第一篇：民訴名詞解釋

執(zhí)行異議：是指在執(zhí)行程序進行中，第三人對執(zhí)行標的提出確有理由的權(quán)利主張，只是執(zhí)行程序暫時中止的法律制度。執(zhí)行異議成立，原執(zhí)行程序中止，其必須符合下列條件：1，提出執(zhí)行異議的只能是執(zhí)行主體之外的利害關(guān)系人。2，提出執(zhí)行異議的時間只能是在執(zhí)行程序開始后結(jié)束前。3，案外第三人的執(zhí)行異議必須確有理由。4案外第三人提出執(zhí)行異議一般以書面的方式提出，在特殊情況下可以口頭方式提出。執(zhí)行回轉(zhuǎn)：指已經(jīng)全部或者部分執(zhí)行完畢后，因原執(zhí)行依據(jù)被撤銷，由執(zhí)行員更具新的法律文書采取措施將被執(zhí)行的財產(chǎn)返還給被執(zhí)行人，恢復到未執(zhí)行前的狀態(tài)。條件：1執(zhí)行回轉(zhuǎn)以執(zhí)行依據(jù)被依法撤銷為前提2，法院執(zhí)行回轉(zhuǎn)也要有執(zhí)行依據(jù)3原法律文書已經(jīng)為人民法院部分或者全部執(zhí)行完畢。

審判監(jiān)督程序：也稱再審程序，是指當事人、人民檢察院和人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定或者調(diào)解協(xié)議發(fā)現(xiàn)確有錯誤，依申請、提起或者決定再審以及如何再審所適用的程序。他是民事訴訟程序制度中的一項補救措制度。該程序啟動的主體有各級人民法院、上級人民法院、上級人民法院和最高人民法院、以及檢察院和當事人的申請。

指令再審：指最高人民法院對地方各級人民法院，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，基于審判監(jiān)督權(quán)，做出裁定，命令下級人民法院再次審理的訴訟行為。特點：指令再審的機關(guān)是最高法或者上級人民法院，被監(jiān)督的對象是下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定；同時.指令再審時，原判決有第一人民法院做出的，應(yīng)當指令第一審法院再審；原判決由第二審法院做出的，應(yīng)當指令第二審法院再審。

抗訴：指人民檢察院對人民法院已經(jīng)生效的判決和裁定（對已經(jīng)生效的決定、調(diào)解協(xié)議書和依公示催告程序做出的除權(quán)判決不能抗訴），發(fā)現(xiàn)確有錯誤時，依法提請人民法院重新審理的訴訟行為，他是法律賦予人民檢察院監(jiān)督人民法院審判工作的重要權(quán)利，也是檢察院實行法律監(jiān)督的重要形式。條件：1提起抗訴的判決或者裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力。2由有權(quán)提起抗訴的人民法院提起。3必須具備法定原因。4，應(yīng)當提交抗訴書。

當事人申請再審：是指當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定、調(diào)解協(xié)議書認為去游錯誤，依照法定程序向人民法院提出再次審判的請求。條件：必須是對已發(fā)生法律效力的判決、裁定或者調(diào)解協(xié)議書提出。2，必須有法定的事由。3，申請再審的主體只能是原案的當事人或者法定代理人。4，申請再審必須在兩年的法定期限內(nèi)提出。

調(diào)解書：是指人民法院制作的、記載當事人之間調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議內(nèi)容的法律文書。主要包括三個部分：首部、正文和尾部，調(diào)解書必須在雙方當事人簽收后才能發(fā)生法律效力—1結(jié)束訴訟程序,2確定雙方當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不得再行起訴。3不得提起上訴。4具有強制執(zhí)行能力。

調(diào)解協(xié)議：指在人民法院主持下，雙方當事人就他們指甲呢爭議即實體權(quán)利義務(wù)所達成哦，并經(jīng)過法院批準的協(xié)議。主要有兩種形式：即需要制作調(diào)解書的調(diào)解協(xié)議和不需要制作調(diào)解書的調(diào)解筆錄。

民事非訟程序：是指人民法院審理民事非送案件所適用的程序的程序。包括：特別程序、監(jiān)督程序、公示催告程序。特征：1具有分立性和適用對象的特定性。2，具有不對抗性3，只適用于基層人民法院4，適用民事非訟程序?qū)徖砻袷路窃A案件實行一審終審。

督促程序：是指人民法院根據(jù)債權(quán)人要求債務(wù)人給付一定金錢或有價證券的請求，向債務(wù)人發(fā)出附有條件的支付令，督促債務(wù)人在法定期限內(nèi)向債權(quán)人清償債務(wù)的程序。他除了具有民事非訟程序的共同屬性外，還具有以下特征：1只允許債權(quán)人參加訴訟2，審判組織實行獨任制。3只適用于特定的債務(wù)案件。4依督促程序發(fā)出的支付令的效力是附條件的。

公示催告程序：指人民法院將申請人的申請事項，以公示的方式，催告不明的利害關(guān)系人在一定期限內(nèi)申報權(quán)利，如逾期無人申報權(quán)利，根據(jù)申請人的申請，依法作出除權(quán)判決的程序。其還具有以下特點：只適用于特定案件2，所適用的案件以沒有明確的對應(yīng)利害關(guān)系人為前提。3審判組織具有變通性。審理案件時，可以由審判員一人獨任審判，宣告票據(jù)無效時，應(yīng)當組成合議庭審理。4適用該程序?qū)徟邪讣姆绞教厥?，包括催稿階段和除權(quán)判決階段。

上訴：是指當事人不服第一審法院所作的尚未生效的裁判，在法定期限內(nèi)申明不服，要求上級人民法院撤銷或者變更該裁判的訴訟行為。上訴作為當事人的重要的訴訟權(quán)利之一，是上級人民法院開始第二審程序的唯一依據(jù)，是對于一審錯誤裁判的一種救濟手段，當事人不服第一審法院所做的裁判，除法律另有規(guī)定的以外，均可以在法定期限內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。條件：1提起上訴的客體必須是依法允許上訴的判決或者裁定。2主體必須是依法享有上訴權(quán)的人。3必須在法定的15日上訴期限內(nèi)提起上訴。4必須遞交書面上訴狀。

簡易程序：指基層人民法院和他的派出法庭審理簡單民事案件所適用的一種簡便易行的訴訟程序。他相對于普通程序而言是后者的簡化，適用的案件是簡單的民事案件，有利于人民群眾進行訴訟，便利了人民法院辦案，節(jié)約了司法資源，提高了訴訟效率。

民事沖突：又稱民事糾紛，是指民事主體對現(xiàn)存或者將來的民事權(quán)益狀態(tài)或者歸屬的態(tài)度和認識不一致所形成的矛盾，就本質(zhì)講是利益的沖撞，上升為法律層面就是民事權(quán)利義務(wù)的爭執(zhí)。特點：糾紛主體的平等性。2糾紛內(nèi)容的特定性。3，民事糾紛的可處分性。4，糾紛的可處分性。

