第一篇：公司法務(wù)部門如何做好合同審核

公司法務(wù)人員如何做好合同審核

公司法務(wù)需要對(duì)合同法非常熟悉，對(duì)公司的常見(jiàn)業(yè)務(wù)的合同文本有充足的研究和明確的認(rèn)識(shí)，要對(duì)合同所涉及到的公司業(yè)務(wù)知識(shí)做到了解，才能根據(jù)實(shí)際情況審核合同，防范法律風(fēng)險(xiǎn)，并向公司高層提出可行的經(jīng)營(yíng)性建議：

一、與業(yè)務(wù)人員充分交流

公司法務(wù)人員在收到合同審核任務(wù)后，首先應(yīng)當(dāng)與合同業(yè)務(wù)人員進(jìn)行交流。這樣的交流對(duì)合同審核工作的幫助是多方面的。

業(yè)務(wù)員人員對(duì)合同的介紹：

1、合同緊急程度和重要性；

2、合同所涉業(yè)務(wù)是成熟模式還是首次嘗試的說(shuō)明；

3、對(duì)合同當(dāng)事人情況的說(shuō)明、誰(shuí)是強(qiáng)勢(shì)一方的判斷；

4、合同談判甚至是前期執(zhí)行情況的介紹以及應(yīng)要求提供的合同背景資料；

5、詢問(wèn)業(yè)務(wù)人員對(duì)合同內(nèi)容的擔(dān)心和疑問(wèn)，這些都會(huì)在不同程度上增進(jìn)了法務(wù)人員對(duì)合同業(yè)務(wù)的了解，指明法務(wù)人員在其審核意見(jiàn)中需要重點(diǎn)分析和解決的問(wèn)題，保證了最終的審核意見(jiàn)能夠貼近業(yè)務(wù)實(shí)際。

二、檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案：掌握續(xù)簽優(yōu)惠和避免重復(fù)簽約

公司法務(wù)人員在審核合同時(shí)，可以在部門檔案中檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案。

1、如果是合同續(xù)簽，檢查本次續(xù)簽的合同與原合同有什么區(qū)別，法務(wù)人員對(duì)原合同的法律意見(jiàn)是什么，送審單位是否采納了法務(wù)人員的意見(jiàn)，若我方作為付款方，是否獲得的了續(xù)簽優(yōu)惠；

2、如果不是合同續(xù)簽，則要審查是否存在就同一業(yè)務(wù)重復(fù)簽約的情況，是否違反原合同中關(guān)于排他性合作的約定。

檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案，不單可以避免重復(fù)簽約的情況，而且可以在本次審核意見(jiàn)中引用以往法務(wù)人員的工作成果，提高審核效率，穩(wěn)定審核質(zhì)量，體現(xiàn)審核意見(jiàn)的延續(xù)性，保證審核意見(jiàn)的一致性。

三、審查合同內(nèi)容和流程的合規(guī)性

（一）合法性審查：對(duì)合同內(nèi)容是否國(guó)家法律的審查；

1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（1）審主體：三證，特許經(jīng)營(yíng)，還要求對(duì)方有相應(yīng)的資質(zhì)、許可。

（2）審注冊(cè)資本：對(duì)方是否有締約能力？對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的能力如何？

（3）審經(jīng)營(yíng)范圍：是否超過(guò)對(duì)方的經(jīng)營(yíng)范圍？

2、標(biāo)的：法律對(duì)該標(biāo)的是否有特別的規(guī)定。禁止流通物？限制流通物？其他。

3、合同簽訂形式

看合同是否需要以招標(biāo)、拍賣等特殊的方式締結(jié)，尤其是一些建筑工程合同、土地出讓合同和政府采購(gòu)都可能涉及特殊的和創(chuàng)始簽訂方式。

（二）合規(guī)性檢查：對(duì)合同的內(nèi)容和流程是否符合公司的各項(xiàng)內(nèi)部制度規(guī)定；

集團(tuán)對(duì)主要業(yè)務(wù)和主要流程均有內(nèi)部管理規(guī)定的，法務(wù)人員要注意對(duì)合同的合規(guī)性進(jìn)行審查，要如熟悉法條一樣熟悉企業(yè)的內(nèi)部制度。

（三）實(shí)踐性審查：對(duì)合同的各方面的實(shí)際操作性進(jìn)行審查，以求貼合實(shí)際要求。

1、標(biāo)的；

（1）約定要求詳細(xì)、明確，做到指向?qū)ο缶唧w，比如房屋買賣，食品衛(wèi)生檢疫。

（2）對(duì)合同標(biāo)的為貨物買賣的，一定要寫明貨物的名稱、品牌、計(jì)量單位和價(jià)格.（3）對(duì)合同標(biāo)的是提供服務(wù)的，一定要寫明服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)或效果要求等。否則，一旦糾紛產(chǎn)生，往往就造成“合同約定不明”的狀況。

2、數(shù)量：是否具體。計(jì)較單位是否明確。

3、質(zhì)量：

（1）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，具體，可行。

（2）驗(yàn)收方式，雙方出具書面的驗(yàn)收材料等。

（3）質(zhì)量保證，可以要求對(duì)方提供相應(yīng)的保證。

對(duì)合同標(biāo)的物符合國(guó)家各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)（產(chǎn)品質(zhì)量、衛(wèi)生防疫等）的審查。這種審查主要是幫助企業(yè)對(duì)對(duì)方產(chǎn)品質(zhì)量的一種表面化理解。企業(yè)不應(yīng)該只相信對(duì)方提供的各類許可證和證件，而應(yīng)根據(jù)對(duì)方提供的相關(guān)證件，通過(guò)電話咨詢、委托異地審查或者實(shí)地考察等方式予以實(shí)際審核。

4、價(jià)款或者報(bào)酬：金額大小寫規(guī)范，支付期限明確。逾期不履行的后果。

5、履行期限、地點(diǎn)和方式；

（1）期限地點(diǎn)方式是否明確，是否公平合理。

（2）履行方式一定要具有可操作性，（3）不可抗力、合同保密、技術(shù)開(kāi)發(fā)、根據(jù)實(shí)際情況都要有約定。

6、違約責(zé)任；需要對(duì)潛在的糾紛有較全面的預(yù)測(cè)，審查違約責(zé)任的是否與潛在的違約形態(tài)相對(duì)應(yīng)，是否具有實(shí)踐性。

7、解決爭(zhēng)議的方法。是否有約定，約定是否對(duì)己方有利。由于我國(guó)的地方保護(hù)主義嚴(yán)重，往往寧可在其他條款上妥協(xié)，也要取得有力的管轄權(quán)的約定。

四、從企業(yè)內(nèi)控的角度審查業(yè)務(wù)，從企業(yè)經(jīng)營(yíng)的角度提出建議

公司的法務(wù)部門是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控的職能部門。企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控不單單是企業(yè)外部交易風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和化解，也包括對(duì)企業(yè)內(nèi)部違規(guī)違紀(jì)等事項(xiàng)的發(fā)現(xiàn)和追究。

在審核某工程項(xiàng)目的《施工合同》時(shí)，從業(yè)務(wù)人員的介紹中得知《施工合同》所涉工程已基本完工。據(jù)此，可以判斷本工程項(xiàng)目明顯存在合同倒簽的非正常操作。審查人在審查意見(jiàn)中指出合同倒簽直接違反了企業(yè)內(nèi)部的規(guī)定，使得工程項(xiàng)目管理、工程造價(jià)管理、工程合同管理的功能大大降低，造成對(duì)項(xiàng)目實(shí)際操作人員的監(jiān)督缺乏依據(jù)，容易引發(fā)糾紛和腐敗行為。

外，若有可能法務(wù)人員也可以從企業(yè)經(jīng)營(yíng)的角度為合同業(yè)務(wù)提供改善建議。例如，在審核捐贈(zèng)合同時(shí)，建議變直接捐贈(zèng)為間接捐贈(zèng)，采用向法律明確規(guī)定的社會(huì)團(tuán)體捐贈(zèng)并指明用途的方式，既實(shí)現(xiàn)了對(duì)特定對(duì)象的捐贈(zèng)，又獲取了稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的可以用于申報(bào)納稅扣除的捐贈(zèng)收據(jù)。

資信調(diào)查：可以通過(guò)信函、電報(bào)、電話或者直接派人對(duì)對(duì)方資信情況進(jìn)行調(diào)查，也可以通過(guò)使館、對(duì)方所在地的工商管理部門、律師行、行業(yè)協(xié)會(huì)、合作過(guò)的伙伴等，了解其是否講信用，有無(wú)支付能力和財(cái)產(chǎn)擔(dān)保等。

五、合同原件的保管

合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。

如果企業(yè)把合同的原件弄丟，則會(huì)多企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局面，甚至?xí)?dǎo)致無(wú)法進(jìn)行索賠。合同原件保管期限越長(zhǎng)越好，最短不應(yīng)少于合同履行完畢之日起2，因?yàn)槊袷录m紛訴訟時(shí)效為2年。對(duì)于重要的設(shè)備、工程安裝、工程施工合同等等德保管期限至少應(yīng)等于或大于它的使用年限。

六、重大合同：重點(diǎn)審核和管理。

1、一般地說(shuō)，企業(yè)的重大合同主要有：

合作發(fā)展合同、企業(yè)購(gòu)并合同、聯(lián)營(yíng)合同、獨(dú)家代理協(xié)議、重大技術(shù)改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同、涉及擔(dān)保的合同、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)與交易合同、金額巨大的購(gòu)銷合同等。

