的東西。我在大學時老師告訴我要看經(jīng)典。我看不懂啊。我覺得經(jīng)典的小說也不好看啊。那我就先去買，當時商務出版社出

了好多經(jīng)典，小說也有好多出了經(jīng)典。法國的巴爾扎克的小說，看不進去啊，真不好看，廢話連篇。這就相當于我的接收天線不行啊，人家是數(shù)字化的信號，我這個接收天線還是模擬的啊。當時我硬著頭皮看了幾本小說。商務版的那套我還硬著頭皮看了幾十本。困難在于我不知道他怎么說，他的意義何在，不知道怎么與現(xiàn)實聯(lián)系起來。真正看懂了就是要能夠與你的現(xiàn)實聯(lián)系起來，只有聯(lián)系起來了，才變成你的東西了。否則你只是收到了一個信息了?，F(xiàn)在我老婆推薦我再看一遍《紅樓夢》，我說我沒時間，其實我以前只是硬著頭皮看過一篇，真沒勁啊?！度龂萘x》我倒看過兩遍?？床欢脑虍斎皇俏易约旱乃讲恍?，就是沒有能看到與現(xiàn)實的結合。毛澤東就推薦看《紅樓夢》，就是與現(xiàn)實結合的看法。外國人說“機遇總是為有準備的人準備的”，所以你要有所準備。那么你怎么去準備抓住機遇呢?除了要不斷的學習外，就是要關注、思考本身的工作。你要常懷改進工作之心啊。創(chuàng)造性來自哪里呢?來自你對問題的發(fā)現(xiàn)，來自你對問題思考的解決之道。你經(jīng)常思考問題，研究工作中的問題，你就會發(fā)現(xiàn)問題，就會創(chuàng)新。有些檢察院比較先進，有些比較落后，為什么?我發(fā)現(xiàn)一個共同的規(guī)律就是這個檢察長善于思考問題，積極地思考問題，經(jīng)常思考問題，這樣的檢察院就是先進的檢察長。當然還有別的一些政治因素，這就不說了。當然從我們學者的角度講，從我一個學者來說，就是要常懷追求真理的志向，這是我的動力。而檢察長就是要把檢察工作做得更好啊。第三個準備工作是你要隨時迎接挑戰(zhàn)。挑戰(zhàn)實際上我們是經(jīng)常面對的，比方說高檢的征文，課題申報，社會科學界的征文、課題，我們要積極地參與，這就是一種挑戰(zhàn)，一個征文就是向全社會發(fā)出的一個寫論文的挑戰(zhàn)。你象盧梭的成名之作《人類不平等的起源和基礎》就是一個征文，是法國科學院的征文，他得了一等獎，就一舉成名。我發(fā)現(xiàn)我們高檢的年會也是一個培養(yǎng)發(fā)現(xiàn)人才過程。有些人跟我講，我們檢察長之所以發(fā)現(xiàn)了我，就是因為我的文章一次兩次地在年會上獲獎啊。我說我只是客觀公正地評選文章。當然我水平有限，有時候評得也不好。所以有時候評得不太準你不要傷心，不要氣餒，今年沒評上，明年再寫，明年也許你遇上一個水平比我高的人，你就能評上了。還有一個挑戰(zhàn)就是來自于你單位工作系統(tǒng)內的挑戰(zhàn)，領導你給一個任務，有時候是他覺得你能勝任，也有的時候是他也實在沒辦法，挑不到人了。你不能說我不會，我不寫。我也說過這個話，這樣領導就認為你這個人不行，不服從領導。所以我現(xiàn)在還是在當處長。但就算是從寫論文的角度我反思一下這樣，我這樣做也不對。因為這是一個挑戰(zhàn)啊，讓你系統(tǒng)地研究一個問題，你研究出來不就是提高了嗎?這是對自己的挑戰(zhàn)，哪怕是很困難的任務，你也要去承擔起來?，F(xiàn)在我當小小的處長，我的部下我也教育他，要這樣做。誰也不是天才啊。我們理論所涉及到很多學科。我是學法理的，就還必須要懂刑法、其他部門法、政治理論、黨的政策等等。這都要懂啊。如果說領導參加黨校培訓，說你給我寫關于黨的執(zhí)政能力建設的心得體會，這我不懂啊，去學啊?；蛘呒偃缯f領導要參加一個國際學術會議，寫一個材料，我不懂啊，趕快去學啊。有些比較難的問題，例如物權法，張所長讓我提意見。雖然我當時學的民法還不錯的，但我那時的民法與現(xiàn)在的民法不是一回事了，我說這個不是我一天兩天一月兩月能學得通的了，我說這個我只能提些細枝末節(jié)的問題，我建議請高檢的民法學方面的專家提。但所長說人家也是要做的，這個是讓你做的。我就只好盡自己最大的努力，我把這個當作一個學習的過程。這就是一個學習。因為早期的文件起草高檢的我也參與很多的，這樣你就知道領導起草時是怎么想的，通過批判了文件的草稿，就象一面鏡子，能夠折射出領導者的思想，他所關注的東西，從中我們可以學到很多東西。所以不懂的東西要去學。當然也要有個度，也不能盲目地接受自己短期內實在無法承擔的東西。要學自己經(jīng)過努力能做到的東西。

另外一個問題就是怎么把理論的眼光與現(xiàn)實的眼光結合起來，焦距要對準。我們書呆子可能從理論角度看問題多一些。一些實務部門的同志可能現(xiàn)實眼光多一些，那么他可能理論的角度對不準，這樣你也寫不出好文章來，就寫出游離于法學理論之外的東西了。所以我說兩個眼光要對準。解決的辦法是實務工作者要更多地主動地有意識地用理論的眼光來看這一個問題。象我這樣的書呆子就要盡可能地用現(xiàn)實的眼光去調查研究以后來看這個問題。這就是換位思考，才能把兩乾結合起來，才有可能選一個好題目來做。選出真正的問題來寫。上面講的是選題的機遇問題。

第二個問題是選題的策略。第一個是跟潮流，第二個是引導潮流。

第二篇：法學方法論

論李天一案的反思 【摘要】：9月26日，李某某等5人涉嫌強奸案宣判，意味著全民圍觀半年之久的李天一等人涉嫌輪奸案庭審已經(jīng)結束，然而輿論熱度并未減退，除了因輪奸、星二代等熱門標簽廣受關注外，還因為多了一個角色：律師。除了李某某的辯護律師堅持作無罪辯護外，其他四名被告人的辯護律師均作有罪辯護。按照《刑事訴訟法》的規(guī)定，這屬于不公開審理的案件。然而，在案件審理過程中，案件的相當多細節(jié)以及受害人的個人信息，都被公之于眾。北京市律師協(xié)會表示，此案相關代理及辯護律師在代理不公開審案件的過程中，發(fā)生了一些違反律師職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范的行為。大家開始對律師的職業(yè)倫理進行反省和深思。

【關鍵詞】：李天

一、輪奸、律師辯護、反思

一：李天一案件概述

2013年02月22日，網(wǎng)友微博爆料2月17日杰出男高音歌唱家李雙江之子李天一（已改名李冠豐）因涉嫌與5男子在北京海淀區(qū)湖北大廈輪奸受害女子楊某，2013年2月17日晚，其在海淀區(qū)一酒吧內與李某等人喝酒后，被帶至一賓館內輪奸。接警后，分局立即開展工作，于2013年2月20日將涉案人員李冠豐等五人控制。該五人因涉嫌強奸罪被刑事拘留。

被害女子非京籍，河北人。與酒吧沒有雇傭關系，只是做兼職的駐場，她們賺客人給的小費。2013年9月26日上午在北京市海淀區(qū)法院一審宣判：法院以強奸罪分別判處被告人李天一有期徒刑10年。2013年10月28日，北京一中院證實10月31日上午9時依法不公開審理李某某等五人強奸上訴一案。

李某某等強奸上訴案于2013年11月27日上午九時在北京市第一中級人民法院公開宣判，維持原判。

據(jù)北京法院網(wǎng)官方微博“京法網(wǎng)事”消息，北京海淀法院9月2日上午對被告人李某某等五人強奸一案進行公開宣判。被告人李某某犯強奸罪，判處有期徒刑十年。

李天一案件引發(fā)了全國的熱議，其中對案件中的律師辯護是大家關注之一。通過近一段來媒體的報道不難看出，在李天一的數(shù)位辯護人中，除了前兩位低調解除辯護人委托合同外，自現(xiàn)任辯護律師陳某開始，整個辯護策略發(fā)生了很大的改變，先是對外高調宣稱李天一沒有參與輪奸而是嫖娼，擬作無罪辯護，隨后夢鴿的私人法律顧問蘭某律師開始在新浪博客或微博持續(xù)發(fā)文，將輿論關注引向了“究竟是嫖娼還是輪奸，究竟是合理索賠還是敲詐勒索”的討論上來。如果說這些可理解為律師的整體策略或輿論引導，沒有明顯逾越律師倫理界限的話，那么后來李天一辯護人的辯護詞提前網(wǎng)絡曝光(多處曝光被害人隱私)，魏某辯護律師與夢鴿的短信往來以及其接受媒體采訪的解釋，及至雷某律師的“仙人跳”論調，已引起了公眾包括律師同行對“律師倫理”的關注或再思考。

二： 有關律師辯論規(guī)范的反思

現(xiàn)行《刑事訴訟法》僅在第160條規(guī)定：“經(jīng)審判長許可，公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人可以對證據(jù)和案件情況發(fā)表意見并且可以相互辯論?！保瑢τ谌绾无q論并無規(guī)定?，F(xiàn)行《民事訴訟法》，有涉及法庭辯論的相關規(guī)定僅有第127條，而該條文僅規(guī)定了辯論順序，對于辯論方法未提。而我國《行政訴訟法》則更無法庭辯論的規(guī)定，具體操作只得參照《民事訴訟法》適用。2007年頒布的《律師法》中與律師法庭辯論活動有關的條文是第40條第2款第8項，即律師在執(zhí)行活動中不得“擾亂法庭、仲裁庭秩序，干擾訴訟、仲裁活動的正常進行。”全國律師協(xié)會于2004年3月通過的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》，其第十章“律師在訴訟與仲裁中的行為規(guī)范”，僅涉及庭審儀表、體態(tài)語范等，可知，我國現(xiàn)有立法中，并無直接規(guī)范律師辯論的倫理規(guī)范。

