第一篇：借貸合同糾紛

借貸合同糾紛案例分析

一、案情介紹

原告：某汽車公司

被告某汽車板廠、江蘇某集團(tuán)公司

案由：企業(yè)之間借貸糾紛

案情： 2000年8月，原告與被告某汽車板廠簽訂《借款合同》，約定：原告將600萬元借給被告某汽車板廠，期限兩年，時(shí)間從2000年8月31日至2002年8月31日。合同簽訂后，原告將借款600萬元給付被告某汽車板廠，合同到期后，某汽車板廠未履行還款義務(wù)。

2002年9月30日，江蘇某集團(tuán)公司向某汽車公司出具《承諾函》，寫明：其所轄汽車板廠共欠某汽車公司600萬元，由江蘇某集團(tuán)公司負(fù)責(zé)歸還，最后還款時(shí)間為2002年11月。同日，某汽車板廠也同時(shí)向某汽車公司出具《承諾函》，表示其與某汽車公司發(fā)生借款600萬元，分期分批于2002年底歸還。二被告承諾后，均未如約償還。現(xiàn)原告訴至法院。訴訟請(qǐng)求：

1、判令二被告給付原告欠款人民幣600萬元;

2、判令二被告承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。

二、法院判決要旨

某汽車公司是非金融機(jī)構(gòu)，與某汽車板廠簽訂的借款合同，違反了國家有關(guān)金融法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無效合同。根據(jù)無效合同的處理原則，汽車板廠應(yīng)返還某汽車公司的欠款600萬元。江蘇某集團(tuán)公司主動(dòng)向某汽車公司出具還款承諾函，該行為應(yīng)認(rèn)定是江蘇某集團(tuán)公司志愿加入履行還款責(zé)任。由于江蘇某集團(tuán)公司和某汽車板廠未約定還款份額，故江蘇某集團(tuán)公司和某汽車板廠應(yīng)連帶承擔(dān)還款責(zé)任。法院據(jù)此判決：

一、原告某汽車公司與被告某汽車板廠簽訂的借款合同無效;

二、被告某汽車板廠和江蘇某集團(tuán)公司于判決生效后十日內(nèi)共同給付原告某汽車公司人民幣六百萬元。

三、本案涉及的相關(guān)法律問題

1、合同第三人

合同第三人是合同當(dāng)事人以外的與當(dāng)事人一方或雙方發(fā)生一定法律聯(lián)系的、享有特定的權(quán)利和義務(wù)、其行為影響到合同當(dāng)事人或其他地位受合同當(dāng)事人行為影響的獨(dú)立的民事主體。合同第三人在法律上的表現(xiàn)形態(tài)多種多樣，概括起來主要有五類：第一類是合同內(nèi)容涉及的第三人。該類主要表現(xiàn)在第三人利益合同中，即訂立合同的雙方當(dāng)事人約定：由債務(wù)人向第三人給付。此類合同在保險(xiǎn)業(yè)、運(yùn)輸業(yè)信托業(yè)中較普遍。第二類是合同履行中的第三人。該類第三人主要指合同履行中涉及到的雙方當(dāng)事人以外的、在一定程度上享有合同權(quán)利或承擔(dān)合同義務(wù)的人。我國合同法第64、65條涉及到履行中第三人的情況：一是當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù);二是當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)。第三類是合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移時(shí)的第三人。這類第三人主要表現(xiàn)為：一是合同當(dāng)事人在不變更合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上變更權(quán)利義務(wù)主體并維持原合同關(guān)系;二是變更合同主體，即合同的權(quán)利人或義務(wù)人將合同的權(quán)利或義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人。第四類是合同保全中的第三人。第五類是合同侵權(quán)時(shí)的第三人。

本案中江蘇某集團(tuán)公司的法律地位應(yīng)屬于上述合同第三人中的第二類，即在借款合同履行中的第三人。因在本案所涉合同簽訂時(shí)，江蘇某集團(tuán)公司并非合同一方當(dāng)事人，只是在合同履行中，江蘇某集團(tuán)公司主動(dòng)向本案原告承諾承擔(dān)還款責(zé)任，履行合同中債務(wù)人應(yīng)履行的義務(wù)。

2、第三人代為履行債務(wù)

合同法第65條的規(guī)定涉及的就是第三人代為履行債務(wù)問題。第三人在債務(wù)履行承擔(dān)中只是履行主體，并未成為合同的當(dāng)事人。一般是由債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議、債務(wù)人與第三人協(xié)議或三方協(xié)議由第三人代債務(wù)人履行債務(wù)。在第三人代為履行債務(wù)中，債務(wù)人是明知的，第三人也是依約定承擔(dān)履行債務(wù)人的義務(wù)。如第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定的，仍應(yīng)由合同的債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。債權(quán)人不能直接將第三人作為被告要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

