第一篇：律師的合同審查要點及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

律師的合同審查要點及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

律師的合同審查要點及合同的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

長期以來，律師對于合同的審查，除了極少部分是根據(jù)當(dāng)事人的具體要求外，絕大多數(shù)都是基于自己的習(xí)慣。這種習(xí)慣有的出自律師本人對于合同審查要點的理解，或者出于實習(xí)階段執(zhí)業(yè)律師的指導(dǎo)。因而從總體而言，律師的合同審查缺少統(tǒng)一、系統(tǒng)的審查規(guī)范。

但合同審查是律師的一項基本業(yè)務(wù)技能，從律師行業(yè)的發(fā)展方向看，應(yīng)當(dāng)從實踐中總結(jié)出具體、可行的工作方法，以便從總體上提高律師合同審查的質(zhì)量。

一、合同審查的終極目的從當(dāng)事人利益的角度進(jìn)行分析，委托律師審查合同的終極目的，是為了判斷合同是否能夠保證自己達(dá)到交易目的，以及合同條款是否能夠有效保護(hù)自己的權(quán)益。在實踐中，大部分的合同審查是為了發(fā)現(xiàn)問題并加以修改完善，也有少量的合同審查僅僅是用于為決策提供依據(jù)。

為了當(dāng)事人能夠通過合同實現(xiàn)達(dá)到交易目的、有效保障權(quán)益這兩個終極目的，合同必需同時滿足下列條件：

⑴合同條款能夠保證自己一方達(dá)到交易的目的;

⑵交易是合法的，或者雖然違法但違法成本在可以承受或可以控制的范圍內(nèi);⑶合同條款能夠滿足自己一方的需要，而且權(quán)益是明確、可保障的;⑷交易的實體及程序問題上沒有會導(dǎo)致嚴(yán)重后果的遺漏;

⑸雙方的權(quán)利義務(wù)是明確的，不存在相互扯皮的余地。

基于合同必須具備上述條件，才能達(dá)到當(dāng)事人一方的終極目的，由此可以推導(dǎo)出律師審查合同時的工作要點，這些要點構(gòu)成了律師審查合同時必須注意的合同內(nèi)在質(zhì)量要求。

與此同時，合同是通過書面語言體現(xiàn)的當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)體系，必須通過一定的技能將合同中的權(quán)利義務(wù)通過選擇措詞、安排結(jié)構(gòu)、邏輯分析等方式表述出來，而且這些表述的質(zhì)量也會影響到合同的質(zhì)量甚至影響到當(dāng)事人的權(quán)益，因此也是律師需要審查的內(nèi)容。這些內(nèi)容構(gòu)成了合同的外在質(zhì)量要求，其中一部分是必需審查的，否則有可能產(chǎn)生與法律缺陷一樣的不利后果。而另一部分雖然不是必需的，但從整體質(zhì)量考慮則也是需要進(jìn)行審查的。因此這些問題也同樣是律師進(jìn)行合同審查時所必須關(guān)注的問題。這些問題包括：

⑴合同的結(jié)構(gòu)安排是清晰、合理的，沒有重復(fù)及相互交叉的內(nèi)容;⑵合同的條款是完備的，沒有遺留合同履行中的空白點;

⑶整體思維嚴(yán)謹(jǐn)，任何違約都沒有借口或機(jī)會可以逃避制裁;

⑷語言表達(dá)精確，對于權(quán)利義務(wù)沒有第二種方式可以解釋;

⑸版面安排美觀大方，條款編排合理，便于閱讀和查找內(nèi)容或引述。

二、律師的合同審查重點

根據(jù)上述的分類方式，律師審查合同時共有內(nèi)在質(zhì)量的審查要點、外在質(zhì)量的審查要點各五項，這十項內(nèi)容構(gòu)成了律師合同審查工作的要點。根據(jù)各項內(nèi)容的性質(zhì)及控制所要達(dá)到的目標(biāo)，可以具體細(xì)分如下：

㈠合同內(nèi)在質(zhì)量的審查

合同的內(nèi)在質(zhì)量，是指合同條款中所約定的權(quán)利義務(wù)，包括合同簽訂及履行中的實體問題及程序問題的約定，與現(xiàn)行合同法及其他法律相符合的程度。它既要解決交易主體、標(biāo)的物的合法性問題，也要解決合同中約定義務(wù)的合法性問題。根據(jù)前述歸納，這類問題分為五項：

⑴合同主體合格性的審查

合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注意的問題，這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。這一審查要點對于律師執(zhí)業(yè)信譽的影響也最大，因為它是律師應(yīng)當(dāng)知道的起碼內(nèi)容。

如果簽約主體是法人，這一方面的審查要點至少包括以下內(nèi)容：

①是否擁有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》;

②《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是否合法、有效，包括是否經(jīng)過年檢;

③《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中的經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式是否與合同相適應(yīng);④對于某些限制經(jīng)營、特許經(jīng)營等特別行業(yè)，是否有相應(yīng)的經(jīng)營許可;⑤法律是否對標(biāo)的物有經(jīng)營上的限制、是否可以合法流通。

⑵合同內(nèi)容合法性的審查

這里所說的合法性，是指合同內(nèi)容的約定應(yīng)盡可能與法律的規(guī)定相符，涉及合同名稱、約定的條款、術(shù)語等方面，目的主要是要避免合同里的這些內(nèi)容與法律規(guī)定相沖突。包括以下內(nèi)容：

①合同名稱是否與合同的性質(zhì)相符，是否會引起對合同性質(zhì)的誤解;

②合同條款中的約定是否與法定強制性義務(wù)相沖突;

③合同所用術(shù)語的涵義是否與相關(guān)法條、司法解釋、技術(shù)規(guī)范等完全相符;④引用的法規(guī)或技術(shù)規(guī)范是否仍舊有效、是否有效的最新版本。

⑶合同條款實用性的審查

條款實用性強的合同，不僅具備交易所必須的基本條款，還包括結(jié)合合同標(biāo)的、合同性質(zhì)、合同目的、對方特點、合同背景等因素制訂的條款,這些條款是合同基本條款的細(xì)化和延伸。是前瞻性地預(yù)見可能發(fā)生的問題并事先加以約定的實用條款,主要包括以下內(nèi)容：

①審查有無針對交易特有風(fēng)險而設(shè)立的實用性條款;

②審查有無根據(jù)違約特點而設(shè)立的實用性條款;

③審查有無根據(jù)標(biāo)的特性而設(shè)立的實用性條款;

④審查有無根據(jù)交易對象的特點而設(shè)立的實用性條款;

⑤審查有無提高爭議管轄地點實用性的條款。

⑷權(quán)利義務(wù)明確性的審查

權(quán)利義務(wù)不明確是合同的隱患，嚴(yán)重影響交易的安全性。因此必須審查條款間的配合性，務(wù)使權(quán)利義務(wù)的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責(zé)方式等條款明確且配合得當(dāng)。主要側(cè)重審查以下要點：

①條款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良;

②表述的內(nèi)涵外延是否得當(dāng)，以及是否有沒有實際法律意義的條款;

③推理中的假設(shè)是否已經(jīng)窮盡所有可能、沒有遺漏;

④權(quán)利義務(wù)、違約是否有可識別性，即可以通過簡單判斷得出結(jié)論;

⑤附件能否將正文中的權(quán)利義務(wù)補充明確。

⑸交易需求滿足性的審查

合同條款不僅要滿足交易本

身的需要，還要在更為宏觀的高度上為交易的目的服務(wù)。不僅要便于順利地得到想要得到的產(chǎn)品或服務(wù)，還要便于達(dá)到企業(yè)的宏觀交易目的，從更高層面維護(hù)當(dāng)事人的利益。雖然這一要點已經(jīng)部分超出常規(guī)審查的范圍，但這一要點也是必須考慮的問題。這一審查要點主要包括：

