第一篇：有限合伙普通合伙人的信托義務(wù)

有限合伙普通合伙人的信托義務(wù)

陳進(jìn)杰

（福建天衡律師事務(wù)所）

概言之，信托義務(wù)包括忠誠義務(wù)與謹(jǐn)慎義務(wù)，二者乃信托本身的具體化。信托之“信”，意指忠誠，信托法的存在基礎(chǔ)和體系核心就是忠誠。信托之“托”，意指行為的高度謹(jǐn)慎和注意。

英美法中將董事與公司的關(guān)系定位于“信托關(guān)系”，董事的信托義務(wù)意指董事在管理公司事務(wù)時(shí)，他們有義務(wù)運(yùn)用公平而合理的勤勉盡責(zé)理念而誠實(shí)地作為。1939年大法官道格拉斯（Justice Douglas）將信托義務(wù)的基本含義表達(dá)為：一個(gè)負(fù)有受托義務(wù)的人，不能利用本身的權(quán)利厚己薄人、失其公正立場、謀一己私利而害及公司、股東及債權(quán)人的利益。筆者認(rèn)為，合伙人之于合伙的關(guān)系類似于董事之于公司的關(guān)系，可以定位于“信托關(guān)系”。在普通合伙中，合伙經(jīng)營者須對合伙企業(yè)及其他合伙人承擔(dān)信托義務(wù)，包括忠誠義務(wù)與謹(jǐn)慎義務(wù)。信托義務(wù)旨在防止合伙人參與極端行為、故意瀆職或知法犯法。它要求合伙人根據(jù)法律規(guī)定及合伙協(xié)議的約定享有權(quán)利、實(shí)現(xiàn)利益，做到善意且公平。在有限合伙中，由于只有普通合伙人參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，因此只有普通合伙人對有限合伙企業(yè)和其他合伙人負(fù)有信托義務(wù)。現(xiàn)在很多國家的立法與判例法都承認(rèn)，在企業(yè)組織中還應(yīng)當(dāng)有第三種信托義務(wù)，即企業(yè)的多數(shù)派成員不得利用其優(yōu)勢地位壓迫少數(shù)派成員，損害少數(shù)派的利益。

（一）普通合伙人的忠誠義務(wù)

所謂忠誠義務(wù)，是指企業(yè)的經(jīng)營者如何處理自己的個(gè)人利益與企業(yè)或其它企業(yè)成員的利益之關(guān)系時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守的行為準(zhǔn)則。忠誠義務(wù)一般要求企業(yè)的經(jīng)營者在經(jīng)營企業(yè)業(yè)務(wù)過程中不得從事與企業(yè)利益有沖突的活動，不得利用自己的職權(quán)謀取私利，損害企業(yè)和其它成員的利益。我國新《合伙企業(yè)法》并沒有“信托義務(wù)”一詞出現(xiàn)，也沒有“忠誠、謹(jǐn)慎義務(wù)”出現(xiàn)，只在第三十二條規(guī)定：“合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動?！?筆者認(rèn)為，由于立法固有的滯后性缺陷，列舉條款不可能窮盡合伙人所有的信托義務(wù)，因此，我國《合伙企業(yè)法》應(yīng)設(shè)立一項(xiàng)概括性條款，規(guī)定普通合伙人對合伙企業(yè)和其他合伙人負(fù)有信托義務(wù)。由于我國信托制度的不發(fā)達(dá)，使用“信托義務(wù)”一詞可能導(dǎo)致“水土不服”，可以考慮“忠誠、謹(jǐn)慎”、“誠信”、“勤勉”等用語，同時(shí)還要規(guī)定普通合伙人違反此義務(wù)需要承擔(dān)的相應(yīng)的法律責(zé)任，加強(qiáng)普通合伙人的信托義務(wù)，從而更有效地保護(hù)有限合伙人和債權(quán)人的利益。

（二）普通合伙人的謹(jǐn)慎義務(wù)

所謂謹(jǐn)慎義務(wù)，也稱注意義務(wù)，是指企業(yè)的經(jīng)營者在經(jīng)營企業(yè)業(yè)務(wù)過程中應(yīng)當(dāng)達(dá)到一個(gè)具有正常理智的人在類似的位置上、處理類似事務(wù)時(shí)應(yīng)有的慎重和技巧。如果經(jīng)營者的決策滿足了謹(jǐn)慎義務(wù)的要求，即使該決策的執(zhí)行最終導(dǎo)致企業(yè)遭受損失，經(jīng)營者也無須承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，iiiiii

否則經(jīng)營者將面臨賠償損失的個(gè)人責(zé)任。

美國傳統(tǒng)的合伙立法與判例對合伙人的謹(jǐn)慎義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)限于在執(zhí)行合伙事務(wù)中沒有重大過失，對合伙人的要求并不高。1994年新《統(tǒng)一合伙法》規(guī)定：合伙人對合伙及其他合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)和結(jié)業(yè)過程中的注意義務(wù)限于避免出現(xiàn)嚴(yán)重疏忽或作出魯莽的行為，故意瀆職或者知法犯法的行為。一般情況下，經(jīng)營者執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)必須符合下列條件：（1）行為出于善意；（2）做到一個(gè)具有常人理智的人在類似情況下、在相同位置上、作出相同行為時(shí)應(yīng)有的謹(jǐn)慎；（3）有合理的理由認(rèn)為作出該項(xiàng)決定或采取該項(xiàng)措施符合企業(yè)的最大利益。我國新《合伙企業(yè)法》并未規(guī)定普通合伙人的謹(jǐn)慎義務(wù)，但規(guī)定了被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員的謹(jǐn)慎義務(wù)，被聘任的經(jīng)營管理人員超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù)，或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。筆者認(rèn)為，無論是普通合伙人親自經(jīng)營合伙事務(wù)，還是對外聘任管理者，只要是參與有限合伙企業(yè)的管理，就應(yīng)當(dāng)課以謹(jǐn)慎義務(wù)，經(jīng)營管理人員違反謹(jǐn)慎義務(wù)給企業(yè)造成損失，應(yīng)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任，包括解除其經(jīng)營管理權(quán)及賠償企業(yè)損失。

二、確立有限合伙的派生訴訟制度

（一）美國有限合伙的派生訴訟制度

在有限合伙中，普通合伙人是經(jīng)營管理者和代表人，如果有限合伙的合法權(quán)益受到侵害時(shí)，普通合伙人有義務(wù)對侵權(quán)人提起訴訟。但是，當(dāng)侵權(quán)人是普通合伙人本人或與其有某種利害關(guān)系存在，那么，普通合伙人可能濫用對外代表權(quán)而拒絕提起訴訟。此時(shí)，有限合伙企業(yè)的合法權(quán)益便得不到有效的保護(hù)，因此有必要賦予有限合伙人一定的權(quán)利，即有限合伙人有權(quán)以有限合伙的名義提起訴訟，從而維護(hù)有限合伙和有限合伙人的利益。這種由有限合伙人直接提起的訴訟稱為“派生訴訟”（derivative action），這是從公司法中引入的概念。之所以稱為派生訴訟，是由于這原本并不是有限合伙人的權(quán)利，而是有限合伙的權(quán)利；只是在特定情況下，滿足一定的程序要求，有限合伙人才有權(quán)代表合伙行使該種訴權(quán)。

在美國，派生訴訟的提起須滿足以下要件：

1．實(shí)體要件。有資格提起派生訴訟的原告人必須是引起訴訟的一項(xiàng)交易發(fā)生時(shí)的有限合伙人；或者，如果有限合伙人是因接受合伙利益轉(zhuǎn)讓而成為有限合伙人的，其轉(zhuǎn)讓人在該項(xiàng)交易發(fā)生時(shí)是有限合伙人。

2．程序要件。（1）有限合伙人在提起派生訴訟之前，必須作出要求普通合伙人提起該項(xiàng)訴訟的努力。只有在普通合伙人拒絕提起或者根據(jù)案情，即使提出這樣的要求也不大可能成功時(shí)，有限合伙人才能直接行使其派生訴訟權(quán)。（2）派生訴訟的訴狀除實(shí)體內(nèi)容外，原告方必須特別說明其已經(jīng)作出了前項(xiàng)規(guī)定的努力。

（二）我國有限合伙派生訴訟制度的確立

我國新《合伙企業(yè)法》第六十八條在規(guī)定不視為有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的行為時(shí)，將“為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟”作出其中一種情形，這是有限合伙派生訴訟制度的viviv

法律依據(jù)。雖然寥寥數(shù)語，其意義卻非常重大。派生訴訟制度不僅可以調(diào)動有限合伙人對普通合伙人的經(jīng)營管理行為進(jìn)行監(jiān)督的積極性，為在有限合伙中處于弱勢的有限合伙人提供一條維護(hù)自身利益的救濟(jì)途徑，對普通合伙人也具有震懾作用，可以督促普通合伙人盡職盡責(zé)，更好地履行其信托義務(wù)?？梢哉f，派生訴訟制度為在有限合伙企業(yè)中處于劣勢地位的有限合伙人保護(hù)自身權(quán)益提供了有力的保障。需要說明的是，在新《合伙企業(yè)法》的同一條中還規(guī)定，有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟不視為有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，這是有限合伙人以個(gè)人名義提起的直接訴訟，不能與派生訴訟相混淆。

