第一篇：房地產(chǎn)合作開發(fā)中合伙關(guān)系之認(rèn)定

房地產(chǎn)合作開發(fā)中合伙關(guān)系之認(rèn)定

黃奕新

（福建省高級人民法院，福建福州350003）

【摘 要】合作開發(fā)是當(dāng)前房地產(chǎn)開發(fā)中經(jīng)常采用的形式，由此引發(fā)的大量訴訟，為法院所受理房地產(chǎn)糾紛案件的主要類型，本案雖名為商品房預(yù)售合同糾紛，審理對象卻正是合作開發(fā)關(guān)系。對此，合作開發(fā)關(guān)系的法律性質(zhì)如何認(rèn)定？其對內(nèi)、對外效力如何？司法實(shí)踐中認(rèn)識不一，裁判結(jié)果各異。本文試根據(jù)合伙制度的一般原理，予以層層剖析，兼以說明我國亟待完善一般合伙、合伙登記、隱名合伙、表見出名等規(guī)定。

【關(guān)鍵詞】房地產(chǎn)；合作；合伙；隱名合伙；債之相對性及其例外

一、案情

1999年9月29日，A房地產(chǎn)公司與B房地產(chǎn)公司簽訂《合作開發(fā)合同》，約定聯(lián)合開發(fā)某房地產(chǎn)項(xiàng)目，A公司提供土地使用權(quán)并負(fù)責(zé)辦理工程前期的土地征用、房屋拆遷、居民安置、清除地面地下障礙等，使施工場地具備施工條件，負(fù)責(zé)辦理合作開發(fā)手續(xù)和商品房預(yù)售許可證等。B公司負(fù)責(zé)前期費(fèi)用外的全部資金投入。合同約定利益分配方案：即部分住宅及全部店面歸A公司支配享受，部分住宅歸B公司享受。B公司享受的住宅按每平方米800元價(jià)格結(jié)算，B公司交納稅金后，余款作為投資利潤歸B公司所有，但若平均售價(jià)超過1000元時(shí)，超過部分雙方各享一半。工程竣工后，A公司還應(yīng)補(bǔ)貼B公司工程管理費(fèi)用等各種稅費(fèi)及前期所受損失。合同還約定結(jié)算和擔(dān)保條款：工程竣工驗(yàn)收后3個(gè)月內(nèi)，A公司應(yīng)付清B公司應(yīng)收的結(jié)算款。A公司還將本歸其享有的部分店面抵押給B公司（后有進(jìn)行登記，但訟爭店面不在抵押范圍）。合同簽訂后，合作開發(fā)項(xiàng)目沒有辦理合建審批，A公司仍以自己名義辦理用地批復(fù)、項(xiàng)目立項(xiàng)批復(fù)、建設(shè)用地批準(zhǔn)、建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可、施工許可及預(yù)售許可等手續(xù)，土地使用權(quán)也仍在A公司名下。對外發(fā)包工程，有的以A公司單獨(dú)名義、有的以B公司和A公司共同名義與施工單位簽訂工程施工合同。B公司有向其他部分購房戶收取了水電增容費(fèi)等費(fèi)用。B公司還和A公司就安置補(bǔ)貼款共同向部分產(chǎn)權(quán)主發(fā)出通知書。因A公司缺乏資金，B公司為其墊付了部分本約由其出資的前期工程費(fèi)等款項(xiàng)，A公司還挪用了由B公司支付給第三方的部分押金款。雙方曾因“合作開發(fā)合同糾紛”訴至法院，后于2000年8月28日調(diào)解結(jié)案，協(xié)議繼續(xù)履行原合作開發(fā)合同。雙方還多次因“投資款”或“墊付款”糾紛引發(fā)訴訟。2000年4月28日，A公司以自己名義與自然人甲簽訂《認(rèn)購合同書》，約定預(yù)售本案訟爭店面，價(jià)款34.7萬元。簽訂后，甲交納定金5萬元、購房款5萬元。房屋竣工驗(yàn)收后，A公司未依約交付店面。甲遂起訴，后雙方達(dá)成調(diào)解協(xié)議，由A公司返還定金和購房款并賠償損失，2002年1月16日法院作出民事調(diào)解書。2002年3月5日，A、B兩公司在代墊款糾紛案執(zhí)行中達(dá)成協(xié)議，A公司同意將訟爭房抵債給B公司。3月8日，B公司辦理了預(yù)售合同登記備案。

甲以A公司隱瞞其與B公司合作開發(fā)及因雙方合伙債務(wù)糾紛，訟爭房已被法院查封的事實(shí)，甲是在不明真相下才同意調(diào)解為由，于2003年1月7日對民事調(diào)解書申請?jiān)賹彛瓕彿ㄔ航?jīng)審查決定再審。再審中，原告追加B公司為共同被告，請求二被告連帶承擔(dān)交付訟爭房并賠償遲延交房損失的責(zé)任。A公司同意甲的主張。

本案該如何處理？

二、問題

1、甲與A公司簽約，而要求B公司承擔(dān)責(zé)任，這與債之相對性原則有否沖突？

2、A、B兩公司之間是否形成事實(shí)上的合伙關(guān)系？“合伙型”聯(lián)營與“協(xié)作型”聯(lián)營有何區(qū)別？

3、考慮到本案合作開發(fā)項(xiàng)目沒有辦理合建審批，A公司以自己名義辦理項(xiàng)目立項(xiàng)等許可手續(xù)，土地使用權(quán)也仍在A公司名下，A、B兩公司之間的事實(shí)合伙關(guān)系，在法律上能否認(rèn)定？

4、假設(shè)認(rèn)定合伙關(guān)系成立，A公司以自己名義與甲簽訂“商品房預(yù)售合同”，B公司要否對甲承擔(dān)責(zé)任？

5、假設(shè)認(rèn)定合伙關(guān)系不成立，A、B兩公司將可能成立什么法律關(guān)系？

6、接著假設(shè)甲在與A公司簽約時(shí)，有理由相信B公司與A公司是合伙關(guān)系，并基于對B公司的信賴才與A公司簽約，情形又將如何？

三、評析

（一）債之相對性原則及其例外

債之相對性原理，為學(xué)者和司法實(shí)踐所公認(rèn)并遵循。從債的定義看，債權(quán)人請求相對人（債務(wù)人）為或不為一定的行為的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。從債的內(nèi)容看，這一原則具體體現(xiàn)為合同相對性與侵權(quán)行為法上的“自己責(zé)任”。合同是當(dāng)事人之間的法律，其效力僅及于當(dāng)事人，侵權(quán)責(zé)任如無法律特別規(guī)定，也只能由侵權(quán)行為人自己承擔(dān)。這是傳統(tǒng)民法固守的原則。