2、重大合同簽訂之前，應(yīng)派遣考察團(tuán)進(jìn)行考察：

考察團(tuán)：企業(yè)高級(jí)管理人員+主管負(fù)責(zé)人+專業(yè)技術(shù)人員+法律人士+財(cái)務(wù)人員等的綜合組成。

考察內(nèi)容：

1)對(duì)對(duì)方的各類證件、資質(zhì)和財(cái)務(wù)報(bào)表等進(jìn)行仔細(xì)的審查。；

2)去法院調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在訴訟案件，3)去工商行政管理局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)的年檢注冊(cè)和歷年的獎(jiǎng)罰情況，4)去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在不動(dòng)產(chǎn)的抵押擔(dān)保，5)去稅務(wù)局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費(fèi)或者是否還有稅費(fèi)沒(méi)有及時(shí)上繳情況，6)去環(huán)保局調(diào)查核實(shí)是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等。

當(dāng)然，以上幾個(gè)方面的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。比如說(shuō)，如果是合作發(fā)展項(xiàng)目，那么對(duì)繳納稅費(fèi)的情況調(diào)查是必要的；如果是引進(jìn)生產(chǎn)線，那么對(duì)該生產(chǎn)線的環(huán)保限制調(diào)查必須要詳細(xì)化。如果是房地產(chǎn)項(xiàng)目合作開(kāi)發(fā)，那么對(duì)該房地產(chǎn)項(xiàng)目的土地審批的相關(guān)手續(xù)是否齊全和是否設(shè)立過(guò)抵押擔(dān)保的調(diào)查則要盡可能詳細(xì)。

3、由于這些合同涉及到企業(yè)的重要經(jīng)濟(jì)利益，對(duì)企業(yè)的發(fā)展有著至關(guān)重要的影響，因此，在簽訂合同過(guò)程中，一定要把這些合同挑出來(lái)，做為合同的重點(diǎn)審核和管理對(duì)象，從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程，都應(yīng)有法律顧問(wèn)部門的主要人員的參與，嚴(yán)格管理和控制，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

第二篇：公司法務(wù)部門職責(zé)及法務(wù)人員崗位職責(zé)

法律部門的部門職責(zé)：

1.參與公司重大經(jīng)營(yíng)決策，為公司的重大決策提供相對(duì)應(yīng)的法律咨詢，出具法律意見(jiàn)書，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)并購(gòu)、產(chǎn)業(yè)置換、公司上市等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)提供法律支持，為經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在法律上尋求立足。

2.參與公司的項(xiàng)目管理，參加商業(yè)項(xiàng)目談判，對(duì)項(xiàng)目提供全程全方位的法律服務(wù)。

3.管理合同。作為合同主管部門，法務(wù)部門將負(fù)責(zé)建立公司合同范本體系，起草、審核公司在運(yùn)營(yíng)中使用的各種合同、協(xié)議等，建立合同管理制度，對(duì)全公司的合同的簽署、備案、歸檔、執(zhí)行監(jiān)督、風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警、糾紛處理、銷毀等進(jìn)行科學(xué)的、規(guī)范的動(dòng)態(tài)管理。

4.建立、維護(hù)、管理集團(tuán)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，包括商標(biāo)、專利、著作權(quán)、商業(yè)秘密、專有技術(shù)等等。

5.部門支持。法務(wù)部門將通過(guò)自身的專業(yè)優(yōu)勢(shì)，通過(guò)參與起草、審核公司各部門規(guī)章制度的工作，為公司各個(gè)部門提供全方位的法律服務(wù)，并通過(guò)咨詢、糾正違法、違規(guī)行為等方式，對(duì)整個(gè)公司的運(yùn)營(yíng)進(jìn)行有效支持與監(jiān)督控制。

6.主管公司內(nèi)、外部的法律糾紛，積極參與訴訟或仲裁，負(fù)責(zé)與外聘律師的協(xié)作，維護(hù)公司合法權(quán)益，減少公司損失，保持公司的日常工作的正常運(yùn)行。法律培訓(xùn)，通過(guò)定期或者不定期地對(duì)公司員工提供法律培訓(xùn)，法律講座，制定公司內(nèi)部刊物等形式，增強(qiáng)公司員工法律意識(shí)，營(yíng)造公司法律文化氛圍。

公司法務(wù)人員的崗位職責(zé)

一、受聘公司擔(dān)任法務(wù)工作，提供經(jīng)常性法律服務(wù)

（一）受聘擔(dān)任法務(wù)工作，提供法律服務(wù)的方式、方法

1、就公司涉及的有關(guān)法律問(wèn)題提供咨詢意見(jiàn)或進(jìn)行指導(dǎo)，草擬、審查法律文書，維護(hù)公司合法權(quán)益；

2、應(yīng)邀協(xié)助有關(guān)業(yè)務(wù)部門對(duì)有關(guān)經(jīng)營(yíng)或重大事項(xiàng)的決策或談判提供法律意見(jiàn)和建議；

3、幫助公司建立法律事務(wù)機(jī)構(gòu)，進(jìn)行法律培訓(xùn)、教育；

4、優(yōu)先接受公司指令代理參加具體糾紛的訴訟、仲裁、調(diào)解活動(dòng)以及其它民事代理或刑事辯護(hù)等以及代為辦理經(jīng)常性法律咨詢以外的活動(dòng)。

（二）公司經(jīng)常性法律服務(wù)的內(nèi)容 第一部分：常規(guī)的法務(wù)工作項(xiàng)目

1、對(duì)公司常見(jiàn)法律問(wèn)題提供咨詢和建議；

2、協(xié)助起草、修訂及完善公司相關(guān)規(guī)章制度和其它規(guī)范性文件，增強(qiáng)企業(yè)規(guī)范管理，使企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)符合法律要求，把企業(yè)內(nèi)部管理納入法制軌道；

3、對(duì)公司管理層進(jìn)行法律輔導(dǎo)，增強(qiáng)管理人員依法管理的意識(shí)；

4、對(duì)公司員工進(jìn)行法律培訓(xùn)，提高員工的法律意識(shí)，促使

企業(yè)規(guī)章制度得到正確貫徹；

5、參與起草、修訂及完善公司人事管理制度，規(guī)范員工的招聘、培訓(xùn)、福利等勞動(dòng)人事管理行為；

6、對(duì)與公司有合作、合同等民事法律關(guān)系的對(duì)方當(dāng)事人的履約能力及資信情況進(jìn)行調(diào)查，防范潛在風(fēng)險(xiǎn)；

第二部分：在公司設(shè)立、變更、終止過(guò)程中的一般性服務(wù)

7、根據(jù)要求對(duì)公司設(shè)立階段的相關(guān)法律問(wèn)題給予指導(dǎo)，包括對(duì)企業(yè)法律形態(tài)的選擇、風(fēng)險(xiǎn)防范等提供指導(dǎo)性意見(jiàn)；

8、根據(jù)要求協(xié)助起草、審核設(shè)立公司、企業(yè)過(guò)程中相關(guān)工商登記資料、企業(yè)章程等法律文件，協(xié)助公司準(zhǔn)備相關(guān)材料；

9、對(duì)公司的法人治理結(jié)構(gòu)（包括董事會(huì)結(jié)構(gòu)、股東會(huì)結(jié)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)結(jié)構(gòu)）的合法組建和運(yùn)作提供專業(yè)建議；

10、列席公司、企業(yè)董事會(huì)，對(duì)董事會(huì)議題涉及的法律問(wèn)題提供法律意見(jiàn)和建議；

11、對(duì)公司歇業(yè)、終止、清算等活動(dòng)過(guò)程提供指導(dǎo)性意見(jiàn)和建議；

第三部分：協(xié)助公司同相關(guān)經(jīng)濟(jì)主體談判、簽訂協(xié)議、合同等，從事與合同風(fēng)險(xiǎn)防范方面有關(guān)的一般性法律服務(wù)

12、完善合同訂立、履行以及爭(zhēng)議解決的相關(guān)程序，包括對(duì)合同主體資格、條款、擔(dān)保、履行以及合同救濟(jì)等過(guò)程的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估，提出預(yù)防性措施；

13、協(xié)助有關(guān)業(yè)務(wù)部門制定書面合同的合同審查或管理制度；

14、統(tǒng)計(jì)公司、企業(yè)常見(jiàn)合同類型，制定常用類型合同范本； 15、建立合同審查和評(píng)估制度，加強(qiáng)合同統(tǒng)一保管和備案制度；

16、建立合同履行監(jiān)督制度，加強(qiáng)合同相關(guān)單據(jù)、發(fā)票等證據(jù)的收集、保管管理；

17、建立律師參與合同訂立、審查制度；

18、建立合同缺陷定期審查、匯報(bào)制度，完善彌補(bǔ)合同缺陷、漏洞；

19、對(duì)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行評(píng)估，協(xié)助對(duì)書面合同書的審定、簽章事宜； 20、協(xié)助有關(guān)部門對(duì)企業(yè)招標(biāo)、投標(biāo)活動(dòng)進(jìn)行法律評(píng)估，對(duì)有關(guān)談判結(jié)果的合法性進(jìn)行確認(rèn)，對(duì)相關(guān)項(xiàng)目標(biāo)書出具法律意見(jiàn)書；