①從合同標(biāo)的物的技術(shù)細(xì)節(jié)層面判斷交易能否達(dá)到交易目的;

②從合同條款看交易能否達(dá)到交易目的。

㈡合同外在質(zhì)量的審查

合同的外在質(zhì)量主要是合同的表述質(zhì)量，這些質(zhì)量基本上與法律規(guī)定沒有太大的關(guān)系，而是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現(xiàn)。它是合同內(nèi)容的載體和外在體現(xiàn)形式，雖然不是直接的法律問題但同樣會直接產(chǎn)生不利的法律后果。主要包括結(jié)構(gòu)體系、功能模塊、思維邏輯、表述精度、版面安排五個方面：⑴結(jié)構(gòu)體系清晰度的審查

這類審查不是合同審查工作中所必需的審查，但在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時，以及合同審查后還需要加以修改時，往往首先要看清或重新整理其結(jié)構(gòu)體系，然后才能在理解了其結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上進(jìn)行高質(zhì)量的審查。主要包括以下內(nèi)容：

①看清合同的較大組成部分，并判斷這些組成部分的劃分是否合理;

②將較大的組成部分劃分為較小的組成部分，直到劃分為具體條款;

③將不同層級的內(nèi)容按一定秩序標(biāo)出不同層級的標(biāo)題，形成標(biāo)題體系。⑵合同條款完備度的審查

①合同中的各層標(biāo)題是否恰如其分、各層標(biāo)題的體系是否清晰合理;

②合同法中所列舉的八個合同基本條款是否已經(jīng)具備;

③規(guī)范合同本身秩序的外圍條款是否完備，如是否便于通知、送達(dá)。

⑶整體思維嚴(yán)謹(jǐn)度的審查

合同的嚴(yán)謹(jǐn)程度與當(dāng)事人的要求、合同的重要程度、合同風(fēng)險高低有關(guān)，并不是所有的合同都要按最高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)度審查，但應(yīng)了解其原理。否則不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤赡軙?dǎo)致非常嚴(yán)重的后果，也容易產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

①是否存在銜接不當(dāng)而引起的話題丟失，或根本無可銜接;

②是否存在假設(shè)范圍過窄而影響嚴(yán)謹(jǐn)度的問題;

③是否存在權(quán)利義務(wù)重疊而引起的條款間沖突，以及疊加后產(chǎn)生的歧義。⑷語言表達(dá)精確度的審查

合同條款中語言表達(dá)的精確度，涉及到從詞匯選擇到句法、語法、語體、語言歧義等多個方面。從職業(yè)形象及必備素質(zhì)考慮，這方面的審查要點包括：

①語體是否正確、標(biāo)點符號的使用是否規(guī)范;

②術(shù)語是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量;③行為主體是否明確、句間指代是否明確;

④用句是否專業(yè)且規(guī)范，句間關(guān)系的表述是否精確，表述方法是否簡練。⑸版面質(zhì)量滿意度的審查

版面質(zhì)量問題大部分不屬于律師合同審查的工作范圍，一般是合同業(yè)務(wù)中的“額外工作”。但版面質(zhì)量影響著人們對于合同、合同制作人員的主觀印象。為了體現(xiàn)律師行業(yè)的整體專業(yè)素質(zhì)，應(yīng)從以下方面審查合同：

①排版是否符合中文的版式要求;

②字體、字號、字間距、行間距是否合理、美觀大方;

③不同層級的標(biāo)題是否符合傳統(tǒng)、是否便于識別。

三、合同的質(zhì)量層面

根據(jù)長期以來對企業(yè)所用合同的觀察，現(xiàn)實中企業(yè)所使用的合同可以大致分為四個質(zhì)量層面，在此將其分為業(yè)務(wù)級、商務(wù)級、專業(yè)級、專家級。之所以存在不同質(zhì)量層面的合同并存的現(xiàn)象，主要是由于各個級別的市場需要不同，而合適的質(zhì)量才是最好的質(zhì)量。更高的合同質(zhì)量，需要企業(yè)有更高素質(zhì)的管理人員、更強的管理能力，而這些都會增加企業(yè)的管理成本。

⑴業(yè)務(wù)級的合同：

這是合同質(zhì)量的最低境界，往往僅針對簡單的或標(biāo)的很小的交易，其檔次僅相當(dāng)于經(jīng)常使用的業(yè)務(wù)表單，基本上只具備合同法中所規(guī)定的基本合同條款，以鎖定交易內(nèi)容以及交易的時間、地點等，往往以表單的形式出現(xiàn)。

這類合同的重要性一般不強、金額不大，但一旦出現(xiàn)訴訟基本可以保證勝訴。此類合同非常適合標(biāo)準(zhǔn)化程度高、標(biāo)準(zhǔn)確定的產(chǎn)品或服務(wù)。此類合同一般無需復(fù)雜化，因為太復(fù)雜了不便操作，因而約定都十分籠統(tǒng)。

⑵商務(wù)級的合同：

這是合同通常達(dá)到的境界，一般由業(yè)務(wù)部門起草，具有一定經(jīng)營或技術(shù)層面的專業(yè)性，條款也比較詳細(xì)，一般用于相對正式的經(jīng)常性交易。這類合同往往具備一定的違約制裁等條款但不系統(tǒng)。

這一質(zhì)量水平的合同往往出自企業(yè)業(yè)務(wù)人員或企業(yè)法務(wù)人員，通常會考慮到對自己較為有利的條款。這類合同一般能夠滿足通常的商務(wù)活動需要。

⑶專業(yè)級的合同：

這是以律師為主制作出的合同，往往是涉及金額比較大或比較復(fù)雜的合同，以及經(jīng)常要發(fā)生且總金額非常大的合同。此類合同的質(zhì)量取決于律師對當(dāng)事人業(yè)務(wù)的了解程度，或來源于對當(dāng)事人合同的修改。合同中的法律專業(yè)條款細(xì)致、周到、邏輯性強。

這一層面的合同，其質(zhì)量水平高于前者，但僅限于發(fā)揮法律專業(yè)的能力，一般不涉及企業(yè)的戰(zhàn)略意圖和經(jīng)營需要等問題。

⑷專家級的合同：

專家級的合同是合同中的最高境界。這一層面合同，不僅要達(dá)到前一層面的質(zhì)量水平，還要考慮到經(jīng)營中的細(xì)節(jié)和合同的可操作性、使用的使得程度、決策者意圖的實現(xiàn)等問題，其工作成果足以讓企業(yè)負(fù)責(zé)人不經(jīng)審核而直接簽署。這個質(zhì)量級別的合同，屬于既懂法律、又懂企業(yè)的專家才能達(dá)到的水平。

要達(dá)到這一層面，既要對法律熟悉，還要熟悉企業(yè)所經(jīng)營的業(yè)務(wù)并與企業(yè)有良好的溝通，其內(nèi)容往往非常實用。

以上還只是理論上的、大致的合同質(zhì)量分類，在具體操作中不同質(zhì)量級別的合同可能會存在界限不清的問題，某些細(xì)節(jié)也還可以進(jìn)一步細(xì)化。

四、合同的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)前面的分析，當(dāng)事人對于合同的終極目標(biāo)就是律師審查合同時的要點，通過有效的審查確保這些要點到位，就能從根本上保障當(dāng)事人終極目的的實現(xiàn)。因此，律師審查合同時的要點也是評價合同質(zhì)量的基礎(chǔ)，由不同內(nèi)在、外在要點細(xì)分后所共同組成的要素體系，也就構(gòu)成了合同質(zhì)量的全面評價體系。

合同之所以能夠分成不同的質(zhì)量層面，是因為決定合同最終質(zhì)量的并不是審查、修改、起草合同的律師，而是市場的需求。四個不同質(zhì)量層面的合同適用于四個不同的使用環(huán)境，只要把律師的合同審查要點與合同的質(zhì)量層面相結(jié)合，就能對每一層面的合同提出一套相對系統(tǒng)的質(zhì)量評判標(biāo)準(zhǔn)，從而在不同的層面分出不同的質(zhì)量等級。如果通過相對簡單的定性化分析的標(biāo)準(zhǔn)來衡量，各層面的合同可以通過下列系統(tǒng)來進(jìn)行評價：