我國雖然引入了有限合伙人的派生訴訟制度，但只是原則性的規(guī)定，缺乏可操作性。參照公司法的相關(guān)規(guī)定及國外立法，筆者認(rèn)為，有限合伙人提起派生訴訟須滿足下列條件：

1．持有出資份額期間的要求。派生訴訟的原告必須在其所起訴的侵害公司利益的行為發(fā)生時(shí)持有合伙企業(yè)的出資份額。符合該條件的有限合伙人轉(zhuǎn)讓其出資的，受讓人亦可提起派生訴訟。

2．出資比例的要求。一方面為了確保提起派生訴訟的原告具有一定程度的代表性，另一方面為了防止派生訴訟訴權(quán)的濫用，限定提起派生訴訟的有限合伙人的出資比例是必要的，這個(gè)比例可以是單獨(dú)或合計(jì)持有合伙企業(yè)百分之十以上的出資份額。

3．派生訴訟的前置程序——“窮盡企業(yè)內(nèi)部救濟(jì)”。由于有限合伙人提起派生訴訟所要維護(hù)的實(shí)體權(quán)利屬于合伙企業(yè)，有限合伙人在起訴前首先應(yīng)書面請求執(zhí)行合伙事務(wù)的普通合伙人以合伙企業(yè)的名義對侵害人提起訴訟，遭到拒絕或普通合伙人自收到請求之日起一定期限內(nèi)未提起訴訟時(shí)，方可向法院提起派生訴訟。同時(shí)，立法應(yīng)規(guī)定情況緊急、不立即提起訴訟將會使合伙企業(yè)利益受到難以彌補(bǔ)的損害時(shí)，有限合伙人可不經(jīng)過前置程序而徑行起訴，但該有限合伙人對此負(fù)舉證責(zé)任。

4．訴訟費(fèi)用擔(dān)保制度。為了防止有限合伙人濫用派生訴訟訴權(quán)，法院可以根據(jù)被告的申請要求某些具備一定條件的原告提供相應(yīng)的擔(dān)保，擔(dān)保范圍為訴訟可能支付的合理費(fèi)用。i Robert R.Pennington.Directors’ Personal Liability [M].London: Collins Professional Books, 1987.轉(zhuǎn)引自徐衛(wèi)東、祝杰：《董事的信托義務(wù)研究》，載《吉林大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報(bào)》2004年3月第2期，第119頁。

ii 宋永新著：《美國非公司型企業(yè)法》，社會科學(xué)出版社2000年11月版，第195頁。如我國《合伙企業(yè)法》第九十六條規(guī)定，合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利iii

益據(jù)為己有的，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將該利益和財(cái)產(chǎn)合伙企業(yè)；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。第九十九條規(guī)定，合伙人違反本法規(guī)定或者合伙協(xié)議的約定，從事與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)或者與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易的，該收益歸合伙企業(yè)所有；給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔(dān)賠償責(zé)任。iv

v 參見UPA（1994）§404（c）。參見ULPA（1985）§1002。

vi 參見ULPA（1985）§1001、§1003。

第二篇：合伙人協(xié)議(有限合伙份額)

財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議書

（普通合伙人份額）

轉(zhuǎn)讓方(甲方)：

身份證號碼：

地址:

受讓方(乙方):

身份證號碼：

地址：

_____________________企業(yè)(以下簡稱“企業(yè)”)于________年____月____日在天津市設(shè)立，由甲方與_______共同出資，合伙經(jīng)營。甲方出資額為人民幣______萬元，占企業(yè)全部財(cái)產(chǎn)的____%。甲方愿意將其在“企業(yè)”的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方愿意受讓?，F(xiàn)甲乙雙方根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》和《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致，就轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額事宜，達(dá)成如下協(xié)議：

一、轉(zhuǎn)讓價(jià)格及轉(zhuǎn)讓款的支付期限和方式：

1、甲方以人民幣________元的價(jià)格將其占“企業(yè)”的財(cái)產(chǎn)份額的100%轉(zhuǎn)讓給乙方。

2、乙方應(yīng)于本協(xié)議書生效之日起______日內(nèi)以銀行轉(zhuǎn)帳(或現(xiàn)金支付)的方式分_____次(或一次)將上述款項(xiàng)支付給甲方。

二、甲方保證對財(cái)產(chǎn)份額擁有所有權(quán)及完全處分權(quán)，保證在財(cái)產(chǎn)份額上未設(shè)定抵押、質(zhì)押，保證財(cái)產(chǎn)份額未被查封，保證財(cái)產(chǎn)份額不受第三人之追索，否則，甲方應(yīng)承擔(dān)由此引起的一切經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任。

三、轉(zhuǎn)讓的效力：

自本協(xié)議書項(xiàng)下的轉(zhuǎn)讓完成之日起，乙方對上述受讓的“企業(yè)”財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)及相關(guān)的權(quán)益，并與對“企業(yè)”債務(wù)以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

四、違約責(zé)任：

1、本協(xié)議書一經(jīng)生效，雙方必須自覺履行，任何一方未按協(xié)議書的規(guī)定全面履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照法律和本協(xié)議書的規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。

2、如由于甲方的原因，致使乙方不能如期辦理變更登記，或者嚴(yán)重影響乙方實(shí)現(xiàn)訂立本協(xié)議書的目的，甲方應(yīng)按照乙方已經(jīng)支付的轉(zhuǎn)讓款的萬分之______向乙方支付違約金。如因甲方違約給乙方造成損失，甲方支付的違約金金額低于實(shí)際損失的，甲方必須另予以補(bǔ)償。

五、甲乙雙方經(jīng)協(xié)商一致，可以變更或解除本協(xié)議書。經(jīng)協(xié)商變更或解除本協(xié)議書的，雙方應(yīng)另簽訂變更或解除協(xié)議書，經(jīng)天津市公證處公證。

六、有關(guān)費(fèi)用的負(fù)擔(dān)：

在本次財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓過程中發(fā)生的有關(guān)費(fèi)用(如公證、評估或?qū)徲?jì)、工商變更登記等費(fèi)用)，由__________承擔(dān)。

七、爭議解決方式：

因履行本協(xié)議書所發(fā)生的爭議，甲乙雙方應(yīng)友好協(xié)商解決，如協(xié)商不成，按照下列方式解決(任選一項(xiàng)，且只能選擇一項(xiàng)，在選定的一項(xiàng)前的方框內(nèi)打“√”)：

□ 向北京市仲裁委員會申請仲裁;

□ 向有管轄權(quán)的人民法院起訴。

八、生效條件：

本協(xié)議書經(jīng)雙方簽署并經(jīng)天津市公證處公證后生效。雙方應(yīng)于本協(xié)議書生效后依法向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

九、本協(xié)議書一式____份，甲乙雙方、天津市公證處各執(zhí)一份，其余報(bào)有關(guān)部門。

轉(zhuǎn)讓方(甲方)：

受讓方(乙方)：

年月日

第三篇：有限合伙人與普通合伙人在法律規(guī)定的區(qū)別（范文模版）

有限合伙人與普通合伙人在法律規(guī)定的區(qū)別（1）對企業(yè)債務(wù)的責(zé)任承擔(dān)方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。可以看出，普通合伙人對企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)范圍要大于有限合伙人。

（2）與本企業(yè)交易方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易。因此，在關(guān)聯(lián)交易方面，法律允許有限合伙人與本企業(yè)進(jìn)行交易。

（3）在競業(yè)禁止方面

根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。而有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?？梢钥闯?，法律允許有限合伙人從事與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

（4）在財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。而有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。

（5）在財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓方面

根據(jù)規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意；而有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人?？梢钥闯?，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人“一致同意”，而有限合伙人轉(zhuǎn)讓時(shí)，僅需要按照規(guī)定進(jìn)行“通知”。

（6）在出資方面

根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，也可以用勞務(wù)出資；而有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

第四篇：關(guān)于有限責(zé)任公司可以成為有限合伙企業(yè)普通合伙人的問題

關(guān)于有限責(zé)任公司可以成為有限合伙企業(yè)普通合伙人的問題

一、法律規(guī)定

1、《公司法》（2006年1月1日起施行）第十五條規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”

2、《合伙企業(yè)法》（2007年6月1日起施行）第二條規(guī)定：“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。本法對普通合伙人承擔(dān)責(zé)任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！?/p>

《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。”

二、法律分析

（一）《公司法》規(guī)定一般禁止但也有例外

根據(jù)《公司法》第十五條的規(guī)定，公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。因此，根據(jù)該條規(guī)定，如果法律另有規(guī)定，公司可以成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。