民事訴訟法：指國家制定的規(guī)定人民法院、當事人及當事人之外的所有訴訟參與人進行民事訴訟活動和執(zhí)行活動的法律規(guī)范。廣義上指除了《民事訴訟法典》以外，還包括憲法和其他法律中指導民事訴訟的規(guī)定。它既是人民法院處理、解決民事案件的操作規(guī)程，又是當事人起訴、應(yīng)訴、進行訴訟和申請執(zhí)行的行為準則，又是除當事人之外的所有訴訟參與人必須遵守的法律規(guī)范。

民事訴訟法律關(guān)系：指民事訴訟法調(diào)整的法院、當事人及其它訴訟參與人之間存在的一訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的具體社會關(guān)系。特點：1由審判法律關(guān)系和爭訟法律關(guān)系構(gòu)成。2體現(xiàn)了法院審判氣壓表個當事人訴訟權(quán)利的對立和平衡。

民事訴訟的管轄：指各級人民法院之間和同級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限，他會死法院內(nèi)部具體落實民事審判取得一項制度。具有重要意義：1，有利于民事審判權(quán)的落實2，明確各級法院的權(quán)限，減少管轄權(quán)沖突。3有利于當事人行使訴訟權(quán)利。4，能夠在司法領(lǐng)域體現(xiàn)國家主權(quán)。法律上分為級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。

合議制和獨任制：合議制是指由審判員或者審判員和陪審員組成的審判集體對民事案件進行審理并作出裁判。獨任制是指由一名審判員代表人民法院對民事案件進行審查并做出判決。獨任制只適用于第一審人民法院，具體講，只有基層人民法院和派出法庭按照簡易程序?qū)徖砗唵蚊袷掳讣胚m用獨任制。

專屬管轄：指法律明確規(guī)定特定類型的民事案件由只能有特定的人民法院管轄，其他法院均無權(quán)管轄。它是排他性的管轄，既排除了任何外國法院對訴訟的管轄權(quán)，又排出了訴訟當事人以協(xié)議方式選擇國內(nèi)其他法院管轄。排他性指：1當事人不得以協(xié)議的方式改變專屬管轄2非專屬法院不得因當事人未提出異議而以承認管轄的理由二取得管轄權(quán)。3上級法院不得因法院之間發(fā)生管轄權(quán)爭議而進行指定管轄。主要包括：因不動產(chǎn)提起的訴訟、因港口作業(yè)提起的訴訟、和銀繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟。

協(xié)議管轄：又稱合意管轄，指當事人雙方在民事糾紛發(fā)生之前或者之后，以書面方式約定管轄法院。條件：只適用于合同糾紛案件；只能對第一審的合同糾紛案件的管轄法院進行約定，并只能約定地域管轄；當事人只能在法律范圍內(nèi)約定管轄法院；協(xié)議約定的法院必須實明確的、單個的；必須采用書面方式。

移送管轄：指人民法院在受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對案件并無管轄權(quán)，依法將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理。它是為人民法院受理案件發(fā)現(xiàn)錯誤時提供的一種糾錯方法，他只是案件的移送，而不是管轄權(quán)的移送。通常發(fā)生在同級人民法院之間，用來糾正地域管轄的錯誤，但有時也發(fā)生在上下級人民法院之間。條件：人民法院已經(jīng)受理案件；移送的人民法院對案件無管轄權(quán)；受移送的人民法院對案件具有管轄權(quán)。

管轄權(quán)轉(zhuǎn)移：依據(jù)上級人民法院的決定或者同意，將案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的人民法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的人民法院，使其因而取得管轄權(quán)。

管轄權(quán)異議：指當事人向受訴人民法院提出的該院對案件無管轄權(quán)的主張。條件：提出異議的主體必須是本案的當事人；客體是第一審民事案件的管轄權(quán)；提出管轄權(quán)異議的時間需在提交答辯狀時進行。

訴訟權(quán)利能力：又稱當事人能力，指能夠成為一般民事訴訟當事人所必須的訴訟法上的能力或者資格。自然人當事人能力始于出生，至于死亡。非法人團體擁有當事人能力，一般須具備積極要件和消極要件。當事人適格：又稱正當當事人，指在具體的訴訟中，對于作為訴訟標的的民事權(quán)利或法律關(guān)系有實施訴訟的也即能夠以自己的名義起訴或者應(yīng)訴的資格。一個訴訟案件的當事人是否適格，應(yīng)當從該具體的訴訟案件的原告所主張的訴訟標的在他所起訴的當事人之間予以解決是否適當而且有無意義來決定。

必要共同訴訟：指當事人一方或者雙方為兩人以上，其訴訟標的是統(tǒng)一的，法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標的的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟要求共同訴訟人必須一同起訴或者一同應(yīng)訴，否則應(yīng)該予以追加，同時合并審理且做出同一判決。特點：當事人一方或者雙方為兩人以上；訴訟標的的同一性；共同訴訟人必須共同參加訴訟，訴訟行為一致；法院必須合并審理，何以判決。

普通共同訴訟：又稱一般共同訴訟，試著當事人一方或者雙方為兩人以上，其訴訟標的是同種類的，經(jīng)當事人同一，人民法院認為可以合并審理而將其合并審理的共同訴訟。構(gòu)成要件：1，有兩個以上屬于同一種類的訴訟標的。2同屬一個法院管轄，適用同一訴訟程序3，符合合并審理的目的。4法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理。

有獨立請求權(quán)的第三人：指對他人之間的訴訟標的不論全部或者部分，以獨立的實體權(quán)利人的資格，排除訴訟請求而參加訴訟的人。有獨立請求權(quán)的第三人在訴訟中有獨立的訴訟地位，其參加訴訟后，訴訟請求時針對本訴的原告和被告的，本訴的原告和被告是參加訴訟的共同被告。其參加訴訟應(yīng)具備的條件：1當事人爭議的訴訟標的，主張獨立請求權(quán)。2所參加的訴訟正在進行3，以起訴的方式參加訴訟。

無獨立請求權(quán)的第三人：指對于已經(jīng)進行的訴訟，就其當事人之間的訴訟標的，雖然沒有獨立的請求權(quán)利，但是案件處理的結(jié)果與其具有法律上的利害關(guān)系，為了維護自己的利益而參加到當事人一方進行訴訟的人。無獨立請求權(quán)的第三人可以是公民，也可以是法人或者其他組織。他沒有變更訴訟請求、承認或者放棄訴訟、請求和解、申請執(zhí)行的權(quán)利，但他具有相對獨立性。

先予執(zhí)行：指人民法院在訴訟過程中，因一方當事人遇有生活或生產(chǎn)上的急需，依法裁定對方當事人預(yù)先履行將來生效判決中所確定之義務(wù)的強制性措施。條件：當事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確；不先予執(zhí)行會嚴重影響申請人的生活和生產(chǎn)經(jīng)營；被申請人有履行能力。包括三類：1，追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費等案件2，追索勞動報酬等案件3因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件（立即停止侵害，排除妨害；需要立即制止某項行為；需要立即返還以用于購置生產(chǎn)原料生產(chǎn)工具貨款的；追索回復生產(chǎn)經(jīng)營急需的保險理賠費用。

財產(chǎn)保全：指人民法院在訴訟開始前或者訴訟過程中，為使利害關(guān)系人的合法權(quán)益免受難以彌補的損害或者是將來的生效判決得以順利執(zhí)行，而依申請或者依職權(quán)對有關(guān)財產(chǎn)采取強制性的保護措施。其中財產(chǎn)保全制度中“財產(chǎn)”包括金錢、非金錢財產(chǎn)、有形財產(chǎn)和無形財產(chǎn)。