我認為律師辯論內容應圍繞調查核實好的證據(jù)來陳述，實務中經(jīng)常存在這樣的辯論技巧，即律師在辯論中刻意陳述個人經(jīng)驗，其目的并不是為了申請法院進一步地調查核實有關證據(jù)，而是以此來取代有關證據(jù)的調查，直接影響審判人員的內心活動，掩蓋己方在證據(jù)上的劣勢。由于律師此種陳述根本不是為了調查證據(jù)，因此與證據(jù)規(guī)則并無直接的關聯(lián)，一時竟然成為訴訟規(guī)范的真空地帶。我認為，如果律師是借助于陳述個人經(jīng)驗以申請法院調查、核實有關證據(jù)，則審判人員當然應當允許;如果陳述個人經(jīng)驗的律師根本沒有申請調查、核實任何證據(jù)，則無論是否與案件有關，都不應當允許，否則只能引發(fā)雙方當事人打口水仗，導致無謂的拖延。因此，我認為審判人員如果遇到這樣的庭審情形，可以通過行使釋明權的方式去化解，對方律師也可以就此提出異議，請求審判人員制止。實務中還存在有的律師故意引用錯誤的法條，甚至人身攻擊去誤導審判人員的現(xiàn)象。

李天一案件中李天一的代理律師行為，總是在宣講個人信念，老是發(fā)出小道消息，沒有集中到案件的事實本身，個人覺得

如果律師在辯論中違反職業(yè)倫理，根據(jù)情節(jié)輕重，審判人員可以采取制止、警告、訓誡等訴訟保障性措施，嚴重的可以構成庭后對律師進行懲戒的情形。

三：辯護詞應該要規(guī)范

律師應該有其基本的專業(yè)素養(yǎng)，辯護詞是其中之一。李天一案件中，李天一的代理律師李某所寫辯護詞就顯得很不專業(yè)，通過查看李某律師的辯護詞，可以知道其不專業(yè)主要體現(xiàn)在三點：

（一）：辯護詞沒有必要設置目錄；應針對公訴詞設置，有針對性地對公訴詞進行反駁

（二）格式不對：題目應以辯護詞稱謂，不應有多余詞匯。缺乏要點：

內容應包括關于證據(jù)的評述、尤其圍繞證據(jù)證明力展開，對已經(jīng)被法庭裁決的問題不要再討論。

然后是法律適用，本案中應圍繞強奸犯罪構成要件展開，論述性行為不違反被害人意愿或沒有證據(jù)充分證明被告人采取了暴力、脅迫或其他強迫發(fā)生性行為的行為，犯罪構成要件欠缺主要要件，最后是對案件處理的建議，到底請求判決無罪，哪種無罪？還是建議從輕，減輕處理？要明確，具體，至于對被害人如何處理，不是重點，或者根本不需要提及，你是來辯護的，不是來控告的。

三）：用語不規(guī)范：使用冤案，所謂的等詞匯，案件正在審理，不能給正在解決的問題下結論，怎么能用“冤案”一詞呢。還有，公訴人不能稱被告人為罪犯，犯罪人。更不能說被害人品德有問題，社會閑雜人員。

四：律師不應成為李天一案的主角

從李天一案件的報道和網(wǎng)上大家的議論中，可以知道李天一案的幾位代理律師在案件還沒有審就已經(jīng)走紅了。

李天一一方，先有原代理律師薛振源因壓力過大請辭，后有新代理律師陳樞、王冉拋出欲為李天一做無罪辯護的聲明；受害人一方也不甘示弱，不但發(fā)表了駁斥李天一律師的聲明，而且公開批評王冉違反回避原則，在卸任海淀區(qū)檢察官之后，又參與這起由海淀區(qū)公訴的案件。還沒有

進法庭，律師就在庭外打

得不可開交。對此，網(wǎng)友紛紛在新聞之后跟帖吐槽，怒斥陳樞、王冉為“狗腿律師”、“流氓狀師”。其實，即使王冉以前真擔任過海淀區(qū)的檢察官，那也應通過法律手段解決問題，而不能對其進行恣意謾罵、人身攻擊。誰為犯罪嫌疑人代理，誰就仿佛站到了公平、正義的背面，成了公敵。律師理應而且必須為“壞人”辯護——因為只有律師介入，才使得國家與被

告之間不平等的狀況得以適度調節(jié)，今天如果沒有律師替“壞人”說話，那明天公權力就可能直接對“好人”宣判。

可是，我們又必須反思，到底為何律師屢屢成為案件的主角？看微博上，陳有西、浦志強等大狀哪個不是粉絲甚眾，一呼百應。許多案件，是先由關注律師開始，才引起相關部門重視，并最終將注意力轉移到案件本身的，律師往往成了案件的主角。

人們之所以關注律師，一方面在于事實不清，想關注都找不到焦點。像李天一案，至今迷霧重重、難見真相。另一方面，還在于公眾憂懼司法不公，使審判結果倒向權貴。有些人天真地以為，只要罵跑了律師，沒人為“壞人”辯護，就可以迎來正義；還有些人將希望寄托于個別大律師，希望借其影響力，引來輿論關注并最終影響司法審判，迎來正義。

而律師呢，擔心司法不公，或者在法庭上受到不公正待遇，不得不采取微博爆料、法庭錄像等吸引眼球的方式博出位，自覺不自覺地成為了案件的主角?？梢哉f，是多方合力造成了律師成為案件主角的怪現(xiàn)象?？墒沁^度關注律師的后果很危險，人們極有可能根據(jù)律師的表現(xiàn)，影響對犯罪嫌疑人的判斷，這屬于影響司法公正。

要實現(xiàn)司法正義，將輿論的目光引向事實本身。

結束語 個人認為：在現(xiàn)代社會作為律師，雖然物質生存是第一位的，但不能為了自己的私利不顧行業(yè)規(guī)范，不顧委托人的利益，不顧法律規(guī)范，故意炒作自己從而獲得更多業(yè)務。阻礙了律師行業(yè)的健康發(fā)展，最終害了自己，參考資料：

中華人民共和國

《刑事訴訟法》

《民事訴訟法》 《行政訴訟法》

《律師法》

《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》

第三篇：法學方法論

法學方法論，是指對法律研究方法的研究，法律研究包括法學理論的研究和法律操作的研究，而后者又包括：法律解釋、法律推理、法律思維方法。

方法，在古希臘語中，即“通向正確的道路”之意。

一、法學的性質及其方法

（一）學科的性質決定學科的研究方法，而學科的對象及領域決定了學科的性質。法學主要研究三個基本問題：1）應然法：回答法律應當是什么樣子？關注的是法律的理想和價值。2）實然法：法律實際上是什么樣子？關注的是律令和技術。換言之，法律的意思是什么。如民法中的不當?shù)美沂驹撝贫鹊囊图夹g問題。3）社會事實：應然法要解決的是法律的道義基礎和正當性，實然法使得法律的意思變得明確，如果法律在道義上是正當?shù)?，在意思上是明確的，那么，這種法律就果真能夠發(fā)生作用么？我國的破產法運行的實施失敗，即是一個反例。因此，法學還要研究法律的作用與功能。

圖表1：

應然法???????理想、價值??????價值判斷分析方法

實然法???????律令、技術??????邏輯和語義分析

社會事實??????作用、功能??????社會實證分析方法

相應地，法學的方法也就有三個層次：

第一層次是價值判斷。法學成為關于正義和善的藝術，而不能成為科學。因為，科學有定式，藝術無定法。存在定法的是工藝，不是藝術。

第二層次是邏輯和語義分析，有點科學的意思。主要研究法條的語言，類似于形式化的學科研究。

第三層次是法律社會學，這是科學的研究領域。

當然，這些方法不是截然分開的，在針對某一話題時，存在著運用方法的交叉。

法律與法學的生成，存在時間差。先產生法律，后產生法學研究。

古希臘的哲學家最先關注法律。由于法律是剝奪一個群體而保護另一個群體的利益，這種強制性就需要正當性的論證。人們關心是什么正當性支撐著法律在規(guī)則上保護某一群體和損害或扼制另一群體的行為和利益，此部分是自然法的關懷。

后來實然法在理論上進行總結，則是分析法律派的功績，它標志著法律作為一種獨立學科的最終形成。因為，它標識了一種獨特的方法，聲稱要價值祛除，只是了解法律的意思。

而社會法學派，則提出這樣一個問題：如果法律正當且明確，就果真能夠改變社會么？他們的研究結論是：法律能夠改變社會，但社會更能改變法律，換言之，社會改變法律的力量更強大。他們的方法是通過法律研究社會，也通過社會研究法律。法律不僅僅當作一個道德規(guī)范或實然規(guī)范來研究，而更應當作為社會事實來研究。只有才能這樣實現(xiàn)法律的功效。

由此，法學方法歸結為三種：1）價值評判方法；2）邏輯分析和語義分析方法；3）社會實證研究方法。

（二）法學的學科性質：即法學到底是科學，還是藝術？這里涉及到兩個問題：即

1、法學是不是科學，是何種意義上的科學？

2、理性與情感的關系是什么？

1、科學是研究事實的，事實就是“是什么”，法學相當大的領域并不具有科學性，而是一門研究正義的藝術，是善與公正之學。

什么是科學，并沒有一個統(tǒng)一的定義。我們關注的是科學內含的幾種分析方法。哲學的任務是研究如何用詞。因此我們就需了解“科學”有幾種使用方法。下面介紹三種科學觀。

第一種觀點認為“科學”指稱對自然界的實證研究，如歷史上積累起來的有關自然界事務的知識經(jīng)驗和知識。在這個意義上，社會科學是不存在的。此說在十九世紀之前占主導地位，二十世紀也相當有影響。如英國曾認為科學具備四個特征：1）科學是“描述對象”的理論，而不是“規(guī)定對象”的理論。如物理學和化學，僅僅是描述所觀察到的現(xiàn)象。比較而言，社會科學規(guī)范研究的多為規(guī)定性的東西，研究對象與研究者本身息息相關，兩者合為一體。所以，完全要求社會科學按照自然科學來進行精確，是不可能的。如美國總統(tǒng)選舉，就不可能象物理那樣進行計算而得出結果。因為作為社會科學動物的人，是自己可以采取對策的，社會科學的研究結果可能誘發(fā)相關者采取對策改變行為。因此，社會科學永遠不可能高度精確化。相比較而言，經(jīng)濟學較接近于科學，它是從數(shù)字化角度來觀察。