但是，事實(shí)上合同不僅對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生變動，而且客觀上也會對其他人的利益間接產(chǎn)生影響，侵權(quán)行為不僅會對直接受害人而且客觀上也會使其他人間接受到損害。隨著經(jīng)濟(jì)生活的進(jìn)一步復(fù)雜化和社會關(guān)系的越來越相互依存，這種間接影響正在不斷地被放大，進(jìn)而危及到社會秩序和正義的實(shí)質(zhì)分配。在此情況下，債之相對性例外理論不得不應(yīng)運(yùn)而生，集中體現(xiàn)在合同第三人效力理論和侵權(quán)行為法上“替代責(zé)任”理論上。前者通說如涉他合同、代位權(quán)和撤銷權(quán)、第三人侵害債權(quán)，后者通說如雇主責(zé)任、法人侵權(quán)、產(chǎn)品責(zé)任等。如果拓寬視野，一些傳統(tǒng)的民法制度甚至也可以納入這個(gè)理論范疇來考察，如保證、合同轉(zhuǎn)讓、第三人履行等。債之相對性理論還在繼續(xù)發(fā)展之中，更多的“例外”情形正被學(xué)術(shù)界和司法界所認(rèn)同，我國新近的立法和司法解釋可資佐證。如1997年建筑法設(shè)定了建筑施工人轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)的對外連帶責(zé)任，承包人轉(zhuǎn)包、違法分包的對外連帶責(zé)任，工程監(jiān)理人的對外連帶責(zé)任。2003年最高院人身損害賠償解釋設(shè)定了社會活動人安全保障責(zé)任，定作人責(zé)任，建設(shè)工程發(fā)包、分包人責(zé)任，構(gòu)筑物設(shè)計(jì)、施工人責(zé)任。這些責(zé)任都可視為合同效力的擴(kuò)張。

本案爭議焦點(diǎn)在于合伙關(guān)系，而合伙關(guān)系的效力包括內(nèi)部和外部兩方面，這其中就可能蘊(yùn)含著債之相對性例外的精神，僅依據(jù)合同相對性原則，就斷言甲與B公司之間不具有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，恐怕過于簡單化，因此有必要作具體分析。

（二）合伙特質(zhì)及事實(shí)合伙

所謂合伙，《法國民法典》第1832條規(guī)定，“乃是兩人或數(shù)人約定以其財(cái)產(chǎn)或技藝共集一處，以便分享由此產(chǎn)生的利益及自經(jīng)營所得利益的契約”?！队匣锓ā返?條規(guī)定，合伙是“以營利為目的而從事業(yè)務(wù)活動的個(gè)人之間的建立的關(guān)系”。我國民法通則區(qū)分個(gè)人合伙與企業(yè)合伙型聯(lián)營，第30條規(guī)定，“個(gè)人合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動?！钡?2條則規(guī)定，“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任?！睆倪@些規(guī)定中，可以歸納出合伙的本質(zhì)特征在于：

1、合伙是“合同”關(guān)系。傳統(tǒng)民法將法律關(guān)系區(qū)分為“契約”關(guān)系與“合同”關(guān)系，前者當(dāng)事人訂立合同的目的在于發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，雙方的利益、意思表示、權(quán)利義務(wù)方向均相對，最典型的如買賣關(guān)系；后者當(dāng)事人訂立合同的目的在于確定共同投資、經(jīng)營共同事業(yè)并從中共同獲利，雙方的利益、意思表示、權(quán)利義務(wù)方向平行、一致，最典型地就是合伙關(guān)系。

2、有相對獨(dú)立的合伙財(cái)產(chǎn)，即如前述“以其財(cái)產(chǎn)或技藝共集一處”。合伙財(cái)產(chǎn)是合伙共有財(cái)產(chǎn)，德國和我國臺灣地區(qū)更是認(rèn)為是公同共有。合伙人一旦出資，不得隨意分析或抽逃，對外負(fù)債也先以合伙財(cái)產(chǎn)清償，不足時(shí)才由合伙人負(fù)補(bǔ)充責(zé)任。

3、具有團(tuán)體性。我國民法通則將合伙作為民事主體制度看待而加以規(guī)定，臺灣地區(qū)及其他一些國家民法典雖然將其作為特定之債規(guī)定，但法理上也承認(rèn)其為非法人團(tuán)體。

4、具有事業(yè)性或營業(yè)性。合伙人之間的結(jié)合是出于共同的事業(yè)或營業(yè)，往往并非一時(shí)一事，具有相對穩(wěn)定性。本案B公司辯稱，其與A公司不是“合伙”而是“協(xié)作”關(guān)系，并引用民法通則第53條關(guān)于合同型聯(lián)營之規(guī)定。但是，本案B公司與A公司簽訂《合作開發(fā)合同》，約定合作開發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目，方式是聯(lián)合開發(fā)，A公司以土地使用權(quán)出資并負(fù)責(zé)合作項(xiàng)目的前期投資、辦理相關(guān)證件等，B公司負(fù)責(zé)其他全部資金投入。A

公司因缺乏資金無力按合同約定支付前期費(fèi)用，以借款的形式請求B公司墊付相關(guān)的前期投資款項(xiàng)，仍然是按合同約定履行合同義務(wù)的行為，屬共同經(jīng)營的表現(xiàn)形式，僅是在雙方合作之外又以借款的形式在合作內(nèi)部形成新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，不影響共同經(jīng)營的性質(zhì)。B公司按合同約定負(fù)責(zé)合作項(xiàng)目除前期投資外的全部投資，實(shí)際上履行了合同義務(wù)，按合同約定進(jìn)行了投資，完成了共同經(jīng)營的行為。共同經(jīng)營中各自履行合同義務(wù)體現(xiàn)了合作雙方的分工，并非各自獨(dú)立經(jīng)營，合作雙方分工的目的是一致的，即共同完成合作項(xiàng)目。該合作項(xiàng)目財(cái)產(chǎn)理應(yīng)屬雙方共有，不因合作雙方內(nèi)部約定分割歸屬各自所有而改變其性質(zhì)。綜上，B、A兩公司合作開發(fā)已經(jīng)形成事實(shí)合伙關(guān)系。至于所謂“協(xié)作型”聯(lián)營，并無法律上之特質(zhì)，用合同法調(diào)整足矣，現(xiàn)行民法通則第53條之規(guī)定毫無必要，必為將來民法典所摒棄。

（三）合伙登記及合伙的法律認(rèn)定

但是，本案有一特殊情節(jié)，即本案中房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目沒有辦理合建審批，項(xiàng)目立項(xiàng)、用地、規(guī)劃、施工及預(yù)售等手續(xù)均還是由A公司以自己名義辦理，土地使用權(quán)也仍在A公司名下。那么，對合建審批及立項(xiàng)審批、土地使用權(quán)變更登記等的性質(zhì)如何看待？首先，合建審批，根據(jù)最高法院的有關(guān)解釋，享有土地使用權(quán)的一方以土地使用權(quán)作為投資與他人合作建房，簽訂的合建合同不過是土地使用權(quán)有償轉(zhuǎn)讓的一種特殊形式。同理，這時(shí)的合建審批，也不過是國有土地使用權(quán)出讓許可的一種特殊形式。本案A公司擁有的土地使用權(quán)如果是劃撥地使用權(quán)，未經(jīng)審批依法不能用于合伙出資，則僅因出資瑕疵，而在合伙人內(nèi)部產(chǎn)生相應(yīng)的違約或締約過失責(zé)任，不能對抗合伙外善意第三人。而至于項(xiàng)目立項(xiàng)等許可及土地使用權(quán)變更登記，對合伙關(guān)系是否成立，倒頗具意義。