本案中江蘇某集團(tuán)公司主動(dòng)向某汽車公司出具承諾函，自愿承擔(dān)向某汽車公司還款責(zé)任的行為顯然不屬于第三人代為履行債務(wù)。因本案無證據(jù)證明債權(quán)人某汽車公司與債務(wù)人某汽車板廠協(xié)議、債務(wù)人某汽車板廠與第三人江蘇某集團(tuán)公司協(xié)議或三方協(xié)議約定由第三人江蘇某集團(tuán)公司代債務(wù)人某汽車板廠履行債務(wù)，且債務(wù)人某汽車板廠并不知道第三人江蘇某集團(tuán)公司愿代其履行合同義務(wù)，在第三人江蘇某集團(tuán)公司向某汽車公司出具承諾函的同時(shí)，債務(wù)人某汽車板廠也向某汽車公司出具承諾函繼續(xù)表示履行合同義務(wù)。

3、債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人

合同法第84條的規(guī)定涉及的是債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人問題。即債務(wù)人與第三人協(xié)商并經(jīng)債權(quán)人同意，將債務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人，由第三人履行債務(wù)。在債務(wù)轉(zhuǎn)移中，債務(wù)人退出債的關(guān)系，第三人成為合同的當(dāng)事人，由第三人作為新的債務(wù)人承擔(dān)履行債務(wù)的義務(wù)。債務(wù)轉(zhuǎn)移必須具備兩個(gè)條件：一是債務(wù)人與第三人之間要達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移的協(xié)議，二是該轉(zhuǎn)移要經(jīng)債權(quán)人同意。

本案中江蘇某集團(tuán)公司主動(dòng)向某汽車公司出具承諾函，自愿承擔(dān)向某汽車公司還款責(zé)任的行為顯然亦不屬于債務(wù)轉(zhuǎn)移。因本案無證據(jù)證明債務(wù)人某汽車板廠與第三人江蘇某集團(tuán)公司達(dá)成了債務(wù)轉(zhuǎn)移的協(xié)議。

4、第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)

第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)是并存的債務(wù)承擔(dān)，即指原債務(wù)人并沒有脫離債的關(guān)系，而第三人主動(dòng)加入債的關(guān)系，并與債務(wù)人共同向同一債權(quán)人承擔(dān)債務(wù)。目前，在理論上對(duì)第三人主動(dòng)承諾履行債務(wù)的性質(zhì)主要有四種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為第三人的行為是保證，第三人是保證人;二是認(rèn)為屬于免責(zé)債務(wù)轉(zhuǎn)移，第三人取代原債務(wù)人獨(dú)立成為新的債務(wù)人;三是認(rèn)為屬于并存?zhèn)鶆?wù)加入，第三人與債務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任;四是認(rèn)為第三人的行為屬獨(dú)立的代位清償行為，第三人獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。筆者認(rèn)為，第三人主動(dòng)承諾履行債務(wù)的行為應(yīng)根據(jù)案情區(qū)分不同情況加以認(rèn)定，本案中江蘇某集團(tuán)公司向債權(quán)人某汽車公司主動(dòng)承諾還款的行為應(yīng)屬于上述第三種觀點(diǎn)，即第三人主動(dòng)加入，與債務(wù)人共同承擔(dān)連帶責(zé)任。因江蘇某集團(tuán)公司

主動(dòng)承諾還款的行為符合并存的債務(wù)承擔(dān)的法律要件，即本案所涉合同的債務(wù)人某汽車板廠并沒有脫離合同關(guān)系，仍承擔(dān)向債權(quán)人某汽車公司還款的責(zé)任，第三人江蘇某集團(tuán)公司主動(dòng)加入本案所涉合同關(guān)系，并與債務(wù)人某汽車板廠共同向同一債權(quán)人某汽車公司承擔(dān)債務(wù)。第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)存在兩種情況：第一種是債務(wù)人與第三人約定了還款份額，第三人按自己的份額與債務(wù)人一起履行債務(wù)，屬第三人部分履行債務(wù);第二種是第三人未與債務(wù)人約定還款份額，第三人與債務(wù)人共同承擔(dān)還款責(zé)任。本案中江蘇某集團(tuán)公司因未與債務(wù)人某汽車板廠約定還款份額，故應(yīng)屬于第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)的第二種情況，即江蘇某集團(tuán)公司和債務(wù)人某汽車板廠共同承擔(dān)還款責(zé)任。