⑴專家級的合同

這一層面的合同已經(jīng)堪稱完美。合同的內(nèi)在質(zhì)量與表述質(zhì)量均全面達(dá)到最高水準(zhǔn)，內(nèi)容及形式、法律問題及業(yè)務(wù)問題均考慮得滴水不漏。

內(nèi)在質(zhì)量要求：①既符合合同法的要求，也符合合同所涉事務(wù)的相關(guān)法律要求;②法律規(guī)定當(dāng)事人可以約定的內(nèi)容已有明確約定;③在主體資格、交易內(nèi)容、權(quán)益保護(hù)方面均合法、嚴(yán)謹(jǐn)、明確、周全;④當(dāng)事人的合法要求已全部在合同中體現(xiàn);⑤條款能夠滿足當(dāng)事人的真正需求;⑥條款中設(shè)計了當(dāng)事人沒有想到的一些細(xì)節(jié);⑧對于可能發(fā)生的爭議有前瞻性的預(yù)見并設(shè)置防止或補救措施。

外在質(zhì)量要求：整個合同體系清晰、功能模塊完整、思路清晰、條款配合嚴(yán)謹(jǐn)，文字功底上語體標(biāo)準(zhǔn)、語法嚴(yán)謹(jǐn)、用詞精確，無任何語言歧義現(xiàn)象存在。

⑵專業(yè)級的合同

這一層面的合同質(zhì)量達(dá)到優(yōu)良比專家級略顯粗糙。合同各方面的質(zhì)量控制均已到位，內(nèi)容及形式上雖可能有一定的小問題但不會產(chǎn)生實質(zhì)性影響，法律方面考慮比商務(wù)級稍多。

內(nèi)在質(zhì)量要求：①基本符合合同法及其他相關(guān)法律的要求;②法律規(guī)定當(dāng)事人可以約定的基本上已有明確約定;③在主體資格、交易內(nèi)容、權(quán)益保護(hù)方面略顯粗糙;④當(dāng)

事人的合法已在條款中體現(xiàn);⑤合同目的明確，能夠滿足需求;⑥條款實用，補充了大部分的細(xì)節(jié);⑦預(yù)埋了主要爭議的防止或補救措施。

外在質(zhì)量要求：①除忽略一些發(fā)生概率較低的問題外，其他水平與專家級相近;②文字功底各方面比專家級別略顯粗糙，無影響實質(zhì)權(quán)利的語言歧義。

⑶商務(wù)級的合同

商務(wù)級的合同較為規(guī)范，其功能模塊基本到位、重大問題均有明確約定、內(nèi)容及形式均較為正式，條款質(zhì)量能夠保證合同當(dāng)事人主要利益不受損失。

內(nèi)在質(zhì)量要求：①符合合同法及經(jīng)營活動要求;②重大條款已有明確約定;③在主體資格、交易內(nèi)容、權(quán)益保護(hù)等方面能夠保護(hù)主要權(quán)益;④能夠滿足正常經(jīng)營需要和解決主要問題需要;⑤最基本的法律問題有所約定;⑥合同僅有少量實用性條款;⑦發(fā)生可能性大的問題已經(jīng)有了約定。

外在質(zhì)量要求：①合同條款一般通過列舉成文，主要條款齊備，但整體性等方面不太講究;②大多存在一定文字功底問題，甚至表述會產(chǎn)生一定的歧義。

⑷業(yè)務(wù)級的合同

業(yè)務(wù)層面的合同一般只是具備最基本的條款，只能適應(yīng)完全正常履行的需要，內(nèi)容粗糙、產(chǎn)生爭議的可能性大，爭議產(chǎn)生時的舉證也比較困難。

內(nèi)在質(zhì)量要求：①合同只有最基本的必備條款，其余均無約定，缺乏法律保護(hù);②客戶實用性只能滿足完全正常情況下的履行需要，無具體的針對性條款。

外在質(zhì)量要求：①以最為簡單的“列舉式”成文;②合同文字功底差、外在質(zhì)量粗糙，且許多表述不規(guī)范。

以上仍只是大致的質(zhì)量等級分類。如果需要，完全可以采用另一類的評價體系，設(shè)立這類評價體系需要經(jīng)過以下程序：

①通過邏輯分析及實例分析，得出合同審查要點中的具體評價點;

②將評價點按重要程度排列，并一一得出各評價點的重要值;

③針對不同層面的合同設(shè)定不同的評價點，以便分清質(zhì)量等級;

④根據(jù)不同質(zhì)量等級，確定各級質(zhì)量的評價點，及各點在整個體系中的權(quán)重;⑤評價合同各點并得出評分，結(jié)合評分及權(quán)重得出具體合同的總分。

以上還只是初步設(shè)想，從設(shè)想到實際實現(xiàn)還有大量的問題需要考慮。合同反映了起草者的工作經(jīng)驗、業(yè)務(wù)素質(zhì)以及工作態(tài)度、責(zé)任心，如果能夠?qū)⒑贤|(zhì)量量化或可評價化，則無疑會對合同質(zhì)量的大幅度提高起到極大的促進(jìn)作用。

第二篇：律師合同審查的十項要點

律師合同審查的十項要點浙江天冊律師事務(wù)所 吳江水

合同審查是律師在擔(dān)任法律顧問、非訴訟專項服務(wù)中的常見工作，由于長期以來

對于合同審查并無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，因而不同的律師會有不同的審查習(xí)慣、不同的審查結(jié)果。為提高整個行業(yè)的執(zhí)業(yè)水平，全國律師協(xié)會已經(jīng)在著手起草各類業(yè)務(wù)指引，合同業(yè)務(wù)的指引也在醞釀之中。

合同審查業(yè)務(wù)的存在，是由于委托人存在這樣的需求。因而必須根據(jù)委托人的需求

來研究合同審查究竟應(yīng)該包括哪些內(nèi)容，并以委托人的目的及要求為出發(fā)點研究合同審

查的要點及工作目標(biāo)。因此，本文將以拋磚引玉的形式為整個行業(yè)提供思考的基礎(chǔ)。

一、合同審查的終極目的及其滿足條件

由律師來審查合同并不是當(dāng)事人進(jìn)行交易的必需程序，當(dāng)事人之所以委托律師進(jìn)行

合同審查，是為了利用律師的專業(yè)知識及工作經(jīng)驗、思維方式，判斷合同是否能夠達(dá)到自己的交易目的，以及合同條款是否能夠有效保護(hù)自己的權(quán)益。在實踐中，大部分的合同審查是為了發(fā)現(xiàn)問題并加以修改完善，也有少量的合同審查僅僅是用于為決策提供依據(jù)。

從廣義角度來看，合同審查包括了合同的修改。正是由于包括了修改工作，律師必

須為合同的最終整體質(zhì)量負(fù)責(zé)。為了當(dāng)事人能夠通過合同實現(xiàn)達(dá)到交易目的、有效保障權(quán)益這兩個終極目的，在法律層面，合同必需同時滿足下列條件：

⑴合同主體合法存在，或者可以歸責(zé)于其所屬主體；

⑵內(nèi)容符合法律規(guī)定，或雖違法但違法成本在可以承受或可以控制的范圍內(nèi)；

⑶合同條款實用、能夠滿足需要，無實體及程序問題上的重大遺漏；

⑷雙方的權(quán)利義務(wù)是明確的、可保障的，不存在嚴(yán)重的相互扯皮條款；

⑸合同條款能夠保證委托人一方達(dá)到交易的目的。

由于合同必須滿足上述條件才能實現(xiàn)委托人提交審查的終極目的，因此這些內(nèi)容的審查便是律師審查合同時的工作要點。只要對上述問題進(jìn)行了有效的控制，合同一般都能夠達(dá)到委托人提交審查的目的。