合伙在形式上可以區(qū)分為契約型和組織型。組織型合伙表現(xiàn)為組成新的實(shí)體，進(jìn)行商業(yè)登記，取得獨(dú)立字號，并對外公示。如我國經(jīng)工商登記的個(gè)人合伙、合伙企業(yè)法中的合伙企業(yè)及中外合作經(jīng)營企業(yè)法中的合伙型合作企業(yè)、外資企業(yè)法中的合伙型外資企業(yè)等，這些合伙組織受相應(yīng)的商業(yè)立法的規(guī)制，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行商業(yè)登記。這種登記，一則具有證明的效力，二則具有公示的效力，三則使合伙組織取得特別法上的主體資格，四則便于工商、稅務(wù)等行政管理。而作為受民事普通法保護(hù)的“契約型”合伙，并不以登記為成立的形式要件，如最高院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見（試行）》第50條明確規(guī)定，“當(dāng)事人之間沒有書面合伙協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩上以上無利害關(guān)系人證明有口頭合伙協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定為合伙關(guān)系”。

契約型合伙是否成立，關(guān)鍵是考察其實(shí)質(zhì)上是否具備合伙的特質(zhì)，雖在形式上不以登記為要件，但如果未經(jīng)登記可能否定其實(shí)質(zhì)要件時(shí)，合伙關(guān)系倒有可能不予認(rèn)定。比如，本案的合伙營業(yè)為特定的房地產(chǎn)開發(fā)，這種營業(yè)中的合伙財(cái)產(chǎn)必然表現(xiàn)為土地使用權(quán)及項(xiàng)目立項(xiàng)、規(guī)劃、施工及預(yù)售許可等上的“無形資產(chǎn)”。土地使用權(quán)仍在A公司名下，項(xiàng)目立項(xiàng)、規(guī)劃、施工及預(yù)售許可等手續(xù)只以A公司名義辦理，則該項(xiàng)目上的所有財(cái)產(chǎn)在法律上仍屬A公司單獨(dú)所有，本案B公司甚至還以項(xiàng)目上的財(cái)產(chǎn)以A公司為所有人名義，為自己設(shè)定了抵押權(quán)。因此，如果事實(shí)上的財(cái)產(chǎn)共有關(guān)系不予認(rèn)定，自無合伙可言。無獨(dú)有偶，與房地產(chǎn)開發(fā)類似地，日本及我國臺灣地區(qū)礦業(yè)法均規(guī)定，共同礦業(yè)權(quán)設(shè)定呈請人得選用合伙組織，應(yīng)擬定合伙契約并推定代表人由全體連署具呈。所以，我國現(xiàn)行法律對合作開發(fā)房地產(chǎn)中的合伙組織雖并無特別法上的規(guī)制，但項(xiàng)目立項(xiàng)、規(guī)劃、施工、預(yù)售許可及土地使用權(quán)登記等可能被視為具有合伙登記之功效，未履行這些手續(xù)，事實(shí)關(guān)系將可能難以在法律上得以認(rèn)定。這一問題，歸結(jié)到理論上，是形式與實(shí)質(zhì)的關(guān)系之爭。由于實(shí)在的法律規(guī)范未予“蓋棺定論”，司法實(shí)踐中，各地各級法院對此也認(rèn)識不一，裁判結(jié)果各異。

（四）合伙代表權(quán)及間接代理

假設(shè)認(rèn)定合伙關(guān)系成立，A公司以自己名義對外與甲簽訂“商品房預(yù)售合同”，B公司是否也要承擔(dān)責(zé)任？這關(guān)涉到合伙之事務(wù)執(zhí)行。內(nèi)部關(guān)系而言，合伙事務(wù)，除合伙合同特別約定外，由合伙人全體共同執(zhí)行，也可以約定由合伙人中數(shù)人共同執(zhí)行，而通常事務(wù)則可以由有執(zhí)行權(quán)的各合伙人單獨(dú)執(zhí)行，內(nèi)部關(guān)系準(zhǔn)用委托合同關(guān)系。對外關(guān)系上，執(zhí)行合伙人按照委托旨意，在受委托范圍內(nèi)，對外從事合伙事務(wù)，當(dāng)然代表其他合伙人。執(zhí)行合伙人從事合伙事務(wù)，準(zhǔn)用代理規(guī)定。通常情況下，執(zhí)行合伙人應(yīng)當(dāng)以合伙或全體合伙人的名義，對外與第三人進(jìn)行交易。但如果執(zhí)行合伙人以自己名義對外交易的，筆者認(rèn)為，亦應(yīng)當(dāng)適用間接代理的理論。執(zhí)行合伙人因其他合伙人的原因?qū)Φ谌瞬话l(fā)履行義務(wù)，執(zhí)行合伙人應(yīng)當(dāng)向第三人表明自

己是在執(zhí)行合伙事務(wù)并披露其他合伙人，第三人因此可以選擇執(zhí)行合伙人或者全體合伙人主張權(quán)利。如福州某基礎(chǔ)工程公司與某貿(mào)易公司簽訂樁基工程施工合同，工程竣工后，貿(mào)易公司拖欠工程款，基礎(chǔ)公司便起訴。法院判令貿(mào)易公司償還工程款。但該貿(mào)易公司已停業(yè)多時(shí)，其法定代表人亦因涉嫌犯罪被公安機(jī)關(guān)羈押。基礎(chǔ)公司經(jīng)查證，發(fā)現(xiàn)該案所涉房地產(chǎn)項(xiàng)目系由貿(mào)易公司與另一家房地產(chǎn)公司合作開發(fā)，有相關(guān)機(jī)關(guān)合作建房、立項(xiàng)等審批為證?；A(chǔ)公司遂以該房地產(chǎn)公司與貿(mào)易公司合作建房為由，另行起訴該房地產(chǎn)公司，要求其承擔(dān)連帶責(zé)任，中院一審予以支持，高院二審維持。

五）隱名合伙

假設(shè)在法律上不予認(rèn)定合伙關(guān)系，在此情形下，A、B兩公司仍可成立隱名合伙關(guān)系。關(guān)于隱名合伙，按照臺灣地區(qū)民法第700條的規(guī)定，是指“當(dāng)事人約定，一方對于他方所經(jīng)營之事業(yè)出資，而分享其營業(yè)所生之利益，及分擔(dān)其所生損失之契約?！痹摲ǖ?02條規(guī)定，“隱名合伙人之出資，其財(cái)產(chǎn)權(quán)移屬于出名營業(yè)人 ”對照B公司與A公司簽訂的《合作開發(fā)合同》及雙方共同辦理合建審批及立項(xiàng)等許可的實(shí)際情況，B公司完全符合隱名合伙人的特征。

在性質(zhì)上，隱名合伙接近甚至等同于消費(fèi)借貸（如借款）。惟消費(fèi)借貸應(yīng)返還同種同等同量之物，而隱名合伙以返還出資之價(jià)額為已足；消費(fèi)借貸收取固定的利息，而隱名合伙參與利潤與虧損分派。但在理論上，隱名合伙也可不以分擔(dān)損失為必要（德日商法就采此說）；而消費(fèi)借貸有時(shí)也可以約定，貸與人在確定利息之外參與利益分派或者以參與利益分派代替固定利息（這種消費(fèi)借貸理論上稱為“分配的消費(fèi)借貸”）。所以，基于隱名合伙不同于合伙的這種性質(zhì)，各國均規(guī)定，隱名合伙人一般情況下僅以出資之限承擔(dān)責(zé)任，且因其出資已移屬于出名營業(yè)人，就出名營業(yè)人之行為，其與第三人不生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