5、江蘇某集團(tuán)公司在本案中應(yīng)承擔(dān)共同還款責(zé)任

本案判決江蘇某集團(tuán)公司和某汽車板廠共同承擔(dān)還款責(zé)任主要依據(jù)在：第一，本案借款合同所涉?zhèn)鶆?wù)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移。由于江蘇某集團(tuán)公司既沒有和某汽車板廠，又沒有三方共同簽訂債務(wù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，故本案所涉合同的債務(wù)并未轉(zhuǎn)移給江蘇某集團(tuán)公司，江蘇某集團(tuán)公司和某汽車板廠應(yīng)共同承擔(dān)還款責(zé)任;第二，江蘇某集團(tuán)公司承諾還款的行為不符合第三人代為履行債務(wù)的法律要件，債務(wù)人某汽車板廠不知道合同外的第三人江蘇某集團(tuán)公司代其履行債務(wù);第三，江蘇某集團(tuán)公司承諾還款的行為符合第三人主動(dòng)加入履行債務(wù)的第二種情況，即債務(wù)人某汽車板廠并未退出合同之債，第三人江蘇某集團(tuán)公司主動(dòng)加入合同，與債務(wù)人某汽車板廠共同承擔(dān)還款責(zé)任。

目前，我國民事立法在第三人主動(dòng)履行債務(wù)方面仍屬空白，本案只能從民法理論上加以分析并作出判決，無明確的法條可引用，希望在今后我國即將出臺(tái)的民法典中能對(duì)此加以明確規(guī)定，以彌補(bǔ)現(xiàn)有法律在第三人主動(dòng)履行債務(wù)方面的欠缺。

第二篇：律師函(借貸合同糾紛)

律師函

致：xx

自：云xx律師事務(wù)所

關(guān)于：敦促履行貸款合同的通知

日期：二0一二年 月 日

xx：

貴方與aa小額貸款有限公司（以下簡稱aa公司）借款償還一事。經(jīng)aa公司委托，云南xx律師事務(wù)所ww律師（以下簡稱本律師或律師）對(duì)雙方借款關(guān)系的有關(guān)情況進(jìn)行調(diào)查，本著友好協(xié)商原則，向貴方鄭重致函如下：

1、貴方于2011年11月3日與aa公司簽訂了《借款合同》，合同約定貴方向aa公司借款肆拾萬元，借款期限為叁個(gè)月，借款到期后全額償還本金，利隨本清。律師認(rèn)為，雙方所簽的合同合法、有效，相關(guān)權(quán)利義務(wù)內(nèi)容明確，貴方應(yīng)當(dāng)按合同約定履行還本付息、義務(wù)。

2、依據(jù)合同約定，貴方最遲應(yīng)當(dāng)于2012年4月2日前還清全部借款，且利隨本清。但時(shí)至今日，貴方皆未結(jié)清所有借款、利息，其行為已經(jīng)構(gòu)成違約。依據(jù)合同的約定，貴方將為違約行為承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

本律師認(rèn)為，貴方不履行合同約定義務(wù)的行為，已構(gòu)成根本違約。為保障aa公司的合法權(quán)益，避免損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，律師征得委托 1

人同意，致函貴方：請(qǐng)貴方于收到本函后7日內(nèi)或者在2012年9月20日前與aa公司聯(lián)系履行相關(guān)義務(wù)，否則aa公司將委托律師采取相應(yīng)的法律手段維護(hù)自己的合法權(quán)益。

特此函告

云南xx律師事務(wù)所 xx/律師 二0一二年 月 日 2

第三篇：民間借貸合同糾紛怎么處理

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民間借貸合同糾紛怎么處理

都說“借錢的是大爺，被借的是孫子”，如何向這些借錢大爺們痛快要賬呢？文典律師通過一則案例為你介紹民間借貸糾紛的處理知識(shí)，歡迎閱讀了解。

案例詳情：

原告邛崍市A小額貸款有限責(zé)任公司。委托代理人黃某，系該公司員工。被告肖某。

委托代理人賈某某，被告肖某之母。被告成都B運(yùn)業(yè)有限責(zé)任公司。委托代理人賈某某，被告肖某之母。被告劉某。被告董某某。

委托代理人夏陽，四川文典律師事務(wù)所律師。

原告邛崍市A小額貸款有限責(zé)任公司（以下簡稱A小貸公司）訴被告肖某、成都B運(yùn)業(yè)有限責(zé)任公司（以下簡稱B公司）、劉某、董某某借款合同糾紛一案，本院于2014年6月19日立案受理后，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理。原告A小貸公司的委托代理人黃某、被告肖某及被告B公司的委托代理人賈某某、被告董某某的委托代理人夏陽到庭參加了訴訟。被告劉某經(jīng)本院傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原告A小貸公司訴稱，被告肖某于2013年2月1日因所經(jīng)營的物流公司流動(dòng)資金周轉(zhuǎn)需要，向原告借款人民幣20萬元，月利率1.5%，借款期限為5個(gè)月，成都律師在線解答：http://004km.cn/

借款到期日為2013年6月30日，由被告劉某、被告董某某及被告B公司保證擔(dān)保。被告與原告簽訂了相應(yīng)的借款及擔(dān)保合同（合同號(hào)分別為：成邛匯（2013）借字第XXX號(hào)，成邛匯（2013）保字第XXX號(hào)）。借款期間被告多次違約，不按時(shí)還款付息。經(jīng)原告多次催收，被告卻一再拖延。故原告請(qǐng)求判令：