第二種觀點認為，科學是以經(jīng)驗方法為標志的實證研究。其代表人物是馬克思。這種觀點認為科學就是用理性的方法來整理經(jīng)驗的材料。這在二十世紀的西方社會是主流觀念。所謂經(jīng)驗的方法，實證的研究，其基本的形式包括：觀察法、實驗法、統(tǒng)計分析法、數(shù)學模型法、問卷調查法等，其中最基礎的方法是：觀察法和實驗法。如培根說科學是建立在觀察和實驗的基礎之上的。觀察方法，就是指在不改變研究對象的基礎上，收集經(jīng)驗材料的方法。如達爾文的進化論，即是運用觀察方法得出的結論。所謂實驗，是指在人為控制的條件下進行觀察，研究兩個以上的變量之間的關系。如這樣兩項研究就是科學研究：1）為了小區(qū)的安全，研究這樣幾種方法的選擇，是增加警察的數(shù)量或進行巡邏的次數(shù)，還是增加小區(qū)路燈的量度，研究結果是后者。2）研究偷竊啤酒中的證人作證的幾率，發(fā)現(xiàn)在場的人數(shù)與作證的可能性之間存在比率關系。在這種意義上，倫理學、數(shù)學、邏輯學等都不是科學。因為邏輯學和數(shù)學并非實證研究，無須進行實驗，它們研究的不是事實或經(jīng)驗，而是純形式，是符號之間的邏輯關系。當然，辨明一個學科不是科學，決非意味該學科不重要。

在這個意義上，存在社會科學，而沒有人文科學。人文由“Humanity”而來，是和神學相對立的知識體系，產生于文藝復興時期。社會科學始于19世紀，由孔德創(chuàng)立，他論述了靜態(tài)的社會靜力學和動態(tài)的社會動力學。

這種科學觀的內部也存在著分歧。如證實主義與證偽主義。證實主義是主流的評判，即使用了實證方法得出的結果還不算真正的結論，需結果可被證實。而后期的學者波普爾則創(chuàng)設了證偽主義。即能被證實未必就科學，能夠進一步被證偽，才是科學。如算命天宮圖，能被證實，但永遠不能被證偽，它永遠有其解釋的方法。那種能解釋和允許任何事情發(fā)生的辯證法是最可怕的。

第三種科學觀（我國流行），認為科學是理性的最高體現(xiàn)，運用理性的方法研究即是科學。這是最廣泛的科學觀。依此，與迷信和宗教相對立的東西都是科學。其標準在于理性的有無。其結果是科學成為一種泛濫的話語。它同時向四種研究方法開放，即經(jīng)驗方法（觀察實驗），形式化方法（根據(jù)邏輯規(guī)則進行形式演算的方法），思辯方法（跳出經(jīng)驗世界的，唯心主義和唯物主義都是運用這種方法），規(guī)范性方法（進行價值評價）。但問題在于，這四種研究方法之間不可通約，無共同性。這種科學觀，從語義學分析看來，是應該拋棄的。因為它造成了誤解和混亂。神學和自然科學都屬科學，但神學家之間的爭論是關于應當如何的爭論，與事實沒有必然的聯(lián)系，他們之間不能通約；而科學家則通過進行實驗而達成共識，他們之間可以通約對話。這種科學觀，導致科學成為一個“雜貨店”。

我國存在三個關于科學的誤區(qū)：誤區(qū)之一，科學等于正確?？茖W不等于正確，正確也不等于科學。這是以圖騰崇拜來崇拜科學。所有科學不過是對事實的臨時性解釋，換言之，科學的確追求正確，但并非追求終極的、不可改變的結論?？茖W精神是懷疑一切。隨時準備被證偽。馬克思具有科學精神，他不僅懷疑別人，他連自己都懷疑。西方人說，存在三個馬克思：一是，青年馬克思；二是，中年馬克思；三是，老年馬克思。三種不同的思想之間存在著的斷裂，是不斷懷疑自己的結果。其晚年可能懷疑中年的生產力決定一切的論斷。生產力要成為決定性因素必須有一個條件，即出現(xiàn)以追求財富為最大欲望的人。所有的社會因素是相互作用的，沒有什么是最終極的決定性因素?？茖W是以合理懷疑為基礎的?？茖W的態(tài)度是，不在于你說了什么，而在于你為什么這么說。相對來說，以經(jīng)驗材料、觀察實驗為基礎的科學是可靠的，科學是一種假設。

誤區(qū)之二，科學等于有用。科學不等于有用，有用不等于科學。有些科學理論的論證和推演，是無用的“垃圾”。但它們展現(xiàn)了用科學的方法邏輯去推演結論。

誤區(qū)之三，科學等于善。這是一種浪漫的理解，求真等于求善，科學不一定是善。

2、法律是理性，還是情感？

流行的觀點認為支撐法律的是理性。但是否在法律中，就只是理性起作用？情感起何種作用？比較而言，自然科學中，情感并非不發(fā)生作用。如居里夫人對科學的熱愛的情感。但它是從科學的外部起作用，在科學內部是不起作用的。而人文學科，情感起著非常強大的導向作用。情感是基石。

道德因素，是情感。道德信念，傳遞著一種情感。理性是以情感為基礎，由此產生對命題進行理順的過程。理性的作用，是將情感的藥包上糖衣。人是一種沒有推理能力而又偏愛推理的動物。

何為理性？語義分析的基本命題，是避免定義。重要的是，把握如何使用該術語。如某人有理性，某杯子無理性，這就是關于理性的正確用法。這里須注意，存在哪些因素影響術語的運用。最基本的理性的含義，是從一個前提，合乎邏輯地推出一個合理的結論。

何為情感？情感無須理由的支撐和證成。法學理論，情感作用如何？帕雷托的剩遺物和派生物理論是一個非常具有啟發(fā)性的方法論。理性是一個中性詞，所以，非理性也非貶義詞。非理性即情感，換言之，無須理由來支撐。按照上述學說，人類行為分為邏輯行為（理性行為）與非邏輯行為（非理性行為）。非邏輯行為類型有二：1）與邏輯推理沒有任何關系的行為，換言之，無須由任何邏輯理由支持的行為。如升國旗，熱血沸騰。2）用虛假的邏輯理由來支持的行為。如雖然這里面也存在邏輯推理，但行為里面是反邏輯的。這里的“虛假”并非貶義，是指這里的理由是不能支持行為的，如乞雨的行為。

剩遺物永存，派生物轉眼即逝。——現(xiàn)代社會中，形態(tài)各異的派生物以另類的面目出現(xiàn)，但回頭一看，其內在的理性值得質疑。

圖表2 C理論（派生物）

A情感（剩遺物）B行為

情感A導致行為B，而人類主張、理論C導致行為B.派生物理論分為四大類：1）簡單肯定式。如在母親教育孩子時叫小孩聽話。2）訴諸權威式。如在母親教育孩子時叫小孩聽話，理由是父親叫小孩聽話。3）訴諸原則式，如皇權至上。4）口頭證明式。這是政客和作家的方法，就是沒有邏輯的無休止的重復，比最好的邏輯論證更為有效。

二、規(guī)范性研究方法（價值評價方法）

（一）什么是價值、法律價值？

1、人類以兩種方式面對世界：是什么和應當是什么

“是什么”屬事實世界，回答三類問題：存在的現(xiàn)象（事實）是什么？現(xiàn)存的事實由什么的樣的事實導致（因果關系）？我們一旦選定了目的，用什么手段去達到目的？

“應當是什么”屬價值世界，當離開“是什么”而回答“應當是什么”時，就進入了價值判斷。這是人類存在的特殊方式。價值并不是指客體的有用性。若說價值是客體對主體的有用性，那么主體本身就無價值了。而人性恰是價值的原點，人是有價值的。有很多在我們看來是無價值、甚至負價值的東西也能滿足主體的需要。所以，價值就是好。

2、法律的價值有三種基本用法：

一指法律能促進的好，如自由、秩序，這是目的價值。

二是法律本身的價值，是形式價值，與目的無關，如邏輯一致性等。

三是價值評價標準。

（二）法學研究中的價值判斷問題：包括法律和法學與價值的關系

1、法律與價值的關系：

1）法律本身即是一種稀缺價值分配自己的權威性規(guī)則。

2）法律制度中包含一套價值標準，確立具有彈性的價值位階。

法律糾紛好處理的是有價值與無價值之間的沖突，不好處理的是價值之間的沖突，因此有價值位階。如米蘭達規(guī)則就體現(xiàn)了警察的破案率與犯罪嫌疑人的人權價值的沖突。位階是有彈性的。如20世紀70年代后期美一判例限制米蘭達規(guī)則，承認在特定情況下，公共利益安全優(yōu)先與犯罪嫌疑人的人權。但價值位階很不好確定。

3）立法與司法活動都是一種作出價值判斷的活動。

2、法學與價值的聯(lián)系：

法學永遠不能回避應然法的問題。實證主義法學家提出價值祛除，有些道理，但不可能真正做到。因為價值判斷是法學固有的一部分。法學家在研究時不能離開價值判斷。

常規(guī)與自然相對照。常規(guī)就是一個社會上由人制定的各種規(guī)則，主要指人定法，也包括道德?，F(xiàn)代人把自然看作客體，是異己之物。古希臘人則認為自然是有理性的，人類理性是由自然賦予的，符合自然即正義。后來自然轉化為人定法和正義。人定法是一些人給另一些人的立法，法的執(zhí)行總以犧牲一種價值而成全另一種價值，人對法律態(tài)度或者是服從的或者是不服從的。自然法的理論內涵一是，法律的二元論，即法律的存在形態(tài)上有實然法和應然法；二是實然法應從屬于應然法；三是自然法效力至上；四是惡法非法；五是反抗惡法的權利。

理論分為實證性理論和規(guī)范性理論。前者遵循價值祛除，情感中立；后者與價值判斷有關，具有標準、情感的色彩，具有價值性。兩者的區(qū)別是：1）規(guī)范性理論為評價而研究，為規(guī)定而研究，實證性理論為解釋而研究；2）規(guī)范性理論認為存在本身不是正義，而實證性理論認為存在就是事實；3）規(guī)范性理論追求的理論目標是情感、信念、理論的傳播，打動人的關鍵不在于合乎邏輯，而在于能否引起讀者內心情感的共鳴，而實證性理論則目的在于建立一個較準確描述世界是怎樣的理論，主要靠理性說服人。