（二）《合伙企業(yè)法》另有規(guī)定

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的第三條規(guī)定，國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人。由此可以得出，其余的組織形式并未被禁止作為合伙企業(yè)（包括內(nèi)外資有限合伙、內(nèi)外資普通合伙、內(nèi)外資特殊普通合伙）的普通合伙人。

《公司法》、《合伙企業(yè)法》都是全國人大常委會修訂，《合伙企業(yè)法》后于《公司法》頒布并實(shí)施，按照新法優(yōu)于舊法的一般法律適用原則，《合伙企業(yè)法》實(shí)際上是對《公司法》上述規(guī)定的補(bǔ)充，因此根據(jù)《公司法》和《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除了國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司之外的有限責(zé)任公司可以成為合伙企業(yè)的普通合伙人。

《合伙企業(yè)法》第六十七條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。第六十八條規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。法律之所以允許有限公司成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人，是因?yàn)樵谟邢藓匣锲髽I(yè)（特別是基金企業(yè)）中，普通合伙人通常為執(zhí)行合伙人，不僅需要專業(yè)知識和經(jīng)驗(yàn)，還需要完善的內(nèi)部治理、業(yè)務(wù)流程和風(fēng)險(xiǎn)防控體系，這些要求是個(gè)人難以具備的，普通合伙人為專業(yè)機(jī)構(gòu)且對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，這樣有限合伙人才放心、放手讓普通合伙人管理合伙事務(wù)。這是《合伙企業(yè)法》借鑒國際先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，引入有限合伙企業(yè)制度的重大創(chuàng)新之一，也是使得有限合伙相對于公司等其他組織形式的核心優(yōu)勢及魅力所在。

當(dāng)然，有限責(zé)任公司成為普通合伙人并對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，并不意味著有限責(zé)任公司的股東承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司是獨(dú)立的企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，其以全部財(cái)產(chǎn)對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，有限責(zé)任公司的股東仍以出資額為限對有限公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

三、實(shí)踐做法

目前在北京、天津、深圳等地注冊合伙企業(yè)均允許有限責(zé)任公司成為合伙企業(yè)中承擔(dān)無限連帶責(zé)任的普通合伙人。有限責(zé)任公司減資違反通知義務(wù)與股東責(zé)任承擔(dān)

裁判要旨：有限責(zé)任公司未按照公司法第一百七十八條之規(guī)定通知債權(quán)人即減少注冊資本的，公司債權(quán)人可以請求股東在收回出資的范圍內(nèi)對減資前的公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。[案情] 上訴人(原審被告)：冀書春。

被上訴人(原審原告)：五礦鋼鐵有限責(zé)任公司(以下簡稱五礦公司)。

原審被告：天津鴻錫商貿(mào)有限公司(以下簡稱天津鴻錫公司)、冀書文、顧令杰。

五礦公司與天津鴻錫公司分別于2005年3月10日、3月21日簽訂兩份進(jìn)口鋼材代理協(xié)議，主要約定：由五礦公司代理天津鴻錫公司進(jìn)口鋼材貨物共計(jì)3100噸，天津鴻錫公司先向五礦公司支付合同金額15％的保證金共計(jì)336萬元，并向五礦公司支付手續(xù)費(fèi)，由五礦公司先行向外商墊付全部進(jìn)口貨款，天津鴻錫公司在五礦公司對外付匯日前向五礦公司支付貨款、保險(xiǎn)費(fèi)等費(fèi)用。上述兩份合同的總金額約為2240萬元，天津鴻錫公司需交剩余款項(xiàng)約為1680萬元。上述協(xié)議簽訂后，五礦公司向外商墊付了代理進(jìn)口協(xié)議項(xiàng)下全部貨款，天津鴻錫公司亦提取了全部進(jìn)口貨物，但始終未能付清上述進(jìn)口代理協(xié)議頂下剩余貨款及其他費(fèi)用，此后，五礦公司與天津鴻錫公司再未簽訂過任何進(jìn)口代理協(xié)議。2008年9月2日，天津鴻錫公司向五礦公司出具欠款確認(rèn)書，確認(rèn)上述進(jìn)口代理合同項(xiàng)下，天津鴻錫公司未能付清全部貨款，尚欠五礦公司貨款及其他費(fèi)用人民幣7514299.72元：對此欠款，天津鴻錫公司同意對該筆欠款自五礦公司對外付匯之日起按年利率6.12％支付利息，直至支付完畢全部欠款止。在欠款確認(rèn)書發(fā)出后，天津鴻錫公司仍未向五礦公司支付任何款項(xiàng)。

2006年1月20日，天津鴻錫公司作出關(guān)于減資的股東會決議，天津鴻錫公司的三名股東冀書春、冀書文、顧令杰一致同意對天津鴻錫公司進(jìn)行減資，將天津鴻錫公司注冊資本由350萬元減至100萬元。具體為冀書春減資250萬元，其他股東投資額不變。減少的注冊資本250萬元由天津鴻錫公司以現(xiàn)款及其在北京的房產(chǎn)支付。同日，天津鴻錫公司還作出了關(guān)于減資后債權(quán)處理方案的股東會會議決議，三名股東冀書春，冀書文、顧令杰同意冀書春減少注冊資本金250萬元。冀書春減少投資額250萬元后，公司按照新的投資比例分配。股東冀書春減少投資額250萬元以前及以后的債權(quán)債務(wù)均按新的投資比例承擔(dān)責(zé)任及享有權(quán)利。同年3月份，天津港保稅區(qū)工商部門批準(zhǔn)了天津鴻錫公司的減資申請。天津鴻錫公司已將相應(yīng)的房產(chǎn)和現(xiàn)款退給冀書春。天津鴻錫公司及其股東冀書春，冀書文、顧令杰并未在作出減少注冊資本之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人五礦公司，天津鴻錫公司僅在天津市本埠的報(bào)紙《天津日報(bào)》上刊登了減資公告。五礦公司作為住所地在北京市的公司未能知曉天津鴻錫公司減少注冊資本事宜。在天津鴻錫公司所提交的驗(yàn)資報(bào)告中，未包含編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。在2008年9月2日，天津鴻錫公司向五礦公司出具欠款確認(rèn)書時(shí)，天津鴻錫公司亦未向五礦公司披露其已減少注冊資本的情況。

五礦公司遂提起起訴，請求判令：

1、天津鴻錫公司償還五礦公司貨款人民幣7514299.72元；

2、天津鴻錫公司向五礦公司支付上述貨款利息；

3、冀書春、冀書文、顧令杰對天津鴻錫公司的上述債務(wù)在250萬元范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任；

4、天津鴻錫公司、冀書春，冀書文、顧令杰承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。[審判] 北京市海淀區(qū)人民法院一審判決認(rèn)為，五礦公司與天津鴻錫公司簽訂的進(jìn)口代理協(xié)議有效，雙方當(dāng)事人均應(yīng)嚴(yán)格履行各自的合同義務(wù)。五礦公司依約履行后，天津鴻錫公司未將剩余的貨款和其他費(fèi)用給付五礦公司，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。對于五礦公司要求天津鴻錫公司給付貨款及利息的請求，應(yīng)予支持。對于五礦公司要求冀書春、冀書文，顧令杰對天津鴻錫公司的上述債務(wù)在250萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任的請求，也應(yīng)予支持。理由如下：

1、按照2008年9月2日的欠款確認(rèn)書，可得知天津鴻錫公司在2005年3月21日至2008年9月2日之間一直在償還上述兩份合同的欠款，即在上述期間五礦公司對天津鴻錫公司保持的債權(quán)金額至少在7514299.72元以上。

2、天津鴻錫公司在2006年1月20日召開減資的股東會時(shí)，其公司和全體股東均明知對五礦公司在2005年起即對天津鴻錫公司所具有大額債務(wù)未付清，而在本公司的注冊資本僅有350萬元的情況下，仍然通過股東會決議減少公司的注冊資本，本身即具有逃避公司債務(wù)的惡意。

3、天津鴻錫公司僅在本埠的《天津日報(bào)》上發(fā)布減資公告，使其大額債權(quán)人五礦公司無從得知其減資情況，亦具有違反公司法關(guān)于減資事項(xiàng)的行為。

4、在天津鴻錫公司向工商行政部門提交的減資文件中，并未提供資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，向工商部門如實(shí)陳述其有大額債務(wù)未清償?shù)恼鎸?shí)情況。