1、被告肖某立即歸還借款本金20萬元及從2013年10月31日起按銀行同期貸款利率的四倍計(jì)算利息至判決生效之日止；

2、被告劉某、董某某、B公司對(duì)被告肖某借款本息承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

被告肖某辯稱，借款本金20萬元無異議，利息應(yīng)按照1.5%計(jì)算。被告B公司辯稱，借款本金20萬元無異議，利息應(yīng)按照1.5%計(jì)算。被告董某某辯稱，借款本金20萬元無異議，2013年10月30日前的利息已支付，后面的利息應(yīng)按照1.5%而不是四倍利息計(jì)算。

被告劉某未作答辯。

經(jīng)審理查明，2013年2月1日，被告肖某與原告A小貸公司簽訂《借款合同》［成邛匯（2013）借字第XXX號(hào)］，約定被告肖某向原告借款人民幣20萬元；借款期限為2013年2月1日至2013年4月30日，實(shí)際借款期限以借據(jù)記載為準(zhǔn)；借款月利率1.5%；被告未按約定期限歸還借款的，逾期期間，被告除按銀行同期貸款利率的四倍收取利息外，還應(yīng)按未歸還借款本金金額的20%支付違約金至付清之日止。同日，原告A小貸公司與被告董某某、被告B公司簽訂《保證合同》一份［成邛匯（2013）保字第XXX號(hào)），約定保證人對(duì)被告肖某的上述借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任；保證的范圍為主合同項(xiàng)下本金及利息、違約金、損壞賠償金和原告實(shí)現(xiàn)債權(quán)發(fā)生的費(fèi)用；保證擔(dān)保的期間至借款人履行期限屆滿之日起兩年后止。合同簽訂后，原告通過轉(zhuǎn)賬方式向被告肖某支付了20萬元借款。

證明以上事實(shí)的證據(jù)有：《借款合同》一份、《保證合同）》一份、《借款借據(jù)》一份、成都銀行電子銀行交易憑證一份。

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本院認(rèn)為，原告A小貸公司與被告肖某依照法律規(guī)定訂立的《借款合同》合法有效。原告A小貸公司履行了自己的借款義務(wù)，被告肖某應(yīng)該按照約定償還借款本息。被告已償還2013年10月30日前的利息，其還應(yīng)支付的利息應(yīng)從2013年10月31日開始計(jì)算。原告在訴訟中主張的利息實(shí)為逾期利息。《借款合同》約定：“被告未按約定期限歸還借款的，逾期期間，被告除按銀行同期貸款利率的四倍收取利息外，還應(yīng)按未歸還借款本金金額的20%支付違約金至付清之日止?！痹嬷鲝埌淬y行同期貸款利率的四倍收取利息不違反合同的約定，也不違反法律的規(guī)定，本院予以支持。被告B公司、董某某自愿對(duì)被告肖某的借款進(jìn)行擔(dān)保，應(yīng)對(duì)上述借款本息承擔(dān)連帶清償責(zé)任。被告劉某未對(duì)借款進(jìn)行擔(dān)保，原告也未提供被告劉某應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任證據(jù)，故本院對(duì)被告劉某承擔(dān)連帶清償責(zé)任的訴請(qǐng)不予支持。據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十三條之規(guī)定，判決如下：

一、被告肖某于本判決生效之日起十日內(nèi)償還原告邛崍市A小額貸款有限責(zé)任公司借款本金20萬元及利息，利息的計(jì)算方式為：以20萬元為基數(shù)、利率按照中國人民銀行公布的同期貸款利率的四倍計(jì)算，從2013年10月31日計(jì)算至本判決生效之日；

二、被告成都B運(yùn)業(yè)有限責(zé)任公司、董某某對(duì)本判決第一項(xiàng)確定的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任；

三、駁回原告邛崍市A小額貸款有限責(zé)任公司的其他訴訟請(qǐng)求。

如果被告未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付延遲履行期間的債務(wù)利息。

本案案件受理費(fèi)4300元、保全費(fèi)1770元，共計(jì)6070元由被告肖某、成都B運(yùn)業(yè)有限責(zé)任公司、董某某共同負(fù)擔(dān)，案件受理費(fèi)、保全費(fèi)已由原告預(yù)交，被告肖某、成都B運(yùn)業(yè)有限責(zé)任公司、董某某應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)給付原告。

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如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于四川省成都市中級(jí)人民法院。

民間借貸不還追討方法

1、你可以秘密地采取“突然襲擊”的方法，先向被告所在地的法院申請(qǐng)“訴前財(cái)產(chǎn)保全”，查扣被告的足額財(cái)產(chǎn)，以利將來執(zhí)行。否則，被告有了信息，會(huì)采取“預(yù)防”措施，叫你贏了官司拿不到錢。