（三）價值分析的功能與局限

價值分析法的功能：一是推動社會的進步和法律的進步；二是最大限度保障個案處理的公正；三是強化社會公眾對良法的認同和支持。

法律力量取決于社會公眾對于法律的態(tài)度。因為，社會公眾對于法律的認同和支持太差。在中國，嚴格意義上說，沒有多少人要求法治。人類的理性和情感，具體到問題，則不要求法治。

價值分析方法的局限：

一是從“是”中推不出“應當”。這是休漠的論斷，認為兩者之間存在不可逾越的鴻溝，是兩個領域。在價值分析，存在兩種意義的“應當”和兩種意義上的“是”，一種是價值意義上的應當，另一種是事實意義上的應當。

價值意義上的應當：如公民應當熱愛自己的祖國。

價值意義上的是：是偽裝的價值判斷。是推不出應當，但應當可推出應當。

事實意義上的應當：如4+2＝6，這是偽裝了的是。

事實意義上的是：事實判斷得不出應當，但價值判斷可推出應當。

是不能推出應當，意味著應當這個領域永遠不能有一種自然科學那樣高度精密的理性。不存在客觀的公理性的體系。應當不是從事實中推出的，而是來源于每個人對每種事實狀態(tài)的承諾。

二是人們的終極價值觀很難一致，這種差異，就引發(fā)一系列價值和事務上的沖突。

三是即使在終極價值上，取得了一致，但在具體的價值判斷上，也可能產生分歧。

應對這些局限的原則：

原則之一，承認和尊重價值判斷多元化的事實。承認并尊重。因為價值標準多元化，是和現(xiàn)代文明的基石即人的主體性相聯(lián)系在一起的。

原則之二，排除思想霸權，實行最大限度的寬容，只對不寬容的行為不寬容（房龍）。寬容，即是孔子所言的“中庸之道”；

原則之三，尋求最低限度的一致。法律是最低限度的道德。法律應當是最低限度的共識。法律存在很大的自由裁量空間，這些“空間”需要最低限度的標準來控制“空間”的裁量的濫用。

三、語義分析方法

20世紀初，受西方分析哲學的影響，語義分析被系統(tǒng)化、哲學化，有人甚至主張20世紀，是分析的時代。要了解語義分析方法，首先須對分析哲學有所了解，而如果要了解分析哲學，還要了解實證主義哲學。

法律實證主義是19世紀產生的流派。分為邏輯實證主義，即分析法學派和社會實證法學派。法律實證主義的哲學背景是20世紀實證主義成為一種思潮，而非僅僅是一種學派。

實證主義哲學有兩大核心理念：

一是拒斥“形而上學”。形而上學，在西方語言中，被寫成“物理學之后”。這一術語，源于中世紀西方人整理亞里士多德的著作，在編輯完畢物理學之后，編輯探討抽象的物理論的著作，它們探討世界的本原，即本體論問題的。這些均是科學所不能回答的，是超出經(jīng)驗之外的，是人類理性所無法回答的，于是就被稱為物理學之后。而中國在翻譯這個術語時，借鑒了老子說的“道可道，非常道??形而上者，為之道，形而下者，為之器。”故定為形而上學。實證主義則研究確定的問題，追求確定的知識（POSITIVE）.實證主義的方法論認為：不要用思辯的方法，而要采用實證的方法，即是用觀察實驗來建立知識體系。第一代的孔德主義，主張人類的知識，從古到今，經(jīng)歷了三個階段：

1、古代的神學階段。此階段，人們尋找世界的本原、超自然的東西。換言之，知識體系，一切神定。

2、形而上階段。此階段，人們不再把一切歸于神之上，而歸于決定精神之上了。這不過是神階段的變種；

3、實證知識階段。這是科學時代的開始?？茖W回答不了形而上學的、經(jīng)驗之外的問題。在這個時代，人們不再尋求終極的原因?，F(xiàn)代哲學不再研究本質，而致力于研究規(guī)律。實證研究中的“規(guī)律”，就是指“兩個以上之間的變量的恒定關系”，與我們一般所言的“規(guī)律是現(xiàn)象的凝結”不同。第二代的代表是馬赫，主張其實世界既非物質，也非精神，而是由感覺這種既非物質也非精神的要素組成的。第三代，即分析哲學，代表人物是維特根斯坦。他認為，形而上學，不在于犯錯誤，而在于說了“無意義的話”，因為他們不會正確的用詞。如絕對精神、物質等術語。他們還違反了句法構造句子。

分析哲學的第二個核心理念是研究語言的運用。哲學從本體論階段（形而上學階段）到認識論階段（笛卡兒、康德）發(fā)展到語義分析階段。認為過去的哲學家，讓語言作了其所不能承載的功能。其中的符號語言派，又稱人工語言派，主張所有的自然語言都是含混的、語義都不是很明確。這是由于自然語言本身的特點所導致，要創(chuàng)立一套人工的精密語言來避免爭論。其中的自然語言派，又稱日常語言派，代表者即維特根斯坦，認為以前的無謂爭論不是日常語言的問題，而是這些哲學家沒有搞清日常語言的正確用法，強調哲學要研究“詞的用法”。認為語言的能力是有限的。對于“不可言說者，沉默！”

語義分析方法的內容，也就是分析哲學的體系。學派之一：普通語義學，把正確用詞歸納為21個問題和5項原則。心思想是，詞的誤用是一切社會矛盾和分析的根源。五項原則：

1、指數(shù)原則。一切分類具有虛假性，所以在用類指稱具體人或物時，要加上指數(shù)1、2、3、??

2、日期原則。事物是不斷發(fā)展變化的，所有的事物都存在于時間中，是流動的，而非靜止不變的。要注明所描述的事物的具體日期，以區(qū)別變化。

3、連字符原則。自然界是不可分的，所有的分類都不完美，但人類又有愛分類以把握世界的傾向，導致所有的分類均會出現(xiàn)困難。自然本身是一個漸進的函數(shù)，世界本無分類，彼此相連。分類都是人為的，便于明別，卻又陷入武斷。分類的同時，對自然的環(huán)境就造成了傷害。所有的法律責任，均是武斷的。所以，要用連字符把相關的分類連接起來。

4、引號原則。詞本身不是事物，而是人們創(chuàng)造的工具。但人們經(jīng)常把詞理解為背后還有一個確定的東西。越是抽象的詞匯，越容易誤導人，從而出現(xiàn)“詞的暴政”。

5、等等原則。詞不能描述出有的內涵，語言是地圖，但不是版圖。當描述對象時，總會存在被疏漏的東西。所以要加上等等。

整個分析哲學對語言的重新理解，引發(fā)了三個觀念：

觀念之一，詞不是事物，是工具。抽象的東西是不存在的，并非每一個詞后都對應一個實物。如世界上有“山”么？沒有，但存在具體的“黃山”等。

觀念之二，每個詞的邊緣部分，均是含糊不清的。如哈特在《法律的概念》中對于“簽署”的分析。端正寫名是遺囑的簽署，但寫筆名、寫姓名的縮寫、被人把著手寫、簽在開頭而非結尾這些情況算不算簽署？

觀念之三，詞沒有固定不變的含義。反對給詞下定義，而要求考慮該詞的正確的用法，考慮在語境中、即上下文中的含義。

鄭成良

第四篇：法學論文寫作

法學論文寫作概述

摘要：寫作是運用語言文字符號反映客觀事物、表達思想感情、傳遞知識信息的創(chuàng)造性腦力勞動過程。人類歷史的薪火相傳離不開各種寫作，寫作是運用語言文字進行表達和交流的重要方式，是認識世界、認識自我、進行創(chuàng)造性表述的過程。葉圣陶先生曾說過，“咱們平時寫作總是為了實際的需要。凡是好的文章必然有不得不寫的緣故。”由此可見寫作的本質在于表達和交流，即表現(xiàn)自我，達于并影響他人。論文的寫作有著更加深遠的意義，因為論文有著固定的格式要求，更方便讀者檢索以及相互進行比較。本篇文章主要簡單描述下法學論文的寫作以及筆者在日常學習生活中關于法學論文寫作幾點粗鄙的見解。關鍵詞：法學論文

寫作

選題

提綱 1梁慧星，法學學位論文寫作方法[M].法律出版社，第12頁。

引言

法學論文的的寫作從來都是一間費勁心力才能完成的事情，根本不存在任何投機取巧的機會，特別是對于我們研究生來說，寫好一篇法學論文，不僅需要扎實的法學理論基礎，更需要良好的語言組織能力及表達能力。我認為大學生在校學習期間一定要在三方面得到提高：知識、能力、素質。知識一般指我們專業(yè)領域里的知識，還有與本專業(yè)相關的知識；素質一般指思想政治素質、業(yè)務素質、文化素質、身體心理素質。能力則包括表達能力(口頭表達能力、書面表達能力)和適應社會能力(組織能力、與他人交往共處能力)。書面表達能力就是寫作能力，其中最重要的是論文寫作。所以，我們應該注重論文寫作能力的培養(yǎng)，這對我們之后法學道路的探索有著深遠的意義。

目錄

摘要······················································(1)引言··························································(2)

一、法學論文概述··················································(4)

二、法學論文寫作意義·····························(5)

三、論文寫作的幾點見解·······························(5)

（一）法學論文的選題··································(6)

1、論文的題目··································(6)

2、論文的研究目的、意義··································(6)

3、論文的指導思想··································(6)

4、論文的指導目標··································(6)

（二）法學論文的提綱···································(7)

（三）法學論文的寫作技巧···································(8)

1、必須對論題進行充分有效的論證···································(8)

2、注重論證形式···································(9)

3、法學論文寫作使用法言法語···································(10)

四、法學論文的修改································(11)結 語·························································（12）參考文獻·························································（13）