民事糾紛的解決方案：

1，當事人自行協(xié)商解決2行政機關(guān)依照職權(quán)處理：3人民調(diào)解委員會調(diào)解4仲裁委員會仲裁5民事訴訟 執(zhí)行異議：在執(zhí)行程序進行中，案外第三人對執(zhí)行標的物主張全部或部分權(quán)利。（1分）

執(zhí)行異議應(yīng)當具備以下條件：

1、提出異議的主體只能是執(zhí)行案件之外的有利害關(guān)系的人，執(zhí)行當事人特別是被執(zhí)行人不能提出異議；（1分）

2、提出異議的時間只能是在執(zhí)行程序開始以后尚未終結(jié)之前；（1分）

3、第三人提出異議方式法律作出硬性規(guī)定——書面、證據(jù)；（1分）

4、異議的內(nèi)容為案外人對執(zhí)行標的之全部或一部分擁有所有權(quán)或其他足以排除執(zhí)行的權(quán)利。（1分）（異議的處理結(jié)果）

二、問答題

出題范圍：第一章 民事糾紛解決機制

第二十一章 “執(zhí)行難”

1、糾紛解決機制：“小矛盾、大調(diào)解”

答：調(diào)解制度作為解決糾紛的一種機制，是中國固有的傳統(tǒng)，是享有“東方經(jīng)驗”之美譽的法院調(diào)解制度，被視為法院行使審判權(quán)訴訟制度中占有重要位置。其本質(zhì)上是一種合意為核心要素的解決糾紛的方式，是私法糾紛領(lǐng)域的廷伸，是一種當事人主義。在審判實踐中，由于缺乏明確具體的規(guī)定，存在如下缺陷：一是隨意啟動調(diào)解程序。二是調(diào)解無具體期限，限制當事人的上訴權(quán)。三是對違法調(diào)解缺乏制約。四：審判權(quán)和調(diào)解權(quán)交織。五使用調(diào)解解決糾紛的的適用范圍過于廣泛。六，查明事實，分清是非的原則規(guī)定和處

分原則相悖、調(diào)解目的不符。

調(diào)解制度的重要性：1解決社會民事矛盾，維護社會穩(wěn)定起著重要作用。2節(jié)約司法資源，提高司法效率。1立法構(gòu)想：首先，制定調(diào)解程序法，明確調(diào)解的受案范圍、調(diào)解的啟動、期限。其次，制定調(diào)解實體法，明確法官職能。最后，取消反悔權(quán)。2在立法程序上對調(diào)節(jié)程序予以規(guī)范化和嚴謹化。3界定民事調(diào)解制度調(diào)解適用范圍。4把握好法官在民事調(diào)解制度中的地位和角色。5對當事人的反悔權(quán)加以限制。

2、執(zhí)行難：“如何破解執(zhí)行難”

執(zhí)行難原因分析：被執(zhí)行人問題、法院自身問題、執(zhí)行立法問題、地方保護主義問題、協(xié)助執(zhí)行機關(guān)問題。執(zhí)行原因：

一、法院內(nèi)部原因：1執(zhí)行裝備差，人員少，執(zhí)行經(jīng)費不足。2執(zhí)法人員素質(zhì)、水平參差不齊。存在部分失職和濫用職權(quán)等情形。3審判和執(zhí)行機械分離，造成審判和執(zhí)行工作人為脫節(jié)，審判人員“重審輕執(zhí)”思想造成執(zhí)行難。4執(zhí)行缺乏統(tǒng)一的指揮，力量分散。5片面強調(diào)調(diào)解結(jié)案造成執(zhí)行難。6因法律文書制作質(zhì)量不高造成執(zhí)行難。7因違法裁判和違法執(zhí)行造成執(zhí)行難。

法院外部原因：1被執(zhí)行人卻無財產(chǎn)可供執(zhí)行2被執(zhí)行人法律意識不高，法律觀念薄弱，妨害執(zhí)行。3申請執(zhí)行人舉證不利。4地方和部門保護主義影響。5具有特殊職權(quán)的人假公濟私，干預(yù)執(zhí)行。5民事執(zhí)行立法不完善。6協(xié)助機關(guān)不積極配合。

解決措施：1各級法院的執(zhí)行工作要緊緊依靠黨的領(lǐng)導，形成一個以黨委、人大、政協(xié)監(jiān)督、政府支持，社會各界積極參與的綜合執(zhí)行格局。2加強立法工作。3加強審判法官和執(zhí)行法官的培訓，進一步提高業(yè)務(wù)素質(zhì)。4國家相關(guān)部門應(yīng)該設(shè)立相關(guān)制度，清除執(zhí)行障礙。5加強訴訟保全和先予執(zhí)行制度。6健全和完善執(zhí)行救助金制度，對卻無被執(zhí)行能力的被執(zhí)行人進行適當?shù)慕?jīng)濟救助。7盡快建立執(zhí)行信用制度，是被執(zhí)行人珍愛信用記錄，主動履行義務(wù)。8各部門要協(xié)調(diào)配合，特別是公安機關(guān)、檢察機關(guān)，該采取強制措施的應(yīng)當及時采取強制措施，消除被執(zhí)行人的僥幸心理，自覺履行法院判決。9媒體進行正面引導，公眾加強監(jiān)督，當事人樹立風險意識。

執(zhí)行開始：條件1.成為執(zhí)行根據(jù)的法律文書已經(jīng)生效2，申請執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人。3具有給付內(nèi)容的生效判決、裁定和其他法律文書中所確定的執(zhí)行標的和被執(zhí)行人明確。4義務(wù)人在法定期間內(nèi)未履行生效法律文書中所確定的義務(wù)，并繼續(xù)有規(guī)定履行之嫌。5，申請人提出申請未超過執(zhí)行時效。6執(zhí)行案件屬于受申請的人民法院管轄。執(zhí)行開始的方式：申請人申請執(zhí)行；移交執(zhí)行；委托執(zhí)行。

執(zhí)行過程：1，執(zhí)行員在執(zhí)行前，要做好充分的準備工作。2，執(zhí)行過程中手續(xù)要絕對合法。3正確實施執(zhí)行措施。

執(zhí)行措施：

一、對動產(chǎn)的執(zhí)行措施：1，查詢凍結(jié)劃撥執(zhí)行人的存款2扣留提取被執(zhí)行人的收入3查封、扣押、變賣、拍賣被執(zhí)行人財產(chǎn)

二、對不動產(chǎn)的執(zhí)行措施（主要指土地、房屋、森林、草原等）

三、制定交付財物、票證和完成行為的措施：1交付財物包括交付種類物和特定物2。完成法律文書規(guī)定的行為3搜查

四、特殊的執(zhí)行制度：1支付遲延履行期間的利息2支付遲延履行金3繼續(xù)執(zhí)行制度4。執(zhí)行第三人的財產(chǎn)制度。五，執(zhí)行輔助制度：1，財產(chǎn)報告制度2執(zhí)行聯(lián)動機制，動用社會相關(guān)渠道迫使義務(wù)人履行義務(wù)。3罰款，個人1000元以下，單位3萬元以下。