但對于律師而言，特別是在面臨廣義的審查，也就是既審查又修改時，合同僅僅滿

足上述條件還是不夠的。合同是通過書面語言體現(xiàn)的當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)體系，必須通過一定的技能將合同中的權(quán)利義務(wù)通過選擇措詞、安排結(jié)構(gòu)、邏輯分析等方式表述出來。表述方面出現(xiàn)了問題，不僅有可能嚴(yán)重影響當(dāng)事人的權(quán)益，而且嚴(yán)重影響律師的職業(yè)生涯，因為表述不當(dāng)?shù)暮贤辽俜从沉寺蓭煿ぷ髻|(zhì)量、工作態(tài)度存在問題。合同中常見的影響合同質(zhì)量的表述問題包括：

⑴合同的結(jié)構(gòu)安排是清晰、合理的，沒有重復(fù)及相互交叉的內(nèi)容；

⑵合同的條款是完備的，沒有遺留合同履行中的權(quán)利義務(wù)空白點；

⑶整體思維嚴(yán)謹(jǐn)，對非正常情況的假設(shè)及處置形成嚴(yán)密的條款體系；

⑷語言表達(dá)精確，對于權(quán)利義務(wù)沒有第二種方式可以解釋；

⑸版面安排美觀大方，條款序號編排合理，便于閱讀和后續(xù)工作開展。

因此，為了實現(xiàn)委托人將合同提交審查的目的，合同審查工作中必須既注意內(nèi)存的、法律方面的質(zhì)量，也必須注意外在的、表述方面的質(zhì)量。而這兩方面的內(nèi)容各分為五項，這十項內(nèi)容基本上就是律師進(jìn)行合同審查的要點。

二、合同法律問題的審查重點

合同中的法律問題，主要是指從合同法及其他行政法的角度審查合同，并本著謹(jǐn)慎原則，從合同簽訂及履行中的實體問題及程序問題出發(fā)，找出合同與相關(guān)法律的不符之處并加以修改。它既要解決交易主體、標(biāo)的物的合法性問題，也要解決合同中約定義務(wù)的合法性等問題。根據(jù)各項內(nèi)容的性質(zhì)及控制所要達(dá)到的目標(biāo)，相關(guān)重點可以具體細(xì)分如下：

⑴合同主體合格性的審查合同主體是否具備簽訂及履行合同的資格，是合同審查中首先要注意的問題，這涉及到交易是否合法、合同是否有效的問題。這一審查要點對于律師執(zhí)業(yè)信譽的影響也最大，因為它是律師應(yīng)當(dāng)知道的起碼內(nèi)容。如果簽約主體是法人，這一方面的審查要點至少包括以下內(nèi)容：

①是否擁有《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》；

②《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》是否合法、有效，包括是否經(jīng)過年檢；

③《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中的經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式是否與合同相適應(yīng)；

④對于某些限制經(jīng)營、特許經(jīng)營等特別行業(yè)，是否有相應(yīng)的經(jīng)營許可；

⑤法律是否對標(biāo)的物有經(jīng)營上的限制、是否可以合法流通等。

由于在某些情況下合同的簽約主體并非法人，或者合同主體在合法性上存在一定的瑕疵，因此在某種場合下必須對主體問題進(jìn)行認(rèn)真的分析并設(shè)法找出解決之道。⑵合同內(nèi)容合法性的審查 這里所說的合法性，是指合同約定的交易內(nèi)容及交易程序應(yīng)盡可能與法律的規(guī)定相符，涉及合同名稱、約定的條款、術(shù)語等方面，目的在于避免合同內(nèi)容與現(xiàn)行法律相沖突。包括以下內(nèi)容：

①合同名稱是否與合同的性質(zhì)相符，是否會引起對合同性質(zhì)的誤解；

②合同條款中的約定是否與法定強制性義務(wù)相沖突；

③合同所用術(shù)語的涵義是否與相關(guān)法條、司法解釋、技術(shù)規(guī)范等完全相符；

④引用的法規(guī)或技術(shù)規(guī)范是否仍舊有效、是否有效的最新版本等。

許多情況下，合同的合法性問題與合同主體合格性問題實為一個問題的兩個方面，即主體不合格往往導(dǎo)致交易的不合法。而其他問題多與工作不夠嚴(yán)謹(jǐn)有關(guān)。

⑶合同條款實用性的審查 合同條款的實用性，不僅是指具備交易所必須的基本條款，還包括結(jié)合合同標(biāo)的、合同性質(zhì)、合同目的、對方特點、合同背景等因素制訂的條款。這些條款是合同基本條款的細(xì)化和延伸，是通過合理的前瞻預(yù)見可能發(fā)生的問題并事先加以約定的條款。主要包括以下內(nèi)容：

①審查有無針對交易特有風(fēng)險而設(shè)立的實用性條款；

②審查有無根據(jù)違約特點而設(shè)立的實用性條款；

③審查有無根據(jù)標(biāo)的特性而設(shè)立的實用性條款；

④審查有無根據(jù)交易對象的特點而設(shè)立的實用性條款；

⑤審查有無提高爭議管轄地點實用性的條款等。

⑷權(quán)利義務(wù)明確性的審查權(quán)利義務(wù)不明確是合同的大敵，它嚴(yán)重影響交易的安全及交易目的的實現(xiàn)，因為簽訂合同的目的本身就是為了明確雙方的權(quán)利義務(wù)。為確保權(quán)利義務(wù)的明確，需要審查以下要點：

①條款間的配合是否良好，即是否有沖突及銜接不良；

②表述的內(nèi)涵外延是否得當(dāng)，以及是否有沒有實際法律意義的條款；

③推理中的假設(shè)是否已經(jīng)窮盡所有可能、沒有遺漏；

④權(quán)利義務(wù)、違約是否有可識別性，即可以通過簡單判斷得出結(jié)論；

⑤附件能否將正文中的權(quán)利義務(wù)補充明確等。

對這些要點的審查，其實是置身于條款之外審查條款間的配合性，以便權(quán)利義務(wù)的表述、違約的范疇、違約制裁、歸責(zé)方式等條款內(nèi)容明確且配合得當(dāng)。

⑸交易需求滿足性的審查合同條款不僅要滿足交易本身的需要，還要在更為宏觀的高度上為委托人進(jìn)行交易所要達(dá)到的目的服務(wù)。不僅要便于順利地得到想要得到的產(chǎn)品或服務(wù)，或者通過交易順利得到貨款或報酬，還要便于達(dá)到企業(yè)的宏觀交易目的，從更高層面維護(hù)當(dāng)事人的利益。這一審查要點主要包括：

①從合同標(biāo)的物的技術(shù)細(xì)節(jié)層面判斷交易能否達(dá)到交易目的；

②從合同條款看交易能否達(dá)到交易目的等。

對于狹義的合同審查而言，這一方面的審查無需進(jìn)行，因為狹義的審查只是發(fā)現(xiàn)既有合同中的問題并加以評述。但對于廣義的審查而言，特別是對于高端客戶或提供的是高層面的服務(wù)，則必須考慮這些問題。

三、合同表述問題的審查要點

合同的表述質(zhì)量是語言文字功底、邏輯推理能力、整體思維能力的綜合體現(xiàn)。它雖然不是直接的法律問題但同樣嚴(yán)重影響合同的質(zhì)量，同時也影響到對合同閱讀、履行、審查等工作的便利性。這方面的審查要點也主要有五個方面：

⑴結(jié)構(gòu)體系清晰度的審查

在面對篇幅較大的合同或以“條款羅列”方式制作的合同時，以及合同審查后還需要加以修改時，往往首先要看清或重新整理其結(jié)構(gòu)體系，然后才能在理解了其結(jié)構(gòu)的基礎(chǔ)上進(jìn)行高質(zhì)量的審查。主要包括以下內(nèi)容：