第四部分：公司、企業(yè)其他經(jīng)營(yíng)、管理方面的一般性法律服務(wù)

21、對(duì)公司有關(guān)經(jīng)營(yíng)管理行為提供法律意見(jiàn)和建議；

22、協(xié)助知識(shí)產(chǎn)權(quán)等相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)商標(biāo)注冊(cè)、專利申請(qǐng)等有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題提供法律意見(jiàn)和建議；

23、協(xié)助有關(guān)財(cái)會(huì)專業(yè)機(jī)構(gòu)起草、修訂及完善企業(yè)財(cái)務(wù)管理制度，對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)管理制度提供指導(dǎo)性意見(jiàn)，杜絕財(cái)務(wù)管理法律漏洞；

24、協(xié)助有關(guān)稅務(wù)等相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)工商管理和稅務(wù)籌劃等提出指導(dǎo)性意見(jiàn)和建議；

25、清理債權(quán)、債務(wù)管理，籌劃、實(shí)現(xiàn)相關(guān)債權(quán)，完善相關(guān)程序；

26、參與債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)投資等項(xiàng)目談判和運(yùn)作，辦理各種手續(xù)，準(zhǔn)備相關(guān)材料；

27、指導(dǎo)企業(yè)資產(chǎn)出售、拍賣、變賣及抵押等項(xiàng)目談判和運(yùn)作，辦理各種手續(xù)，準(zhǔn)備相關(guān)材料；

28、參與專項(xiàng)投資項(xiàng)目的稅務(wù)籌劃，對(duì)稅務(wù)專業(yè)機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)材料提供書面意見(jiàn)； 29、參與企業(yè)擔(dān)保、反擔(dān)保項(xiàng)目談判和運(yùn)作，辦理各種手續(xù)，準(zhǔn)備相關(guān)材料； 30、其他與經(jīng)常性法律服務(wù)有關(guān)的專項(xiàng)服務(wù)項(xiàng)目。

二、代理辦理有關(guān)商標(biāo)法律事務(wù)

1、接受公司委托，代理向商標(biāo)行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)；

2、接受公司委托，申請(qǐng)馳名商標(biāo)認(rèn)定相關(guān)事宜；

3、接受公司委托，代理辦理商標(biāo)申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓、商標(biāo)轉(zhuǎn)讓以及許可使用等相關(guān)合作事宜；

4、接受公司委托，代理處理商標(biāo)權(quán)有關(guān)權(quán)屬爭(zhēng)議，代理有關(guān)協(xié)商、申訴事宜；

5、依法對(duì)相關(guān)商標(biāo)侵權(quán)行為向有關(guān)行政管理機(jī)關(guān)申訴和向人民法院提起訴訟，辦理相關(guān)法律事宜；

6、代理其他有關(guān)商標(biāo)權(quán)法律事項(xiàng)。

三、提供一般法律咨詢，出具法律意見(jiàn)書或法律建議書

1、對(duì)涉及民事相關(guān)事宜提供法律咨詢服務(wù)；

2、對(duì)涉及刑事相關(guān)事宜提供法律咨詢服務(wù)；

3、對(duì)涉及行政相關(guān)事宜提供法律咨詢服務(wù)；

4、對(duì)其它非訴訟相關(guān)事宜提供法律咨詢服務(wù)。

5、對(duì)公司的行政人員、職工的一般性法律問(wèn)題提供免費(fèi)咨詢，出具書面的法律意見(jiàn)書。

四、代寫各種法律文書

1、代寫民事訴訟類各種文書：如民事起訴狀、答辯狀、代理詞、民事上訴狀等法律文書；

2、代寫刑事訴訟類各種文書：如辯護(hù)詞、刑事上訴狀、刑事自訴狀等法律文書；

3、代寫行政訴訟類各種文書：如行政起訴狀、代理詞、行政上訴狀等法律文書；

4、代寫非訴訟法律事務(wù)所涉及的各類法律文書：如起草合同、公司章程、公司管理規(guī)章制度等法律文書。

五、其它需要律師代理辦理的非訴訟法律事務(wù)。

第三篇：合同審核部門工作指引（模版）

合同審核部門工作指引

本工作指引適用對(duì)象為合同審批過(guò)程中的職能審核部門，包括集團(tuán)工程部、集團(tuán)成控部、集團(tuán)法務(wù)部、集團(tuán)營(yíng)銷部、集團(tuán)財(cái)務(wù)部及分店物業(yè)部、財(cái)務(wù)部等職能部門。

一、工作職責(zé)（詳見(jiàn)《合同管理辦法》和《建設(shè)工程合同管理辦法》）

二、合同審批一般要求

1、合同簽訂前應(yīng)經(jīng)過(guò)嚴(yán)格有效的審批，合同審批權(quán)限必須明確，以避免因未經(jīng)審批或越權(quán)審批導(dǎo)致可能出現(xiàn)重大差錯(cuò)、舞弊等，損害公司的利益。根據(jù)公司規(guī)定的相關(guān)管理權(quán)限需報(bào)總經(jīng)理、董事會(huì)、股東大會(huì)審議批準(zhǔn)的，還需進(jìn)行報(bào)批。

2、合同會(huì)簽審核流程的各個(gè)結(jié)點(diǎn)的審批人員應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核合同的內(nèi)容，并根據(jù)自己所屬部門職責(zé)和崗位職責(zé)提供審核意見(jiàn)，以保證合同主要條款及內(nèi)容的合法性、嚴(yán)密性、可行性，有效控制合同的商務(wù)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)及其他風(fēng)險(xiǎn)。

3、會(huì)簽審核意見(jiàn)應(yīng)明確、具體，禁止使用“原則同意”、“基本可行”等模糊性語(yǔ)言，一旦使用，將被視為對(duì)合同的不同意。經(jīng)辦部門在合同會(huì)簽審核前，必須完整的填寫合同條款，并在會(huì)簽表中詳細(xì)說(shuō)明合同訂立的背景及合同主要條款內(nèi)容，嚴(yán)禁在上報(bào)的合同條款中留有空白。

4、各會(huì)簽審核部門在會(huì)簽審核合同時(shí)，如對(duì)相關(guān)條款內(nèi)容不清楚或需了解更多信息時(shí)，會(huì)簽審核人員須及時(shí)與經(jīng)辦部門溝通，經(jīng)辦部門應(yīng)及時(shí)說(shuō)明有關(guān)情況并提供有關(guān)補(bǔ)充證明材料，經(jīng)辦部門應(yīng)對(duì)其說(shuō)明的情況及提供材料的真實(shí)性負(fù)責(zé)。

5、各會(huì)簽審核部門在會(huì)簽審核合同時(shí)，發(fā)現(xiàn)重大錯(cuò)誤、遺漏、不妥時(shí)，應(yīng)在會(huì)簽審核意見(jiàn)中予以明示并提出修改意見(jiàn)；需要退改時(shí)，注明退辦意見(jiàn)連同全部文件按照會(huì)簽審批流程逐步退回經(jīng)辦部門。

6、根據(jù)合同的實(shí)際情況，前一節(jié)點(diǎn)的審批人員可以加簽給其他相關(guān)職能部門審批。

7、報(bào)公司副總裁以上領(lǐng)導(dǎo)審批前，經(jīng)辦人應(yīng)書面說(shuō)明是否按各級(jí)會(huì)簽審批部門意見(jiàn)對(duì)進(jìn)行合同修改，未按意見(jiàn)修改的需提交書面依據(jù)和相關(guān)意見(jiàn)。

三、合同審查

1、對(duì)合同一般審查內(nèi)容包括以下幾個(gè)方面：

①對(duì)合同相對(duì)方進(jìn)行資信審查：審查營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、組織機(jī)構(gòu)代碼證、經(jīng)營(yíng)許可證（若存在）、特種經(jīng)營(yíng)許可證（若存在）原件或經(jīng)核實(shí)的復(fù)印件，復(fù)印件要加蓋法人的公章；且合同標(biāo)的應(yīng)當(dāng)符合合同相對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照所記載的經(jīng)營(yíng)范圍；

②合同文本的填寫是否規(guī)范、準(zhǔn)備、完整，如合同的標(biāo)的、數(shù)量、規(guī)格、質(zhì)量要求、期限、交付條件、運(yùn)輸方式、付款條件、付款期限、雙方權(quán)利義務(wù)以及違約條款等是否明確；同時(shí)，有特殊要求-1-的合同，必須在合同條款中詳細(xì)注明；

③對(duì)金額較大或合同對(duì)方資信情況不明的合同，是否要求對(duì)方提供有效的擔(dān)保，對(duì)方要求公司提供擔(dān)保的，必須根據(jù)《公司章程》或相關(guān)授權(quán)體系討論決定后方可簽署。

④合同爭(zhēng)議解決的管轄地，是否約定在公司所在地；

⑤合同相對(duì)方簽章是否使用公章或合同專用章，不得使用財(cái)務(wù)章或業(yè)務(wù)章等不合格印章；

⑥違約責(zé)任對(duì)于我司是否公平合理，是否有約定合同的變更及解除條款；

⑦對(duì)技術(shù)類合同和其他涉及經(jīng)營(yíng)信息、技術(shù)信息的合同應(yīng)約定保密承諾與違反保密承諾時(shí)的違約責(zé)任。