一、法學論文概述

法學是社會科學中一門特殊的科學，研究“法”這一特定社會現(xiàn)象及其規(guī)律。學術論文,也稱學術理論文章。它是指在自然科學或社會科學領域內用來進行科學研究和描述科學研究成果的論文。法學學術論文,是指在法學領域中對某個學術理論問題進行專門的系統(tǒng)的科學研究,并且表述某些研究成果的論文?！皩W術”,是指有專門的、系統(tǒng)的學問和方術?！袄碚摗?是指科學的論點、論據(jù)及論證的體系。法學學術論文,就其功能而言,它既是探討法律科學問題,進行法律科學研究的一種手段;又是闡述法律科學研究成果、進行法學學術交流的一種工具。法學學術論文,一般包括:論點、論據(jù)、論證三個要素。法學學術論文,就其性質而言,屬于論文中高級別的具有創(chuàng)造性的論文。它要求作者對法學學術理論界的某個問題有新的發(fā)現(xiàn),提出新的學說,新的構想；或對以往的法學理論、法學觀點有較多的新發(fā)展或深入開拓；或對法學中的舊學說提出不同的獨立見解;或論證法學舊學說錯誤、疏漏之處;或提出新的法學預見、構想,啟迪后人研究等。

法學學術論文,一般說來應當具有如下幾個特點:第一，學術性,即指論文對法學學術理論問題具有科學的論證性;第二，理論性,即指論文運用充分占有的材料,經(jīng)過嚴密論證將法學中某個或某幾個問題“升華”到理論高度,從而找出帶規(guī)律性的東西的思辯性。第三，創(chuàng)造性,即指論文論述的法學問題“發(fā)前人所未發(fā)”,探求法學中前人沒有發(fā)現(xiàn)的規(guī) 律或匡正通說的獨創(chuàng)性。第四，專業(yè)性,即指法學論文對法學學科中的某個或某幾個專門問題進行研究,并取得一定成果,具有供法學專家、教授、學者研討和交流的專業(yè)性。

2二、法學論文寫作意義

寫作是以語言文字為媒介文化交流的行為，是人類各個領域不可或缺的信息記錄與傳播方式。作為人類凝聚思想，表達情感，加工與傳遞的知識的基本手段。寫作是人類精神生活與實踐的活動重要組成組分，同時也是創(chuàng)作文學作品重要的途徑。這個定義要表述的寫作原理是，寫作行為本身的深層本質在于尋求生命生存的依托、“家園”、“故土”，中國古代圣賢所謂“立言不朽”、所謂“發(fā)憤著書”體現(xiàn)出來的優(yōu)秀寫作文化精神的最終本質也正是在這里。當代西方學者所謂“我寫故我在”的哲學依據(jù)也正在這里。在表層上，寫作是一種表情達意、交流信息的行為；在深層上，寫作又是一種生命生存的形式、途徑。從這個意義上講，寫作就是對生命秩序的創(chuàng)生行為。因此，寫作行為又具有一種哲學性、生命性。在法學的發(fā)展史上，各種經(jīng)典論文更是浩如星海，正是這些論文讓他們的思想得以延續(xù)，魯迅說，“筆是文人的武器?！睆墓胖两瘢鞣N法學先驅正在用這種武器不斷叩開新世界的大門，為我們后來者展示一個龐大浩瀚的法學世界。正因為這些論文的存在，我們思考起來才事半功倍，對他們營養(yǎng)的汲取是我們成長的重要催化劑。

三、法學論文寫作中的幾點見解

（一）論文的選題

2唐弢，文章修養(yǎng)[M].人民日報出版社，第27頁。論文的選題應該有有研究價值。它是指法學論文題目有學術價值,即有助于法律專業(yè)和法學學科的發(fā)展。其次還應有重要的現(xiàn)實意義。它是指對依法治國,建設社會主義法治國家有指導或促進作用。法學論文題目,應當有助于立法司法和教育公民守法,對加強社會主義法制建設有推動作用。我認為構思一個論文題目應該注意以下內容：

1、論文題目

題目居于一篇文章之首，是文章傳遞重要信息的有機組成部分?！邦}好一半文”，這說法雖有夸張之嫌，卻凸現(xiàn)出題目在整篇文章中的重要性：文章題目的優(yōu)劣直接影響著讀者對文章的第一印象。一個好的題目應該滿足以下幾點要求：首先名稱要準確、規(guī)范。準確就是論文的名稱要把論文研究的問題是什么，研究的對象是什么交待清楚，論文的名稱一定要和研究的內容相一致，不能太大，也不能太小，要準確地把你研究的對象、問題概括出來。其次。名稱要簡潔，用語要力求精練簡潔，言簡意賅，有高度的概括性，避免冗長繁瑣，不能太長，一般不要超過20個字。

2、論文研究的目的、意義

研究的目的、意義也就是為什么要研究、研究它有什么價值。這一般可以先從現(xiàn)實需要方面去論述，指出現(xiàn)實當中存在這個問題，需要去研究，去解決，本論文的研究有什么實際作用，然后，再寫論文的理論和學術價值。這些都要寫得具體一點，有針對性一點，不能漫無邊際地空喊口號。

3、論文研究的指導思想 指導思想就是在宏觀上應堅持什么方向，符合什么要求等，這個方向或要求可以是哲學、政治理論，也可以是政府的教育發(fā)展規(guī)劃，也可以是有關研究問題的指導性意見等。

4、論文寫作的目標：

論文寫作的目標也就是課題最后要達到的具體目的,要解決哪些具體問題，也就是本論文研究要達到的預定目標：即本論文寫作的目標定位，確定目標時要緊扣課題,用詞要準確、精練、明了。常見存在問題是：不寫研究目標；目標扣題不緊；目標用詞不準確； 目標定得過高, 對預定的目標沒有進行研究或無法進行研究。確定論文寫作目標時，一方面要考慮課題本身的要求，另一方面要考率實際的工作條件與工作水平。

（二）論文提綱

論文提綱，是指論文作者動筆行文前的必要準備，是論文構思謀篇的具體體現(xiàn)。作文提綱是指進行寫作之前，把文章的主要綱目，有的還把重要材料，列舉式地寫出來的一種文字材料。在平時論文寫作中，我是有列提綱的習慣的，因為寫一篇論文，提綱可以讓你對整篇文章有一個整體把握，方便自己進行統(tǒng)籌全文。我列論文提綱主要有以下幾步：第一，先擬題，這個不再贅述；第二是寫出總論點，也就是法學論文所要表達的核心觀點；第三，考慮全篇總的安排:從幾個方面,以什么順序來論述總論點,這是論文結構的骨架;第四，大的項目安排妥當之后,再逐個考慮每個項目的下位論 點,直到段一級,寫出段的論點句;第五，依次考慮各個段的安排,把準備使用的材料按順序編碼,以便寫作時使用;第六，全面檢查,作必要的增刪。在列論文提綱時，我認為要注意以下幾點：首先，要有全局觀念,從整體出發(fā)去檢查每一部分在論文中所占的地位和作用。看看各部分的比例分配是否恰當,篇幅的長短是否合適,每一部分能否為中心論點服務。其次，從中心論點出發(fā),決定材料的取舍,把與主題無關或關系不大的材料毫不可惜地舍棄,盡管這些材料是煞費苦心費了不少勞動搜集來的。有所失,才能有所得。一塊毛料寸寸寶貴,臺不得剪裁去,也就縫制不成合身的衣服。為了成衣,必須剪裁去不需要的部分。所以,我們必須時刻牢記材料只是為形成自己論文的論點服務的,離開了這一點,無論是多少好的材料都必須舍得拋棄。最后，要考慮各部分之間的邏輯關系。初學撰寫論文的人常犯的毛病,是論點和論據(jù)沒有必然聯(lián)系,有的只限于反復闡述論點,而缺乏切實有力的論據(jù);有的材料一大堆,論點不明確;有的各部分之間沒有形成有機的邏輯關系,這樣的論文都是不合乎要求的,這樣的論文是沒有說服力的。為了有說服力,必須有虛有實,有論點有例證,理論和實際相結合,論證過程有嚴密的邏輯性,擬提綱時特別要注意這一點,檢查這一點。

（三）論文的寫作技巧

法學論文寫作,就是在已掌握的材料基礎上,按照論文提綱的框架,寫成一篇法學學術論文寫作。在寫作中，下列地方需要時刻注意：(1)必須對論題進行充分、有力地論證

所謂論證,就是對論文的中心論點進行說理的證明。古人云:“君子學以聚之,問以辨之?！弊鰧W問和寫論文就是要“聚”、要“辨”。“聚”,就是收集資料;“辨”,就是分析、研究、起草的過程,就是提出論點、論據(jù)和運用論據(jù)進行論證的過程。提出的論點,應當符合正確、嚴密、鮮明、集中和深刻的要求。提出的論據(jù),應當符合真實、典型、恰當、新鮮的要求。進行論證應當符合講透道理和使“據(jù)”與“證”有機結合起來的要求。（2）注重論證形式

在法學論文寫作中，可采用事實論證、事理論證、比較論證和因果論證等形式。事實論證,就是運用客觀事實資料作為論據(jù)而展開的論證。它是常用的、簡便而又準確的論證方法之一。事實論證過程中,可采用夾敘夾議、縱橫并舉、點面結合、連續(xù)排比、優(yōu)劣對比、有總有分等方法進行。事實論證的一般要求是:既可以用重大的客觀事實、歷史上的重大事件、典型案例等,也可以用平凡的客觀事實(如一般事例、案例、數(shù)據(jù)等);應盡可能選擇運用人們知曉的客觀事實;事實材料應力求新穎,富有說服力。事理論證也經(jīng)常用到，所謂事理論證,是指運用經(jīng)典著作中的基本原理、生活中的道理、哲理或名言等作為論據(jù)展開的論證。事理論證可用一般的事理論證(講清道理)和引證(引證經(jīng)典著作中的論述、格言、成語、警句等)兩種方法。采用事理論證應當注意做到:

33徐振宗，漢語言寫作學[M]，中國政法出版社，第75頁。思想敏捷,說理透辟;引證的內容準確、典型、恰當和自然,能點石成金。

比較論證在法學論文中也比較常見，所謂比較論證,是將甲事物與乙事物進行比較的一種論證方法。比較論證常用的有類比論證、對比論證和差比論證三種類型。類比論證,是指把本質上有相同或相似點的同類事物進行比較,通過已知的甲事物的某種屬性推導出乙事物亦具有這種屬性的論證方法。采用類比論證的要求是:用以類比的事物必須同屬一類事物;同類事物相比,必須有本質意義上的相同點或相似點。對比論證,是通過對兩種對立的事物的對照分析來進行說理的方法。它是人們經(jīng)常采用的說理的方法之一。對比論證可采用橫比和縱比兩種，這里不再贅述。所謂因果論證,是指運用對客觀事物本身或客觀事物之間因果關系,分析、研究所得到的材料,對論文所確立的論點進行的論證。因果論證可采取并列、層遞、轉換、推論等方法。除了運用上述方法以外,還可以采用邏輯上的演繹法和歸納法。所謂演繹,就是從一般到特殊;所謂歸納,就是從特殊到一般。它們亦是寫作法學學術論文中運用證據(jù)證明論點的常用方法。（3）法學論文寫作使用法言法語