（六）隱名合伙之表見出名

隱名合伙人雖然一般不對外承擔(dān)責(zé)任，但在特定情形下卻要例外地承擔(dān)出名合伙人的責(zé)任。臺灣地區(qū)民法第705條就規(guī)定，“隱名合伙人如參與合伙事務(wù)之執(zhí)行，或?yàn)閰⑴c執(zhí)行之表示，或知他人表示其參與執(zhí)行而不否認(rèn)者，縱有反對之約定，對于第三人仍應(yīng)負(fù)出名營業(yè)人之責(zé)任?！比珉[名合伙人明示、默示地容許以自己的姓名或名稱用于出名營業(yè)人之商號，或以其商號用為出名營業(yè)人之商號時(shí)，外觀上即有被誤認(rèn)為共同之事業(yè)。又如實(shí)際參與全部或一部事務(wù)之執(zhí)行，參與之原因、是否有參與權(quán)限，亦非所問，但如明確以代理人或受雇人名義，則與此無涉。

至于是否要以第三人善意為必要，則有主觀說和客觀說之別。主觀說，認(rèn)為第三人在交易時(shí)必須有理由相信隱名合伙人是出名合伙人，并基于這種信賴才與出名合伙交易。如臺灣學(xué)者史尚寬解釋，“蓋此時(shí)與出名營業(yè)人為交易者，誤以為共同事務(wù)或誤以隱名合伙人為出名營業(yè)人而為交易，為保護(hù)第三人之利益，而適用禁反言之原則?！笨陀^說，則認(rèn)為不問第三人是否善意，只要隱名合伙人客觀上有使人誤認(rèn)之行為足矣。本案合同簽訂后，在客觀上，B公司有和A公司共同與施工單位簽訂工程施工合同，有向其他購房戶收取了水電增容費(fèi)等費(fèi)用，有和A公司就安置補(bǔ)貼款共同向部分產(chǎn)權(quán)主發(fā)出通知書，還和A公司多次分別以“合作開發(fā)合同”、“投資款”、“墊資款”名義引發(fā)訴訟，為社會公眾所知。在主觀上，甲與A公司簽約時(shí)顯然并不認(rèn)為B公司參與合伙（否則第一次起訴時(shí)就應(yīng)當(dāng)將B公司列為共同被告）,直到后來才以A公司隱瞞“合作開發(fā)”等事實(shí)為由申請?jiān)賹?。因此，如依客觀說，B公司顯然已經(jīng)構(gòu)成表見出名。如依主觀說，則難以認(rèn)定，除非甲能證明，其與A公司簽約時(shí)，已相信或有理由相信B公司與A公司是合伙關(guān)系，并基于對B公司的信賴才與A公司簽約，或許能說服法官，認(rèn)定B公司構(gòu)成表見出名。這樣，B公司則要與A公司對甲承擔(dān)無限連帶責(zé)任，對內(nèi)則仍以隱名合伙人資格保有對A公司的追償權(quán)。只是此時(shí)的對外連帶責(zé)任，在性質(zhì)上不同于顯名合伙的情形，而是屬于一種“不真正連帶責(zé)任”。

附帶一個(gè)問題，即使表見出名合伙關(guān)系也不成立，且訟爭房已最終過戶給B公司，B公司還能主張善意取得？傳統(tǒng)的善意取得理論只適用于動產(chǎn)，不動產(chǎn)善意取得的法律依據(jù)何在？再有，預(yù)售登記是否具有物權(quán)變動效力？這些屬于物權(quán)法上問題，受本文主旨和筆者學(xué)識所限，不作討論。

回顧開篇問題，甲與A公司個(gè)別簽約，無特別情形只能要求相對人A公司承擔(dān)合同上責(zé)任，這是債之相對性原則的體現(xiàn)。但是，如能認(rèn)定B公司與A公司系合伙關(guān)系，則依據(jù)合伙和間接代理的對外效力，B公司需承擔(dān)連帶責(zé)任，這體現(xiàn)了“例外”。如果合伙關(guān)系不成立，B公司作為隱名合伙人，只就其出資行為，與

出名營業(yè)人產(chǎn)生合同關(guān)系，這又體現(xiàn)了債之相對性“原則”。即使只是隱名合伙，B公司還有可能因其表見出名而仍然對甲承擔(dān)連帶責(zé)任，這也體現(xiàn)了“例外”。但甲如不能證明其為善意，便又回到了債之相對性“原則”。因此，本案處處體現(xiàn)著“原則”與“例外”的辯證過程，簡單地依據(jù)債之相對性原則，不足以解釋經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜性和人與人之間的依存關(guān)系，尤其是在房地產(chǎn)開發(fā)這類事關(guān)公共利益和廣大消費(fèi)者權(quán)益的案件。最后，以本案的裁判結(jié)果作為結(jié)語：本案某中院一審支持甲的全部訴求。B公司不服上訴。高院認(rèn)為A、B兩公司雖然存在內(nèi)部合作關(guān)系，但該合作未辦理合建審批和土地使用權(quán)變更登記，合作項(xiàng)目所有政府部門的批準(zhǔn)文件均在A公司名下，A公司有權(quán)以名義與甲簽約，根據(jù)合同相對性原則，甲與B公司之間不具有直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。由于原調(diào)解書生效后，A公司以房抵債給B公司，B公司依約取得訟爭房，并辦理了預(yù)售登記備案，該權(quán)利足以對抗甲的債權(quán)，甲已在法律上不能取得訟爭房。據(jù)此，高院二審改判A公司返還甲購房款并支付違約金，駁回甲對B公司的訴求。

（作者單位：福建省高級人民法院）

參考文獻(xiàn)：

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第二篇：房地產(chǎn)合作開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議

房地產(chǎn)合作開發(fā)補(bǔ)充協(xié)議

甲方：（以下簡稱甲方）乙方：（以下簡稱乙方）為進(jìn)一步明確責(zé)任，完善《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議》的有關(guān)事宜，保障雙方的利益，保證工程的順利進(jìn)行，根據(jù)市場機(jī)制調(diào)整雙方的權(quán)利和義務(wù)，鼓勵(lì)施工企業(yè)開展技術(shù)創(chuàng)新，節(jié)約費(fèi)用。按照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其他有關(guān)法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平、互利和誠實(shí)信用的基礎(chǔ)上，雙方達(dá)成如下協(xié)議并承諾將嚴(yán)格遵守本協(xié)議規(guī)定。

一、工程名稱

1.1

1.2

二、工程范圍

2.1一標(biāo)段：6、8、10號辦公樓及所在范圍的商業(yè)裙房、地下車庫；

2.2二標(biāo)段：7、9、11號辦公樓及所在范圍內(nèi)的商業(yè)裙房、地下車庫，與一標(biāo)段分界線為地上臨10號樓裙房變形縫、地下車庫臨一標(biāo)段樓體地下通道西邊線；