2、持證據(jù)起訴，你會(huì)勝訴。

3、判決或調(diào)解你勝訴，對(duì)方不履行義務(wù)，你可以在1年內(nèi)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

另外，法院在受理強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，會(huì)依法查詢債務(wù)人名下的房產(chǎn)、車輛、證券和存款;他名下沒有可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)而他又拒絕履行法院的生效判決，則他會(huì)有逾期還款等負(fù)面信息記錄在個(gè)人的信用報(bào)告中并被限制高消費(fèi)及出入境，甚至有可能會(huì)被司法拘留。只有在有能力而拒不執(zhí)行法院判決的情況下的情況下，涉嫌拒不執(zhí)行判決、裁定罪。

法條依據(jù)：《刑法》第三百一十三條 【拒不執(zhí)行判決、裁定罪】對(duì)人民法院的判決、裁定有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者罰金。

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來源：四川文典律師事務(wù)所案源庫

第四篇：銀根緊縮背景下假購房真借貸合同糾紛的處理

銀根緊縮背景下假購房真借貸合同糾紛的處理

【案情介紹】

2009年2月24日，王某作為買受人與瑞信房地產(chǎn)開發(fā)公司（以下簡稱瑞信公司）簽訂了兩份《商品房買賣合同》，合同約定：??第三條：所購房屋為A區(qū)之A17、A18、A19、A20、A21號(hào)，F(xiàn)區(qū)之02號(hào)房，用途為商業(yè)；第四條：該商品房總價(jià)款600萬。同一天，王某向瑞信公司交納了600萬元購房款。雙方還簽訂《商品房買賣合同補(bǔ)充條款》一份，約定：王某同意瑞信公司于2010年4月24日前，按原價(jià)回購上述房屋，并配合解除《商品房買賣合同》。瑞信公司承諾每月24日前，將按月息2.2%向王某支付利息。合同簽訂后，瑞信公司自2009年2月24日起至2011年7月24日，每月向王某支付13.2萬元的利息。后因經(jīng)濟(jì)變故，未依約定支付利息，同時(shí)涉案房屋被瑞信公司抵押給第三人。

2011年10月12日，王某訴至法院，請(qǐng)求判令解除雙方的房屋買賣合同，瑞信公司按照房屋評(píng)估價(jià)賠償其損失。

【法院裁判】

人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：瑞信公司和王某簽訂的商品房買賣合同合法有效，雙方之間已經(jīng)建立了房屋買賣合同關(guān)系。瑞信公司在未告知買受人王某的情況下，將涉案房屋抵押給第三人，該行為明顯構(gòu)成違約，鑒于目前涉案房屋的價(jià)值明顯超過合同約定的價(jià)款，據(jù)此，瑞信公司應(yīng)按照房屋目前市場(chǎng)價(jià)值予以賠償。法院判決:解除雙方合同，瑞信公司賠償王某損失1445.5萬元。

瑞信公司不服，提起上訴。二審人民法院在審理期間，依照法律程序向王某釋明本案應(yīng)為借貸法律關(guān)系而非房屋買賣法律關(guān)系。王某變更其訴訟請(qǐng)求為：判令瑞信公司償還本金600萬元，并支付拖欠利息，賠償其相應(yīng)損失。

二審法院終審判決：瑞信公司應(yīng)向王某返還本金，并從2011年7月25日起至借款還清之日止按照中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍支付利息。

【律師評(píng)析】

一、本案合同性質(zhì)的認(rèn)定

對(duì)雙方簽訂的《商品房買賣合同補(bǔ)充條款》中出現(xiàn)的“回購”一詞的準(zhǔn)確理解是認(rèn)定本案合同性質(zhì)的關(guān)鍵?；刭?，從字面解釋是購回賣出之物。中國人民銀行制定的《銀行間債券回購業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》第三條規(guī)定：回購是指債券持有人(賣方)在賣出債券給債券購買人(買方)時(shí)，買賣雙方約定在將來某一日期以約定的價(jià)格，由賣方向買方買回相等數(shù)量的同品種債券的交易行為?；刭徳诜缮系奶卣魇菢?biāo)的物在一定條件下所有權(quán)的回歸。而回購協(xié)議作為短期抵押資金融資方式，也一直受到市場(chǎng)的青睞。不過目前回購概念僅用于債券金融市場(chǎng)，由于債券是權(quán)益載體，依物權(quán)法規(guī)定，交付即產(chǎn)生所有權(quán)，這使得債券作為融資手段成為可能。但是，如果把回購概念用于房地產(chǎn)買賣的范疇中就會(huì)產(chǎn)生新的問題。房地產(chǎn)在財(cái)產(chǎn)表現(xiàn)形式上屬于不動(dòng)產(chǎn)，房產(chǎn)交易作為獨(dú)特的商品交易，其自由度和交易程序受到國家強(qiáng)制性限制。依物權(quán)法規(guī)定，房產(chǎn)回購即為房地產(chǎn)的二次轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定繳納稅費(fèi)即辦理必要的房產(chǎn)登記手續(xù)，這增加了不必要的交易成本，故從嚴(yán)格意義上說，房產(chǎn)回購不是一種規(guī)范的融資手段。