5、在2008年9月2日，天津鴻錫公司向五礦公司出具欠款確認(rèn)書時(shí)，仍向五礦公司隱瞞其已減少注冊資本的真實(shí)情況。

6、冀書春作為股東已實(shí)際從天津鴻錫公司處，得到了房產(chǎn)和現(xiàn)款的減資補(bǔ)償。

7、股東冀書春的減資行為導(dǎo)致了現(xiàn)在天津鴻錫公司無法償還五礦公司巨額債務(wù)。綜上，天津鴻錫公司股東在明知本公司已對五礦公司具有大額債務(wù)的情況下，仍然準(zhǔn)予其股東減資，本身具有逃避公司債務(wù)的過錯(cuò)。同時(shí)，還有上述向工商行政部門故意隱瞞真實(shí)情況以獲得減資批準(zhǔn)的行為；以及故意對其大額債權(quán)人五礦公司隱瞞減資真實(shí)情況的行為，作為公司的股東，冀書春、冀書文、顧令杰應(yīng)明知上述情況，但仍然同意冀書春的減資請求，該行為必然導(dǎo)致天津鴻錫公司現(xiàn)在無法以自身的財(cái)產(chǎn)償還所欠五礦公司全部債務(wù)的結(jié)果，三股東的行為侵害了天津鴻錫公司債權(quán)人五礦公司的利益。故冀書春、冀書文、顧令杰應(yīng)在冀書春減少注冊資本的范圍內(nèi)，對天津鴻錫公司無法償還五礦公司的債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任，對于三股東冀書春、冀書文、顧令杰關(guān)于公司股東對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，即以各股東的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，不同意對五礦公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的辯稱意見，因三股東本身存在著該院前已述及的明知公司對五礦公司存在大額債務(wù)未償還的事實(shí)，而仍然同意股東減少注冊資本金，必然影響到公司的償債能力；并且，在整個(gè)減資過程中，采用了隱瞞事實(shí)的手段；并具有故意不通知五礦公司的行為，以上行為都直接導(dǎo)致了天津鴻錫公司現(xiàn)在無法全部償還所欠五礦公司債務(wù)的結(jié)果的發(fā)生，因此，三股東的侵害行為與五礦公司的損失的發(fā)生存在因果關(guān)系，該關(guān)系屬一般意義上的普通侵權(quán)之債，而不屬于公司法中所規(guī)定的公司股東有限責(zé)任的范疇。該院對于三股東冀書春、冀書文、顧令杰的該項(xiàng)辯稱，亦不予采信。綜上所述，依照合同法第八條、第一百零七條、第一百零九條、民法通則第一百零六條第二款、第一百三十四條第一款第(七)頂?shù)囊?guī)定，判決：

一、天津鴻錫公司給付五礦公司貨款7514299.72元及利息(以前述本金為基數(shù)，自2008年9月2日起至前述本金全部付清之日止，按照年利率6.12％標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算)，均于判決生效后10日內(nèi)付清；

二、冀書春、冀書文、顧令杰對于天津鴻錫公司的上述債務(wù)在250萬元的范圍內(nèi)，對五礦公司承擔(dān)清償責(zé)任。

宣判后，冀書春提起上訴。其上訴理由主要為：

一、一審判決認(rèn)定冀書春對天津鴻錫公司的債務(wù)在250萬元的范圍內(nèi)對五礦公司承擔(dān)清償責(zé)任的理由無事實(shí)和法律依據(jù)。

二、一審判決將導(dǎo)致冀書春因同一行為承擔(dān)重復(fù)法律責(zé)任的不公法律后果。首先，一審判決中提到由工商行政管理部門進(jìn)行行政處罰，如工商部門認(rèn)定天津鴻錫公司在2006年1月的減資行為無效，并要求股東恢復(fù)對天津鴻錫公司的原出資，將會使冀書春承擔(dān)向債權(quán)人賠償損失和向天津鴻錫公司返還出資的重復(fù)性法律責(zé)任；其次，天津鴻錫公司減資前的其他不特定債權(quán)人也將會依此判決要求冀書春承擔(dān)清償責(zé)任，冀書春的有限責(zé)任因此變?yōu)闊o限責(zé)任。據(jù)此，請求撤銷一審判決第二項(xiàng)。

北京市第一中級人民法院經(jīng)審理后，認(rèn)為一審判決天津鴻錫公司向五礦公司償付貨款及利息并無不當(dāng)，但一審判決冀書春對天津鴻錫公司對五礦公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，無法律依據(jù)，應(yīng)予糾正。三股東應(yīng)當(dāng)在天津鴻錫公司減少注冊資本250萬元范圍內(nèi)對天津鴻錫公司無法償還五礦公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。二審改判：

一、維持一審判決第一項(xiàng)；

二、撤銷一審判決第二項(xiàng)；

三、冀書春、冀書文、顧令杰對于判決第一項(xiàng)確定的天津鴻錫公司對五礦公司的債務(wù)在250萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任；

四、駁回五礦公司其他訴訟請求。[評析] 本案爭議的焦點(diǎn)主要有以下三個(gè)：一是天津鴻錫公司的減資行為效力如何認(rèn)定?二是冀書春、冀書文、頤令杰是否應(yīng)當(dāng)對五礦公司的債務(wù)承擔(dān)民事責(zé)任?三是冀書春、冀書文、顧令杰應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種民事責(zé)任?

一、未通知債權(quán)人的減資行為對債權(quán)人不產(chǎn)生法律效力

公司法第一百七十八條規(guī)定：“公司需要減少注冊資本時(shí)，必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊資本決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并干30日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保?！痹摋l中對于未通知債權(quán)人的減資行為效力，沒有明確規(guī)定。

從法律行為理論上看，減資行為，是公司旨在減少注冊資本數(shù)額而將其意思表示于外的法律行為。就法律行為的構(gòu)成而言，完整的減資行為包括減資的目的、數(shù)額、形式等(目的意思)，明確的追求公司注冊資本變更的意思(效果意思)，并將此意思表示于外(表示行為)。減資行為無需經(jīng)公司債權(quán)人同意。公司法規(guī)定公司減資必須通知債權(quán)人并公告，是保障債權(quán)人的合法權(quán)益不因減資而受損。在法定資本制下，(實(shí)質(zhì))減資意味著公司注冊資本的減少，注冊資本的減少又將導(dǎo)致公司所有者權(quán)益的減少，公司的償債能力降低。如果(實(shí)質(zhì))減資時(shí)沒有通知債權(quán)人，將產(chǎn)生股東優(yōu)先于債權(quán)人分配的后果，有悖公司法的設(shè)計(jì)理念。易言之，公司法規(guī)定公司減資時(shí)必須通知債權(quán)人并公告，其目的在于保障債權(quán)人債權(quán)的優(yōu)先受償，而并非在于否定未通知債權(quán)人即減資的行為效力。

公司減資時(shí)未通知債權(quán)人的，債權(quán)人的權(quán)益如何保護(hù)?本文認(rèn)為，債權(quán)人不能訴請確認(rèn)減資行為無效。設(shè)置法律行為無效制度，主要是為了防止當(dāng)事人損害國家利益、社會公共利益，而對行為本身作出否定性評價(jià)。未通知債權(quán)人即減資的行為，損害的是特定債權(quán)人的利益，一般與國家利益、社會公共利益無涉，對行為本身無需進(jìn)行否定性評價(jià)，重點(diǎn)是對行為的后果作出妥當(dāng)安排。而且，如果賦予債權(quán)人確認(rèn)減資行為效力的訴權(quán)，將會導(dǎo)致債權(quán)人對公司治理的過分干預(yù)，影響公司經(jīng)營的穩(wěn)定。

債權(quán)人也不得起訴要求撤銷減資行為?？沙蜂N的民事行為針對的是意思表示有瑕疵的情形，減資中未通知債權(quán)人，與股東形成減資的意思表示是否真實(shí)之間，并無關(guān)聯(lián)性。

債權(quán)人關(guān)心的是債權(quán)及時(shí)、全面的實(shí)現(xiàn)，不是減資行為的效力，故筆者認(rèn)為，未通知債權(quán)人的減資行為對債權(quán)人不產(chǎn)生法律效力，即減資行為相對無效而非絕對無效，更符合當(dāng)事人利益及立法精神。允許債權(quán)人可依據(jù)減資行為作出前公司的注冊資本數(shù)額向公司及股東主張權(quán)利，但不能起訴要求確認(rèn)減資行為無效，能夠更好地平衡債權(quán)人利益保護(hù)與商事行為的穩(wěn)定性，也更符合法理。

二、未通知債權(quán)人即減資的，公司股東應(yīng)當(dāng)對公司債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任

最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定(二)》第18條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)依法予以支持?！痹摽钜?guī)定是第三人侵害債權(quán)理論在司法解釋中的具體應(yīng)用。類推適用該款規(guī)定，筆者認(rèn)為，未通知債權(quán)人即減資的行為，符合第三人侵害債權(quán)理論的構(gòu)成要件，公司股東應(yīng)當(dāng)對公司債權(quán)人承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