2.3三標(biāo)段：

1、3號科研辦公樓及所屬范圍內(nèi)的商業(yè)裙房、地下車庫，與二標(biāo)段分界線為地上臨3號樓裙房變形縫、地

下車庫臨3號樓地下通道東邊線；

2.4四標(biāo)段：

2、5號科研辦公樓及所屬范圍內(nèi)的商業(yè)裙房、地下車庫；

2.5五標(biāo)段：12、15、16號辦公樓及所屬范圍內(nèi)的商業(yè)裙房、地下車庫；與四標(biāo)段分界線為地上臨5號樓裙房變形縫、地下車庫臨5號樓地下通道西邊線；

三、乙方支付甲方費(fèi)用范圍

3.1甲方開發(fā)前期準(zhǔn)備費(fèi)用（含項(xiàng)目土地費(fèi)用、獨(dú)立費(fèi)、勘測設(shè)計(jì)費(fèi)、施工許可、報(bào)批報(bào)建、臨時(shí)用電、臨時(shí)用水、臨時(shí)設(shè)施費(fèi)用及相關(guān)手續(xù)的費(fèi)用）；

3.2由甲方組織施工的小區(qū)公共設(shè)施（含室外給排水、采暖、燃?xì)?、室外電氣及高低壓設(shè)備、新建開閉所、室外智能化系統(tǒng)等）工程費(fèi)；

3.3由甲方組織施工的園林環(huán)境費(fèi)（含綠化建設(shè)費(fèi)、道路廣場建造費(fèi)、室外照明及其他零星設(shè)施）；

3.4開發(fā)間接費(fèi)，包括工程監(jiān)理費(fèi)、竣工結(jié)算編審費(fèi)、施工圖審查費(fèi)等；

3.5財(cái)務(wù)費(fèi)用

3.6以上五項(xiàng)費(fèi)用按總建筑面積705元/㎡記取；

3.7建設(shè)單位管理費(fèi)以合作工程總造價(jià)的3%記取。

3.8乙方應(yīng)支付甲方費(fèi)用為3.6、3.7兩項(xiàng)費(fèi)用之和。

四、項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)管理

4.1乙方必須無條件服從甲方的統(tǒng)籌管理；

4.2所有工程項(xiàng)目必須依法進(jìn)行招投標(biāo)方可進(jìn)行施工。為確保園區(qū)外部形象統(tǒng)一、所用材料、顏色及施工工藝統(tǒng)一，裙房外立面石材工程、樓體玻璃幕墻工程，由甲方統(tǒng)一招標(biāo)、統(tǒng)一施工，乙方負(fù)擔(dān)所屬標(biāo)段內(nèi)以上兩項(xiàng)工程招標(biāo)至施工結(jié)算所有費(fèi)用；電梯工程、消防工程也由甲方統(tǒng)一組織招標(biāo)，乙方負(fù)擔(dān)招標(biāo)至施工結(jié)算所有費(fèi)用；

4.3甲方向乙方派駐現(xiàn)場管理人員1-2名，代表甲方對相應(yīng)項(xiàng)目進(jìn)行監(jiān)管、協(xié)調(diào)，乙方應(yīng)提供相應(yīng)的辦公用房及辦公設(shè)施；

4.4乙方必須按期完成依據(jù)進(jìn)度目標(biāo)制定的形象進(jìn)度計(jì)劃；

4.5乙方應(yīng)按照實(shí)際發(fā)放農(nóng)民工工資，嚴(yán)禁出現(xiàn)年終農(nóng)民工討要工資鬧事、投訴等惡性事件。

五、銷售

5.1甲乙雙方共同銷售，銷售費(fèi)用由乙方承擔(dān)；

5.2銷售價(jià)格定位必須依據(jù)實(shí)際發(fā)生成本、合理利潤及增值空間進(jìn)行定價(jià)；且應(yīng)滿足甲方為園區(qū)企業(yè)服務(wù)的宗旨，確保園區(qū)企業(yè)購買樓盤價(jià)位統(tǒng)一、定位最低；

5.3明確財(cái)務(wù)目標(biāo)和市場銷售目標(biāo)（具體標(biāo)準(zhǔn)由甲乙雙方協(xié)商制定）；

5.4目標(biāo)市場：鄭州電子電器產(chǎn)業(yè)園園區(qū)企業(yè)及個(gè)人；相關(guān)

配套服務(wù)企業(yè)、服務(wù)行業(yè)及個(gè)人；

5.5廣告宣傳：根據(jù)市場定位的目標(biāo)市場，大力宣傳低價(jià)位、高舒適的特點(diǎn)。此項(xiàng)費(fèi)用由乙方承擔(dān)，雙方共同操作；

5.5未盡事宜依據(jù)甲乙雙方另行訂立的銷售協(xié)議處理。

六、利潤分配

6.1利潤分配原則是根據(jù)甲乙雙方出資比例進(jìn)行利潤分配；

6.2乙方可以商業(yè)房產(chǎn)（房產(chǎn)定價(jià)依據(jù)政府權(quán)威估價(jià)機(jī)構(gòu)估算的房產(chǎn)價(jià)格、經(jīng)甲乙雙方確定認(rèn)可）計(jì)價(jià)沖抵應(yīng)付甲方費(fèi)用；相應(yīng)房產(chǎn)銷售利潤歸甲方所有；

6.3依據(jù)鄭州高新區(qū)土地及房地產(chǎn)年增值幅度8%，建設(shè)周期暫定二年，乙方應(yīng)支付甲方所屬項(xiàng)目總投資額的16%增值補(bǔ)貼。

七、違約責(zé)任

7.1合作開發(fā)協(xié)議約定的違約責(zé)任；

7.2乙方未按總進(jìn)度要求完成形象進(jìn)度，應(yīng)向甲方支付該階段總投資額5%的違約金；因甲方原因造成的甲方應(yīng)向乙方支付相應(yīng)的違約金；

八、適用法律及爭議解決

8.1依據(jù)合作開發(fā)協(xié)議約定。

九、其它

9.1本協(xié)議一式四份，甲乙雙方各執(zhí)兩份，經(jīng)甲乙雙方簽章之日起生效，協(xié)議生效后，未經(jīng)另一方許可，任何一方

不得向外公開本協(xié)議內(nèi)容。

9.2補(bǔ)充協(xié)議與合作開發(fā)協(xié)議具有同等效力。

甲方：（法人簽字）

年月日

年月日乙方：（法人簽字）

第三篇：房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議

房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議

甲方：（以下簡稱甲方）

乙方：（以下簡稱乙方）

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，甲乙雙方本著平等自愿、互惠互利的原則，就合作開發(fā)“ ”項(xiàng)目事宜，經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議，以明確責(zé)任，共同遵守。

一、項(xiàng)目概況

本項(xiàng)目位于，項(xiàng)目暫定名為“ ”。項(xiàng)目用地面積平方米（約 畝），規(guī)劃用地性質(zhì)為 用地，土地使用年限 年。項(xiàng)目總建筑面積平方米，其中地上 層（包括住宅面積平方米、底層商網(wǎng)面積平方米），地下一層（面積平方米）。