從本案《商品房買賣合同》與同日簽訂的《商品房買賣合同補(bǔ)充條款》的條款看，“商品房買賣合同”

是城市房地產(chǎn)管理法中有規(guī)定的合同，而“回購”在現(xiàn)行的法律法規(guī)中尚無名稱，故本案爭議合同是由一個(gè)有名合同和一個(gè)無名合同組成的混合合同。對(duì)混合合同的處理，根據(jù)混合合同是各自獨(dú)立而混合，還是一“主合同”吸收另一“從合同”而混合，法律適用有所不同：前者是分別適用不同的法律；后者一般應(yīng)根據(jù)“主合同”的性質(zhì)來適用法律。同時(shí)，判斷合同的性質(zhì)不應(yīng)僅根據(jù)合同名稱，應(yīng)以合同的內(nèi)容，即合同的權(quán)利義務(wù)條款作為依據(jù)。本案中，《商品房買賣合同補(bǔ)充條款》約定的王某向瑞信公司支付600萬元款項(xiàng)并按月收取利息，瑞信公司到期返還本金等，均符合借款合同之特征。根據(jù)《商品房買賣合同補(bǔ)充條款》的約定，《商品房買賣合同》的履行條件為“瑞信公司到期不按時(shí)退還房款”，故買賣房屋并非雙方真實(shí)的合同目的，而是瑞信公司以其所售商品房為600萬元借款提供抵押擔(dān)保，雙方以商品房買賣合同的形式代替借款擔(dān)保合同。故本案合同的性質(zhì)應(yīng)認(rèn)定為名為商品房買賣合同，實(shí)為借款合同。

另外，雖然本案中王某與瑞信公司明確約定瑞信公司如果不按時(shí)返還借款，王某有權(quán)以商品房買賣合同的形式取得房屋所有權(quán)，但該合同條款因?yàn)檫`反《中華人民共和國擔(dān)保法》第四十條“訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人在合同中不得約定在債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有”的規(guī)定而無效，二、關(guān)于出借人損失的確定

該案因雙方當(dāng)事人的法律關(guān)系為借貸關(guān)系而非房屋買賣關(guān)系，王某主張以合同條款作為確定其損失的依據(jù)，不能得到支持。王某主張的瑞信公司償還本金,并從2011年7月25日起至還款之日止以600萬元為基數(shù)按合同約定的逾期利率日千分之一計(jì)付利息的請(qǐng)求，鑒于《商品房買賣合同補(bǔ)充條款》對(duì)逾期利息的計(jì)算是以本金600萬元還是以月息13.2萬元為基數(shù)約定不明，且瑞信公司的違約行為給王某造成了損失，王某主張以本金600萬元為基數(shù)計(jì)算逾期利息亦屬合理。《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)”。因雙方約定的逾期利率已超過了銀行同類貸款利率的四倍，對(duì)超過部分法院不予保護(hù)。故瑞信公司應(yīng)向王某返還本金，并從2011年7月25日起至借款還清之日止按照中國人民銀行同期同類貸款利率的四倍支付利息。

【結(jié)語】

銀根指的是市場(chǎng)上貨幣周轉(zhuǎn)流通的情況。因中國1935年法幣改革以前曾采用銀本位制，市場(chǎng)交易一般都用白銀，所以習(xí)慣上稱資金供應(yīng)為銀根。銀根有緊松之分，判斷依據(jù)是資金供需狀況。如果市場(chǎng)上資金供不應(yīng)求，稱為“銀根緊俏”或“銀根緊”；市場(chǎng)上資金供過于求，稱為“銀根松?！被颉般y根松”?，F(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中，銀根一詞也往往被用來借喻中央銀行的貨幣政策。銀根緊縮也就是市場(chǎng)需要貨幣少而實(shí)際流通于市場(chǎng)的貨幣量過大，人民銀行采取一系列措施減少流通中的貨幣量的措施。2010年以來，隨著宏觀經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化，在成本增加、人民幣升值和國際環(huán)境不明朗的形勢(shì)下，在連續(xù)加息及提高存款準(zhǔn)備金率等宏觀調(diào)控的貨幣政策的背景中，為了讓被借款人打消顧慮，開發(fā)商逐漸以提供各種實(shí)物抵押的方式開始向民間融資，但由于在建建設(shè)工程尚未取得所有權(quán)，實(shí)踐中出現(xiàn)了以房屋買賣合同形式為抵押方式的新類型借貸糾紛，本案就是這種新類型借貸糾紛。