2、針對(duì)不同類型的合同，還應(yīng)特別注意的事項(xiàng)：

①合作合同應(yīng)重點(diǎn)審查

□ 商品質(zhì)檢報(bào)告；

□ 若為自營(yíng)品牌，應(yīng)提供商標(biāo)注冊(cè)證明；

□ 若為代理商應(yīng)提供有效的商標(biāo)授權(quán)書及委托生產(chǎn)或銷售的授權(quán)書；

□ 若為進(jìn)品商品應(yīng)提供商品報(bào)關(guān)單。

②采購(gòu)合同應(yīng)重點(diǎn)審查

□ 如經(jīng)過(guò)招投標(biāo)，合同內(nèi)容應(yīng)符合中標(biāo)結(jié)果；

□ 對(duì)付款方式、風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)、退換貨、保修等條款應(yīng)約定明確。

③租賃合同應(yīng)重點(diǎn)審查

□ 承租方主體資格證明和營(yíng)業(yè)許可證明，包括營(yíng)業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證（經(jīng)營(yíng)餐飲）、特許經(jīng)

營(yíng)許可證（如涉及特許經(jīng)營(yíng)）等；

□ 租賃房屋是否具有合法產(chǎn)權(quán)，是否存在其它影響合同效力的因素；

□ 租賃合同期限是否超過(guò)20年的，超過(guò)部分無(wú)效；

□ 房屋租賃用途與政府批準(zhǔn)的規(guī)劃用途是否一致；

□ 房屋的位置、面積、結(jié)構(gòu)、裝修狀況、附屬設(shè)施設(shè)備狀況；

□ 租賃物抵押、修繕、轉(zhuǎn)租、保險(xiǎn)、合同解除后財(cái)產(chǎn)處置等其他條款。

④物業(yè)合同應(yīng)重點(diǎn)審查

□ 物業(yè)主體是否按相關(guān)法律法規(guī)履行物業(yè)公司選聘程序；

□ 物業(yè)收費(fèi)名目及標(biāo)準(zhǔn)是否符合規(guī)定。

⑤建設(shè)工程合同應(yīng)重點(diǎn)審查

□ 工程承包范圍，招投標(biāo)文件、發(fā)包圖紙、工程量清單內(nèi)容是否一致；

□ 合同價(jià)款的確定及工程監(jiān)督款支付方式；

□ 安全文明施工的約定；

□ 對(duì)于隱蔽工程和中間驗(yàn)收和的條件和程序，及關(guān)于竣工驗(yàn)收和結(jié)算的約定；

□ 設(shè)計(jì)變更及現(xiàn)場(chǎng)簽證：合同中應(yīng)規(guī)定設(shè)計(jì)變更及現(xiàn)場(chǎng)簽證的認(rèn)定依據(jù)、結(jié)算核價(jià)辦法，對(duì)于承包單位，可依據(jù)《公司工程建設(shè)造價(jià)管理辦法》（待發(fā)）的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

四、在加蓋印章前，應(yīng)做好簽約細(xì)節(jié)審查工作，包括：

1、當(dāng)事人主體名稱和印章是否一致；

2、授權(quán)代理人是否有授權(quán)文件；

3、合同內(nèi)容是否完整、是否有空白條款；

4、附件是否完整。

五、合同的退辦

1、若合同發(fā)起不符合合同發(fā)起部門一般要求、合同審批部門出具的審批意見(jiàn)未達(dá)到一般要求或經(jīng)合同審批部門確認(rèn)存在較大風(fēng)險(xiǎn)且沒(méi)有協(xié)商一致需退回重新談判的，集團(tuán)法務(wù)部將予以退辦處理。

2、合同被退辦的，應(yīng)按退辦意見(jiàn)辦理。合同重新談判并落實(shí)相關(guān)審批意見(jiàn)后，重新發(fā)起審批流程并書面明確是否已按各會(huì)簽審核部門意見(jiàn)辦理，同時(shí)應(yīng)將調(diào)整后的合同及相關(guān)附件重新上傳，未按意見(jiàn)辦理的應(yīng)詳細(xì)說(shuō)明原因并提交相關(guān)依據(jù)。

六、合同不予審核情形

禁止合同先履行后審批的情形，若發(fā)生該情形，集團(tuán)法務(wù)部將一律退辦，并不予出具相關(guān)審核意見(jiàn)，應(yīng)提請(qǐng)公司相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)按特殊審批流程辦理。

第四篇：公司法務(wù)人員如何做好合同審核

公司法務(wù)人員如何做好合同審核

本文資料由網(wǎng)上收集所得，根據(jù)自己的經(jīng)驗(yàn)和喜好編輯

公司法務(wù)需要對(duì)合同法非常熟悉，對(duì)公司的常見(jiàn)業(yè)務(wù)的合同文本有充足的研究和明確的認(rèn)識(shí)，要對(duì)合同所涉及到的公司業(yè)務(wù)知識(shí)做到了解，才能根據(jù)實(shí)際情況審核合同，防范法律風(fēng)險(xiǎn)，并向公司高層提出可行的經(jīng)營(yíng)性建議：

一、與業(yè)務(wù)人員充分交流

公司法務(wù)人員在收到合同審核任務(wù)后，首先應(yīng)當(dāng)與合同業(yè)務(wù)人員進(jìn)行交流。這樣的交流對(duì)合同審核工作的幫助是多方面的。

業(yè)務(wù)員人員對(duì)合同的介紹：

1、合同緊急程度和重要性；

2、合同所涉業(yè)務(wù)是成熟模式還是首次嘗試的說(shuō)明；

3、對(duì)合同當(dāng)事人情況的說(shuō)明、誰(shuí)是強(qiáng)勢(shì)一方的判斷；

4、合同談判甚至是前期執(zhí)行情況的介紹以及應(yīng)要求提供的合同背景資料；

5、詢問(wèn)業(yè)務(wù)人員對(duì)合同內(nèi)容的擔(dān)心和疑問(wèn)，這些都會(huì)在不同程度上增進(jìn)了法務(wù)人員對(duì)合同業(yè)務(wù)的了解，指明法務(wù)人員在其審核意見(jiàn)中需要重點(diǎn)分析和解決的問(wèn)題，保證了最終的審核意見(jiàn)能夠貼近業(yè)務(wù)實(shí)際。

二、檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案：掌握續(xù)簽優(yōu)惠和避免重復(fù)簽約 公司法務(wù)人員在審核合同時(shí)，可以在部門檔案中檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案。

1、如果是合同續(xù)簽，檢查本次續(xù)簽的合同與原合同有什么區(qū)別，法務(wù)人員對(duì)原合同的法律意見(jiàn)是什么，送審單位是否采納了法務(wù)人員的意見(jiàn)，若我方作為付款方，是否獲得的了續(xù)簽優(yōu)惠；

2、如果不是合同續(xù)簽，則要審查是否存在就同一業(yè)務(wù)重復(fù)簽約的情況，是否違反原合同中關(guān)于排他性合作的約定。

檢索以往相同或類似業(yè)務(wù)合同的審核檔案，不單可以避免重復(fù)簽約的情況，而且可以在本次審核意見(jiàn)中引用以往法務(wù)人員的工作成果，提高審核效率，穩(wěn)定審核質(zhì)量，體現(xiàn)審核意見(jiàn)的延續(xù)性，保證審核意見(jiàn)的一致性。

三、審查合同內(nèi)容和流程的合規(guī)性

（一）合法性審查：對(duì)合同內(nèi)容是否國(guó)家法律的審查；

1、當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（1）審主體：三證，特許經(jīng)營(yíng)，還要求對(duì)方有相應(yīng)的資質(zhì)、許可。（2）審注冊(cè)資本：對(duì)方是否有締約能力？對(duì)方承擔(dān)責(zé)任的能力如何？（3）審經(jīng)營(yíng)范圍：是否超過(guò)對(duì)方的經(jīng)營(yíng)范圍？

2、標(biāo)的：法律對(duì)該標(biāo)的是否有特別的規(guī)定。禁止流通物？限制流通物？其他。

3、合同簽訂形式

看合同是否需要以招標(biāo)、拍賣等特殊的方式締結(jié)，尤其是一些建筑工程合同、土地出讓合同和政府采購(gòu)都可能涉及特殊的和創(chuàng)始簽訂方式。

（二）合規(guī)性檢查：對(duì)合同的內(nèi)容和流程是否符合公司的各項(xiàng)內(nèi)部制度規(guī)定； 集團(tuán)對(duì)主要業(yè)務(wù)和主要流程均有內(nèi)部管理規(guī)定的，法務(wù)人員要注意對(duì)合同的合規(guī)性進(jìn)行審查，要如熟悉法條一樣熟悉企業(yè)的內(nèi)部制度。

（三）實(shí)踐性審查：對(duì)合同的各方面的實(shí)際操作性進(jìn)行審查，以求貼合實(shí)際要求。

1、標(biāo)的；

（1）約定要求詳細(xì)、明確，做到指向?qū)ο缶唧w，比如房屋買賣，食品衛(wèi)生檢疫。（2）對(duì)合同標(biāo)的為貨物買賣的，一定要寫明貨物的名稱、品牌、計(jì)量單位和價(jià)格.（3）對(duì)合同標(biāo)的是提供服務(wù)的，一定要寫明服務(wù)的質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)或效果要求等。否則，一旦糾紛產(chǎn)生，往往就造成“合同約定不明”的狀況。