二、合作形式

根據(jù)優(yōu)勢互補(bǔ)、互惠互利的原則，雙方采用合作開發(fā)、分段實(shí)施、自負(fù)盈虧的合作形式。

甲方負(fù)責(zé)辦理項(xiàng)目前期的土地出讓、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)、規(guī)劃審批、施工許可等相關(guān)手續(xù)，并承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用。乙方在此基礎(chǔ)上分期支付給甲方人民幣XXXXXX 萬元整（￥ 萬元），作為甲方的項(xiàng)目前期補(bǔ)償與收益。乙方負(fù)責(zé)項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)與房屋銷售，承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用，并獨(dú)立享有項(xiàng)目銷售的全部收益。

三、甲方權(quán)利與義務(wù)

1、甲方負(fù)責(zé)辦理本項(xiàng)目前期的土地出讓、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)、規(guī)劃審批、施工許可等相關(guān)手續(xù)。自本協(xié)議簽定之日起 個(gè)月以內(nèi)，取得本項(xiàng)目的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《國有土地使用證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》，自本協(xié)議簽訂之日起 個(gè)月以內(nèi)，取得本項(xiàng)目的《建設(shè)工程施工許可證》（含深基坑手續(xù)）。并保證本項(xiàng)目的各項(xiàng)規(guī)劃指標(biāo)與本協(xié)議第一條的內(nèi)容一致。

2、甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)項(xiàng)目前期的土地出讓金、各項(xiàng)規(guī)費(fèi)與配套費(fèi)（包括城市建設(shè)配套費(fèi)、垃圾處理、綠化、人防、消防等費(fèi)用）、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)費(fèi)，以及辦理施工許可證的相關(guān)費(fèi)用（包括白蟻防治、商混、墻改、檔案整理等費(fèi)用）。

3、甲方應(yīng)在乙方按照本協(xié)議約定的付款方式支付第一期款之日起5日內(nèi)，向乙方移交項(xiàng)目地塊以及現(xiàn)場臨時(shí)供水、供電，并保證項(xiàng)目用地?zé)o界址糾紛，項(xiàng)目產(chǎn)權(quán)明晰，無抵押等他項(xiàng)權(quán)利。

4、甲方應(yīng)按本協(xié)議第六條約定的移交方式向乙方移交相關(guān)的行政手續(xù)與本項(xiàng)目的全部資料與圖紙文件。

5、在項(xiàng)目建設(shè)過程中，甲方應(yīng)負(fù)責(zé)同施工現(xiàn)場周邊關(guān)系的協(xié)調(diào)，排除項(xiàng)目周邊單位或居民對乙方正當(dāng)開發(fā)建設(shè)工作的干擾，保證乙方開發(fā)建設(shè)工作的順利進(jìn)行。

6、甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)本項(xiàng)目在本協(xié)議簽訂以前的一切法律責(zé)任，以及由此產(chǎn)生的一切經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

四、乙方權(quán)利與義務(wù)

1、乙方應(yīng)按照本協(xié)議約定的付款方式，向甲方支付本協(xié)議第二條約定的項(xiàng)目補(bǔ)償與收益。

2、乙方在向甲方支付補(bǔ)償與收益后，對本項(xiàng)目具有獨(dú)立的開發(fā)權(quán)與經(jīng)營權(quán)，獨(dú)立開展本項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)與營銷工作，并享有本項(xiàng)目的全部收益。

3、為保證項(xiàng)目開發(fā)工作的順利進(jìn)行，乙方定員派出一名工作人員協(xié)助甲方的規(guī)劃報(bào)批、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)以及申請施工許可等相關(guān)工作。

4、乙方承擔(dān)自己進(jìn)行項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)期間所發(fā)生的一切有關(guān)債權(quán)債務(wù)。

5、乙方在項(xiàng)目完成后負(fù)責(zé)向甲方交回甲方所提供的相關(guān)行政手續(xù)。

五、付款方式

1、自本協(xié)議簽訂之日起一個(gè)月以內(nèi)，甲乙雙方在 銀行共同設(shè)立共管帳戶，用于乙方向甲方分期支付本協(xié)議第二條約定的甲方項(xiàng)目補(bǔ)償與收益。

2、自甲方取得本項(xiàng)目的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《國有土地使用證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》之日起5日內(nèi)，乙方通過共管帳戶向甲方支付總金額的 %，即人民幣 萬元（￥ 萬元）。

3、自甲方取得本項(xiàng)目的《建設(shè)工程施工許可證》之日起5日內(nèi)，乙方通過共管帳戶向甲方支付總金額的 %，即人民幣 萬元（￥ 萬元）。

4、在項(xiàng)目結(jié)構(gòu)封頂之日，乙方通過共管帳戶向甲方支付 %余款，即人民幣 萬元（￥ 萬元）。

5、甲方應(yīng)在乙方付款的同時(shí)，向乙方提供相應(yīng)的含稅發(fā)票。

六、項(xiàng)目相關(guān)資料手續(xù)的移交

1、甲方自本協(xié)議簽訂之日起10日內(nèi)，向乙方移交本項(xiàng)目前期相關(guān)的全部資料影印件，包括項(xiàng)目的相關(guān)批文、經(jīng)審核的方案圖紙等，供乙方進(jìn)行項(xiàng)目的開發(fā)準(zhǔn)備工作。

2、在乙方向甲方支付第一期款的同時(shí)，甲方向乙方移交本項(xiàng)目的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《國有土地使用證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》以及甲方相關(guān)的行政手續(xù)與項(xiàng)目全部資料、圖紙的原件。

3、甲方向乙方移交的相關(guān)行政手續(xù)包括：甲方的工商營業(yè)執(zhí)照正副本、法人代碼證正副本、房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)證正副本、稅務(wù)登記證正副本、公司公章、協(xié)議專用章、財(cái)務(wù)專用章、銀行帳戶。甲方所提供的一切行政手續(xù)由甲乙雙方共同派專人保管，甲方保證乙方在本項(xiàng)目開發(fā)工作范圍內(nèi)對甲方行政手續(xù)的正常使用，直至項(xiàng)目最后完成由甲方負(fù)責(zé)收回。

4、在乙方向甲方支付第二期款的同時(shí)，甲方向乙方移交本項(xiàng)目的《建設(shè)工程施工許可證》及相關(guān)資料原件。

七、違約責(zé)任

1、雙方應(yīng)履行本協(xié)議約定的責(zé)任和義務(wù)，任何一方未能履行本協(xié)議規(guī)定的義務(wù)則應(yīng)視為違約，違約方應(yīng)向另一方賠償由此產(chǎn)生的一切經(jīng)濟(jì)損失，并賠償協(xié)議總金額的5%違約金。

2、乙方未按協(xié)議規(guī)定的時(shí)間（日期）支付款項(xiàng)，每超過一日，應(yīng)償付給甲方未支付款項(xiàng)5‰的逾期違約金。

八、適用法律及爭議解決

1、本協(xié)議訂立、效力、解釋、履行及爭議的解決均受中華人民共和國法律的保護(hù)和管轄。

2、因履行本協(xié)議發(fā)生爭議，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，可向所在地人民法院起訴。