①看清合同的較大組成部分，并判斷這些組成部分的劃分是否合理；

②查看每一較大組成部分所包括的較小組成部分，直到查看具體條款；

③審查不同層級的內(nèi)容安排及排列順序是否存在錯誤或邏輯問題；

④合同各組成部分之間是否存在合理的秩序等。

這類審查不是合同審查工作中所必需的工作，但在審查某些內(nèi)容安排雜亂無章的合同時，往往不得不進(jìn)行結(jié)構(gòu)體系的審查，否則難以保證質(zhì)量。

⑵合同條款完備度的審查

這一審查主要解決合同是否存在重大的內(nèi)容缺失問題，任何的內(nèi)容缺失都將影響到合同的正常履行和合同目的的實現(xiàn)。主要包括以下內(nèi)容：

①合同中的各層標(biāo)題是否恰如其分、各層標(biāo)題的體系是否清晰合理；

②通過標(biāo)題體系判斷合同是否缺少某些條款；

③合同法中所列舉的八個合同基本條款是否已經(jīng)具備；

④規(guī)范合同本身秩序的外圍條款是否完備，如通知、送達(dá)等條款是否完備等。如果合同結(jié)構(gòu)體系非常清晰，合同條款是否完備的審查將非常方便，這也是為什么對于結(jié)構(gòu)復(fù)雜的合同必須首先判斷其結(jié)構(gòu)的原因。

⑶整體思維嚴(yán)謹(jǐn)度的審查

合同的嚴(yán)謹(jǐn)程度與當(dāng)事人的要求、合同的重要程度、合同風(fēng)險高低有關(guān)，并不是所有的合同都要按最高的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行嚴(yán)謹(jǐn)度審查，但應(yīng)了解其原理。否則不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤赡軙?dǎo)致非常嚴(yán)重的后果，也容易產(chǎn)生執(zhí)業(yè)風(fēng)險。

①是否存在銜接不當(dāng)而引起的話題丟失，或根本無從銜接；

②是否存在假設(shè)范圍過窄而產(chǎn)生以偏蓋全的問題；

③是否存在條款間權(quán)利義務(wù)約定上的沖突；

④是否存在前后同一概念的內(nèi)涵、外延“飄移”等。合同的嚴(yán)謹(jǐn)性其實是各種不同因素共同作用的結(jié)果，有時更多需要考慮的是邏輯問題而非法律問題。

⑷語言表達(dá)精確度的審查

合同條款中語言表達(dá)的精確度，涉及到從詞匯選擇到句法、語法、語體、語言歧義等多個方面。從職業(yè)形象及必備素質(zhì)考慮，這方面的審查要點包括：

①語體是否正確、標(biāo)點符號的使用是否規(guī)范；

②術(shù)語是否精確、表述的范圍是否精確、措詞表示的程度是否可客觀衡量；

③行為主體是否明確、句間指代是否明確；

④用句是否專業(yè)且規(guī)范，句間關(guān)系的表述是否精確，表述方法是否簡練等。這方面基本上是表達(dá)能力問題，良好的語言表達(dá)水平可以令合同條款無懈可擊，是防范合同風(fēng)險中非常重要的工作。

⑸版面質(zhì)量滿意度的審查

版面質(zhì)量是一種標(biāo)準(zhǔn)的外在質(zhì)量，它影響著人們對于合同、合同制作人員的主觀印象。為了體現(xiàn)律師行業(yè)的整體專業(yè)素質(zhì)，應(yīng)從以下方面審查合同：

①采用中文版式的合同，其排版是否符合中文的版式要求；

②字體、字號、字間距、行間距是否合理、美觀大方；

③不同層級的標(biāo)題是否符合常規(guī)、是否便于識別；

④整個版面是否莊重、大方等。

版面質(zhì)量問題大部分不屬于律師合同審查的工作范圍，雖然這一工作并不具備太多的專業(yè)性，但它非常能夠影響人們對于律師執(zhí)業(yè)水平及工作態(tài)度的主觀印象，因而在廣義的合同審查中，律師在合同審查時必須考慮排版問題。

四、對合同審查要點的總體理解

在理論上，合同的十項要點控制得越是成功，則合同的質(zhì)量也會越高。但在某些場合下，律師可能根本沒有機(jī)會去從這些方面進(jìn)行審查。一方面，由于某些行業(yè)并不發(fā)達(dá)或具體的交易并不重要，根本無需采用非常完善的合同；另一方面，委托人或委托人的交易對象往往也未必會認(rèn)同因完善而變得復(fù)雜的合同。這些因素都制約著合同審查究竟涉及哪些要點，以及合同最終需要完善到何種程度。

除此之外，如果只是對合同進(jìn)行狹義的審查，即只是提出合同中存在的問題，則律師的工作根本無法涉及這十項內(nèi)容，至少不包括合同能否滿足交易目的、合同版面是否美觀莊重兩個方面。但許多場合下，合同審查實際包括了提供解決方案并要由律師來完成合同最終文稿，在這種情況下律師便有了充分施展的余地。而一旦具備了全方位審查合同的能力，對于由于客觀條件限制而被迫簡化了的合同審查則更會游刃有余。

第三篇：律師怎樣審查合同

律師怎樣審查合同

律師作為法律專業(yè)工作人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務(wù)。

律師如何審查合同

合同是平等主體的自然人、法人、其他社會組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。市場經(jīng)濟(jì)就是法制的經(jīng)濟(jì)。合同在民事活動中的運用越來越廣泛，尤其是在市場經(jīng)濟(jì)條件下，更顯其重要了。

律師作為法律專業(yè)工作人員，在民事活動中，起草和審查合同是訴訟律師和非訴訟律師均要掌握的一項基本業(yè)務(wù)。要使合同合法、完備、可行，律師就必須從合同的原則，合同的法律關(guān)系，合同的效力及合同當(dāng)事人的責(zé)任等多方面，全方位地進(jìn)行審查。這是律師工作必須要求，也是律師的職責(zé)之所在。

審查合同須從以下幾個方面入手：

一、從訂立合同的原則來分析審查合同

合同法的基本原則是指對合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律，進(jìn)行集中抽象的反映，其效力貫串于合同始終，并具有克服合同法的局限性的根本性的原則。

合同法的基本原則有：《合同法》第三條平等原則、第四條自愿原則、第五條的公平原則、第六條的誠信原則、第七條的合法原則、第八條的法律約束力原同。這些基本原則是審查合同時的準(zhǔn)繩。合同總體上應(yīng)不違反這些規(guī)定原則。對于涉外合同還要看合同是否符合結(jié)等原原則和公序良俗原則。

二、從合同的法律關(guān)系來審查合同

合同法律關(guān)系是指當(dāng)事人因合同的訂立、變更或消滅所產(chǎn)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。它由主體、內(nèi)容和客體三要素組成。

審查合同主體。合同的主體即合同的當(dāng)事人，他包括自然人、法人和其他組織。

1、自然人：包括中國公民以及在中國從事民事活動的外國人和無國籍人?！睹穹ㄍ▌t》將個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙作為公民特殊形態(tài)而納入到自然人中。但個體工商戶具有依法登記核準(zhǔn)的字號，并以該字號對外交往，宜可歸到其他組織中更為妥當(dāng)。故本文將個體工商戶歸入其他組織進(jìn)行分析。

在審查合同時，自然人做為合同主體的，就要審查自然人的民事行為能力是否適當(dāng)。自然人的行為能力分為：無行為能力、限制行為能力和完全民事行為能力。無民事行為能力人不能自己訂立合同，只能由其法定代理人代理其訂立合同;完全民事行為能力人可以自己訂立合同;限制行為能力人只能訂立與行為能力相適應(yīng)的合同?！睹穹ㄍ▌t》第九至十三條對自然人的民事權(quán)利能力和民事行為能力做出了具體的規(guī)定?！逗贤ā返诰艞l和第四十七條又近一步規(guī)定了自然人的行為能力的問題。