第二篇：民訴名詞解釋

1.民事訴訟：是指法院在當事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動以及有這些活動產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

2.民事執(zhí)行：又稱民事強制執(zhí)行，是指法院的執(zhí)行組織依照法律規(guī)定的程序和方式，運用國家強制力，在負有義務(wù)的一方當事人拒不履行義務(wù)時，強制其履行義務(wù)，從而實現(xiàn)生效法律文書內(nèi)容的一種活動。

3.執(zhí)行回轉(zhuǎn)：是指全部或部分執(zhí)行完畢后，因為原來的只是根據(jù)被撤銷，法院根據(jù)新的法律文書通過采取強制執(zhí)行措施，將已經(jīng)執(zhí)行的財產(chǎn)返還給原被執(zhí)行人，從而恢復到執(zhí)行程序開始前狀態(tài)的制度。

4.法庭調(diào)查：是指在會議庭的組織和支持下，通過當事人的陳述、方當事人使用證據(jù)，二隱匿、銷毀證據(jù)。

5、不得為達到對對方當事人突然襲擊的目的，故意在答辯期內(nèi)不提出答辯，等到開庭后才提出答辯。

6、不得出于損害對方當事人的利益的目的，故意做相互矛盾的陳述。

對其他訴訟參加人的規(guī)制：證人不得做偽證，鑒定人不得故意提供虛假的鑒定結(jié)果，翻譯人員不得為誤導法院二做錯誤翻譯，訴訟代理人不得濫用代理權(quán)。

對法院的規(guī)制：

1、不得濫用司法裁量權(quán)。

2、在證據(jù)和判斷證據(jù)時，不得任意取舍。

3、在認定事實和適用法律時，不得對當事人事實裁判突襲。

誠實信用原則是要求人們在民事活動中應(yīng)是講求信用、嚴守諾證人作證以及各種信中證據(jù)的出示、質(zhì)證等在法庭上對案件所注及的事實予以查證，并為下一步的法庭辯論奠定基礎(chǔ)

6.反訴：是指在已經(jīng)開始的訴訟程序中。，被告以本訴的原稿為被告提出的，旨在抵銷、吞并原告的訴訟請求或者使原告的訴訟請求失去意義的反請求。

7.協(xié)議管轄：是指盡管法律已經(jīng)對管轄作出了規(guī)定，但同時法律又允許當事人以書面協(xié)議方式選擇其他管轄法院，并以當事人的約定為先。

8.訴訟標的：訴訟標的是當天是人爭議的、請求法院裁判的事項。訴訟標的是訴的最本質(zhì)要素，也是民事訴訟的核心。

9.簡易程序：是指專為基層人民法院和它派出的法庭所設(shè)立的審理簡單民訴案件所適用的第一審審判程序。

10.民事判決：是指法院基于法律所賦予的民事審判權(quán)，按照法律所規(guī)定的程序，在對當事人之間的民事權(quán)利義務(wù)爭議進行審理的基礎(chǔ)上所做出的具有約束力的結(jié)論性審判。

11.留置送達：是指在受送達人或其同住的成年家屬拒絕接收送達的文書時，送達人依法將送達文書留在受送達人的住所即視為送達的一種方式。

12.督促程序：是指法院審理債權(quán)人申請法院簽發(fā)支付令，以督促債務(wù)人履行以支付金錢或者有價證券為內(nèi)容的債務(wù)所使用的程序。

13.合議制度：是指三名以上的法官或者法官與陪審員組成合議庭行使審判權(quán)，對案件進行審理并作出裁判。

14、誠實信用原則是指導法院、當事人以及其他訴訟參與人實施訴訟行為的準則，它要求法院公正而迅速的實施審判行為，要求當事人及其他訴訟參與人誠實善意的實施訴訟行為。誠實信用原則對所有參見訴訟的主體都具有指導和規(guī)范作用，它既適用于當事人其他訴訟參與人，又適用于法院法官和其他輔助人員。

對于當事人的規(guī)制：

1、禁止運用不正當手段形成對自己有利的訴訟狀態(tài)。

2、不得濫用訴訟權(quán)利。

3、不得就案件事實故意向法院做虛假陳述、不得賄買、指使他人作偽證。

4、不得妨害對

言、誠實不欺，在不損害他人利益和社會利益的前提下追求自己的利益，目的在于維護雙方當事人利益平衡，以及當事人利益與社會利益的平衡

2012年民事訴訟法修改中的一個引人矚目之處，是將誠實信用原則明文化、法定化。新民訴法第十三條第一款規(guī)定：“民事訴訟應(yīng)當遵循誠實信用原則?！钡诙钜?guī)定：“當事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利?！辫b于在民事訴訟實踐中，普遍地存在著當事人濫用訴訟權(quán)利的情形，惡意訴訟、虛假訴訟、訴訟中的虛假陳述、拖延訴訟、偽造證據(jù)等時有發(fā)生，因此，在應(yīng)對社會訴求方面，將誠實信用作為一項原則在民事訴訟法中明確規(guī)定，并非僅僅具有法律上的意義，更為重要的是政治層面的意義。因為，整個社會的誠實信用喪失不僅是一個社會問題，也是一個政治問題。將誠實信用原則法定化，有助于引導、規(guī)范人們的訴訟行為，也有助于提升整個社會的誠信度。人們相信只要遵循誠實信用原則，訴訟公正、高效、低成本的價值追求都能夠充分得以實現(xiàn)。論述第一審程序與第二審程序的相互關(guān)系。

聯(lián)系：一審是二審的前提和基礎(chǔ)，二審是一審的發(fā)展。在第二審時，對第二審程序中法律沒有規(guī)定的事項，要適用第一審普通程序的相關(guān)規(guī)定。區(qū)別：

1.性質(zhì)：對當事人爭議初次審判的程序；上一級法院對下一級法院進行審判監(jiān)督的糾錯程序。2.程序發(fā)生的根據(jù)：起訴；上訴。

3.審判案件的法院級別：各級，大多數(shù)為基層法院；最低為中級法院。

4、審理的方式：合議庭或獨任庭，開庭審理；合議庭，不

開庭審理是例外。

5.審結(jié)期限：普通程序6個月，特殊情況可延長；簡易程序3個月，不可延長。對判決3個月，特殊情況可延長；對裁定30日，不可延長。

6.裁判的效力：①標的額為省級行政區(qū)上就業(yè)人員年平均工資30%以下的，實行一審終審，除依法不可以上訴的裁定外，其他可以上訴的裁判在上訴期內(nèi)不發(fā)生法律效力。“特督公破”實行一審終審。②裁判一送達就發(fā)生法律效力。