本案中，天津鴻錫公司向五礦公司出具的欠款確認(rèn)書中確認(rèn)的欠款數(shù)額均發(fā)生于減資之前，因此對于五礦公司的債權(quán)人身份，天津鴻錫公司在減資當(dāng)時(shí)應(yīng)為明知。在天津鴻錫公司明知對五礦公司有大額債務(wù)未清償?shù)那闆r下，仍然通過股東會決議減少公司的注冊資本，并且未按照公司法的規(guī)定通知已知債權(quán)人五礦公司，其行為本身具有逃避公司債務(wù)的惡意，嚴(yán)重侵害了五礦公司的合法權(quán)益。作為天津鴻錫公司的股東，冀書春、冀書文和頤令杰對于天津鴻錫公司減資之時(shí)五礦公司的債權(quán)人身份以及尚欠五礦公司的大額債務(wù)亦應(yīng)為明知，在此情況下，上述三位股東仍然決議對天津鴻錫公司進(jìn)行減資，主觀上具有逃避公司債務(wù)的故意，減資行為也現(xiàn)實(shí)的損害了公司的清償能力，因此應(yīng)當(dāng)對天津鴻錫公司的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

侵權(quán)責(zé)任法第八條規(guī)定：“二人以上共同實(shí)施侵權(quán)行為，造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！北景钢?，作為天津鴻錫公司的股東，冀書文、顧令杰明知公司負(fù)債的情況，但仍然同意冀書春的減資請求，該行為必然導(dǎo)致天津鴻錫公司無法以自身的財(cái)產(chǎn)償還所欠五礦公司全部債務(wù)的結(jié)果，三股東的行為侵害了天津鴻錫公司債權(quán)人五礦公司的利益，應(yīng)當(dāng)對五礦公司的債權(quán)承擔(dān)連帶責(zé)任。冀書文和顧令杰雖然沒有減少其出資額，但并不影響其承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因?yàn)榍謾?quán)人并非必須從侵權(quán)行為中獲利后才應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。

三、三股東應(yīng)當(dāng)在減資的范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任

關(guān)于股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任的范圍，有不同意見。一種意見認(rèn)為，三股東應(yīng)當(dāng)對于公司債務(wù)在減資的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。公司法第二十條第一款、第三款規(guī)定：“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的權(quán)利，不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。??公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！北景钢?，天津鴻錫公司股東作出的減資行為，即符合上述條款中規(guī)定的情形，故三股東應(yīng)就天津鴻錫公司向五礦公司清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。另一種意見認(rèn)為，三股東應(yīng)當(dāng)對于公司債務(wù)在減資的范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

筆者同意第二種意見。司法實(shí)務(wù)中，適用公司法第二十條第一、三款關(guān)于股東濫用公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持審慎的原則，避免該條款適用范圍的擴(kuò)大化。實(shí)務(wù)中，一般認(rèn)為，存在以下情形的，可認(rèn)定股東濫用公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任：

1、公司注冊資本未達(dá)到法定最低限額的；

2、股東與公司人格高度混同(包括財(cái)產(chǎn)混同、業(yè)務(wù)混同、人事混同等)的；

3、股東對公司進(jìn)行不適當(dāng)支配和控制等。否定公司獨(dú)立法人地位，應(yīng)當(dāng)由債權(quán)人進(jìn)行舉證。本案中，三股東通過召開股東會并作出減資決議，可以認(rèn)定股東是承認(rèn)并尊重公司的獨(dú)立法人地位的，五礦公司亦未就天津鴻錫公司存在上述股東濫用公司獨(dú)立法人地位和股東有限責(zé)任的事實(shí)進(jìn)行舉證，故不應(yīng)判決三股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶的清償責(zé)任。從理論上看，抽逃出資也是第三人侵害債權(quán)的表現(xiàn)形式之一，最高人民法院《關(guān)于適用公司法若干問題的規(guī)定(三)》第14條規(guī)定了抽逃出資的股東對于公司債權(quán)人承擔(dān)的補(bǔ)充賠償責(zé)任，按照類推解釋的方法，本案三股東應(yīng)當(dāng)在減資的范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。此種責(zé)任形式，可以有效的平衡公司、股東與債權(quán)人三者之間的權(quán)益，而且貫徹了公司法第三條第二款規(guī)定的股東有限責(zé)任原則，于法有據(jù)。

四、民事責(zé)任與行政責(zé)任重復(fù)處罰問題

上訴人在上訴理由中提出，一審判決中提到由工商行政管理部門進(jìn)行行政處罰，由此導(dǎo)致的直接后果是工商行政管理部門認(rèn)定天津鴻錫公司在2006年1月的減資行為無效，并要求股東恢復(fù)對天津鴻錫公司的原出資，如此將會使冀書春因決定對天津鴻錫公司實(shí)行減資承擔(dān)向債權(quán)人賠償損失和向天津鴻錫公司返還出資的重復(fù)性法律責(zé)任，該等情形的出現(xiàn)對冀書春而言將是極為不公平的。對此，筆者認(rèn)為，依據(jù)《公司登記管理?xiàng)l例》第74條之規(guī)定，公司在減資過程中，未按照規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，應(yīng)由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，并處1萬元以上10萬元以下的罰款，除此之外，無其他處罰措施，故不存在上訴人所說的宣告減資行為無效后的返還出資問題。三股東對五礦公司承擔(dān)的民事責(zé)任，與公司承擔(dān)的行政責(zé)任，責(zé)任主體不同，兩種責(zé)任互不沖突，不存在重復(fù)處罰的問題。即使認(rèn)為，公司承擔(dān)的行政處罰責(zé)任，最終落到股東身上，也不能得出應(yīng)當(dāng)免除某一項(xiàng)處罰的結(jié)論。按照侵權(quán)責(zé)任法第四條、公司法第二百一十五條之規(guī)定，在同一行為同時(shí)導(dǎo)致民事責(zé)任與行政責(zé)任時(shí)，民事賠償責(zé)任優(yōu)先。

上訴人還提出，天津鴻錫公司減資前的其他不特定債權(quán)人也將會依此判決要求冀書春承擔(dān)清償責(zé)任，這將使作為公司股東的上訴人的有限責(zé)任因此變?yōu)闊o限責(zé)任。對此，本文認(rèn)為，依據(jù)公司法第三條第二款，有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，三股東在減少注冊資本250萬元范圍內(nèi)對天津鴻錫公司無法償還五礦公司的債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任達(dá)到250萬元后，其他債權(quán)人提出相同請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)不予支持。

農(nóng)村集體建設(shè)用地租賃合同的效力認(rèn)定

◇ 唐 紅 曹細(xì)華

【案情】

2008年10月黃屯村委會與連發(fā)鑄造廠簽訂一份《廠房租賃合同》，該合同約定，黃屯村委會將其在本村轄區(qū)內(nèi)的占地14畝的廢舊村辦鑄造廠區(qū)租賃給連發(fā)鑄造廠使用（合同所涉土地于2001年取得了有關(guān)土地管理部門頒發(fā)的集體建設(shè)用地使用證，用途為工業(yè)用地），租賃期限10年，自2008年10月1日起至2018年10月2日止，每年租金為2.5萬元，租賃到期后，連發(fā)鑄造廠在該租賃地上所新建廠房及大型設(shè)備折價(jià)變賣給黃屯村委會。2011年10月，黃屯村新一屆村委會以《廠房租賃合同》違反法律規(guī)定為由起訴到法院，請求法院判處《廠房租賃合同》無效，并要求連發(fā)鑄造廠限期拆除新建廠房。連發(fā)鑄造廠則認(rèn)為《廠房租賃合同》合法有效，要求黃屯村新一屆村委會繼續(xù)履行合同。

【爭議】

本案爭議的焦點(diǎn)就是租賃合同是否有效。在案件的審理過程中出現(xiàn)了兩種不同的意見：

第一種意見認(rèn)為，該租賃合同屬集體建設(shè)土地租賃合同，該租賃合同違反了土地管理法第六十三條關(guān)于“農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或出租用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)”的規(guī)定，根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效”的規(guī)定，該租賃合同無效。

第二種意見認(rèn)為，該租賃合同屬集體建設(shè)土地租賃合同，該租賃合同并未違法土地管理法第六十三條的規(guī)定，屬有效合同。因?yàn)?，土地管理法第六十三條立法本意是禁止農(nóng)村集體農(nóng)用土地的流轉(zhuǎn)，目的在于防止農(nóng)民所有的農(nóng)用土地的不當(dāng)流失，而不是禁止非農(nóng)建設(shè)用地使用權(quán)的依法流轉(zhuǎn)。本案中，租賃合同中所涉廠房的用地屬農(nóng)村建設(shè)用地，該租賃合同并未違反土地管理法第六十三條的規(guī)定。

【評析】

筆者同意第二種意見。

要判斷本案雙方所簽訂的租賃合同是否有效，關(guān)鍵是要厘清農(nóng)民集體所有的建設(shè)用地流轉(zhuǎn)是否違反了土地管理法第六十三條的強(qiáng)制性規(guī)定。