農(nóng)村承包經(jīng)營戶和個人合伙，除了審查他們具有自然人的民事行為能力外，還要審查他或他們是否具備農(nóng)村承包經(jīng)營的能力和合伙人的資格。

對外國人和無國籍人要根據(jù)其所屬國或居住國的具體法律規(guī)定和行為地國的法律規(guī)定，審查其行為能力的效力。

2、法人。法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人又可以分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)法人、事業(yè)法人和社會團(tuán)體法人，在日常的經(jīng)濟(jì)活動中，企業(yè)法人訂立合同的情況比較普遍。

下面僅以企業(yè)法人為例來說明。

企業(yè)法人作為合同當(dāng)事人所涉及的以下幾個問題著重予以審查：

(1)企業(yè)法人超營業(yè)范圍的合同交力問題。

企業(yè)法人的權(quán)利能力和行為取決于其經(jīng)營范圍，超越經(jīng)營范圍的行為就是無權(quán)利能力和無行為能力的行為，由此訂立的合同是否當(dāng)然地?zé)o效呢?根據(jù)最高人法院關(guān)于適用《合同法》若干問題的解釋(一)第十條規(guī)定：“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不能因此而認(rèn)定無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。”由此可見，審查超營業(yè)范圍的合同要重視當(dāng)事人的意思，表示的真實性，當(dāng)事人在合同中不違反法律規(guī)定，又損害國家利益和社會公共利益，對雙方當(dāng)事人均有約束力。

(2)企業(yè)的法定代表人及其工作人員超職權(quán)范圍訂立的合同問題。

企業(yè)法人在對外訂立總領(lǐng)事同時，由其法定代表人、工作人員或其他代理人代理其訂立合同?！睹穹ㄍ▌t》第63條至第68條對代理行為作出規(guī)定。《合同法》第48條、第49條、第50條對代表人和代理人的越權(quán)代理的效力作出了具體規(guī)定。法定代表人或者工作人員超越代理權(quán)范圍訂立合同的，除相對人知道越權(quán)的事實外，仍然由個業(yè)法人承擔(dān)責(zé)任;代理人超越代理權(quán)限訂立合同，除企業(yè)法人追認(rèn)或者構(gòu)成表見代理外，由代理人自負(fù)其責(zé)。

(3)企業(yè)法人的民事責(zé)任承擔(dān)問題。

具有企業(yè)法人條件的企業(yè)應(yīng)以該企業(yè)所有或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)有限責(zé)任。除法律、法規(guī)明確規(guī)定或當(dāng)事人有約定的以外，不能追究其他法人的連帶責(zé)任。

確定法人的條件，原則上應(yīng)依工商登記為準(zhǔn)。但雖經(jīng)登記確不具備法人條件的企業(yè)，由其開辦單位承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，企業(yè)法人注冊登記時，投資不足的，且企業(yè)財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，在審理案件中，應(yīng)判令投資方補足其投資用以清償債務(wù)。注冊資金不實的，由開辦單位在注冊資金不實的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。核準(zhǔn)登記后，開辦單位，投資人或其他人抽逃資金，隱匿財產(chǎn)，避免責(zé)任的，應(yīng)依法追回。明確了上述問題在起訴時有利于明確被告及其訴訟請求范圍。

(4)涉及企業(yè)法人工作人員犯罪的合同責(zé)任承擔(dān)問題。

企業(yè)法人的工作人員利用職務(wù)之便進(jìn)行經(jīng)濟(jì)犯罪的活動，給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，除追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任外，企業(yè)法人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。但他人明知企業(yè)法人的工作人員利用其職務(wù)之便進(jìn)行違法犯罪而與之來往的除外。

3、其他組織。

其他組織(也叫非法組織)，是指有一定的組織機(jī)構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。它介于公民和法人之間的做為法律主體的組織。非法人組織具有限的民事權(quán)利和民事行為能力，在一定程度上能夠享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，但不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任的不具備法人資格的組織。

非法人組織不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任，對外交往舉債時，如其自身擁有的財產(chǎn)經(jīng)費足以償債時，則由其自身償還債務(wù)，如其擁有的財產(chǎn)不足以償付責(zé)任，則由其創(chuàng)設(shè)人進(jìn)行償付，創(chuàng)設(shè)人為其承擔(dān)最終的連帶責(zé)任。確定合同法律關(guān)系的主體，責(zé)任主體以及法事人的訴訟地位的前提是首先分清合同所涉及的法律關(guān)系。

三、合同內(nèi)容的審查

合同的內(nèi)容就是合同當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商所達(dá)成的相互之間應(yīng)承擔(dān)的權(quán)利(債權(quán))和義務(wù)(債務(wù))。合同中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)由合同的條款來規(guī)定的。《合同法》第12條：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;(二)標(biāo)的;(數(shù)量;(四)質(zhì)量;(五)價款或報酬;(六)履行的期限、地點和方式;(七)違約責(zé)任;(八)解決爭議的”方法。該條規(guī)定了合同應(yīng)具備地的主要條款。當(dāng)然合同條款又限于這些條款。我們擬定合同時可以參照執(zhí)行。審查合同時，也應(yīng)針對這幾個方面進(jìn)行。對于合同的內(nèi)容審查的要求是合法，具體可行，并附合交易習(xí)慣，不違反序良俗。

四、合同客體的審查

合同關(guān)系的客體是債權(quán)和債務(wù)所指象的對象。審查合同客體時要區(qū)分從事同的客體和客體物，以及二者的合法性要求的區(qū)別。合同的客體違法導(dǎo)致合同無效。合同客體物違法并不一定導(dǎo)致合同的無效。

五、從合同的效力上來審查合同

合同的效力包括合同的生效，合同的無效，合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認(rèn)合同的效力，也應(yīng)從以上幾方面來判斷，合同是有效合同，還是無效合同，是可變更，可撤銷的合同不是效力待定的合同。

合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當(dāng)事人是否就合同的必要條款達(dá)成合電，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件。

《合同法》針對合同生效估出了具體規(guī)定。《合同法》第44條規(guī)定了合同生效的條件;《合同法》第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件;《合同法》第49條規(guī)定了附條件的合同的效力，《合同法》第46條規(guī)定了對期限的合同的效力《合同法》第47條行為能力欠缺的人所簽合同效力?！逗贤ā返?8條無權(quán)代理合同的效力，《合同法》第49條表見代理合同的效力;《合同法》第50條代表人越權(quán)行為的合效力;《合同法》第50條代有人越權(quán)行為的合效力合同法同第51條無處分權(quán)行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時，要具體情況具體分析，甄別確定合同的效力。

無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力。《合同法》

第52條對合同無效做出了規(guī)定，分析合同時除了要注重它的法定條件外，還要多從當(dāng)事人違法行為的因果關(guān)系的原因力上來分析導(dǎo)致合同無效、可變更、可撤銷的合同。指因當(dāng)事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請求，由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，它是一種效力待定的合同。《合同法》第54條第1、2款對可變更和可撤銷合同做

出了規(guī)定。審查此類合同時所觀注的焦點是采取何種請求權(quán)對合同的一方當(dāng)事人最有利。這就要求律師根據(jù)不同當(dāng)事人的利益取向做出選擇。

六、從合同的責(zé)任方面來審查合同

違約責(zé)任即是違反合同的民事責(zé)任，除了民事責(zé)任外，合同的當(dāng)事人還有可能承擔(dān)行政或者刑事的責(zé)任。根據(jù)所涉及的合同的不同責(zé)任，律師審查時可以提出不同的主張。如果合同一方當(dāng)事人違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對方繼續(xù)履行合同，采取補救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請求時應(yīng)站在一方當(dāng)事人的立場上考慮。要考慮當(dāng)事人的合同性質(zhì)，合作的關(guān)系，未來的交往情況，從多角度分析并跳出合同有合同的利弊，充分考慮到一方當(dāng)事人的利益取向。