第三篇：民訴名詞解釋打印

民事訴訟法的效力：是指民事訴訟法發(fā)生作用的范圍，即對什么人、什么事、在一定的空間和時間范圍內(nèi)發(fā)生作用。民事訴訟法律關(guān)系：我國社會主義法律關(guān)系中的一種，它是由民事訴訟法律調(diào)整所形成的人民法院和當事人以及其他訴訟參與人之間，在訴訟中發(fā)生的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的關(guān)系。訴訟行為：是訴訟法律關(guān)系的主體在特定訴訟中所實施的能夠發(fā)生訴訟效果的行為。訴訟參與人一方的訴訟行為往往需要與人民法院的訴訟行為相結(jié)合，才能引起民事訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。訴：從微觀來看，是當事人的一種請求，但從宏觀來看，是法律規(guī)定保護當事人正當權(quán)利和合法利益的一種制度，所謂法律規(guī)定，一是指實體法的有關(guān)規(guī)定，一是指程序法的有關(guān)規(guī)定。確認之訴：是指當事人要求人民法院確認某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴訟。法律關(guān)系存在，雙方當事人就有法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系不存在，當事人就不承擔法律上的義務(wù)，對方當事人就無權(quán)向其主張權(quán)利。前者稱為積極的確認之訴，后者稱為消極的確認之訴。給付之訴：是指一方當事人要求另一方當事人履行一定民事實體義務(wù)的訴訟。這種訴訟在民事實踐中是經(jīng)常發(fā)生、大量存在的，民事訴訟法律機制的建立也大多以此為基點。訴訟標的：是訴構(gòu)成的要素之一，是指當事人之間因發(fā)生爭議，而要求人民法院作出裁判的法律關(guān)系。每一個訴訟案件至少有一個訴訟標的，但有的案件有兩個或者兩個以上的訴訟標的。訴權(quán)：是由訴的法律制度所確定的，賦予當事人進行訴訟的基本權(quán)利。即賦予民事法律關(guān)系主體在其權(quán)利受到侵犯，或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭執(zhí)時，具有進行訴訟的權(quán)能。訴訟中的調(diào)解：又稱法院調(diào)解，是指在審判人員的主持下，雙方當事人就爭議的問題，本著相互諒解的精神進行協(xié)商，或者通過協(xié)商對權(quán)利義務(wù)問題達成一定協(xié)議的訴訟行為。辯論原則：是指雙方當事人在人民法院的主持下，有權(quán)就案件的事實和爭議的問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進行辯駁和論證。合議：是指人民法院審判民事案件實行集體審理和評議的制度?；乇埽菏侵笇徟腥藛T具有法定情形，必須回避，不參與案件審理的制度 公開審判：是指依照法律規(guī)定，對民事案件的審理和宣判向群眾、社會公開的制度。兩審終審制度：是指一個民事案件，經(jīng)過兩個審級法院運用一審和二審程序進行了審判 管轄：是確定同級人民法院或者上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限，使當事人在民事權(quán)益受到侵害或者發(fā)生爭議后到哪一級的哪一個人民法院去起訴或應(yīng)訴，請求給予司法保護。地域管轄：又稱土地管轄，或區(qū)域管轄，它是以人民法院的轄區(qū)和案件的隸屬關(guān)系確定訴訟管轄的，亦即確定同級人民法院之間在各自的區(qū)域內(nèi)受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。協(xié)議管轄：又稱合意管轄或者約定管轄，是指雙方當事人在合同糾紛發(fā)生之前或發(fā)生之后，以協(xié)議的方式選擇解決他們之間糾紛的管轄法院。裁定管轄：根據(jù)人民法院的裁定確定管轄法院的，稱為裁定管轄。裁定管轄是法定管轄的必要補充。我國《民事訴訟法》規(guī)定的指定管轄、移送管轄和管轄權(quán)的移轉(zhuǎn)均屬于裁定管轄。移送管轄：是指某一人民法院受理民事案件后，發(fā)現(xiàn)自己對該案沒有管轄權(quán)，將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院受理。合議制：是指由審判員、陪審員共同組成審判集體或者由審判員組成的審判集體，對具體案件進行審理和作出裁判的制度。

指定管轄：是指上級人民法院用裁定的方式將某一案件交由某一個下級人民法院管轄。管轄權(quán)的移轉(zhuǎn)：由上級人民法院將某個案件的管轄權(quán)轉(zhuǎn)移給下級人民法院，或者下級人民法院將某個案件的管轄權(quán)經(jīng)上級人民法院的同意轉(zhuǎn)移給上級人民法院的，稱為管轄權(quán)的移轉(zhuǎn)。民事訴訟中的當事人：是指因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭執(zhí)或受侵害，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院的裁判或者調(diào)解書約束的人。共同訴訟：是指當事人一方或者雙方為二人以上，訴訟標的是共同的或者是同一類的，在辦案過程中合并審理的訴訟。訴訟代表人：是指眾多當事人的一方，推選出的代表，為維護本方的利益而進行訴訟活動的人。民事訴訟中的第三人：是指在已經(jīng)開始的訴訟中，對他人間的訴訟標的，具有全部或部分的獨立請求權(quán)，或者雖然不具有獨立請求權(quán)，但案件的處理結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人。訴訟代理人：是指在法律規(guī)定、法院指定或者當事人授權(quán)的范圍內(nèi)，以當事人的名義代理當事人進行民事訴訟行為，并維護當事人利益的人。指定代理：人民法院為無行為能力的人，指定訴訟上的代理人代為訴訟，稱為指定代理。委托代理：是指基于當事人、法定代表人、法定代理人的委托而形成的代理。民事訴訟證據(jù)：是指能夠證明民事案件真實情況的客觀事實材料 本證：本證是指當事人一方主張某種事實，提出能證明該事實存在的證據(jù)。反證：對方當事人為否定或推翻主張事實的一方當事人所提出的證據(jù)，而提出相反的事實證據(jù)，以證明事實的不存在 直接證據(jù)：能夠直接證明證明對象的證據(jù)。間接證據(jù)：是指不能直接證明案件的事實，但能和其他證據(jù)聯(lián)系起來，共同證明和確定案件事實的證據(jù)。舉證責任：當事人在民事訴訟中，對自己所主張的事實，有提供證據(jù)加以證明的責任。拘傳：是對于必須到庭的被告，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當理由拒絕出庭的，人民法院派出司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟活動的一種措施。起訴：是指當事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請求人民法院依照法定程序進行審判的行為。撤訴：是指人民法院受理案件后至宣告判決前，原告撤回起訴的一種訴訟行為。反訴：是指在訴訟進行過程中，被告對本訴原告提出的旨在抵消或吞并原告訴訟請求的反請求。缺席判決：是指開庭審理案件時，只有一方當事人到庭，人民法院僅就到庭的一方當事人進行詢問、核對證據(jù)、聽取意見，在審查核實未到庭的一方當事人提出的起訴狀或答辯狀和證據(jù)后，依法作出的判決。延期審理：是指人民法院在已通知當事人、其他訴訟參與人和公告開庭審理日期后，或者在開庭時，由于出現(xiàn)法律規(guī)定的原因，而另定日期對案件進行審理。公示催告程序：是指人民法院根據(jù)當事人的申請，以公告的方法，告知并催促利害關(guān)系人在指定期限內(nèi)，向人民法院申報權(quán)利，如不申報權(quán)利，依法作出宣告票據(jù)或其他事項無效的程序。無效判決：是指在公示催告期間屆滿后，無利害關(guān)系人申報權(quán)利，人民法院根據(jù)申請人的申請所作出的宣告已喪失的票據(jù)無效的判決。司法協(xié)助：是指不同國家的法院之間，根據(jù)自己國家締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則，在司法事務(wù)上相互扶助，代為一定訴訟上的行為。仲裁：是指根據(jù)爭議雙方當事人之間對解決爭議的機構(gòu)事前或事后達成協(xié)議，按照有關(guān)法律規(guī)定，由該機構(gòu)以第三者的身份，對爭議的事實作出判斷，對爭議的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系作出裁決。