2、數(shù)量：是否具體。計(jì)較單位是否明確。

3、質(zhì)量：

（1）質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，具體，可行。

（2）驗(yàn)收方式，雙方出具書面的驗(yàn)收材料等。（3）質(zhì)量保證，可以要求對(duì)方提供相應(yīng)的保證。

對(duì)合同標(biāo)的物符合國(guó)家各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)（產(chǎn)品質(zhì)量、衛(wèi)生防疫等）的審查。這種審查主要是幫助企業(yè)對(duì)對(duì)方產(chǎn)品質(zhì)量的一種表面化理解。企業(yè)不應(yīng)該只相信對(duì)方提供的各類許可證和證件，而應(yīng)根據(jù)對(duì)方提供的相關(guān)證件，通過(guò)電話咨詢、委托異地審查或者實(shí)地考察等方式予以實(shí)際審核。

4、價(jià)款或者報(bào)酬：金額大小寫規(guī)范，支付期限明確。逾期不履行的后果。

5、履行期限、地點(diǎn)和方式；

（1）期限地點(diǎn)方式是否明確，是否公平合理。（2）履行方式一定要具有可操作性，（3）不可抗力、合同保密、技術(shù)開(kāi)發(fā)、根據(jù)實(shí)際情況都要有約定。

6、違約責(zé)任；需要對(duì)潛在的糾紛有較全面的預(yù)測(cè)，審查違約責(zé)任的是否與潛在的違約形態(tài)相對(duì)應(yīng)，是否具有實(shí)踐性。

7、解決爭(zhēng)議的方法。是否有約定，約定是否對(duì)己方有利。由于我國(guó)的地方保護(hù)主義嚴(yán)重，往往寧可在其他條款上妥協(xié)，也要取得有力的管轄權(quán)的約定。

四、從企業(yè)內(nèi)控的角度審查業(yè)務(wù)，從企業(yè)經(jīng)營(yíng)的角度提出建議

公司的法務(wù)部門是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控的職能部門。企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控不單單是企業(yè)外部交易風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和化解，也包括對(duì)企業(yè)內(nèi)部違規(guī)違紀(jì)等事項(xiàng)的發(fā)現(xiàn)和追究。在審核某工程項(xiàng)目的《施工合同》時(shí)，從業(yè)務(wù)人員的介紹中得知《施工合同》所涉工程已基本完工。據(jù)此，可以判斷本工程項(xiàng)目明顯存在合同倒簽的非正常操作。審查人在審查意見(jiàn)中指出合同倒簽直接違反了企業(yè)內(nèi)部的規(guī)定，使得工程項(xiàng)目管理、工程造價(jià)管理、工程合同管理的功能大大降低，造成對(duì)項(xiàng)目實(shí)際操作人員的監(jiān)督缺乏依據(jù)，容易引發(fā)糾紛和腐敗行為。

外，若有可能法務(wù)人員也可以從企業(yè)經(jīng)營(yíng)的角度為合同業(yè)務(wù)提供改善建議。例如，在審核捐贈(zèng)合同時(shí)，建議變直接捐贈(zèng)為間接捐贈(zèng)，采用向法律明確規(guī)定的社會(huì)團(tuán)體捐贈(zèng)并指明用途的方式，既實(shí)現(xiàn)了對(duì)特定對(duì)象的捐贈(zèng)，又獲取了稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的可以用于申報(bào)納稅扣除的捐贈(zèng)收據(jù)。

資信調(diào)查：可以通過(guò)信函、電報(bào)、電話或者直接派人對(duì)對(duì)方資信情況進(jìn)行調(diào)查，也可以通過(guò)使館、對(duì)方所在地的工商管理部門、律師行、行業(yè)協(xié)會(huì)、合作過(guò)的伙伴等，了解其是否講信用，有無(wú)支付能力和財(cái)產(chǎn)擔(dān)保等。

五、合同原件的保管

合同的原件保管是非常重要的，這不但是合同的履行的必要條件，更是索賠的最直接最有力的原始證據(jù)。

如果企業(yè)把合同的原件弄丟，則會(huì)多企業(yè)索賠造成非常被動(dòng)的局面，甚至?xí)?dǎo)致無(wú)法進(jìn)行索賠。合同原件保管期限越長(zhǎng)越好，最短不應(yīng)少于合同履行完畢之日起2，因?yàn)槊袷录m紛訴訟時(shí)效為2年。對(duì)于重要的設(shè)備、工程安裝、工程施工合同等等德保管期限至少應(yīng)等于或大于它的使用年限。

六、重大合同：重點(diǎn)審核和管理。

1、一般地說(shuō)，企業(yè)的重大合同主要有：

合作發(fā)展合同、企業(yè)購(gòu)并合同、聯(lián)營(yíng)合同、獨(dú)家代理協(xié)議、重大技術(shù)改進(jìn)或技術(shù)引進(jìn)合同、涉及擔(dān)保的合同、房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)與交易合同、金額巨大的購(gòu)銷合同等。

2、重大合同簽訂之前，應(yīng)派遣考察團(tuán)進(jìn)行考察：

考察團(tuán)：企業(yè)高級(jí)管理人員+主管負(fù)責(zé)人+專業(yè)技術(shù)人員+法律人士+財(cái)務(wù)人員等的綜合組成。

考察內(nèi)容：

1)對(duì)對(duì)方的各類證件、資質(zhì)和財(cái)務(wù)報(bào)表等進(jìn)行仔細(xì)的審查。； 2)去法院調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在訴訟案件，3)去工商行政管理局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)的年檢注冊(cè)和歷年的獎(jiǎng)罰情況，4)去土地管理部門和房屋管理部門調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在不動(dòng)產(chǎn)的抵押擔(dān)保，5)去稅務(wù)局調(diào)查核實(shí)該企業(yè)是否存在拖延繳納稅費(fèi)或者是否還有稅費(fèi)沒(méi)有及時(shí)上繳情況，6)去環(huán)保局調(diào)查核實(shí)是否存在嚴(yán)重污染環(huán)境的行為等。

當(dāng)然，以上幾個(gè)方面的調(diào)查核實(shí)，因合同的內(nèi)容側(cè)重也就不同。比如說(shuō)，如果是合作發(fā)展項(xiàng)目，那么對(duì)繳納稅費(fèi)的情況調(diào)查是必要的；如果是引進(jìn)生產(chǎn)線，那么對(duì)該生產(chǎn)線的環(huán)保限制調(diào)查必須要詳細(xì)化。如果是房地產(chǎn)項(xiàng)目合作開(kāi)發(fā)，那么對(duì)該房地產(chǎn)項(xiàng)目的土地審批的相關(guān)手續(xù)是否齊全和是否設(shè)立過(guò)抵押擔(dān)保的調(diào)查則要盡可能詳細(xì)。

3、由于這些合同涉及到企業(yè)的重要經(jīng)濟(jì)利益，對(duì)企業(yè)的發(fā)展有著至關(guān)重要的影響，因此，在簽訂合同過(guò)程中，一定要把這些合同挑出來(lái)，做為合同的重點(diǎn)審核和管理對(duì)象，從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程，都應(yīng)有法律顧問(wèn)部門的主要人員的參與，嚴(yán)格管理和控制，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

宋安成

房地產(chǎn)行業(yè)是我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)，在一定程度上可以促進(jìn)整個(gè)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，拉動(dòng)消費(fèi)需求。房地產(chǎn)同時(shí)也是一個(gè)資金密集型產(chǎn)業(yè)，其投資規(guī)模大、周期長(zhǎng)等特點(diǎn)使得房地產(chǎn)的開(kāi)發(fā)建設(shè)需要大量的資金，因此資金的籌集成為了房地產(chǎn)企業(yè)最關(guān)心的問(wèn)題。而我國(guó)目前房地產(chǎn)企業(yè)融資渠道單一，對(duì)銀行貸款依賴過(guò)高的特點(diǎn)已成為資金籌措的瓶頸。根據(jù)當(dāng)前銀行對(duì)房地產(chǎn)企業(yè)貸款緊縮的宏觀政策，申請(qǐng)貸款的房地產(chǎn)企業(yè)自有資金比例不得低于35%。對(duì)于大型房地產(chǎn)企業(yè)來(lái)說(shuō)，他們?nèi)谫Y的渠道比較多，比如發(fā)行債券或股票、信用貸款等，而對(duì)于中小型房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)來(lái)說(shuō)，除了銀行貸款之外，它們廣泛采用房屋預(yù)售、施工單位墊資和民間借貸這三種直接融資模式。在此，筆者根據(jù)為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)服務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，與各位讀者分享一下這三種直接融資模式的法律風(fēng)險(xiǎn)。

工程墊資融資方式法律風(fēng)險(xiǎn)分析 所謂“墊資施工承包”是指建設(shè)工程的發(fā)包方不用預(yù)付和按工程進(jìn)度給付施工承包商工程款,而是作為施工承包商的建筑企業(yè)預(yù)先墊付一定數(shù)額的工程款,帶資施工到約定部分,再由發(fā)包方進(jìn)行償付。