九、其他

1、本協(xié)議一式二份，甲乙雙方各執(zhí)一份，經(jīng)甲乙雙方簽章之日起生效。協(xié)議生效后，未經(jīng)另一方許可，任何一方不得向外公開本協(xié)議內(nèi)容。

2、本協(xié)議未盡事宜，經(jīng)雙方共同協(xié)商，可另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等效力。

甲方： 乙方：

法定或授權(quán)代表簽字： 法定或授權(quán)代表簽字：

年 月 日

從該定義可以看出，房地產(chǎn)合作開發(fā)具有三個(gè)基本的特征，即共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

共同投資即指合作各方分別投入合法的土地使用權(quán)、資金、技術(shù)、管理等合作開發(fā)房地產(chǎn)所必需的要素。

共享利潤是指房地產(chǎn)合作開發(fā)的各方共同分享開發(fā)成果，分配比例由各方協(xié)議約定，分配方式可以是資金、房地產(chǎn)實(shí)物、經(jīng)營權(quán)及其他經(jīng)濟(jì)利益表現(xiàn)形式。

共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)是指合作各方對房地產(chǎn)合作開發(fā)失敗，或沒有完全達(dá)到預(yù)期目標(biāo)而導(dǎo)致的現(xiàn)實(shí)損失或預(yù)期損失進(jìn)行分擔(dān)。分擔(dān)的比例和方式由各方自行約定。

共同投資、共享利潤屬房地產(chǎn)合作開發(fā)的必要特征，而把共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)作為房地產(chǎn)合作開發(fā)的必要特征則與合同自治理論和合同法的平等自愿原則發(fā)生沖突，也不符合經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展實(shí)際情況。只要合作各方在平等自愿基礎(chǔ)上達(dá)成協(xié)議，一方投資后收取固定利益，他方投資后承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)，收取風(fēng)險(xiǎn)利益（這種風(fēng)險(xiǎn)利益通常較高），法律并無禁止，法律和司法機(jī)關(guān)也沒有必要干涉民事主體自愿進(jìn)行的權(quán)益處置。例如，房地產(chǎn)合作開發(fā)的各方出資成立項(xiàng)目法人公司，并約定一方股權(quán)為優(yōu)先股，利潤分配時(shí)優(yōu)先獲得固定股息收益，并由其他股東對此收益提供擔(dān)保。該情況符合公司法第三十五條之規(guī)定，“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外?！笨梢姽痉鞔_支持股東利益分配自治原則。因此，司法解釋把共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)作為房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議的基本特征和內(nèi)容有違意思自治的法理和法律原則。

房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議一般包括以下主要內(nèi)容：

1.合作的基本原則

2.合作的目的3.合作的方式

4.供地方的權(quán)利與義務(wù)

5.非供地方的權(quán)利與義務(wù)6.風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)方式7.利益分配方式8.房屋銷售9.物業(yè)管理10.違約責(zé)任11.本協(xié)議的變更和終止

12.其他必要內(nèi)容

第四篇：最新房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議范本

最新房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議范本

甲方：（以下簡稱甲方）乙方：（以下簡稱乙方）

根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，甲乙雙方本著平等自愿、互惠互利的原則，就合作開發(fā)“”項(xiàng)目事宜，經(jīng)友好協(xié)商，達(dá)成如下協(xié)議，以明確責(zé)任，共同遵守。

第一條、項(xiàng)目概況

本項(xiàng)目位于，項(xiàng)目暫定名為“”。項(xiàng)目用地面積平方米（約畝），規(guī)劃用地性質(zhì)為用地，土地使用年限年。項(xiàng)目總建筑面積平方米，其中地上層（包括住宅面積平方米、底層商網(wǎng)面積平方米），地下一層（面積平方米）。

第二條、合作形式

根據(jù)優(yōu)勢互補(bǔ)、互惠互利的原則，雙方采用合作開發(fā)、分段實(shí)施的合作形式。

1、__方提供土地（土地位于筠連縣筠連鎮(zhèn)小北街94號，面積：3114.9平方米，土地使用性質(zhì)目前為工業(yè)用地）_乙方_提供全部建設(shè)資金。且甲方負(fù)責(zé)在三個(gè)月內(nèi)將現(xiàn)有的工業(yè)用地變更為商住用地，乙方在此基礎(chǔ)上支付給甲方人民幣貳佰伍拾萬元整（￥250萬元），作為甲方土地變性補(bǔ)償費(fèi)，超出部分由甲方全部自行承擔(dān)。

2、項(xiàng)目工程完成后按如下分配：甲方享有該項(xiàng)目電梯房的負(fù)一樓車庫一半面積（除開

設(shè)備用房、公攤、通道等）、及1、2、3、4樓（每層樓的面積應(yīng)在900平方米以內(nèi)以相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)面積為準(zhǔn)）及住房叁套（7樓以下樓層由甲方自選，每套房屋的面積約為100--115平方米，超出115平方米的其超出面積部分按市場售價(jià)由甲方補(bǔ)差給乙方。此三套住房的水、電、氣的開戶費(fèi)由甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)。）；其余部分歸乙方享有。

3、甲方所享有的該項(xiàng)目的電梯房的1、2、3、4樓、叁套住房及車庫若乙方愿意以人民

幣貳仟萬元（￥2000萬元）回購，則甲方應(yīng)無條件將上述物業(yè)以人民幣貳仟萬元（￥2000萬元）出售給乙方，且乙方對該項(xiàng)目的電梯房的1、2、3、4樓、叁套住房及車庫擁有絕對的處置權(quán)。

4、乙方負(fù)責(zé)項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)與房屋銷售，承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用，并獨(dú)立享有項(xiàng)目銷售的全部收益。

三、甲方權(quán)利與義務(wù)

1、乙方在土地性質(zhì)變更為商住用地后，應(yīng)當(dāng)在他項(xiàng)權(quán)利手續(xù)。

2、甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)項(xiàng)目前期的土地出讓金、各項(xiàng)規(guī)費(fèi)與配

套費(fèi)（包括城市建設(shè)配套費(fèi)、垃圾處理、綠化、人防、消防等費(fèi)用）、圖紙?jiān)O(shè)計(jì)費(fèi)，以及辦理施工許可證的相關(guān)費(fèi)用（包括白蟻防治、商混、墻改、檔案整理等費(fèi)用）。

3、甲方應(yīng)保證項(xiàng)目用地?zé)o界址糾紛，項(xiàng)目產(chǎn)權(quán)明晰，無

抵押等他項(xiàng)權(quán)利。

4、在項(xiàng)目建設(shè)過程中，甲方應(yīng)負(fù)責(zé)同施工現(xiàn)場周邊關(guān)系的協(xié)調(diào)，排除項(xiàng)目周邊單位或居民對乙方正當(dāng)開發(fā)建設(shè)工作的干擾，保證乙方開發(fā)建設(shè)工作的順利進(jìn)行。

5、甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)本項(xiàng)目在本協(xié)議簽訂以前的一切法律責(zé)任，以及由此產(chǎn)生的一切經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

四、乙方權(quán)利與義務(wù)