按照土地管理法的規(guī)定，我國農(nóng)民集體所有的土地可分為三大類：第一類是農(nóng)用地，是指直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的土地，包括耕地、林地、草地、農(nóng)田水利用地、養(yǎng)殖水面等。我國對于農(nóng)用地的保護(hù)是非常嚴(yán)格的，在土地管理法在第一條、第四條第二款、第三十四條、第三十六條分別作了規(guī)定。第二類是集體建設(shè)用地，是指經(jīng)依法批準(zhǔn)用于非農(nóng)業(yè)建設(shè)的土地，包括鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村企業(yè)建設(shè)用地、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公用設(shè)施和公益事業(yè)建設(shè)用地以及村民宅基地。依據(jù)土地管理法第十一條第二款的規(guī)定，集體建設(shè)用地也可表述為“非農(nóng)業(yè)建設(shè)用地”。第三類是未利用地，是指農(nóng)用地和建設(shè)用地以外的土地。

農(nóng)民集體所有的建設(shè)用地到底能否發(fā)生流轉(zhuǎn)，雖然我國現(xiàn)有法律沒有明確的規(guī)定，但對此卻未從根本上進(jìn)行否定。例如土地管理法第二條第三款規(guī)定： “任何單位和個(gè)人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓。”《國務(wù)院關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的規(guī)定》（國發(fā)（2004）28號）第十條規(guī)定：“在符合規(guī)劃的前提下，村莊、集鎮(zhèn)、建制鎮(zhèn)中的農(nóng)民集體所有建設(shè)用地使用權(quán)可以依法流轉(zhuǎn)?！?006年8月《國務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)土地調(diào)控有關(guān)問題的通知》（國發(fā)〔2006〕31號）第六項(xiàng)規(guī)定：“農(nóng)民集體所有建設(shè)用地使用權(quán)流轉(zhuǎn)，必須符合規(guī)劃并嚴(yán)格限定在依法取得的建設(shè)用地范圍內(nèi)”等等。綜合上述及相關(guān)法律、國務(wù)院行政規(guī)定的精神，筆者認(rèn)為，我國并沒有禁止農(nóng)村集體建設(shè)用地的合法流轉(zhuǎn)，而且土地管理法第六十三條中“農(nóng)民集體所有的土地”所涵蓋的范圍不應(yīng)包括原本就具有非農(nóng)業(yè)建設(shè)性質(zhì)和功能用途的集體建設(shè)用地，對此條文的理解應(yīng)做限制性理解。

土地管理法第六十三條的立法目的并非禁止農(nóng)民集體土地使用權(quán)依法流轉(zhuǎn)的行為，而是為了防止在農(nóng)民集體土地使用權(quán)流轉(zhuǎn)中出現(xiàn)以土地流轉(zhuǎn)的形式將農(nóng)用地非法變更為建設(shè)用地的現(xiàn)象，以貫徹維護(hù)我國土地用途管制制度及耕地保護(hù)制度的立法目的。

筆者認(rèn)為，第一種意見忽略了農(nóng)民集體所有的土地的分類體系，混淆了農(nóng)民集體建設(shè)用地與農(nóng)民集體農(nóng)用地的區(qū)別，認(rèn)為農(nóng)村集體建設(shè)用地不能發(fā)生流轉(zhuǎn)用于非農(nóng)建設(shè)的觀點(diǎn)有失偏頗。

本案中，該租賃合同的簽訂和履行不僅有利于盤活或發(fā)揮農(nóng)村閑置地的功效為農(nóng)村增收，而且符合中央關(guān)于新農(nóng)村建設(shè)政策。因此，筆者認(rèn)為，該租賃合同不但不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，而且還符合國家的新農(nóng)村建設(shè)的政策，應(yīng)認(rèn)定為有效。

（作者單位：湖南省嘉禾縣人民法院）

第五篇：股權(quán)投資企業(yè)(有限合伙)合伙人協(xié)議書

股權(quán)投資企業(yè)（有限合伙）合伙人協(xié)議書

根據(jù)《中華人民共和國合伙企業(yè)法》及其他法律法規(guī)的規(guī)定，遵循平等、自愿和誠實(shí)信用原則，為明確合伙企業(yè)合伙人各自的權(quán)利義務(wù)，特制訂本協(xié)議，以資遵守。第一條 合伙企業(yè)的名稱、經(jīng)營地及經(jīng)營范圍

1.1 企業(yè)名稱：（有限合伙）1.2 注冊地址/經(jīng)營地址：

1.3 經(jīng)營范圍：從事對未上市成長企業(yè)的股權(quán)投融資，股權(quán)托管及相關(guān)咨詢 第二條 合伙的目的

2.1 為了響應(yīng)中央提出全國支持新疆的號召，依法合伙成立基金公司募集資金專對新疆項(xiàng)目進(jìn)行股權(quán)投資。

2.2 通過有限合伙制度充分調(diào)動投資人的投資熱情，增強(qiáng)專業(yè)理財(cái)人士的積極性和責(zé)任感，有效降低投資風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)投資者和投資專家的最佳結(jié)合，通過對基金財(cái)產(chǎn)進(jìn)行專業(yè)化的管理、運(yùn)用，謀求基金財(cái)產(chǎn)的最大化增值。第三條 合伙人及其出資

3.1 普通合伙人

名 稱 ： 住 所：

3.1.1（發(fā)起人）

3.1.2（發(fā)起人）3.1.3（有限合伙）

3.2 有限合伙人

姓名 身份證號 出資方式 認(rèn)繳金額

3.2.1 貨幣 萬元（出資期兩年）

3.2.2 貨幣 萬元（出資期兩年）

3.2．3 貨幣 萬元(出資期兩年)??????????????

有限合伙人及出資數(shù)額出現(xiàn)新的增加，在到資后一個(gè)月內(nèi)，管理人應(yīng)辦理工商變更登記。3.3 出資的繳付

3.3.1 合伙人有權(quán)選擇以下任何一種方式繳付出資：（1）一次性繳清。

（2）本基金成立時(shí)，先支付認(rèn)繳出資額的 2 %作為保證金。其余出資，由執(zhí)行事務(wù)合伙人按照投資項(xiàng)目的實(shí)際需要，通知有限合伙人繳納。合伙人有義務(wù)在收到執(zhí)行事務(wù)合伙人交付通知時(shí)，繳納認(rèn)繳出資額的全部或一部分。合伙人認(rèn)繳的出資額必須在本基金成立后的2年內(nèi)繳清。

3.4 認(rèn)繳期限屆滿合伙人未繳清出資的處理

3.4.1 普通合伙人違背出資承諾，繳付期限屆滿仍拖欠或者拒絕繳納已認(rèn)繳的出資額的，喪失基金收益的分配資格，其應(yīng)得的基金收益由其余所有基金合伙人平均分享。

3.4.2 有限合伙人違背出資承諾，繳付期限屆滿仍拖欠或者拒絕繳納已認(rèn)繳的出資額的，已繳付的保證金予以沒收，作為基金財(cái)產(chǎn)，不予退還。扣除保證金以外的部分，按實(shí)際繳付金額分享投資收益。第四條 合伙人的權(quán)利義務(wù)

4.1 普通合伙人

4.1.1 按照約定執(zhí)行合伙事務(wù)。

4.1.2 普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本基金相競爭的業(yè)務(wù)。

4.1.3 在基金存續(xù)期間，未經(jīng)執(zhí)行事務(wù)小組的同意，不得轉(zhuǎn)讓出資份額，亦不得將出資份額出質(zhì)。4.1.4 按照本協(xié)議的約定獲取報(bào)酬和收益。

4.1.5 有權(quán)督促有限合伙人及時(shí)繳納出資。4.2 有限合伙人

4.2.1 有權(quán)了解基金財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用、處分及收支情況，并有權(quán)查詢、抄錄基金賬目及處理基金事務(wù)的其他文件；但對了解的基金所有情況和信息負(fù)有保密責(zé)任。

4.2.2 不參與合伙事務(wù)，無權(quán)對外代表有限合伙企業(yè)。

4.2.3 有權(quán)自營或者同他人合作經(jīng)營與本基金相競爭的業(yè)務(wù)，或者同本基金進(jìn)行交易。4.2.4 可以轉(zhuǎn)讓在本基金中的財(cái)產(chǎn)份額，但如果向本合伙企業(yè)合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)提前通知其他合伙人，且其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。4.2.5 有權(quán)將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)。4.2.6 以認(rèn)繳的出資額為限，對基金債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。4.2.7 按照本協(xié)議的約定及時(shí)繳付認(rèn)繳金額，獲取基金收益。第五條 經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)

5.1 管理人

5.1.1 本基金的管理人為：。

5.1.2 管理人的責(zé)任、權(quán)利義務(wù)： 按合伙企業(yè)法規(guī)定和本協(xié)議規(guī)定執(zhí)行。

5.2 基金顧問：是由基金管理團(tuán)隊(duì)聘請的、在股權(quán)投資基金業(yè)界享有高度聲譽(yù)的資本運(yùn)作專家?；痤檰杻H對基金管理、運(yùn)用和發(fā)展提供指導(dǎo)和咨詢意見，不參與基金日常事務(wù)，不屬于基金合伙人范圍，基金顧問以領(lǐng)取顧問津貼的方式取酬。