就工程墊資而言，國(guó)家相關(guān)部委是明令禁止的，特別是政府投資項(xiàng)目中更是三令五申禁止墊資施工。1996年６月，建設(shè)部、原國(guó)家計(jì)委和財(cái)政部聯(lián)合頒布的《關(guān)于嚴(yán)格禁止在工程建設(shè)中帶資承包的通知》規(guī)定，建設(shè)方不得要求施工單位帶資承包、墊資施工；施工單位也不得以帶資承包作為手段承攬工程。2006年，建設(shè)部、國(guó)家發(fā)展和改革委員會(huì)、財(cái)政部、中國(guó)人民銀行聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于嚴(yán)禁政府投資項(xiàng)目使用帶資承包方式進(jìn)行建設(shè)的通知》【建市（2006）6號(hào)】，嚴(yán)禁政府投資項(xiàng)目使用帶資承包方式進(jìn)行建設(shè)。而最高院的態(tài)度則完全不同，其司法解釋明確墊資行為的合法性?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程案件施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)墊資和墊資利息有約定，承包人請(qǐng)求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)高于中國(guó)人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當(dāng)事人對(duì)墊資沒(méi)有約定的，按照工程欠款處理?！?作為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)可否通過(guò)施工單位墊資方式進(jìn)行融資？在此，筆者談一下自己的觀點(diǎn)。從法律上來(lái)說(shuō)，房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)通過(guò)這種方式進(jìn)行融資，實(shí)際上是民事法律行為，民事法律行為的基本原則是當(dāng)事人意思自治，即西方傳統(tǒng)法律世界中的經(jīng)典法諺 “法無(wú)禁止即自由”。當(dāng)然，這里的法是全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)。從目前的法律、行政法規(guī)層面看，對(duì)于墊資并沒(méi)有明確的禁止性規(guī)定，所以，從司法層面角度來(lái)說(shuō)，其是參照法律、行政法規(guī)來(lái)判案的，在法律、行政法規(guī)無(wú)明確的禁止尾部下，不可能認(rèn)定墊資行為違法，甚至無(wú)效。對(duì)于各部委的禁止性規(guī)定，實(shí)際上屬于廣義法律中的部門規(guī)章，按照合同法關(guān)于認(rèn)定合同無(wú)效應(yīng)以“法律、行政法規(guī)為準(zhǔn)”的規(guī)定，最高院司法解釋認(rèn)定墊資行為是有效行為，是合理合法的。有的開(kāi)發(fā)商擔(dān)心，如果通過(guò)墊資方式進(jìn)行融資，會(huì)不會(huì)面臨行政處罰甚至項(xiàng)目不能辦理竣工備案和房屋銷售中的其它行政審批，到目前為止，筆者尚未遇到過(guò)因?yàn)閴|資而導(dǎo)致行政處罰或影響房屋銷售的情況。原因有二：一是部門規(guī)章無(wú)權(quán)直接設(shè)定行政處罰條款，而按照法律、行政法規(guī)處理又沒(méi)有直接的依據(jù)；二是墊資是開(kāi)發(fā)商與施工單位之間的民事行為，如果二者“相安無(wú)事”，行政主管部門很難直接進(jìn)行行政處罰，不予辦理相關(guān)銷售審批備案等行為更無(wú)可能性。另外，在開(kāi)發(fā)商與施工單位之間，還存在著一種工程貸資行為，一般指在項(xiàng)目正式施工前，施工單位借款給建設(shè)單位，用于工程施工之外進(jìn)行支付土地出讓金或用于其它用途的行為。對(duì)于這種行為，一般按照企業(yè)間借貸處理，具體后文再作論述。

商品房預(yù)售款收入融資法律風(fēng)險(xiǎn)

由于目前我國(guó)資本市場(chǎng)發(fā)展滯后，除銀行貸款外基本沒(méi)有其他可供選擇的融資方式，導(dǎo)致商品房預(yù)售實(shí)際上成為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)融資的重要手段。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前開(kāi)發(fā)資金的來(lái)源中，約40%為預(yù)售獲得的資金。目前預(yù)售價(jià)格比現(xiàn)售價(jià)約低10%-15%。而一些購(gòu)房者在接受調(diào)查時(shí)也表示，預(yù)售商品房相對(duì)于現(xiàn)售商品房存在價(jià)格優(yōu)勢(shì)，這也是預(yù)售制度為一部分消費(fèi)者所接受的重要原因。通過(guò)房地產(chǎn)預(yù)售方式進(jìn)行融資是一種合法的融資方式，使用這一方式得到的融資資金，一般只能用于房地產(chǎn)建設(shè)項(xiàng)目本身，而不能用于其它項(xiàng)目或用于歸還銀行借款等，所以，作為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)，必須了解國(guó)家、當(dāng)?shù)胤康禺a(chǎn)行政主管部門對(duì)預(yù)售款的監(jiān)管制度。

我國(guó)《房地產(chǎn)管理法》第四十四條第三款規(guī)定“商品房預(yù)售所得款項(xiàng)，必須用于有關(guān)的工程建設(shè)?！痹摲蓷l文籠統(tǒng)地規(guī)定了商品房預(yù)售資金的用途，但并沒(méi)有明確規(guī)定商品房預(yù)售資金監(jiān)管的主體、監(jiān)管范圍、監(jiān)管權(quán)限、法律責(zé)任等。如果開(kāi)發(fā)商將預(yù)售資金挪作他用，消費(fèi)者的利益將得不到保護(hù)。因此，建立商品房預(yù)售資金的監(jiān)管制度對(duì)于切實(shí)保護(hù)消費(fèi)者利益和維護(hù)房地產(chǎn)市場(chǎng)秩序來(lái)說(shuō)意義昭然。雖然在建設(shè)部出臺(tái)的《城市商品房預(yù)售管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱 “辦法”）對(duì)預(yù)售款的監(jiān)管也做了規(guī)定，但是，一方面因?yàn)榱⒎A位不高，只是部門規(guī)章，在具體行政管理措施方面，沒(méi)有國(guó)務(wù)院行政法規(guī)的支撐法律強(qiáng)制力明顯不足；另一方面，該《辦法》對(duì)商品房預(yù)售款的使用僅僅是復(fù)述《城市房地產(chǎn)管理法》中的相關(guān)規(guī)定，對(duì)預(yù)售款的監(jiān)管也只作了授權(quán)性規(guī)定，即“商品房預(yù)售款監(jiān)管的具體辦法，由房地產(chǎn)管理部門制定”，而沒(méi)有更明確具體、更強(qiáng)硬的專門的管理辦法和規(guī)定。

從各地的規(guī)定來(lái)看，對(duì)商品房預(yù)售款的監(jiān)督已經(jīng)取得了實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展。2004年《廣東省商品房預(yù)售管理?xiàng)l例》施行后，由廣州市商品房預(yù)售款監(jiān)督管理小組(設(shè)在廣州市國(guó)土房管理局中介管理所)負(fù)責(zé)監(jiān)督管理本市商品房預(yù)售款的收存和使用。監(jiān)管小組必須嚴(yán)格按照《廣東省商品房預(yù)售管理?xiàng)l例》的具體要求對(duì)商品房預(yù)售款進(jìn)行監(jiān)管。商品房在境內(nèi)預(yù)售，預(yù)售款應(yīng)由開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)企業(yè)委托監(jiān)管銀行代收，且預(yù)售款必須按該預(yù)售商品房項(xiàng)目工程進(jìn)度分期收取。監(jiān)控銀行須配合監(jiān)管小組做好預(yù)售款的監(jiān)管工作，凡在銀行開(kāi)設(shè)監(jiān)控賬號(hào)并申請(qǐng)辦理按揭貸款的預(yù)售人，其預(yù)購(gòu)人的首期款必須直接存入監(jiān)控賬號(hào)內(nèi)，銀行發(fā)放的按揭貸款也必須劃入監(jiān)控賬號(hào)內(nèi)。上海市對(duì)這一問(wèn)題也做了類似規(guī)定：開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)企業(yè)進(jìn)行商品房預(yù)售所收取的預(yù)售款在竣工前，按?？顚Ｓ玫脑瓌t用于該預(yù)售商品房項(xiàng)目的有關(guān)工程建設(shè)，并接受監(jiān)管銀行的監(jiān)督。開(kāi)發(fā)經(jīng)營(yíng)企業(yè)發(fā)生違反?？顚Ｓ眯袨榈模O(jiān)管銀行有權(quán)提出監(jiān)管質(zhì)詢，或采取拒付預(yù)售款，直至凍結(jié)全部預(yù)售款等措施。作為房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)，了解各地對(duì)商品房預(yù)售款的監(jiān)管問(wèn)題，合理使用預(yù)售資金，是避免出現(xiàn)通過(guò)預(yù)售進(jìn)行融資法律風(fēng)險(xiǎn)的最主要的方式。

從各地商品房預(yù)售融資的實(shí)際情況看，存在一種以未達(dá)到預(yù)售條件的“預(yù)售”來(lái)融資的情況，特別是在房地產(chǎn)市場(chǎng)不甚規(guī)范的二、三線城市，這種融資方式使用的相當(dāng)廣泛。從法律上來(lái)講，這種“預(yù)售”融資風(fēng)險(xiǎn)較大。按照《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條規(guī)定：“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無(wú)效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效?！睂?duì)于這種“賣圖紙”的預(yù)售行為，一旦購(gòu)房人要解除預(yù)售合同起訴，且起訴時(shí)開(kāi)發(fā)商又未達(dá)到預(yù)售條件，開(kāi)發(fā)商會(huì)面臨退還房款的情況。時(shí)下，正值國(guó)家房地產(chǎn)的調(diào)控的敏感時(shí)期，房屋價(jià)格下行通道已經(jīng)打開(kāi)，對(duì)未取得預(yù)售許可且開(kāi)始“預(yù)售”的房產(chǎn)，會(huì)面臨較大的合同解除風(fēng)險(xiǎn)，而使得開(kāi)發(fā)商的融資目的不能實(shí)現(xiàn)。