如果合同存在違約和侵權(quán)競合的情況就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過訴訟解決還是仲裁解決，是選一方所在地還是他方所在地進(jìn)行訴訟(當(dāng)然指那些可以選擇受訴訟地的合同)?？傊?，多方位的考慮最終為一方當(dāng)事人謀取利益的最大化。如果合同涉及到行政或者刑責(zé)任的情況，律師應(yīng)指出來，盡量避免不必要的損失，但一般情況下律師不宜直接向國家行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)舉報。

律師審查合同時，如果能夠做壽到以上幾點就認(rèn)為已經(jīng)盡職了呢?只能說先是做到了審查合同的初步工作。在審查合同中，不但要對合同進(jìn)行書面的審查，而且要根據(jù)合同的不同情況做實地調(diào)查，針對合同當(dāng)事人的資格、資信及履約能力，履約方式等各方面進(jìn)行認(rèn)真考查。盡量做到防患于未然。只有這樣，才能減少合同糾紛，即使合同出現(xiàn)糾紛，也能游刃有余，取得予期效果。

律師審查合同不但要站在當(dāng)事角度去審視合同的可行性，更要跳出當(dāng)事人的觀點影響去依法審查合同的合法性、可行性。律師要用審慎的態(tài)度，認(rèn)真細(xì)致地審查合同，就能防止合同少發(fā)生糾紛。

第四篇：律師應(yīng)該如何審查合同

律師應(yīng)該如何審查合同

合同審查是企業(yè)法律顧問項目之一，也是實踐中律師經(jīng)常遇見的問題，但是如何審查合同，對于缺乏相應(yīng)操作經(jīng)驗的律師來說，往往會存在疏漏，或者審查不仔細(xì)，或者根本就不知道審查合同的哪些內(nèi)容，從而不能很好的維護(hù)自己客戶的利益。針對此，北京市邦道律師事務(wù)所專門邀請了本所資深律師王俊鋒主任來給律師講解此問題，王俊峰主任專門從事法律顧問業(yè)務(wù)，在合同審查方面具有豐富的經(jīng)驗。

王主任在講座中循循善誘，娓娓道來，由于這是他所熟悉的領(lǐng)域，所以講起來也是游刃有余，豐富的案例與詳實的理論相結(jié)合，對一些初生牛犢的律師來說，可謂是一道大餐。審查合同，第一步，必須明白簽訂合同的目的是什么。人，作為一個經(jīng)濟(jì)人，在從事任何一種行為的時候都是有自己的目的，或者說都是為了追求一定的利益。作為律師是為當(dāng)事人服務(wù)的，我們審查合同就是了當(dāng)事人的利益，讓他們在簽訂合同中避免一些風(fēng)險，防止利益因為簽訂合同而遭受損失。因此，我們律師的出發(fā)點與當(dāng)事人的是一致的。明確當(dāng)事人的目的是審查合同的基礎(chǔ)，否則，我們律師的服務(wù)可能就會失去方向，甚至是南轅北轍。另外，只有明白了合同的目的，才能夠深入合同的本質(zhì)，從本質(zhì)上把握合同，而不是僅僅停留在合同條款的表面，無法識別合同中所隱含的陷阱。明確了合同的目的，也可以讓我明白，此合同是短期的，還是長期的，從而了解合同的性質(zhì)，有利于審查合同時把握分寸。

審查合同，最主要審查的是合同中的權(quán)利與義務(wù)。合同，從本質(zhì)上說就是一種民事法律關(guān)系，而民事法律關(guān)系最根本的構(gòu)成內(nèi)容就是權(quán)利與義務(wù)。權(quán)利與義務(wù)涉及當(dāng)事人的根本利益，直接決定當(dāng)事人的利益多少與責(zé)任多少，故對此部分一定要認(rèn)真研究。律師的服務(wù)本應(yīng)是處在公平公正的立場上來進(jìn)行，但是實踐中，律師服務(wù)總是具有貨幣性的，即傾向于委托方的利益，因此，審查合同時應(yīng)該盡量為我方當(dāng)事人爭取更多的利益?！坝辛x務(wù)必有違約”，這是王主任一直強調(diào)的，因此，在審查合同時，應(yīng)該盡力為我方當(dāng)事人減少義務(wù)，讓其盡量承擔(dān)少的違約責(zé)任。

審查合同，還應(yīng)該違約責(zé)任。當(dāng)事人簽訂合同之后，正當(dāng)履行合同是比較理想的，但總有一些情況的突然發(fā)生，會導(dǎo)致違約，從而承擔(dān)責(zé)任。因此，審查違約責(zé)任能夠幫助當(dāng)事人明白，是否應(yīng)該賠償，如何賠償，以及賠償多少。

審查合同，最后要看看管轄法院是否對我方當(dāng)事人有利。合同在履行中不免會發(fā)生爭議，這就涉及爭議的解決與管轄的法院。管轄權(quán)是訴訟中非常重要的，由于地方保護(hù)主義的存在，由哪個地區(qū)的法院管轄，大多數(shù)情況下直接決定案件的勝訴與否。當(dāng)然，關(guān)于管轄法院，民事訴訟法有明確的規(guī)定，對于合同的規(guī)定主要是在于民訴第24條與第25條，實踐中應(yīng)該對這兩條有明確的把握，并熟練運用。

王主任在講座的最后，主要強調(diào)的是專業(yè)術(shù)語在合同中應(yīng)該如何解決。專業(yè)術(shù)語，由于非常專業(yè)，法官、當(dāng)事人雙方可能都不明白，此時，案件的勝訴與否，直接取決于對專業(yè)術(shù)語的理解，不同的理解導(dǎo)致不同的判決結(jié)果。王主任建議，為了不在專業(yè)術(shù)語上出現(xiàn)問題，對專業(yè)術(shù)語盡量用大眾語言在合同中明確寫明，或者是在合同中作補充說明，也可以直接在合同中作一明確規(guī)定，從而達(dá)到避免混淆概念。

第五篇：律師如何進(jìn)行合同審查

律師如何進(jìn)行合同審查

一、合同審查前的準(zhǔn)備

（一）了解委托當(dāng)事人的意圖。

1、知悉當(dāng)事人的交易底線。在合同簽訂過程中，商務(wù)談判是一項重要的工作，談判過程也就是雙方討價還價的過程，雙方相對應(yīng)的增減條款。律師在此期間可以參與很多工作，首先，律師應(yīng)當(dāng)了解自己委托人的交易底線，也就是說，在交易中哪些可以讓步，哪些必須堅持。知道這些可以使律師審查合同時有針對性，并且靈活操控談判進(jìn)程。

2、律師在著手起草或?qū)彶楹贤?，也?yīng)當(dāng)清晰地了解各方當(dāng)事人擬簽合同的真正目的。只有明確了合同目的，律師才能搞清合同各方的真實意思，才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱，才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任，才能確保合同的有效性，促使合同簽訂后能得到充分履行，有效地保護(hù)當(dāng)事人的利益。

（二）律師應(yīng)當(dāng)了解合同可能涉及的專業(yè)知識，因為合同類型比較多，其中涉及的專業(yè)知識也會有很大差異。任何人都不可能成為各方面的專家，律師也不例外。了解一些相關(guān)知識對于審查合同是十分必要的，否則律師無法看出合同中存在的問題，甚至無法明白合同的意思。一個認(rèn)真負(fù)責(zé)的律師，應(yīng)當(dāng)對合同可能涉及的專業(yè)知識有一個系統(tǒng)的認(rèn)識，必要時還要尋求專業(yè)人士的幫助。