法學論文的法言法語,要求具有準確性、抽象性、邏輯性和論辯性。準確性應體現(xiàn)出用詞貼切和造句恰當;抽象性應體現(xiàn)在概括、簡潔和精要、深刻;邏輯性應體現(xiàn)出合乎邏輯合乎事理,嚴密有序;論辯性應體現(xiàn)在從正面論述和從反 4

545焦垣生，寫作學教程[M]，西安交通大學出版社，1999年，第147頁 梁慧星，法學學位論文寫作方法[M].法律出版社，第18頁。面辯駁兩個方面。法學學術論文的法言法語,應用法律專業(yè)用語。例如,法的本質、國體、政體、犯罪、犯罪構成、罪責自負、證據(jù)確鑿、定罪量刑、罪刑相應、畸輕畸重、法人、有獨立請求的第三人、自然人、行為能力、責任能力、連帶責任、事實婚姻、法定年齡、責任能力,等等。

（四）法學論文的修改

好的文章都是不斷改出來的，在初次寫作中難免會有各種紕漏，通過修改不僅可以發(fā)現(xiàn)論文中的錯誤，更加是對自己思想的檢驗。修改就是改正論文草稿中的缺點或錯誤。修改是一項艱苦的勞動,古人云:“改章難于造篇”,其理就在于此。正因為如此,法學論文的作者應當把修改當作一項再創(chuàng)造。要有責任心和耐心,決不可有湊合和厭煩情緒。只有有了這種認識,才會有對論文草稿進行反復修改的決心和恒心,才能把論文修改好。修改能更加深刻地反映自己對客觀事物的認識,經(jīng)過修改,能促使自己一次或多次地討論文中的某個或某幾個問題,進行思索,使認識進一步深化。修改還能更準確地表達自己對事物的認識。因為,在修改過程中,自己對草稿中的某些字、句、段進行推敲和修改,使論文表達的意思更準確,亦即更準確地表達了自己對客觀事物的認識。修改包括兩個內容:第一，從內容方面應當考慮修改的是:寫作的目的是否表達清楚;基本論點是否明確;下位論點與中心論點是否“合拍”;論據(jù)是否充分、有力。第二，從形式方面應當考慮:題目是否簡明、貼切;論證是否深刻;詳略是否得當;結構是否嚴謹;文字表達是否準確;文面是否合 格。修改的具體方法是:增、減、刪、換、移。為了提高修改質量,還應當采用如下方法進行再修改:擱置一段時間再修改;深入調查研究之后再修改;查閱有關資料后再修改;聽取老師意見后再修改。

法學論文的寫作雖然繁瑣，但作為一名法科學子能有自己的論文應該是一種榮耀。前人的智慧固然要汲取，但我們也不能迷信權威，只有結合自己的所學知識并且貼合自己的生活實際，用心寫出屬于自己的法學論文，這才是我們最應該做到的。另外就像梁慧星老師講的，法學論文的寫作，是最嚴肅的學術研究。一定要慎重對待！一定要自覺抵制學術領域的浮躁之風！勿使鉆研變成鉆營，創(chuàng)作變成炒作，學術變成權術，學術界變成名利場！6

6梁慧星，法學學位論文寫作方法[M].法律出版社，第23頁。參考文獻：

[1]梁慧星，法學學位論文寫作方法[M].法律出版社，第12頁。

[2] 唐弢，文章修養(yǎng)[M].人民日報出版社，第27頁。[3徐振宗，漢語言寫作學[M]，中國政法出版社，第75頁。[4] 焦垣生，寫作學教程[M]，西安交通大學出版社，1999年，第147頁。

[5] 梁慧星，法學學位論文寫作方法[M].法律出版社，第18頁。

[6] 梁慧星，法學學位論文寫作方法[M].法律出版社，第23頁。

第五篇：法學方法論多選題

1：習慣與習慣法的區(qū)別主要表現(xiàn)在（）1.習慣是一種事實，而習慣法是法律

2.習慣為社會的慣行，習慣法被法院所承認 3.習慣必須被遵守，而習慣法卻未必

4.習慣須經(jīng)當事人援用，法官可自由裁量是否使用，但是習慣法法官必須適用 答案為：1 3 4

2：類型思維具有的特征包括（）

1.開放性 2.意義性 3.抽象性 4.整體性

答案為：1 2 4

3：我國最高人民法院選編的案例載體主要有（）

1.《中國審判案例要覽》 2.《人民法院案例選》 3.各種審判參考 4.《案例匯編》 答案為：1 2 3

4：法律原則具有何種功能（）

1.指導功能 2.評價功能 3.裁判功能 4.執(zhí)行功能 答案為：1 2 3

5：在十九世紀后期至二十世紀30年代的美國，那些法學理論占據(jù)支配性地位（1.現(xiàn)實主義法學 2.形式主義法學 3.批判法學 4.機械法學 答案為：2 4

6：比較法學承擔著哪幾個方面的實踐功能（）

1.提供理發(fā)資料 2.輔助法律解釋

3.有利于提升法學教育水平4.促進法律協(xié)調和正常化 答案為：1 2 3 4

7：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院必須考慮的材料（）

1.制定法條文的語詞）2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋 4.法學教授的觀點 答案為：1 2

8：制定法規(guī)則的形成主要有哪些方式？（）

1.立法者創(chuàng)造 2.歸納經(jīng)驗

3.對以往規(guī)則的修改 4.法的移植或者繼承 答案為：1 2 3 4

9：制定法需要解釋的原因有（）

1.概念的不確定性 2.法律漏洞的存在 3.立法存在的超前性 4.法律價值的隱藏 答案為：1 2 4

10：當代中國法學界，主要在那幾個方面存在問題（）

1.關于法學的性質和立場尚未達成共識 2.法學知識陳舊

3.法學知識的生產過程無序，難以形成成熟的知識共同體 4.沒有為法學實踐提供足夠的智力支持 答案為：1 3 4

11：考夫曼把法律的現(xiàn)實化分為哪幾個階段（）1.法律規(guī)范階段 2.法律理念階段 3.法律判決階段 4.法律適用階段 答案為：1 2 3

12：法學方法論在法治實踐中的功能和作用有（）

1.使得國家機關之間的分工精確化 2.確保平等原則的實現(xiàn)

3.有利于法律人的自我認識和自我監(jiān)督 4.保障法的形式品質的實現(xiàn) 答案為：1 2 3 4

13：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院可以考慮的材料（1.法律適用的人或物的屬性 2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋）4.法學教授的觀點 答案為：1 3 4

14：法律體系外的法律漏洞的填補方式主要是（）

1.目的性限縮 2.類推適用 3.習慣補充 4.目的性擴張 答案為：3 4

15：在普通法系國家，有關推翻先例的說法，正確的是（）

1.法院擁有推翻自身先例的權利 2.可以推翻同級法院的先例

3.上級法院可以推翻下級法院的先例

4.法院不能推翻自身先例，必須由上級法院來推翻 答案為：1 3

16：下列關于裁判事實和事實范型的說法，正確的是：（）

1.事實范型規(guī)定了裁判事實的合法性性維度

2.裁判事實是經(jīng)由事實范型對案件事實涵攝后確定的事實 3.在司法三段論推論中，事實范型是大前提的組成部分 4.裁判事實的模式?jīng)Q定了個案裁判事實的形成過程 答案為：1 2 3

17：法學方法論研究的主要問題有（）

1.法條的理論

2.案件事實的形成及其法律判斷 3.法律的解釋

4.法官從事法的續(xù)造的方法 5.法學概念及其體系的形成 答案為：1 2 3 4 5

18：法律體系外法律漏洞的填補方式主要有（）1.從習慣中尋找依據(jù) 2.利用目的性擴張方式 3.依據(jù)原則和法理 4.利用比較法的方式 答案為：1 2 3 4

19：在拉倫茨看來，法學中的類型包括（）

1.邏輯理念類型 2.規(guī)范性的平均類型 3.規(guī)范性的真實類型 4.法的構造類型 答案為：2 3 4

20：現(xiàn)代西方道德分析哲學的主要代表人物有（）

1.圖爾敏 2.黑爾 3.威爾曼 4.胡塞爾

答案為：1 2 3 1：“法學”一詞中的“學”一般在幾種意義上使用（）1.學問 2.學術

3.科學

4.技術之學

答案為：1 2 3 4

2：法學方法論在法治實踐中的功能和作用有（）1.使得國家機關之間的分工精確化

2.確保平等原則的實現(xiàn)

3.有利于法律人的自我認識和自我監(jiān)督 4.保障法的形式品質的實現(xiàn) 答案為：1 2 3 4

3：按照H.J.Wolff所指，法學中有哪幾種類型的應用形態(tài)（1.一般國家學、歷史性及比較性法學中的理性 2.一般法秩序的、狹義的法學的類型 3.刑法的類型 4.稅法的類型 答案為：1 2 3 4

4：制定法需要解釋的原因有（）

1.概念的不確定性 2.法律漏洞的存在 3.立法存在的超前性

4.法律價值的隱藏 答案為：1 2 4

5：法學方法主要包括那些形式（）1.法律解釋

2.法律發(fā)現(xiàn)