民間貸款方式融資的形式及法律風(fēng)險(xiǎn)

房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)借款，其借款對(duì)象有個(gè)人和企業(yè)，按照現(xiàn)行的司法實(shí)踐，從個(gè)人借款與從企業(yè)借款在法律上有不同的效力，在此，本律師分別說(shuō)明：

1996年中國(guó)人民銀行頒布的《貸款通則》第二十一條規(guī)定：“貸款人必須經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)經(jīng)營(yíng)貸款業(yè)務(wù)，持有中國(guó)人民銀行頒發(fā)的《金融機(jī)構(gòu)法人許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記?！钡诹粭l規(guī)定：“各級(jí)行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟(jì)組織、農(nóng)村合作基金會(huì)和其他基金會(huì)不得經(jīng)營(yíng)存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國(guó)家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)。”1996年9月23日最高人民法院《關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款應(yīng)如何處理問(wèn)題的批復(fù)》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同?！彼痉ń忉屩兴傅摹坝嘘P(guān)金融法規(guī)”，實(shí)際就是指《貸款通則》?；谏鲜鲆?guī)定，長(zhǎng)期以來(lái)，司法實(shí)務(wù)中對(duì)企業(yè)間的借款合同是一概否定其效力的，即認(rèn)為企業(yè)間借款合同非法，應(yīng)歸于無(wú)效。《合同法》生效后，對(duì)企業(yè)間借款問(wèn)題有了不同的看法，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋

（一）》第四條規(guī)定：“合同法實(shí)施以后，人民法院確認(rèn)合同無(wú)效，應(yīng)當(dāng)以全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的法律和國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù)，不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)?！庇纱耍瑥默F(xiàn)行的法律和行政法規(guī)看，沒(méi)有規(guī)定企業(yè)間借款無(wú)效，僅憑中國(guó)人民銀行的《借款通則》的規(guī)定不能認(rèn)定借款合同的效力問(wèn)題，故不能當(dāng)然地認(rèn)定企業(yè)間借款合同屬于無(wú)效合同。但是值得注意的是，《合同法》生效后司法實(shí)踐中并沒(méi)有認(rèn)定企業(yè)間借款合同是有效的法律行為。所以，對(duì)于企業(yè)間借款這一融資行為，出借方想拿回借款，只要主張借款合同無(wú)效，作為借款方的房地產(chǎn)企業(yè)就要?dú)w還借款。由于對(duì)合同的無(wú)效雙方均有責(zé)任，一般不會(huì)要求房地產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)利息或其它損失。依據(jù)《最高人民法院關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》：“企業(yè)借貸合同，如果雙方當(dāng)事人對(duì)借款利息未約定，保護(hù)出借人本金，向借款人收繳相當(dāng)于銀行貸款的利息”之規(guī)定，保護(hù)出借人本金，向借款人收繳相當(dāng)于銀行貸款的利息。此處理結(jié)果對(duì)借款方來(lái)說(shuō)相當(dāng)于向銀行借款后的結(jié)果，而對(duì)出借方根本沒(méi)有進(jìn)行任何處罰，而司法實(shí)踐法院收繳借款人利息的作法也極少。

如果開(kāi)發(fā)商從自然人處借款，屬于企業(yè)與個(gè)人之間的借貸關(guān)系，按照現(xiàn)行的司法實(shí)踐是合法有效的。最高人民法院在《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力的批復(fù)》中指出：“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬民間借貸，只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效?！蓖瑫r(shí)，該司法解釋又明確了幾種無(wú)效的企業(yè)與個(gè)人的借款行為：

1、企業(yè)以借貸名義向職工非法集資；

2、企業(yè)以借貸名義非法向社會(huì)集資；

3、企業(yè)以借貸名義向社會(huì)公眾發(fā)放貸款；

4、其他違反法律、行政法規(guī)的行為。另外，最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見(jiàn)》第6條中指出：民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行利率，但最高不得超過(guò)銀行同類貸款利率的4倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。

但是，開(kāi)發(fā)商通過(guò)吸收民間借款方式進(jìn)行融資，有一條非常難控制的“高壓線”。按照我國(guó)現(xiàn)行《刑法》“非法吸收公眾存款罪”的規(guī)定：“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為，為非法吸收公眾存款罪。自然人犯非法吸收吸收公眾存款罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。”如某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商因資金緊張，以宣稱將給與高額利息或其他回報(bào)的方式直接向公眾借款，就屬于比較典型的非法吸收公眾存款行為。而對(duì)于變相吸收公眾存款的行為，可能是出售返租式商鋪行為、將達(dá)不到預(yù)售條件的房屋進(jìn)行預(yù)售集資等。實(shí)踐中上述行為都會(huì)被認(rèn)定為非法吸收公眾存款的行為。從刑事司法實(shí)踐來(lái)看，針對(duì)這一情況，只有在房地產(chǎn)項(xiàng)目無(wú)法開(kāi)發(fā)下去，開(kāi)發(fā)商長(zhǎng)期不能歸還融資的民間資本時(shí)才會(huì)爆發(fā)。從這一法律條文來(lái)看，任何從民間籌集資本用于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)的行為，如不能按期歸還，都存在被認(rèn)定為“非法吸收公眾存款罪”的可能。按照相關(guān)司法解釋，非法吸收或者變相吸收公眾存款行為只有具備一定的數(shù)額或情節(jié)才能構(gòu)成犯罪。2001年最高人民檢察院與公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》（下稱“《追訴標(biāo)準(zhǔn)》”）第二十四條規(guī)定：非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：（1）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在二十萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在一百萬(wàn)元以上的；（2）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款三十戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款一百五十戶以上的；（3）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在十萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額五十萬(wàn)元以上的。房地產(chǎn)市場(chǎng)受政府的政策影響較大，項(xiàng)目開(kāi)發(fā)周期長(zhǎng)，不確定因素多，一旦項(xiàng)目成為“爛尾樓”，通過(guò)民間籌集資本的民間借貸融資不能及時(shí)歸還的，開(kāi)發(fā)商的直接負(fù)責(zé)主管人員和其它直接責(zé)任人員，將面臨受到刑事處罰的風(fēng)險(xiǎn)，這一類案例，在浙江南部及福建有些地區(qū)已經(jīng)屢見(jiàn)不鮮。

企業(yè)合同法務(wù)管理的主要內(nèi)容--上海浦東公司法律顧問(wèn)

2010-09-11 20:50:34| 分類： 公司法律顧問(wèn) | 標(biāo)簽：上海公司法律顧問(wèn) 上海浦東公司法律顧

問(wèn) 上海浦東公司律師 |字號(hào)大中小 訂閱

企業(yè)合同法務(wù)管理的主要內(nèi)容--上海浦東公司法律顧問(wèn)

企業(yè)商事合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理的內(nèi)容，也是企業(yè)法律顧問(wèn)律師的工作內(nèi)容，根據(jù)上海浦東公司法律顧問(wèn)的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，主要有以下幾項(xiàng)工作內(nèi)容：

一、建立合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理規(guī)章。

企業(yè)商事合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理應(yīng)當(dāng)成為企業(yè)的長(zhǎng)效機(jī)制，就必須把合同風(fēng)險(xiǎn)防范納入企業(yè)各項(xiàng)規(guī)章制度和工作流程之中，規(guī)范銷售部門、業(yè)務(wù)部門在合同風(fēng)險(xiǎn)防范中的職責(zé)，建立和完善合同風(fēng)險(xiǎn)管理制度，如《合同文本保管辦法》、《合同用印管理辦法》、《授權(quán)委托書管理規(guī)定》等。--上海浦東公司法律顧問(wèn)

二、收集、整理合同法律指南。

這項(xiàng)工作可以交給企業(yè)的法律顧問(wèn)或聘請(qǐng)專業(yè)律師進(jìn)行，將國(guó)家有關(guān)的法律、法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)章、標(biāo)準(zhǔn)等收集整理，匯編成冊(cè)，用以指導(dǎo)企業(yè)日常的合同行為。--上海浦東公司法律顧問(wèn)

三、不定期培訓(xùn)相關(guān)人員。合同管理的專業(yè)性比較強(qiáng)，而且需要具備一定的法律基礎(chǔ)知識(shí)，企業(yè)可聘請(qǐng)專業(yè)律師對(duì)相關(guān)人員不定期舉行合同管理的法律培訓(xùn)，增強(qiáng)其業(yè)務(wù)能力。培養(yǎng)一支高素質(zhì)的合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范專業(yè)隊(duì)伍。--上海浦東公司法律顧問(wèn)

四、授權(quán)委托書的管理。

企業(yè)對(duì)外簽訂商事交易合同，依法應(yīng)由其法定代表人或其委托代理人進(jìn)行，未經(jīng)企業(yè)授權(quán)，任何人不得以企業(yè)名義對(duì)外簽訂商事合同，其中也包括除法定代表人之外的其他企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人。但實(shí)踐中法定代表人直接對(duì)外簽訂商事合同的情況并不多，主要是委托代理人進(jìn)行。因此，企業(yè)非常有必要建立起對(duì)外簽訂合同的授權(quán)制度，根據(jù)實(shí)際情況，對(duì)銷售人員發(fā)放授權(quán)委托書，一事一用，或者在一定時(shí)間內(nèi)可多次使用。授權(quán)委托書的授權(quán)范圍、代理權(quán)限、有效期限、編號(hào)等內(nèi)容都需要具體明確。對(duì)于銷售人員離職的，還應(yīng)及時(shí)要求其交還未使用的授權(quán)委托書，以免日后發(fā)生表見(jiàn)代理的情形，使企業(yè)白白承擔(dān)法律責(zé)任。