第四篇：民訴課件

西南大學育才學院法學院民事訴訟法學講稿（王斌）

課程學習說明

課程性質(zhì)

民事訴訟法學法學專業(yè)的一門必修課程，主要側(cè)重是培養(yǎng)學生的民事訴訟法理論知識和運用《民事訴訟法》進行訴訟的實踐能力。民事訴訟法學的主要研究對象是中國的民事訴訟法和中國民事訴訟實踐。

課程目的了解和掌握民事訴訟法的基本理論、基本知識和基本技能，提高程序法意識，增強法制觀念，樹立公正民主的法律意識。

內(nèi)容要求

熟悉各種民事訴訟法律規(guī)范，正確理解民事訴訟各種程序的規(guī)定，提高運用民事訴訟法進行訴訟、處理民事糾紛的能力。

成績評定

學期成績由三部分組成，期末考試成績占70%，學期作業(yè)占20%，課堂出勤率占10%。準備材料

教材；《中華人民共和國民事訴訟法》；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》；等等。計劃課時

本課程計劃課時：51

正文:

一、三大問題

（一）學習民事訴訟法學的必要性？

1、民事關(guān)系發(fā)生的必然性；

民事訴訟法學的重要性，主要是在于它與我們的日常生活、與我們的切身利益密切相關(guān)。身處于市場社會中，任何一個民事主體都免不了要同別人打交道，進行交易活動，因而要產(chǎn)生各種各樣的民事關(guān)系。如果交易規(guī)則得到了良好的遵守，市場秩序獲得有效的維護，民事活動就會在游戲規(guī)則鋪就的軌道上運行，民事糾紛則無由產(chǎn)生?！局苣┤ブ貞c市】

2、民事糾紛產(chǎn)生的可能性；

生活不會一帆風順。同樣，民事活動并非總是一帆風順的，可能會受到阻礙，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系有時會遭到扭曲、發(fā)生沖突。

【倒霉的一天】某人去商場買了假冒偽劣產(chǎn)品而產(chǎn)生產(chǎn)品責任，又因醫(yī)生的過失而發(fā)生醫(yī)療事故，又因坐出租車出現(xiàn)交通事故受傷殘，又因無端地被建筑工地上拋下的東西砸傷或被住宅樓上掉下的花盆砸傷，又因吃了從超市里買來的變質(zhì)食物而中毒】。

例如：鄰里之間的（樓上兩口子大家）相鄰糾紛，夫妻之間的離婚糾紛，婆媳之間的名譽權(quán)糾紛，照相館將用戶拍攝的底片丟失而產(chǎn)生的糾紛，男女青年因戀愛不成而揭露對方隱

私使對方精神痛苦（獸獸）、顧客在商店購物被店員強制搜身等等。

3、徹底解決糾紛終極方法。

這些形形色色的事件、糾紛都是我們身邊經(jīng)常發(fā)生、耳熟能詳?shù)模踔廖覀冊谀硞€時候，可能還會親身經(jīng)歷這類糾紛。有了糾紛，就必須找到相應(yīng)的化解辦法。當民事主體發(fā)生沖突、糾紛時，一個重要的解決途徑就是向法院提起民事訴訟，此即常說的打“民事官司”。而解決民事糾紛，打“民事官司”離不開民事訴訟法。

【在我國人民法院系統(tǒng)中，審判民事、商事、房地產(chǎn)、勞動爭議、知識產(chǎn)權(quán)、涉外、海事案件的業(yè)務(wù)庭都要適用民事訴訟法辦案。因此，學習民事訴訟法對于維護我們自身的合法權(quán)益，實現(xiàn)司法公正，有重大意義?！?/p>

4、法律專業(yè)人士的必修課

【接見當事人——起訴——開庭——上訴——再審——執(zhí)行】

（二）學習民事訴訟法學的困難性？

1、“催眠之訴”

民事訴訟法學屬于應(yīng)用法學，注重的是理論和實踐相結(jié)合，特別是在掌握理論基礎(chǔ)前提下的實踐操作。但是，不要以為民事訴訟法很容易掌握，在日本，學生往往稱之為“眠訴（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之訴”

2、“結(jié)構(gòu)松散”

民事訴訟法給人的感覺一個字“散”，很難抓住要點，理清不出各個制度、規(guī)則之間的聯(lián)系。因此，很多學生對于民事訴訟法的學習沒有熱情，但是，當你們在實踐中去解決案件的時候，才會體會到民事訴訟法的重要性。不掌握它，你寸步難行。

（三）學習民事訴訟法學的方法？

1、理論上的研習————把“眠訴”變成“味訴”，化“散”為“體”

首先，我們要掌握民事訴訟法的體系，由幾個部分組成，每個部分的又包括哪些內(nèi)容，各內(nèi)容對應(yīng)哪些法律法規(guī)、司法解釋等等。如果能夠掌握這些，理論上的學習就沒有問題。理論上的學習我們將在后面學到。【民間借貸——找法律適用】

2、實踐中的領(lǐng)悟————來源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知識”(Knowledge)。民事訴訟法學既是一門理論法學，也是一門實踐法學。在掌握民訴法學基本范疇、體系的前提下，還要注重民訴法的應(yīng)用價值。

【上訴，駁回，申請一審法院執(zhí)行一審法院判決，遞交法人證明及一審、二審判決書原件】

通過旁聽法庭審判、參與法院執(zhí)行程序、開展模擬法庭、利用暑期到法院或律師事務(wù)所實習、到法院調(diào)研等各種形式，采用理論聯(lián)系實際的方法，一方面可以用所學習和掌握的民事訴訟法學的基礎(chǔ)知識分析解決實際問題，另一方面，也可以通過實際案例的考察和剖析加深對民訴法的理解。

總之，學習民訴法，不僅要知道民訴法是什么，包括“紙上的民訴法”和“實踐中的民訴法”，還要清楚為什么制定這樣的程序規(guī)則，把握“理論上的民訴法”，否則就會陷入訴訟規(guī)則的叢林而不能自拔。

二、中國《民事訴訟法》的結(jié)構(gòu)和體現(xiàn)

四編寫28章

三、課后作業(yè)

（一）識記：中國民事訴訟法的結(jié)構(gòu)和體系。

（二）思考：如何利用半學期時間學好民事訴訟法？

第一章 民事糾紛及其救濟機制

第一節(jié) 民事糾紛

一、民事糾紛的概念和形成（一）民事糾紛的概念

【案例】離不掉的婚

【民事糾紛】〔民事爭議、民事沖突、私權(quán)糾紛等等〕，是指民事主體基予一定的原因?qū)γ袷聶?quán)利義務(wù)的狀態(tài)或民事權(quán)利的歸屬或民事責任的承擔認識不一致所產(chǎn)生的矛盾。