3.法律論證 4.法律推理

答案為：1 2 3 4

6：在制定法解釋方法位序問題研究上存在的共識有（））1.制定法解釋是一個價值評價的過程 2.語義解釋是制定法解釋的出發(fā)點 3.堅持目的解釋的重要性

4.語義解釋是制定法解釋的唯一合法方式 答案為：1 2

7：按照語言因素的標準，可以講世界各國的法律分為幾大法系（）

1.大陸法系 2.英美法系

3.伊斯蘭法系 4.印度法系 答案為：1 2 3

8：法律體系外的法律漏洞的填補方式主要是（）1.目的性限縮 2.類推適用

3.習慣補充 4.目的性擴張 答案為：3 4

9：在拉倫茨看來，法學中的類型包括（）

1.邏輯理念類型

2.規(guī)范性的平均類型 3.規(guī)范性的真實類型 4.法的構造類型 答案為：2 3 4

10：古羅馬人是如何認識“法學”的（）

1.將法律規(guī)則適用具體個案獲得正當法律決定是一門技藝，這就是法學

2.這種技藝具有專門性 3.這種技藝具有合法性 4.這種技藝具有合理性 答案為：1 2

11：在我國，最高人民法院的司法解釋主要表現(xiàn)為哪些形式（）

1.解釋

2.指導

3.規(guī)定

4.批復

答案為：1 3 4

12：在德國法院的法律解釋材料中，下列哪些屬于必須考慮的（）

1.制定法條文

2.立法者意圖的相關文件 3.通過法律行為訂立的私法上的書面合同和口頭協(xié)議

4.判例

答案為：1 3

13：法律漏洞概念具有的特征（）1.可彌補性

2.不完全性

3.缺陷的存在影響法律應有的功能

4.缺陷的存在違反立法原意 答案為：2 3 4

14：下列關于裁判事實和客觀事實的關系，說法正確的是：（1.在時間維度上，裁判事實和客觀事件是分立的2.在空間維度上，裁判事實和客觀事件是分立的3.在時間維度上，裁判事實和客觀事件是分離的4.在空間維度上，裁判事實和客觀事件是分離的 答案為：1 4

15：作為命題陳述內容的事實具有何種特行（）1.具有語言依賴性 2.語言表達具有陳述性 3.命題具有真值性 4.命題具有論證性 答案為：1 2 3 4

16：現(xiàn)代法學方法論興起的哲學背景是（）1.道德分析哲學

2.實證主義哲學

3.現(xiàn)象學 4.馬克思哲學 答案為：1 3

17：

裁判事實形成過程包括哪些階段（）

1.生活事件被陳述為原初事實

2.原初事實被重述為基本事實

3.基本事實被描述為規(guī)范事實

4.規(guī)范事實被重構為裁判事實 5.基本事實被重構為裁判事實 答案為：1 2 5

18：下列各項，被認為可以屬于法律淵源的是：（）

1.契約

2.法官法）3.政策

4.事物的本質 答案為：1 2 4

19：現(xiàn)代西方道德分析哲學的主要代表人物有（）

1.圖爾敏 2.黑爾

3.威爾曼 4.胡塞爾

答案為：1 2 3

20：在十九世紀后期至二十世紀30年代的美國，那些法學理論占據(jù)支配性地位（1.現(xiàn)實主義法學

2.形式主義法學

3.批判法學 4.機械法學 答案為：2 4

1：對于“法治”概念，人們基本上形成那幾點共識（）1.法治是現(xiàn)代市場經(jīng)濟和民主政治的必要前提和基本內容

2.法治的核心在于規(guī)范和限制權力

3.法治是為了促進公民參與

4.現(xiàn)代法治概念不同于中國古代的“法治”概念 答案為：1 2 4

2：下列哪些觀點屬于支持法律解釋客觀論的（）1.法律是立法者意志的產物

2.法律是眾多妥協(xié)的產物，不存在那種一種立法意志

3.法律是一種客觀表示

4.立法者的意志可以增加法律的確定性

答案為：2 3

3：現(xiàn)代西方道德分析哲學的主要代表人物有（）

1.圖爾敏 2.黑爾

3.威爾曼 4.胡塞爾

答案為：1 2 3

4：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院必須考慮的材料（）1.制定法條文的語詞

2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋 4.法學教授的觀點 答案為：1 2）

5：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院可以考慮的材料（）1.法律適用的人或物的屬性 2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋 4.法學教授的觀點 答案為：1 3 4

6：法學方法論在法治實踐中的功能和作用有（）

1.使得國家機關之間的分工精確化 2.確保平等原則的實現(xiàn)

3.有利于法律人的自我認識和自我監(jiān)督

4.保障法的形式品質的實現(xiàn) 答案為：1 2 3 4

7：按照語言因素的標準，可以講世界各國的法律分為幾大法系（1.大陸法系 2.英美法系

3.伊斯蘭法系 4.印度法系

答案為：1 2 3

8：比較法學承擔著哪幾個方面的實踐功能（）1.提供理發(fā)資料 2.輔助法律解釋

3.有利于提升法學教育水平4.促進法律協(xié)調和正常化

答案為：1 2 3 4

9：法律漏洞填補的必要性包括（）1.法律適用的需要 2.保持法律完整的需要 3.禁止拒絕判決原則的需要 4.實現(xiàn)法律價值的需要 答案為：1 3 4

10：在現(xiàn)代，制定法解釋的要素包括：（）1.語法解釋

2.邏輯或體系解釋 3.歷史解釋

4.目的解釋

答案為：1 2 3 4

11：制定法需要解釋的原因有（））1.概念的不確定性 2.法律漏洞的存在 3.立法存在的超前性

4.法律價值的隱藏 答案為：1 2 4

12：作為命題陳述內容的事實具有何種特行（）1.具有語言依賴性 2.語言表達具有陳述性 3.命題具有真值性 4.命題具有論證性 答案為：1 2 3 4

13：我國學者主要在何種意義上使用法的淵源這個概念（）1.歷史淵源

2.實質淵源

3.效力淵源

4.文件淵源

5.形式淵源

答案為：1 2 3 4 5

14：在普通法系國家，有關推翻先例的說法，正確的是（）

1.法院擁有推翻自身先例的權利 2.可以推翻同級法院的先例

3.上級法院可以推翻下級法院的先例

4.法院不能推翻自身先例，必須由上級法院來推翻 答案為：1 3

15：下列各項，被認為可以屬于法律淵源的是：（）

1.契約

2.法官法 3.政策

4.事物的本質 答案為：1 2 4

16：法律漏洞概念具有的特征（）1.可彌補性

2.不完全性

3.缺陷的存在影響法律應有的功能

4.缺陷的存在違反立法原意 答案為：2 3 4

17：下列關于裁判事實和事實范型的說法，正確的是：（）

1.事實范型規(guī)定了裁判事實的合法性性維度 2.裁判事實是經(jīng)由事實范型對案件事實涵攝后確定的事實

3.在司法三段論推論中，事實范型是大前提的組成部分 4.裁判事實的模式?jīng)Q定了個案裁判事實的形成過程 答案為：1 2 3

18：利益法學在闡述司法過程的性質時，有兩個出發(fā)點是（）1.根據(jù)憲法，法官必須遵守法律；

2.法律是包羅萬象，完全一致的

3.法律面對豐富的社會現(xiàn)實總是不適當和不完全的 4.法律是雜亂無序和沒有內在規(guī)律的 答案為：1 3

19：現(xiàn)代法學方法論興起的哲學背景是（）

1.道德分析哲學

2.實證主義哲學

3.現(xiàn)象學 4.馬克思哲學 答案為：1 3

20：作為裁判事實形成基礎的邏輯主要包括哪些（）1.必然性的演繹邏輯

2.選擇性的直覺推理

3.必然性的歸納推理

4.或然性的歸納推理

答案為：1 4

1：在Robert Alexy看來，法學方法的不確定性表現(xiàn)在：（）

1.解釋目標的不確定

2.解釋方法的種類的不確定 3.解釋主體的不確定

4.解釋方法位序的不確定

答案為：2 4

2：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院可以考慮的材料（1.法律適用的人或物的屬性 2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋 4.法學教授的觀點 答案為：1 3 4

3：非正式法源主要包括哪些形式（）

1.國家政策）2.制定法 3.習慣

4.權威的法理學說 答案為：1 3 4

4：法律漏洞填補的必要性包括（）

1.法律適用的需要 2.保持法律完整的需要 3.禁止拒絕判決原則的需要 4.實現(xiàn)法律價值的需要 答案為：1 3 4

5：古羅馬人是如何認識“法學”的（）

1.將法律規(guī)則適用具體個案獲得正當法律決定是一門技藝，這就是法學

2.這種技藝具有專門性 3.這種技藝具有合法性 4.這種技藝具有合理性 答案為：1 2

6：作為命題陳述內容的事實具有何種特行（）1.具有語言依賴性 2.語言表達具有陳述性 3.命題具有真值性 4.命題具有論證性 答案為：1 2 3 4

7：“法學”一詞中的“學”一般在幾種意義上使用（）

1.學問

2.學術

3.科學

4.技術之學

答案為：1 2 3 4

8：司法解釋包括：（）

1.最高人民法院的解釋

2.全國人大常務委員會的解釋

3.最高人民檢察院的解釋

4.司法部的解釋

答案為：1 3

9：在薩維尼看來，制定法解釋的要素包括：（）

1.語法要素

2.邏輯要素

3.歷史要素 4.體系要素

答案為：1 2 3 4

10：法律原則具有何種功能（）1.指導功能

2.評價功能

3.裁判功能

4.執(zhí)行功能

答案為：1 2 3

11：法官的司法裁判過程主要包括哪幾個階段（）

1.法律發(fā)現(xiàn)

2.法律解釋 3.法律適用

4.法律論證

答案為：1 2 4

12：在德國法院的法律解釋材料中，下列哪些屬于應當考慮的（1.制定法條文

2.立法者意圖的相關文件

3.通過法律行為訂立的私法上的書面合同和口頭協(xié)議

4.判例

答案為：2 4

13：在制定法解釋方法位序問題研究上存在的共識有（）1.制定法解釋是一個價值評價的過程 2.語義解釋是制定法解釋的出發(fā)點

3.堅持目的解釋的重要性

4.語義解釋是制定法解釋的唯一合法方式 答案為：1 2

14：對于“法治”概念，人們基本上形成那幾點共識（）1.法治是現(xiàn)代市場經(jīng)濟和民主政治的必要前提和基本內容

2.法治的核心在于規(guī)范和限制權力

3.法治是為了促進公民參與

4.現(xiàn)代法治概念不同于中國古代的“法治”概念

答案為：1 2 4

15：在英國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于外部解釋資料（1.字典

2.專業(yè)技師手冊

3.立法史 4.制定法條文 答案為：1 2 3））

16：我國學者主要在何種意義上使用法的淵源這個概念（）

1.歷史淵源

2.實質淵源

3.效力淵源

4.文件淵源

5.形式淵源

答案為：1 2 3 4 5

17：制定法需要解釋的原因有（）1.概念的不確定性 2.法律漏洞的存在 3.立法存在的超前性

4.法律價值的隱藏 答案為：1 2 4

18：下列關于裁判事實和事實范型的說法，正確的是：（）

1.事實范型規(guī)定了裁判事實的合法性性維度

2.裁判事實是經(jīng)由事實范型對案件事實涵攝后確定的事實

3.在司法三段論推論中，事實范型是大前提的組成部分 4.裁判事實的模式?jīng)Q定了個案裁判事實的形成過程 答案為：1 2 3

19：在法的淵源研究中，立法中心主義和司法中心主義的區(qū)別體現(xiàn)在哪些方面（1.哲學基礎不同

2.法官地位不同

3.目的不同

4.法律觀念不同

答案為：1 2 3 4

20：下列關于裁判事實和客觀事實的關系，說法正確的是：（）

1.在時間維度上，裁判事實和客觀事件是分立的2.在空間維度上，裁判事實和客觀事件是分立的3.在時間維度上，裁判事實和客觀事件是分離的4.在空間維度上，裁判事實和客觀事件是分離的答案為：1 4