五、合同專用章管理。

不少企業(yè)在對(duì)外簽訂商事合同時(shí)使用合同專用章，也有直接使用公章的，從風(fēng)險(xiǎn)控制的角度講，使用合同專用章的風(fēng)險(xiǎn)更小。印章管理的內(nèi)容主要包括：簽訂合同必須使用合同專用章；合同專用章由專人保管，使用時(shí)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真登記；合同專用章的遺失補(bǔ)刻與交還程序；對(duì)濫用合同專用章的處罰措施等。--上海浦東

公司法律顧問(wèn)

六、合同文本管理。

企業(yè)的常用合同文本，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)律師將其事先起草印制好，并結(jié)合實(shí)際情況依法適時(shí)修改，如買賣合同、加工合同等，對(duì)于一事一用的重要合同，也要爭(zhēng)取合同的起草權(quán)，以便能夠充分考慮和保護(hù)己方的權(quán)益。在使用對(duì)方提供的合同文本時(shí)，一定要將文本交顧問(wèn)律師審查，并提出修改意見(jiàn)。--上海浦東公司法律顧

問(wèn)

七、合同履行管理。

主要是保證合同按時(shí)、按質(zhì)、按量履行，并履行隨附義務(wù)，如通知、協(xié)助、保密義務(wù)，在遇到合同約定不明確而影響履行時(shí)，應(yīng)及時(shí)與對(duì)方協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議；審查合同主體、內(nèi)容的變更；依法行使抗辯權(quán)，依法催款，中斷訴訟時(shí)效；辦理債務(wù)轉(zhuǎn)移和委托收款事項(xiàng)。--上海浦東公司法律顧問(wèn)

八、合同糾紛處理。

強(qiáng)化合同風(fēng)險(xiǎn)防范可有效避免合同糾紛，但并不能完全排除糾紛的發(fā)生，發(fā)生糾紛后，首先應(yīng)由業(yè)務(wù)部門與對(duì)方進(jìn)行協(xié)商，并注意保留相應(yīng)的證據(jù)，協(xié)商不成需要提起仲裁或訴訟的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)移交專業(yè)律師處理，以最大限度的維護(hù)自身的權(quán)益。

九、合同檔案管理。

合同依法簽訂后，承辦人員應(yīng)將正本上交合同管理人員，自留副本復(fù)印件使用，對(duì)生效的合同應(yīng)逐一編號(hào)登記建立檔案，與合同有關(guān)的所有文本都要?dú)w在一起，如合同附件，雙方往來(lái)傳真、電子郵件的打印稿，送貨、運(yùn)貨、提貨、收貨、驗(yàn)貨的憑證，貨款發(fā)票復(fù)印件，產(chǎn)品樣品或鑒定報(bào)告等。--上海浦東公司法律顧

問(wèn)

十、避免合同修改所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。

盡管合同在簽訂時(shí)不存在法律風(fēng)險(xiǎn)，或者存在的法律風(fēng)險(xiǎn)處于可控狀態(tài)，但合同在履行過(guò)程中，雙方協(xié)商變更合同主體或變更合同內(nèi)容，可能會(huì)帶來(lái)新的法律風(fēng)險(xiǎn)，因此企業(yè)必須有效規(guī)范和控制合同的修改程序，將合同修改與合同簽訂同樣對(duì)待，避免合同修改所帶來(lái)的潛在風(fēng)險(xiǎn)。--上海浦東公司法律顧問(wèn)

十一、強(qiáng)化合同附件的法律風(fēng)險(xiǎn)管理。

合同在簽訂后為了細(xì)化或進(jìn)一步明確合同條款，企業(yè)往往再簽合同險(xiǎn)件，而合同附件也與主合同具有相同的法律效力，甚至效力高于主合同。企業(yè)在合同實(shí)務(wù)中往往重視主合同，輕視合同附件，就會(huì)造成潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)。故應(yīng)強(qiáng)化其管

理。

第五篇：公司法務(wù)人員如何做好合同審核

公司法務(wù)人員如何做好合同審核

企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，因合同造成的法律風(fēng)險(xiǎn)是最為常見(jiàn)的。實(shí)踐中企業(yè)合同糾紛大多是因合同的簽訂和履行的不規(guī)范造成。

因此，公司法務(wù)需要對(duì)合同法非常熟悉，對(duì)公司的常見(jiàn)業(yè)務(wù)的合同文本有充足的研究和明確的認(rèn)識(shí)，要對(duì)合同所涉及到的公司業(yè)務(wù)知識(shí)做到了解，才能根據(jù)實(shí)際情況審核合同，防范法律風(fēng)險(xiǎn)，并向公司高層提出可行的經(jīng)營(yíng)性建議。

合同是企業(yè)對(duì)外溝通的橋梁，是企業(yè)發(fā)展的命脈?，F(xiàn)代企業(yè)中半數(shù)以上的業(yè)務(wù)都要涉及到各種各樣的合同，而其中大多數(shù)的法律糾紛都直接或間接地與合同管理中的某個(gè)環(huán)節(jié)有關(guān)。友為合同管理系統(tǒng)以合同為管理對(duì)象，通過(guò)合同訂立、執(zhí)行、監(jiān)督、統(tǒng)計(jì)及維護(hù)跟蹤在規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)實(shí)現(xiàn)合同價(jià)值最大化的產(chǎn)品解決案。

公司的法務(wù)部門是企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控的職能部門。企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控不單單是企業(yè)外部交易風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別和化解，也包括對(duì)企業(yè)內(nèi)部違規(guī)違紀(jì)等事項(xiàng)的發(fā)現(xiàn)和追究。

在審核某工程項(xiàng)目的《施工合同》時(shí)，從業(yè)務(wù)人員的介紹中得知《施工合同》所涉工程已基本完工。據(jù)此，可以判斷本工程項(xiàng)目明顯存在合同倒簽的非正常操 作。審查人在審查意見(jiàn)中指出合同倒簽直接違反了企業(yè)內(nèi)部的規(guī)定，使得工程項(xiàng)目管理、工程造價(jià)管理、工程合同管理的功能大大降低，造成對(duì)項(xiàng)目實(shí)際操作人員的 監(jiān)督缺乏依據(jù)，容易引發(fā)糾紛和腐敗行為。

若有可能法務(wù)人員也可以從企業(yè)經(jīng)營(yíng)的角度為合同業(yè)務(wù)提供改善建議。例如，在審核捐贈(zèng)合同時(shí)，建議變直接捐贈(zèng)為間接捐贈(zèng)，采用向法律明確規(guī)定的社會(huì)團(tuán)體捐贈(zèng)并指明用途的方式，既實(shí)現(xiàn)了對(duì)特定對(duì)象的捐贈(zèng)，又獲取了稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)可的可以用于申報(bào)納稅扣除的捐贈(zèng)收據(jù)。

友為合同管理系統(tǒng)以流程監(jiān)控為基礎(chǔ)，從風(fēng)險(xiǎn)管理的視角對(duì)合同管理進(jìn)行的分析，形成合同管理的 5 大功能模塊，并最終落實(shí)對(duì)合同管理各環(huán)節(jié)的管控。通過(guò)提高合同審批效率，加強(qiáng)合同履行的跟蹤，對(duì)各種預(yù)警進(jìn)行控制風(fēng)險(xiǎn)，快速查詢和統(tǒng)計(jì)分析來(lái)支持決策。

友為合同管理系統(tǒng)避免了手工管理合同出現(xiàn)，利用審批流管理，可以方便、快捷地處理企業(yè)管理事務(wù)；預(yù)警平臺(tái)可以協(xié)助合同管理人員更輕松地應(yīng)對(duì)日常管理事務(wù)；友為合同報(bào)表管理的靈活定義，為管理部門的統(tǒng)計(jì)分析提供強(qiáng)大的技術(shù)支持。

友為合同管理系統(tǒng)可以利用互聯(lián)網(wǎng)，領(lǐng)導(dǎo)可以在任何時(shí)間、任何地方進(jìn)入系統(tǒng)，隨時(shí)查閱與合同管理相關(guān)基本信息；準(zhǔn)確定位下屬人員的工作情況，掌握合同執(zhí)行現(xiàn)狀，并方便地生成各種數(shù)據(jù)報(bào)表或圖表；同時(shí)，系統(tǒng)還提供強(qiáng)大的管理工具模塊供客戶選擇，對(duì)這些信息進(jìn)行深入分析，為公司決策人員提供更多的智力支持。

從合同的項(xiàng)目論證、對(duì)方當(dāng)事資信調(diào)查、合同談判、文本起草、修改、簽約、履行或變更解除、糾紛處理的全過(guò)程，都應(yīng)有法律顧問(wèn)部門的主要人員的參與，嚴(yán)格管理和控制，預(yù)防合同糾紛的發(fā)生，有效維護(hù)企業(yè)合同。