第五篇：合同糾紛

一、什么是合同糾紛

合同糾紛，是指因合同的簽訂、生效、解釋、履行、變更、終止等行為而引起的合同當(dāng)事人的所有爭議。

二、合同糾紛的解決辦法

1、當(dāng)事人協(xié)商解決；

2、通過訴訟或仲裁依法解決；

三、我們是這樣處理合同糾紛的1、盡量通過非訴訟、非仲裁手段解決當(dāng)事人之間的合同糾紛。維護(hù)我方當(dāng)事人的合法權(quán)益；

2、適時(shí)啟動(dòng)訴訟、仲裁等法律程序，依法維護(hù)我方當(dāng)事人的合法權(quán)益；

3、依法我方當(dāng)事人設(shè)計(jì)處理糾紛的思路，制定具體的非訴訟協(xié)商對(duì)策或應(yīng)訴策略。

4、依法參與非訴訟或訴訟、仲裁等活動(dòng)，依法維護(hù)我方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

四、當(dāng)事人聘請(qǐng)律師解決合同糾紛的流程及收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)

（一）流程

1、當(dāng)事人可以通過各種方式與我們先行溝通。如來我們這里咨詢，通過電話向我們咨詢；通過聊天的方式向我們咨詢等等。

2、與我們簽訂有關(guān)委托協(xié)議并交納律師服務(wù)費(fèi)。

3、由我們指派專職律師，為當(dāng)事人具體處理合同糾紛。一般情況下，我們的律師處理合同糾紛，會(huì)有以下工作環(huán)節(jié)：

（1）征得我方當(dāng)事人同意，向?qū)Ψ桨l(fā)出《律師函》，敦促對(duì)方當(dāng)事人履行有關(guān)合同義務(wù)，爭取在最短的時(shí)間內(nèi)，用最小成本、花最少的精力，依法實(shí)現(xiàn)我方當(dāng)事人合法權(quán)益。

【主要工作環(huán)節(jié)】：我方當(dāng)事人愿意由律師向?qū)Ψ桨l(fā)出《律師函》，敦促對(duì)方當(dāng)事人履行有關(guān)合同義務(wù)是我們律師向?qū)Ψ桨l(fā)出《律師函》的基礎(chǔ)；一旦對(duì)方當(dāng)事人有協(xié)商解決合同糾紛的意思表示，我們的律師及時(shí)給我方當(dāng)事人提出處理意見供當(dāng)事人參考或一旦我方當(dāng)事人與對(duì)方達(dá)成糾紛和解協(xié)議，我們的律師幫助我方當(dāng)事人草擬、審核糾紛和解協(xié)議是我們具體的服務(wù)內(nèi)容。

（2）在我方當(dāng)事人不愿意向?qū)Ψ桨l(fā)出《律師函》，敦促對(duì)方當(dāng)事人履行有關(guān)合同義務(wù)的情況下，我們的律師會(huì)盡快啟動(dòng)訴訟、仲裁等法律程序，依法維護(hù)我方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

【主要工作環(huán)節(jié)】：我們律師的重要工作內(nèi)容是：收集、整理、分析有關(guān)證據(jù)；透徹分析案情，依法我方當(dāng)事人設(shè)計(jì)處理糾紛的思路，制定具體的訴訟策略；擬制起訴狀并采取起訴或申請(qǐng)仲裁等方式，啟動(dòng)有關(guān)法律程序。

（3）在對(duì)方當(dāng)事人擬采取積極或攻擊型方式處理合同糾紛的情況下，我們律師會(huì)全面了解案情，為當(dāng)事人擬制出非訴訟解決合同糾紛或應(yīng)訴、參與仲裁活動(dòng)的方案或提綱。

【主要工作環(huán)節(jié)】：我們律師的主要工作內(nèi)容是：收集、整理、分析有關(guān)證據(jù)；透徹分析案情，依法我方當(dāng)事人設(shè)計(jì)處理糾紛的思路，制定具體的非訴訟和解方案或應(yīng)訴、參與仲裁活動(dòng)的略；擬制答辯轉(zhuǎn)，應(yīng)對(duì)并參與有關(guān)法律程序。

（4）在由我方當(dāng)事人啟動(dòng)有關(guān)法律程序的情況下，我們律師需采取積極的工作態(tài)度，爭取我們當(dāng)事人的合法權(quán)益全面落實(shí)到實(shí)處。

【主要工作環(huán)節(jié)】：我們律師的主要工作內(nèi)容是：分析有關(guān)證據(jù)；透徹分析案情，及時(shí)提醒我方當(dāng)事人依法追加訴訟請(qǐng)求、依法保全對(duì)方的財(cái)物；思考、制定工作思路和提綱。

（5）在由對(duì)方當(dāng)事人啟動(dòng)有關(guān)法律程序的情況下，我們律師需要及時(shí)全面了解案情，為我方當(dāng)事人依法解除合同糾紛的前期訴訟困擾。