1：按照H.J.Wolff所指，法學中有哪幾種類型的應用形態(tài)（）1.一般國家學、歷史性及比較性法學中的理性 2.一般法秩序的、狹義的法學的類型 3.刑法的類型 4.稅法的類型

答案為：1 2 3 4

2：利益法學在闡述司法過程的性質時，有兩個出發(fā)點是（））1.根據(jù)憲法，法官必須遵守法律； 2.法律是包羅萬象，完全一致的

3.法律面對豐富的社會現(xiàn)實總是不適當和不完全的 4.法律是雜亂無序和沒有內在規(guī)律的 答案為：1 3

3：按照語言因素的標準，可以講世界各國的法律分為幾大法系（）

1.大陸法系 2.英美法系 3.伊斯蘭法系 4.印度法系 答案為：1 2 3

4：司法解釋包括：（）

1.最高人民法院的解釋

2.全國人大常務委員會的解釋 3.最高人民檢察院的解釋 4.司法部的解釋 答案為：1 3

5：普通法系的法官在面對先例時，大體上有如下哪幾種選擇（1.遵循先例 2.區(qū)分先例 3.推翻先例 4.選擇先例 答案為：1 2 3

6：下列哪些觀點屬于支持法律解釋客觀論的（）

1.法律是立法者意志的產物

2.法律是眾多妥協(xié)的產物，不存在那種一種立法意志 3.法律是一種客觀表示

4.立法者的意志可以增加法律的確定性 答案為：2 3

7：對于“法治”概念，人們基本上形成那幾點共識（）

1.法治是現(xiàn)代市場經(jīng)濟和民主政治的必要前提和基本內容 2.法治的核心在于規(guī)范和限制權力 3.法治是為了促進公民參與

4.現(xiàn)代法治概念不同于中國古代的“法治”概念 答案為：1 2 4

8：法官的司法裁判過程主要包括哪幾個階段（）

1.法律發(fā)現(xiàn) 2.法律解釋）3.法律適用 4.法律論證 答案為：1 2 4

9：制定法規(guī)則的形成主要有哪些方式？（）

1.立法者創(chuàng)造 2.歸納經(jīng)驗

3.對以往規(guī)則的修改 4.法的移植或者繼承 答案為：1 2 3 4

10：法學方法主要包括那些形式（）

1.法律解釋 2.法律發(fā)現(xiàn) 3.法律論證 4.法律推理

答案為：1 2 3 4

11：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院必須考慮的材料（1.制定法條文的語詞

2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋 4.法學教授的觀點 答案為：1 2

12：英美法系中“Legal methodology”包括哪些內容（）1.法的淵源論 2.先例規(guī)則 3.制定法解釋 4.法律推理 5.法律研究技術 答案為：1 2 3 4 5

13：法律體系外法律漏洞的填補方式主要有（）1.從習慣中尋找依據(jù) 2.利用目的性擴張方式 3.依據(jù)原則和法理 4.利用比較法的方式 答案為：1 2 3 4

14：考夫曼把法律的現(xiàn)實化分為哪幾個階段（）1.法律規(guī)范階段 2.法律理念階段 3.法律判決階段）4.法律適用階段 答案為：1 2 3

15：我國《民法通則》第120條規(guī)定，公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害時，有權要求停止損害、恢復名譽、消除影響，賠禮道歉并可以要求賠償損失，但是上述列舉并未包括現(xiàn)實中的隱私權等，這種情況屬于（）

1.法律體系內的漏洞 2.開放的漏洞 3.隱蔽的漏洞

4.法律體系外的漏洞 答案為：1 2

16：在制定法解釋方法位序問題研究上存在的共識有（）

1.制定法解釋是一個價值評價的過程 2.語義解釋是制定法解釋的出發(fā)點 3.堅持目的解釋的重要性

4.語義解釋是制定法解釋的唯一合法方式 答案為：1 2

17：非正式法源主要包括哪些形式（）

1.國家政策 2.制定法 3.習慣

4.權威的法理學說 答案為：1 3 4

18：當代中國法學界，主要在那幾個方面存在問題（）

1.關于法學的性質和立場尚未達成共識 2.法學知識陳舊

3.法學知識的生產過程無序，難以形成成熟的知識共同體 4.沒有為法學實踐提供足夠的智力支持 答案為：1 3 4

19：法律漏洞概念具有的特征（）1.可彌補性 2.不完全性

3.缺陷的存在影響法律應有的功能 4.缺陷的存在違反立法原意 答案為：2 3 4

20：在亞里士多德看來，實踐智慧和純粹科學、技術之間的區(qū)別在于（1.客體不同 2.應用不同 3.對象不同）4.目的不同 答案為：2 3 4

1：法學方法論在法治實踐中的功能和作用有（）1.使得國家機關之間的分工精確化 2.確保平等原則的實現(xiàn)

3.有利于法律人的自我認識和自我監(jiān)督 4.保障法的形式品質的實現(xiàn) 答案為：1 2 3 4

2：利益法學在闡述司法過程的性質時，有兩個出發(fā)點是（）

1.根據(jù)憲法，法官必須遵守法律； 2.法律是包羅萬象，完全一致的

3.法律面對豐富的社會現(xiàn)實總是不適當和不完全的 4.法律是雜亂無序和沒有內在規(guī)律的 答案為：1 3

3：下列關于裁判事實和事實范型的說法，正確的是：（）

1.事實范型規(guī)定了裁判事實的合法性性維度

2.裁判事實是經(jīng)由事實范型對案件事實涵攝后確定的事實 3.在司法三段論推論中，事實范型是大前提的組成部分 4.裁判事實的模式?jīng)Q定了個案裁判事實的形成過程 答案為：1 2 3

4：我國學者主要在何種意義上使用法的淵源這個概念（）

1.歷史淵源 2.實質淵源 3.效力淵源 4.文件淵源 5.形式淵源

答案為：1 2 3 4 5

5：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院必須考慮的材料（1.制定法條文的語詞

2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋 4.法學教授的觀點 答案為：1 2

6：“法學”一詞中的“學”一般在幾種意義上使用（）

1.學問 2.學術 3.科學 4.技術之學

答案為：1 2 3 4）

7：在薩維尼看來，制定法解釋的要素包括：（）

1.語法要素 2.邏輯要素 3.歷史要素 4.體系要素

答案為：1 2 3 4

8：在法的淵源研究中，立法中心主義和司法中心主義的區(qū)別體現(xiàn)在哪些方面（）

1.哲學基礎不同 2.法官地位不同 3.目的不同 4.法律觀念不同 答案為：1 2 3 4

9：作為裁判事實形成基礎的邏輯主要包括哪些（）

1.必然性的演繹邏輯 2.選擇性的直覺推理 3.必然性的歸納推理 4.或然性的歸納推理 答案為：1 4

10：法學方法論研究的主要問題有（）

1.法條的理論

2.案件事實的形成及其法律判斷 3.法律的解釋

4.法官從事法的續(xù)造的方法 5.法學概念及其體系的形成 答案為：1 2 3 4 5

11：在英國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于外部解釋資料（1.字典

2.專業(yè)技師手冊 3.立法史 4.制定法條文 答案為：1 2 3

12：法律體系外法律漏洞的填補方式主要有（）1.從習慣中尋找依據(jù) 2.利用目的性擴張方式 3.依據(jù)原則和法理 4.利用比較法的方式 答案為：1 2 3 4）13：分析哲學家賽爾將事實分為兩類是（）

1.建構事實 2.裁判事實 3.非設定性事實 4.設定性事實 答案為：3 4

14：在美國制定法解釋的材料中，下列哪些屬于法院可以考慮的材料（）

1.法律適用的人或物的屬性 2.有關制定法的正式立法史材料

3.其他司法區(qū)隊同一或者類似法律的司法解釋 4.法學教授的觀點 答案為：1 3 4

15：法學方法主要包括那些形式（）

1.法律解釋 2.法律發(fā)現(xiàn) 3.法律論證 4.法律推理

答案為：1 2 3 4

16：下列哪些觀點屬于支持法律解釋主觀論的（）

1.法律是立法者意志的產物

2.立法機關制定法律，司法機關只能按照立法機關的意圖解釋法律 3.法律是一種客觀表示

4.法律是眾多妥協(xié)的產物，不存在那種一種立法意志 答案為：1 2

17：現(xiàn)代西方道德分析哲學的主要代表人物有（）

1.圖爾敏 2.黑爾 3.威爾曼 4.胡塞爾

答案為：1 2 3

18：按照立法原意本來可以避免但是由于技術上的錯誤導致的疏漏和矛盾屬于何種法律漏洞（）

1.法律體系內的漏洞 2.開放的漏洞 3.隱蔽的漏洞

4.法律體系外的漏洞 答案為：1 2 3

19：在德國法院的法律解釋材料中，下列哪些屬于必須考慮的（）1.制定法條文

2.立法者意圖的相關文件

3.通過法律行為訂立的私法上的書面合同和口頭協(xié)議 4.判例

答案為：1 3

20：按照H.J.Wolff所指，法學中有哪幾種類型的應用形態(tài)（）1.一般國家學、歷史性及比較性法學中的理性 2.一般法秩序的、狹義的法學的類型 3.刑法的類型 4.稅法的類型

答案為：1 2 3 4

7：下列關于習慣和習慣法的區(qū)別，說法正確的是：（ABD）1.習慣是一種事實，習慣法是法律

2.習慣是社會的慣行，習慣法為法院所承認

3.不經(jīng)當事人援用，法官可以根據(jù)自由裁量權決定是否采用習慣 4.對于習慣法，法官有適用的義務