5.3 執(zhí)行事務(wù)合伙人

5.3.1 執(zhí)行事務(wù)合伙人由如下其中符合一項(xiàng)條件的機(jī)構(gòu)或個(gè)人擔(dān)任：（1）認(rèn)繳基金出資的普通合伙人。

（2）具有法定受托管理股權(quán)基金的專業(yè)機(jī)構(gòu)。

（3）特殊的普通合伙企業(yè)。

5.3.2 執(zhí)行事務(wù)合伙人的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù)與管理人一致。

5.4 執(zhí)行事務(wù)小組

全體合伙人一致同意：設(shè)立執(zhí)行事務(wù)小組作為本基金的最高決策機(jī)構(gòu)。執(zhí)行事務(wù)小組由特殊的普通合伙企業(yè)和普通合伙人組成。

5.4.1 執(zhí)行事務(wù)小組受全體合伙人的委托和授權(quán)，行使下列職權(quán)：

（1）確立基金業(yè)務(wù)理念、基金業(yè)務(wù)原則和基金業(yè)務(wù)目標(biāo)。

（2）制定基金管理制度，組織實(shí)施基金的各項(xiàng)重大計(jì)劃，并監(jiān)督、檢查、落實(shí)項(xiàng)目的開展。

（3）監(jiān)督、檢查基金執(zhí)行事務(wù)人、基金經(jīng)理等高級管理人員的工作。

（4）對外代表基金開展經(jīng)營范圍許可的各項(xiàng)業(yè)務(wù)，全權(quán)代表基金對外訂立合同。

（5）審議與核準(zhǔn)基金投資或退出、轉(zhuǎn)讓等事項(xiàng)，審議與批準(zhǔn)基金掛牌方案。

（6）合伙人向本基金合伙人以外的第三人轉(zhuǎn)讓出資、退伙、以及對未實(shí)際認(rèn)繳出資的合伙人進(jìn)行除名、增加新的合伙人等合伙人變更事項(xiàng)。

（7）改變基金經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所，動議并決定是否延遲基金期限，動議并決定是否修改合伙協(xié)議。

（8）決定執(zhí)行事務(wù)小組成員、執(zhí)行事務(wù)人的薪酬待遇。

（9）提名本基金的基金經(jīng)理、財(cái)務(wù)經(jīng)理等高級經(jīng)營管理人員。

（10）聘任基金執(zhí)行事務(wù)人以外的基金高級經(jīng)理、基金顧問、其他工作人員，并決定其薪酬待遇。

（11）組織召開全體合伙人會議，嚴(yán)格按照規(guī)章披露基金信息。

（12）基金經(jīng)營管理的其他事務(wù)。

執(zhí)行事務(wù)小組對以上事宜作出決定，須經(jīng)執(zhí)行事務(wù)小組過半數(shù)成員同意，并由執(zhí)行事務(wù)小組全體成員在決議文件上簽名、蓋章。

5.4.2 執(zhí)行事務(wù)小組的義務(wù)：

（1）按照本協(xié)議和基金管理計(jì)劃，執(zhí)行合伙事務(wù)。

（2）執(zhí)行事務(wù)小組必須保存處理基金事務(wù)的完整記錄，必須依據(jù)基金文件規(guī)定，于基金管理計(jì)劃終止時(shí)將基金財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分及收支情況報(bào)告所有合伙人及其收益人。

（3）執(zhí)行事務(wù)小組對合伙人及其受益人的情況，以及處理基金事務(wù)的情況和資料負(fù)有依法保密的義務(wù)，但法律法規(guī)另有規(guī)定或因處理基金事務(wù)必須披露的除外。（4）執(zhí)行事務(wù)小組成員違反基金目的處分基金財(cái)產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理

基金事務(wù)不當(dāng)致使基金財(cái)產(chǎn)受到損失的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。

（5）執(zhí)行事務(wù)小組成員辭任的，必須征得過半數(shù)合伙人的同意，并在新執(zhí)行事務(wù)小組成員選出前仍應(yīng)履行管理基金事務(wù)的職責(zé)。

5.4.3 執(zhí)行事務(wù)合伙人、執(zhí)行事務(wù)小組成員及執(zhí)行事務(wù)人應(yīng)當(dāng)審慎、誠信、有效地履行義務(wù)，以受益人的最大利益為原則處理基金事務(wù)，必須嚴(yán)格遵守如下規(guī)定：

（1）不得自營或者參與經(jīng)營與本基金有競爭關(guān)系的業(yè)務(wù)。

（2）不得同本基金進(jìn)行交易。

（3）不得利用基金財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益。

（4）不得從事?lián)p害本基金利益的活動。5.4.4 新的執(zhí)行事務(wù)合伙人的入選由執(zhí)行事務(wù)小組決定。第六條 普通合伙人和有限合伙人的轉(zhuǎn)變

6.1 經(jīng)執(zhí)行事務(wù)合伙人和執(zhí)行事務(wù)小組的同意，普通合伙人可以轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶恕?.1.1 普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對轉(zhuǎn)變之前形成的基金債務(wù)仍需負(fù)無限責(zé)任。6.1.2 執(zhí)行事務(wù)合伙人在任何情況下不得轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，除非全體合伙人一致同意變更執(zhí)行事務(wù)合伙人，原執(zhí)行事務(wù)合伙人可以依據(jù)本協(xié)議的約定變更為有限合伙人。6.2 一次性繳清出資的有限合伙人或者已經(jīng)繳清出資的有限合伙人，經(jīng)執(zhí)行事務(wù)合伙人和執(zhí)行事務(wù)小組的同意，可以轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，參與基金的經(jīng)營和管理活動。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對轉(zhuǎn)變前后基金的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。第七條 基金入伙、退伙及除名

7.1 入伙

7.1.1 新合伙人申請入伙的，在承認(rèn)本合伙協(xié)議的基礎(chǔ)上，由執(zhí)行事務(wù)小組決定是否接納并辦理相關(guān)手續(xù)。

7.1.2 新合伙人簽署本合伙協(xié)議；

7.1.3 入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任。新入伙的有限合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)以出資額為限承擔(dān)清償責(zé)任。新入伙的普通合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。7.2 退伙

7.2.1 除非有本條第7.2.2款約定的情形，在本基金存續(xù)期限內(nèi)，合伙人不得退伙，要求分割基金財(cái)產(chǎn)。但有限合伙人可以轉(zhuǎn)讓出資。

7.2.2 有下列情形之一的，合伙人可以退伙：

（1）經(jīng)全體合伙人一致同意該合伙人退伙。

（2）自然人合伙人死亡或者被依法宣告死亡，且無繼承人或者其繼承人不愿意成為基金合伙人或者其繼承人不符合基金合伙人的條件和資格。

（3）自然人合伙人被依法宣告為無民事行為能力。

（4）合伙人喪失償債能力，其在基金中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

（5）作為合伙人的法人或其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉撤銷、或者被宣告破產(chǎn)。

（6）作為合伙人的法人或其他組織終止，其權(quán)利承受人不愿意成為基金合伙人，或者沒有成為基金合伙人的資格。

上述情形的退伙以合伙人作出允許退伙決議之日或者退伙實(shí)際發(fā)生之日為退伙生效日。7.3 除名

合伙人有下列情形之一的，執(zhí)行事務(wù)小組有權(quán)決定將其從基金合伙人中除名：

（1）出資期限屆滿，合伙人未實(shí)際履行出資義務(wù)者。

（2）有限合伙人未經(jīng)執(zhí)行事務(wù)小組同意，以基金的名義對外開展活動，給基金造成名譽(yù)或財(cái)產(chǎn)損失的。

（3）因泄漏基金商業(yè)秘密等故意或重大過失，給基金造成損失的。

（4）執(zhí)行合伙事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為。

對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。因被除名人在基金備案的地址錯(cuò)誤或者發(fā)生變更導(dǎo)致除名通知被退回的，自除名通知發(fā)出之日起，除名生效，被除名人退伙。

除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。

7.4 財(cái)產(chǎn)的退還

合伙人退伙的，其他合伙人與該退伙人按退伙生效日/除名生效日的基金財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙人對給合伙企業(yè)造成的損失負(fù)有賠償責(zé)任的，執(zhí)行事務(wù)合伙人有權(quán)直接從該退伙人退還的財(cái)產(chǎn)份額中直接扣減應(yīng)當(dāng)賠償?shù)臄?shù)額。第八條 基金的繼承

作為有限合伙人的自然人死亡或被宣告死亡，或者作為有限合伙人的法人或其他組織終止時(shí)，自然人的繼承人或法人（組織）的權(quán)力承受人可以選擇繼承該合伙人的財(cái)產(chǎn)份額，除非出現(xiàn)本協(xié)議第七條第（7.2、7.3）款約定的情形。第九條 基金收益的分配