【主要工作環(huán)節(jié)】：我們律師的主要工作內(nèi)容是：收集、整理、分析有關(guān)證據(jù)；透徹分析案情，擬制出非訴訟解決合同糾紛或應(yīng)訴、參與仲裁活動(dòng)的方案或提綱；及時(shí)依法為我方當(dāng)事人解押被保全、扣押的財(cái)產(chǎn)、賬戶；適時(shí)提醒我方依法舉證、提起反訴等

（6）由我們的律師與有關(guān)辦案機(jī)關(guān)交換意見。有的放矢的解決合同糾紛

（7）參與具體的、調(diào)解訴訟活動(dòng)，依法維護(hù)我方當(dāng)事人的合法權(quán)。

（8）向有關(guān)辦案機(jī)關(guān)提交代理意見意見。

（9）根據(jù)辦案機(jī)關(guān)對(duì)合同糾紛的判決、處理結(jié)論，分析結(jié)論的合法性、公正性，對(duì)當(dāng)事人提出繼續(xù)處理本案的參考性意見。

（二）收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)

1、標(biāo)準(zhǔn)原則合同糾紛的律師費(fèi)，是根據(jù)江蘇省司法廳的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、案件的難易程度、律師的工作量大小以及當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)承受能力等因素綜合確定的。

2、參考價(jià)格

合同糾紛的律師費(fèi)由以下二部分組成：

第一部分，基本收費(fèi)

（1）合同糾紛處理機(jī)關(guān)在南京市城區(qū)范圍內(nèi)的，律師費(fèi)用，原則上不低于三千元。

（2）合同糾紛處理機(jī)關(guān)在南京市，但不在城區(qū)范圍內(nèi)的，律師費(fèi)用，原則上不低于四千元。

（3）合同糾紛處理機(jī)關(guān)在江蘇省，但不在南京市范圍內(nèi)的，律師費(fèi)用，原則上不低于五千元。

（4）合同糾紛處理機(jī)關(guān)在中華人民共和國（不含港澳臺(tái)），但不在江蘇省范圍內(nèi)的，律師費(fèi)用，原則上不低于六千元，由我們和當(dāng)事人協(xié)商確定律師費(fèi)最終數(shù)額。

（5）涉外合同糾紛（含港澳臺(tái)），由我們和當(dāng)事人協(xié)商確定律師費(fèi)最終基本收費(fèi)。

（6）重大、疑難合同糾紛案件，由我們和當(dāng)事人協(xié)商確定律師費(fèi)最終基本收費(fèi)。

第二部分，根據(jù)爭議財(cái)產(chǎn)標(biāo)的，不高于下列比例，累進(jìn)制另收的費(fèi)用

1萬元(含)以下，免收累進(jìn)費(fèi)用；

1萬元-10萬元(含)，按照4%的比例，加收累進(jìn)費(fèi)用；

10萬元-50萬元(含)，按照3%的比例，加收累進(jìn)費(fèi)用；

50萬元-100萬元(含)，按照,2.5%的比例，加收累進(jìn)費(fèi)用；

100萬元-500萬元(含)，按照2%的比例，加收累進(jìn)費(fèi)用；

500萬元-1000萬元(含)，按照1.5%的比例，加收累進(jìn)費(fèi)用；

1000萬元以上，按照0.7%的比例，加收累進(jìn)費(fèi)用；

五、我們律師處理合同糾紛應(yīng)該遵守的紀(jì)律和服務(wù)保證

（一）紀(jì)律

誠實(shí)守信，勤勉盡責(zé)，依照事實(shí)和法律，堅(jiān)決維護(hù)當(dāng)事人合法利益，維護(hù)法律尊嚴(yán)，維護(hù)社會(huì)公平、正義。

（二）服務(wù)保證

1、我們的律師均嚴(yán)格按照服務(wù)流程，依法為我方當(dāng)事人提供法律服務(wù)。

2、處理合同糾紛的過程中，我們的律師應(yīng)該及時(shí)依法將有關(guān)案情、動(dòng)態(tài)通報(bào)我方當(dāng)事人。

3、我們的律師應(yīng)及時(shí)根據(jù)案情發(fā)展的需要，向單位匯報(bào)案情，取得工作指導(dǎo)。必要時(shí)，由單位向司法局、廳進(jìn)行匯報(bào)，或向有關(guān)部門通報(bào)、反映，爭取有關(guān)部門對(duì)我們律師工作的支持。

4、我們的律師處理合同糾紛的策略和方案，需要報(bào)單位審核通過。

5、具體的法律服務(wù)工作，由我們的律師盡職盡責(zé)完成；

6、我們的律師全程參與合同糾紛處理的主要環(huán)節(jié)；

7、依法向有關(guān)部門提交我們律師關(guān)于處理合同糾紛的書面意見；

8、根據(jù)辦案機(jī)關(guān)對(duì)合同糾紛的判決、處理結(jié)論，分析結(jié)論的合法性、公正性，對(duì)當(dāng)事人提出繼續(xù)處理本案的參考性意見。