1、乙方應(yīng)按照本協(xié)議約定的付款方式，向甲方支付本協(xié)議第二條約定的補(bǔ)償費(fèi)。

2、乙方在向甲方支付補(bǔ)償費(fèi)后，對本項(xiàng)目具有獨(dú)立的開發(fā)權(quán)與經(jīng)營權(quán)，獨(dú)立開展本項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)與營銷工作，并享有本項(xiàng)目除甲方應(yīng)得利益外的全部收益。

3、乙方負(fù)責(zé)辦理各種建設(shè)手續(xù)及房屋產(chǎn)權(quán)證書，包括但不限于：建設(shè)項(xiàng)目選址意見書、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建設(shè)工程開工許可證、甲方所得房屋的國有土地使用證（所產(chǎn)生的稅費(fèi)由甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)）、房屋所有權(quán)證（所產(chǎn)生的稅費(fèi)由甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)）等。除為甲方辦理國有土地使用證、房屋所有權(quán)證所產(chǎn)生的稅費(fèi)由甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)外的其他相關(guān)辦證費(fèi)用由乙方負(fù)責(zé)承擔(dān)80%、甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)20%，甲方提供必要的協(xié)助。

4、房屋修建過程中的一切風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任均由乙方負(fù)責(zé)。

5、合作開發(fā)的該項(xiàng)目工程由乙方全權(quán)負(fù)責(zé)落實(shí)工程發(fā)包、設(shè)計(jì)單位的發(fā)包及竣工驗(yàn)收等工作。

第五條 物業(yè)交付

1、合作開發(fā)物業(yè)應(yīng)于竣工后交付使用，合作項(xiàng)目應(yīng)取得《建設(shè)工程質(zhì)量核驗(yàn)證書》。

2、合作開發(fā)物業(yè)竣工交付時(shí)，甲乙雙方應(yīng)共同參加承包商、設(shè)計(jì)單位的竣工驗(yàn)收。

第六條 產(chǎn)權(quán)確認(rèn)與產(chǎn)權(quán)過戶

1、本協(xié)議簽署后應(yīng)報(bào)送_________（合作項(xiàng)目主管機(jī)關(guān)）審批，以便按本協(xié)議規(guī)定確定合作項(xiàng)目性質(zhì)物業(yè)的產(chǎn)權(quán)歸屬，即甲方分得該項(xiàng)目電梯房的負(fù)一樓車庫一半面積（除開設(shè)備用房、公攤、通道等）、及1、2、3、4樓（每層樓的面積應(yīng)在900平方米以內(nèi)以相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)面積為準(zhǔn)）及住房叁套（7樓以下樓層由甲方自選，每套房屋的面積約為100--115平方米）的產(chǎn)權(quán)，乙方分得整個(gè)項(xiàng)目其余部分的產(chǎn)權(quán)。

2、按法律及政策規(guī)定，乙方分得物業(yè)時(shí)，相應(yīng)分?jǐn)偟膰型恋貞?yīng)辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)，即將該片國有土地使用權(quán)人變更為乙方的手續(xù)。此項(xiàng)手續(xù)由甲方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)辦理。

第六條其他約定：甲乙雙方簽字之日，乙方借支付人民幣壹佰萬元（￥100萬元）

給甲方，作為甲方處理所有該項(xiàng)目的遺留問題，該項(xiàng)目正式啟動后此借款自動轉(zhuǎn)換為乙方對甲方的補(bǔ)償款。當(dāng)工程開工時(shí)乙方另借款壹佰萬元（￥100萬元）給甲方，此借款在工程竣工驗(yàn)收時(shí)歸還，利息按支付。

第七條、違約責(zé)任

違約責(zé)任：方應(yīng)履行本協(xié)議約定的責(zé)任和義務(wù)，任何一方違反本協(xié)

議中的條款均為違約，由違約方向守約方支付人民幣叁佰萬元整（￥300萬元）并賠償守約方由此引起的相關(guān)損失。

八、適用法律及爭議解決

1、本協(xié)議訂立、效力、解釋、履行及爭議的解決均受中

華人民共和國法律的保護(hù)和管轄。

2、因履行本協(xié)議發(fā)生爭議，雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，可向所在地人民法院起訴。

九、其他

1、本協(xié)議一式四份，甲乙雙方各執(zhí)兩份，經(jīng)甲乙雙方簽章之日起生效。協(xié)議生效后，未經(jīng)另一方許可，任何一方不得向外公開本協(xié)議內(nèi)容。

2、本協(xié)議未盡事宜，經(jīng)雙方共同協(xié)商，可另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議。補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等效力。

甲方：乙方：

法定或授權(quán)代表簽字：法定或授權(quán)代表簽字：

年月日

第五篇：房地產(chǎn)合作開發(fā)方案

房地產(chǎn)合作開發(fā)方案（草案）

一、項(xiàng)目概況

本項(xiàng)目位于衡南縣新縣城云峰路66號地塊，項(xiàng)目用地面積14.56畝（約10000m2），規(guī)劃用地性質(zhì)為辦公綜合，項(xiàng)目總建筑面積約20000m2。

二、合作形式

根據(jù)優(yōu)勢互補(bǔ)，互惠互利的原則，雙方采用合作開發(fā)形式。甲方出土地，乙方負(fù)責(zé)投資開發(fā)，乙方給甲方固定回報(bào)550萬元，并承擔(dān)全部項(xiàng)目開發(fā)費(fèi)用，乙方可于合作開發(fā)合同簽訂之日起一個(gè)星期內(nèi)預(yù)付甲方人民幣壹佰萬元整（￥100萬元），作為甲方的項(xiàng)目補(bǔ)償與收益，余款甲方以市場價(jià)回購商業(yè)用房及辦公用房。

乙方負(fù)責(zé)項(xiàng)目的開發(fā)建設(shè)與房屋銷售，承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用，并獨(dú)立享有項(xiàng)目銷售的全部收益。

三、雙方的權(quán)利和義務(wù)

甲方在乙方規(guī)定付款之日應(yīng)提供給甲方的土地用地文書，規(guī)劃資料等，并有義務(wù)協(xié)助乙方辦理報(bào)建等各項(xiàng)行政審批手續(xù)，以及協(xié)助辦理房屋建成后房屋、土地過戶的資產(chǎn)處置的法律文書等。甲方負(fù)責(zé)承擔(dān)項(xiàng)目在合作方案生效之前的一切法律責(zé)任，乙方在規(guī)定時(shí)間內(nèi)付清甲方的項(xiàng)目補(bǔ)償及收益，并承擔(dān)自己在進(jìn)行項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)期間所發(fā)生的一切有關(guān)債權(quán)債務(wù)。

四、項(xiàng)目效益分析

根據(jù)規(guī)劃，該宗地建筑面積為20000m2，其中臨云峰路鋪面（一層）建筑面積約480m2，二層建筑面積約600m2，云峰路以公園北路為界，向北價(jià)格行情為一層商業(yè)用房約7000元/m2，二層住宅約1500元/m2，如改為辦公用房，價(jià)格約2000元/m2，隨著衡云干線、南岳機(jī)場等重點(diǎn)項(xiàng)目的建設(shè)，以及建安成本的提高，房價(jià)在進(jìn)一步走高。按現(xiàn)行情計(jì)算：總銷售收入約為31300000元，總付出約為24000000元，總收益約為7300000元。