（三）確定合同的類型，找到與所審合同相關(guān)的國家合同示范文本、行業(yè)推薦的示范合同文本和企業(yè)的合同范本等，以供參考；確定合同的法律適用，準(zhǔn)備相應(yīng)的法律文獻(xiàn)，查實與合同相關(guān)的法律依據(jù)。

二、合同審查事項

（一）合同主體的審查

審查合同主體時，應(yīng)重點審查是否具備簽訂及履行合同的資格。對于企業(yè)法人，審查重點是是否擁有合法、有效的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式是否與合同相適應(yīng)，對于某些限制經(jīng)營、特許經(jīng)營等特別行業(yè)，是否有相應(yīng)的經(jīng)營許可證。代訂合同的，還應(yīng)當(dāng)審查代理人是否具備委托人的授權(quán)委托證明，是否在授權(quán)范圍、授權(quán)期限內(nèi)簽訂合同。有擔(dān)保人的合同，應(yīng)當(dāng)審查擔(dān)保人是否具有擔(dān)保能力和擔(dān)保資格等。

（二）審查合同條款是否完備

按照合同的性質(zhì)，依據(jù)相應(yīng)的法律法規(guī)的規(guī)定對合同條款進(jìn)行認(rèn)真審查，確定合同條款有無遺漏，各條款內(nèi)容是否具體、明確、切實可行，相互間是否存在重復(fù)或矛盾等。應(yīng)當(dāng)避免因合同條款不完整或者過于簡單、抽象、原則，給履行帶來困難，給以后發(fā)生糾紛埋下伏筆。

（三）合同雙方真實意思表示

依據(jù)我國《民法通則》第五十九條、《合同法》第五十四條的規(guī)定，合同訂立存在重大誤解，顯失公平的，或者以欺詐、脅迫的手段以及乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的，受損害一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。

（四）合同內(nèi)容的合法性審查

保證合同的有效性，是律師不可推卸的責(zé)任。審查合同內(nèi)容的合法性，律師要特別注意我國《民法通則》第五十八條、我國《合同法》第五十二條及其他相關(guān)法律法規(guī)的相應(yīng)規(guī)定。律師應(yīng)當(dāng)重點審查合同內(nèi)容是否損害國家、集體或第三人的利益，是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形，是否損害社會公共利益，是否違反法律或行政法規(guī)的強制性規(guī)定。需要注意，合同個別條款無效并不導(dǎo)致整個合同無效，整個合同無效并不導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無效。當(dāng)合同個別條款無效時，律師只需修改個別條款；當(dāng)整個合同無效時，律師就要放棄當(dāng)事人提供的合同草稿，重新起草一份新的合同。

（五）審查合同的文字是否規(guī)范

律師審查合同時，對合同初稿的每一條款、每一個詞句、每一個字乃至每一個標(biāo)點符合都要仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的字詞句，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無誤。委托人有時為了強調(diào)某件事用詞激烈，如：“必須、絕對”等等，其實大可不必，上述詞句只能引起對方的反感，并無特別的法律效果，“應(yīng)當(dāng)、不得”等已經(jīng)可以表明意思。合同用詞不宜使用形容詞如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等，避免使用模棱兩可的詞語如“大約”、“相當(dāng)”等，亦不要用泛指如“一切”、“全部”等。很多人喜歡用“包括但不限于…”，但是其本身中文語義不通，中文本身有準(zhǔn)確的表達(dá)方式，如用“包括......等”。專有名詞的簡稱必須有解釋，容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一，標(biāo)點符號亦不可輕視。合同用語不確切，不但使合同缺乏可操作性，而且還會導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生。

（六）審查合同簽訂的手續(xù)和形式是否完備

１、如需經(jīng)批準(zhǔn)或登記的合同，是否約定了辦理批準(zhǔn)或登記手續(xù)的責(zé)任。２、如果合同中約定了經(jīng)公證后合同方能生效，應(yīng)審查合同是否經(jīng)過公證機(jī)關(guān)公證。

３、對附期限和條件的合同，應(yīng)審查期限和條件的規(guī)定。

４、如果合同約定第三人為保證人的，應(yīng)審查是否有保證人的簽名或蓋章，保證人是否具有保證資質(zhì)；采用抵押方式擔(dān)保的，如果法律規(guī)定或合同約定必須辦理抵押物登記的，應(yīng)審查是否辦理了登記手續(xù)；采用質(zhì)押擔(dān)保方式的，應(yīng)按照合同中約定的質(zhì)押物交付時間，審查當(dāng)事人是否按時履行了質(zhì)押物交付的法定手續(xù)。

５、審查合同雙方當(dāng)事人是否按合同約定簽字或蓋章。

三、審查合同應(yīng)注意事項。

（一）合同的平衡性

所謂合同的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)要相對平衡。一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對應(yīng)。有的律師在起草合同時，往往為合同相對方設(shè)立了諸多陷阱而沾沾自喜。殊不知，你的“聰明才智”遲早會被“戳穿”。要么因不能簽訂合同而失去交易機(jī)會，要么因“顯失公平”而被撤銷！最終，導(dǎo)致當(dāng)事人的合同目的不能實現(xiàn)。承擔(dān)損失的，還是自己的委托人，甚至是律師本人。教訓(xùn)不可不吸??！畢竟誠信是律師安身立命之本，審查合同也不例外。

（二）合同的可操作性

缺乏可操作性的合同表現(xiàn)為：合同各方權(quán)利義務(wù)、交易程序的規(guī)定過于抽象、原則，或雖作了詳細(xì)規(guī)定但未設(shè)立違約責(zé)任條款加以保障。合同可操作性是達(dá)到交易目的、預(yù)防風(fēng)險的具體保證，尤其是履行周期長、風(fēng)險大的合同，更要注意。有的當(dāng)事人往往礙于情面，不愿意將權(quán)利義務(wù)、交易程序細(xì)化，不愿意提及違約責(zé)任或輕描淡寫，這是要不得的。常言道：先小人，后君子。權(quán)利義務(wù)、交易程序及違約責(zé)任不但要規(guī)定，還得盡量詳盡。在合同履行過程中可靈活掌握。

（三）合同結(jié)構(gòu)的合理性

合同結(jié)構(gòu)是指合同各個組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括標(biāo)題、合同編號、雙方當(dāng)事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號等；內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（如鑒于條款、引言）、權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭議的解決方式、未盡事宜、合同正副本份數(shù)及附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約當(dāng)事人簽章及其授權(quán)代表簽字、簽約時間、簽約地點等。實踐中，根據(jù)合同類型有所側(cè)重、增減，并非嚴(yán)格按上述順序、條款排列。

（四）合同體例的適用性

合同體例通常是指合同簡繁及合同各條內(nèi)容排列形式。規(guī)范的作法可以參照《立法法》的規(guī)定，分編、章、節(jié)、條、款、項、目，編、章、節(jié)、條的序號用中文數(shù)字依次表述，款不編序號，項的序號用中文數(shù)字加括號依次表述，目的序號用阿拉伯?dāng)?shù)字依次表述。當(dāng)然合同體例要視具體情況而定，要與合同所涉事項、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因人而異、因事而異，不能強求千篇一律。

四、合同審查應(yīng)當(dāng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)

律師審查合同應(yīng)當(dāng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)是：交易目的正當(dāng)，能夠保證自己一方達(dá)到交易的目的；內(nèi)容、形式和程序合法，或者雖然有無效或可撤銷情形但風(fēng)險成本在可以承受或可以控制的范圍內(nèi)；各方權(quán)利與義務(wù)關(guān)系均衡，權(quán)益是明確的、可保障的，任何違約都沒有借口或機(jī)會可以逃避制裁，對于可能發(fā)生的爭議有前瞻性的預(yù)見并設(shè)臵防止或補救措施；具有可操作性，并且結(jié)構(gòu)合理，體例適用。律師切記，審查合同一個最基本的標(biāo)準(zhǔn)是不要有錯別字。