9.1 一般原則

本基金所獲得的收益，在本基金期限屆滿時(shí)結(jié)算，并按照本條第9.2款的約定在合伙人之間分配。

9.2 存續(xù)期間分配

9.2.1 在本基金的存續(xù)期內(nèi)，當(dāng)基金財(cái)產(chǎn)出現(xiàn)下列情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行分配：

（1）在每個(gè)會計(jì)，經(jīng)核算，基金增值產(chǎn)生現(xiàn)金收益時(shí)；

（2）基金投資的某一項(xiàng)目，在項(xiàng)目完成時(shí)，經(jīng)核算，基金收益大于100% 9.2.2 當(dāng)出現(xiàn)上述應(yīng)當(dāng)進(jìn)行收益分配的情形時(shí)，分配基金收益的全部還是部分配，由執(zhí)行事務(wù)小組決定。

9.3 本基金所獲收益按照以下比例在合伙人之間進(jìn)行分配：

9.3.1 普通合伙人之間分配比例由普通合伙人會議和執(zhí)行事務(wù)小組自行決定。9.3.2 有限合伙人之間，按照出資比例分配基金收益。本條所稱出資比例，是指有限合伙人在收益分配前實(shí)際的出資比例。若有限合伙人在收益分配前沒有實(shí)際繳付出資，則無權(quán)要求收益分配。第十條 基金終止和清算

10.1 下列任一情況發(fā)生時(shí)，本基金終止： 10.1.1 基金期限屆滿。

10.1.2 全體合伙人決定解散基金。

10.1.3 基金被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。

10.1.4 執(zhí)行事務(wù)合伙人被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷，且沒有新的執(zhí)行事務(wù)合伙人的。10.1.5 基金財(cái)產(chǎn)凈值連續(xù)12個(gè)月低于 萬元，執(zhí)行事務(wù)小組有權(quán)決定解散基金。

10.2 基金終止后的清算

基金解散或終止，由執(zhí)行事務(wù)合伙人、執(zhí)行事務(wù)小組、基金托管人以及聘請的注冊會計(jì)師、律師共同組成清算小組進(jìn)行清算。執(zhí)行事務(wù)合伙人因本條第10.1款第10.1.4項(xiàng)無法履行職責(zé)時(shí)，由執(zhí)行事務(wù)小組負(fù)責(zé)組建清算小組進(jìn)行基金清算。

清算小組可以聘請必要的工作人員。

10.2.1 執(zhí)行事務(wù)小組應(yīng)當(dāng)自基金解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)通知所有合伙人。10.2.2 執(zhí)行事務(wù)小組應(yīng)當(dāng)自基金解散事由出現(xiàn)之日起三十日內(nèi)組建清算小組。10.2.3 清算小組應(yīng)當(dāng)自成立之日起十五日內(nèi)將基金解散事項(xiàng)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在至少兩家全國性報(bào)紙上公告。10.2.4 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自收到通知書之日起三十日內(nèi)、未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算人申報(bào)債權(quán)。10.2.5 清算小組自債權(quán)人申報(bào)債權(quán)期限屆滿之日起30日內(nèi)，將基金的資產(chǎn)負(fù)債情況和財(cái)產(chǎn)狀況向全體合伙人說明，編制基金的資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單并送達(dá)合伙人。合伙人對清算小組編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單之日起15日內(nèi)提出，合伙人有權(quán)查閱會計(jì)賬簿等資料和文件。10.2.6 清算結(jié)束，清算小組應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告。清算報(bào)告送達(dá)全體合伙人，合伙人對清算報(bào)告有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到清算報(bào)告之日起15日內(nèi)提出。在收到清算報(bào)告之日起15日內(nèi)沒有提出異議的，視為同意清算報(bào)告。10.2.7 清算報(bào)告經(jīng)全體合伙人同意后，報(bào)基金登記管理機(jī)關(guān)，申請辦理基金合伙企業(yè)的注銷登記。

10.3 清算財(cái)產(chǎn)的分配

清算財(cái)產(chǎn)按下列順序支付： 10.3.1 支付清算費(fèi)用。

10.3.2 應(yīng)付職工工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用及法定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。10.3.3 繳納應(yīng)繳稅款。10.3.4 清償債務(wù)。

10.3.5 合伙人之間按照本協(xié)議的約定進(jìn)行剩余財(cái)產(chǎn)分配。第十一條 違約責(zé)任

11.1 任何一方違反本協(xié)議的約定，給他方造成損失的，均須承擔(dān)違約責(zé)任。

11.2 違約方應(yīng)賠償因其違約而給守約方造成的全部損失，包括協(xié)議履行后可以獲得的利益，但不得超過違反協(xié)議一方訂立協(xié)議時(shí)可以預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違反協(xié)議可能造成的損失。第十二條 爭議的處理

本協(xié)議在履行過程中，如發(fā)生任何爭執(zhí)或糾紛，且協(xié)商不成的，任何一方均可向人民法院提起訴訟，但本協(xié)議合伙人各方約定管轄法院為執(zhí)行事務(wù)合伙人住所人民法院。第十三條 不可抗力

“不可抗力”是指本協(xié)議各方不能合理控制、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件，該事件妨礙、影響或延誤任何一方根據(jù)本協(xié)議履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于地震、臺風(fēng)、洪水、火災(zāi)、其他天災(zāi)、戰(zhàn)爭、騷亂、罷工或其他類似事件、新法規(guī)頒布或?qū)υㄒ?guī)的修改等政策因素。

如發(fā)生不可抗力事件，遭受該事件的一方應(yīng)立即用可能的最快捷的方式通知對方，并在十五日內(nèi)提供證明文件說明有關(guān)事件的細(xì)節(jié)和不能履行或部分不能履行或需延遲履行本協(xié)議的原因，然后由各方協(xié)商是否延期履行本協(xié)議或變更、終止本協(xié)議。第十四條 通知和送達(dá)

14.1 相關(guān)信息的變更通知

合伙人在本基金或者執(zhí)行事務(wù)合伙人處填寫的郵寄地址（或住所）、電話為基金合伙人保證可以聯(lián)系到其本人的通訊地址、電話。合伙人的聯(lián)絡(luò)方式發(fā)生變化，應(yīng)自發(fā)生變化之日起10個(gè)工作日內(nèi)以書面形式通知本基金或者執(zhí)行事務(wù)合伙人。14.2 送達(dá)方式及送達(dá)地點(diǎn)：

本條規(guī)定適用于本協(xié)議所有的需傳遞的通知、文件、資料等。

本基金所有文件對合伙人的送達(dá)均采用郵寄送達(dá)及網(wǎng)站公布的方式。合伙人實(shí)際簽收之日即視為送達(dá)。因合伙人聯(lián)系方式方式發(fā)生變化，郵寄被退回的，郵件退回日視為送達(dá)日，因此使合伙人遭受損失的，由合伙人自行承擔(dān)。

郵寄送達(dá)的同時(shí)，本基金的重大事項(xiàng)均在執(zhí)行事務(wù)合伙人網(wǎng)站上公布，合伙人可以隨時(shí)查詢。

第十五條 基金期限、類型與規(guī)模

本基金經(jīng)營期限為 3 年，自在有關(guān)登記主管機(jī)關(guān)登記、取得營業(yè)執(zhí)照之日起算。3 年期限屆滿，執(zhí)行事務(wù)小組根據(jù)基金具體情況有權(quán)決定是否延長。但是延長基金期限不超過兩次，每次延長期限不超過 1 年。第十六條 其他事項(xiàng)

16.1 本協(xié)議組成

基金管理計(jì)劃、基金托管協(xié)議是本協(xié)議的組成部分，本協(xié)議未規(guī)定的，以基金管理計(jì)劃和基金托管協(xié)議為準(zhǔn)；如果本協(xié)議與基金管理計(jì)劃和托管協(xié)議所約定的內(nèi)容沖突，以本協(xié)議為準(zhǔn)。

基金資金管理運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)申明書是本協(xié)議的組成部分，合伙人簽署本協(xié)議同時(shí)簽署該風(fēng)險(xiǎn)申明書。

16.2 本協(xié)議如有未盡事宜，雙方可協(xié)商后另外簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

16.3 各合伙人在簽署本協(xié)議前已仔細(xì)閱讀了基金文件，對本協(xié)議和基金管理計(jì)劃、基金資金管理運(yùn)用風(fēng)險(xiǎn)申明書等基金文件的內(nèi)容已經(jīng)閱悉，均無異議，并對合伙人之間的基金關(guān)系、有關(guān)權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任條款的法律含義有與執(zhí)行事務(wù)小組一致的理解。16.4 協(xié)議文本

本協(xié)議一式 份，合伙人各持一份、執(zhí)行事務(wù)合伙人持一份，基金存檔備案一份，具有同等法律效力。

簽署日期及地點(diǎn)： 年 月 日于 簽署

普通合伙人簽署及日期：

有限合伙人簽署及日期：