【三種形態(tài)】A.法律有明確規(guī)定，但一些當事人不自覺履行法律的義務(wù)。如生產(chǎn)廠家出售假冒偽劣產(chǎn)品給消費者造成損害而不愿意承擔賠償責任。B.法律有明確規(guī)定，但各方當事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方認為是自己的正?；顒樱鴮Ψ秸J為侵擾自己的學習和休息。C.法律沒有明確規(guī)定，以致各方當事人對自己的權(quán)利義務(wù)不明確。如電視臺插播電視廣告是否損害觀眾的合法權(quán)益等。

（二）民事糾紛形成的原因

1、政治的原因；【張茵提案廢除勞動合同法】

2、經(jīng)濟的原因；【寶馬7撞出租車，200或50】

3、社會人文環(huán)境；【東北男和重慶耙耳朵男】

4、主體個體性差異。【AA制結(jié)婚8年離婚】

二、民事糾紛的特點

（一）糾紛主體的平等性；

平等性是指發(fā)生糾紛的雙方當事人之間并不存在一種相互管理、相互服從的一種隸屬關(guān)系，他們之間是一種橫向平等關(guān)系。例如：買賣關(guān)系，一方買一方賣，你付錢我交貨，錢貨兩清各自走人。一旦發(fā)生買賣沖突，雙方并不高低貴賤之分。行政糾紛的主體之間則是一種服從與管理的關(guān)系，是一種縱向的隸屬關(guān)系。在考察他們的地位是否平等的時候，不要光看主體之間的身份如何，而是要看某一行為，雙方之間的地位如何。

（二）糾紛內(nèi)容的特定性；

民事主體之間的爭議內(nèi)容，只限于他們之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，民事權(quán)利義務(wù)的爭議構(gòu)成了民事糾紛的內(nèi)容，如果超出這一范圍，則不屬于民事糾紛。這種民事權(quán)利權(quán)利義務(wù)的爭議可以概括為財產(chǎn)權(quán)利義務(wù)之爭和人身權(quán)利義務(wù)之爭。

（三）民事糾紛的可處分性；

可處分性是指民事糾紛最終如何來解決，當事人之間是可以通過自己的意志來決定的。比如，甲借給乙100元，乙不還錢給甲，于是甲乙之間圍繞著100元是否應(yīng)該償還就產(chǎn)生了糾紛，最終100元是還還是不還雙方當事人經(jīng)過充分協(xié)商之間后，可以對這個問題做出自由的處分。但是，行政糾紛和刑事糾紛沒有可處分性可言。

（四）民事糾紛的可平息性。

大多數(shù)民事糾紛可以采取和平的方法平息和解決。

第二節(jié) 民事糾紛的非訟救濟

一、民事糾紛的解決機制

（一）概念釋義

【民事糾紛的解決機制】是指一定社會中實行的，有效地解決和消除民事糾紛的一整套制度和方法。

（二）機制種類

1、自力救濟

自力救濟（又稱私力救濟），俗稱“私了”，是指沒有第三者協(xié)助和支持，雙方糾紛主體依靠自己力量解決民事糾紛的方式。包括：自決、和解等。

〔自決〕是指當事人一方自行來解決糾紛或保護權(quán)益。自決很難受到正當程序的控制，自決過程和結(jié)果難免強者以優(yōu)勢強行解決糾紛，從而弱者獲得不公平的對待或結(jié)果，所以現(xiàn)代法治社會，當事人一方能夠運用的需是法律允許的“自決”方式。

〔和解〕又稱“協(xié)商”，是以“和”的方式，達到“解”的目的。換言之，是指雙方糾紛主體以平等協(xié)商、相互妥協(xié)的方式和平解決糾紛。如果一方糾紛主體以其優(yōu)勢強行解決糾紛的話，則是壓服而不是和解。i

〔注意〕：和解具備法律效力嗎？

通常情況下，和解協(xié)議具有民事合同或民事契約的性質(zhì)和效力，但是不具有強制執(zhí)行力。

2、社會救濟

〔調(diào)解〕

調(diào)解是以“調(diào)”的方式達到“解”的目的?！把浴迸c“周”謂“調(diào)”，即第三者(調(diào)解人)在雙方糾紛主體之間溝通信息，擺事實明道理，促成其相互諒解相互妥協(xié)。所謂 “解”，是指雙方糾紛主體達成解決糾紛的合意。

在調(diào)解中，調(diào)解人是中立的第三方，可以是國家機關(guān)、社會組織或個人。我國現(xiàn)行法律規(guī)定或允許的調(diào)解，主要有:人民調(diào)解、法院調(diào)解、仲裁調(diào)解、行政機關(guān)調(diào)解、勞動調(diào)解、消費者協(xié)會調(diào)解等。根據(jù)我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，人民調(diào)解、行政機關(guān)調(diào)解、勞動調(diào)解、消費者協(xié)會調(diào)解民事糾紛不得收取任何費用。ii

〔注意〕：調(diào)解的法律效力。

（1）通常情況下，調(diào)解協(xié)議具有民事合同或民事契約的性質(zhì)和效力，不具有強制執(zhí)行力，只能依靠當事人自覺履行。當事人達成調(diào)解協(xié)議后不履行的，是就調(diào)解協(xié)議還是對原糾紛申請仲裁或提起訴訟呢?我國現(xiàn)行法律對此多未作出明文規(guī)定。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》第9條的規(guī)定，調(diào)解協(xié)議被法院撤銷或者被認定無效后，當事人可以就原糾紛起訴。

（2）調(diào)解協(xié)議經(jīng)過一定程序而具有與法院判決相同的效力。比如，仲裁庭依據(jù)調(diào)解協(xié)議制作的調(diào)解書或裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力;在我國，法院調(diào)解協(xié)議和經(jīng)過公證的具有債權(quán)內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，具有與法院判決相同的既判力、形成力或執(zhí)行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之義，所以“仲裁”即居中裁決之義。具體說，仲裁是指民事糾紛雙方主體在民事糾紛發(fā)生前或發(fā)生后達成協(xié)議(仲裁協(xié)議)或者根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，將糾紛交給特定的中立的民間組織(仲裁機構(gòu))進行審理，并作出具有法律效力的裁決(仲裁 裁決)。

仲裁以當事人自愿仲裁為常態(tài)。所謂自愿仲裁，是指當事人雙方達成仲裁協(xié)議，自愿申請仲裁來解決糾紛。但是，近年來許多國家建立了一些特定情形下的強制仲裁，比如，我國的勞動爭議仲裁，然而目前這類仲裁的數(shù)量很有限。與自愿仲裁不同，強制仲裁因為缺少當事人仲裁協(xié)議(即不是當事人自愿選擇的)，所以仲裁裁決往往缺少終局性，即當事人不服仲裁裁決的可以提起訴訟。iii3、公力救濟

公力救濟機制主要包括行政裁決和民事訴訟。

按照我國現(xiàn)行法律的有關(guān)規(guī)定，行政機關(guān)或具有行政職能的機構(gòu)只能對特定的民事糾紛依職權(quán)解決。在民事解決糾紛領(lǐng)域，民事訴訟是主要的公力救濟機制。

我國許多法律直接規(guī)定了行政機關(guān)或具有行政職能的機構(gòu)依職權(quán)解決特定的民事糾

紛。比如： ?土地管理法》第16條：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。在土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議解決前，任何一方不得改變土地利用現(xiàn)?！?/p>

二、民事糾紛的非訟救濟

（一）民事當事人自行協(xié)商和平解決糾紛

（二）各種社會全體組織規(guī)勸平息糾紛

（三）有關(guān)部門依職權(quán)處理糾紛

（四）人民調(diào)解委員會調(diào)解糾紛

（五）仲裁委員會仲裁糾紛

第三節(jié) 民事糾紛的訴訟救濟

一、民事訴訟的概念與特征

（一）概念釋義

1、“訴”“訟”兩字的發(fā)展（中國）

第一階段：訴”和“訟”兒子分開使用；西漢和西漢以前的律文和有關(guān)文獻資料中，均只用“訟”字，而無“訴”字。

第二階段：“訴”和“訟”二字開始連用；文獻資料中“訴”和“訟”二字開始連用?！獤|漢?！逗鬂h書·陳寵傳》中說：“西周豪佑并兼，吏多奸貪，訴訟日百數(shù)?！?/p>

第三階段：“訴訟”一詞正式進入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即為“訴訟”。這個概念一直延用至今。

2、“訴訟”一詞的詞義

“訴”——告，控告；“訟”——爭，爭辯

告和爭辯——雙方（原告和被告）；爭辯——是非曲直

哪里（官府）——司法機關(guān)

告，爭辯，裁判，執(zhí)行——行為（活動）；代理、辯護、作證、翻譯等——活動（人）

這些人之間——因為“訴訟”產(chǎn)生各種各樣的關(guān)系

3、訴訟的本質(zhì)

〔原始社會〕有糾紛；無訴訟——依照習慣、習俗解決糾紛

〔階級社會〕有糾紛；有訴訟——因為有國家和法律。司法機關(guān)裁判權(quán)（國家授予）————裁判（依照法律）

本質(zhì)：國家授權(quán)給一定的機關(guān)，通過訴訟，查明案件與糾紛的事實，應(yīng)用法律，解決爭端，來維護統(tǒng)治階級的統(tǒng)治秩序和利益。

〔現(xiàn)代社會〕司法機關(guān)裁判權(quán)（憲法賦予——人民制定憲法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本質(zhì)：訴訟的本質(zhì)是國家對解決社會成員之間爭議的一種干預(yù)，其目的在于制止對他人權(quán)益的侵害，建立正常的社會秩序。

4、訴訟的概念和種類

訴訟iv一詞，俗稱打官司，通常的理解，是指國家司法機關(guān)依照法律的授權(quán)，按照法定的程序和方式解決糾紛的活動。訴訟俗稱打官司。根據(jù)國家解決當事人之間爭議的內(nèi)容和方式的區(qū)別，通常把訴訟分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種類型。

5、民事訴訟的概念

【民事訴訟】 是指國家為了維護社會政策的秩序，維護公民、法人和非法人團體的民事權(quán)益，在當事人和全體訴訟參與人的參加下，承審法官依法審理和解決民事沖突以及強制秩序生效法律文書的活動。

【狹義】民事糾紛的審理和法官判決過程，不包括生效判決的強制執(zhí)行。

【廣義】糾紛審理、法官判決和生效判決的強制執(zhí)行。

6、民事訴訟的本質(zhì)

是國家強制解決民事糾紛的一種方式，國家職能之一————國家

是權(quán)利主體憑借國家力量維護其民事權(quán)益的司法程序。———個體

（二）民事訴訟的特征

1、行為性（活動性）；承審法官的審判活動、當事人和其他訴訟參與人的活動；

2、法定性；民事訴訟的依法進行；

（1）民事訴訟具有公權(quán)性質(zhì)。（國家權(quán)力是公權(quán),個人權(quán)利是私權(quán)）民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國家行使審判權(quán)解決民事糾紛。

公權(quán)即國家權(quán)力————法院代表國家——行使審判權(quán)——解決平等主體之間的民事糾紛。

〔法律依據(jù)〕：我國《憲法》第123條規(guī)定，”中華人民共和國人民法院是國家的審判機關(guān)?！?《民事訴訟法》第6條規(guī)定”民事案件的審判權(quán)由人民法院行使。人民法院依照法律規(guī)定對民事案件獨立進行審判，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。

（2）民事訴訟具有強制性。民事訴訟是解決民事糾紛的司法手段，這就決定了它具有強制性。

①啟動和發(fā)展。訴訟程序的啟動、發(fā)展，無須雙方當事人自愿。只要原告起訴符合民事訴訟法規(guī)定的條件，無論被告是否愿意，訴訟均會發(fā)生。

②裁判。訴訟發(fā)生后法院的裁判具有強制執(zhí)行力。

4、民事訴訟的階段性；

5、民事訴訟的程序性。

法院或當事人及其他訴訟參與人，都需要按照民事訴訟法設(shè)定的程序?qū)嵤┰V訟行為，違反訴訟程序會產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。

注意：民事訴訟也必須根據(jù)民事實體法律規(guī)范等對民事糾紛作出最終結(jié)論（判決），違反民事實體法律規(guī)范的規(guī)定，同樣產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。

嚴格規(guī)范性————民事訴訟法和民事實體法——

二、民事訴訟的內(nèi)外部關(guān)系

（一）民事訴訟的內(nèi)部關(guān)系

【民事訴訟的內(nèi)部關(guān)系】是指人民法院承審法官、當事人以及訴訟參與人在訴訟中的地位以及他們相互之間的關(guān)系。

☆審判權(quán)和訴權(quán)行使所形成的關(guān)系☆

（二）民事訴訟的外部關(guān)系

【民事訴訟的外部關(guān)系】是指民事訴訟與其他救濟行使之間的關(guān)系。

【相同點】和【不同點】

【課后作業(yè)題】

☆民事訴訟和非訟救濟形式的共同點？

☆舉例說明，民事訴訟與5種非訟救濟形式的區(qū)別？

第五篇：民訴思考題

第一章 民事訴訟與民事訴訟法

2、什么是民事訴訟？它有哪些特征？

民事訴訟是指法院、當事人以及其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中，所進行的各種訴訟活動，以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。其特征：

1、民事訴訟具有嚴格的規(guī)范性

2、法院審判活動和當事人訴訟活動是民事訴訟的動因

3、民事訴訟過程的階段性和連續(xù)性

4、試述民事訴訟法的涵義與性質(zhì)。

涵義：民事訴訟法是調(diào)整法院和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進行的各種訴訟活動以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

民事訴訟法的性質(zhì)：

1、民事訴訟法是基本法

2、民事訴訟法是部門法

3、民事訴訟法是程序法

第二章民事訴訟基本理論

2、試對“訴權(quán)”、“訴”、“訴訟權(quán)利”、“起訴”、“訴訟標的”這幾個概念做一比較。

訴權(quán)是指當事人請求法院依法保護其民事權(quán)益的權(quán)利。實質(zhì)是司法保護請求權(quán)（司法救濟權(quán)）。

訴是指當事人因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議，而向法院提出予以司法保護的請求。訴訟權(quán)利是指訴訟法律規(guī)范所規(guī)定的民事訴訟法律關(guān)系主體所享有的實施一定訴訟行為的可能性。

起訴是指當事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請求人民法院依照法定程序進行審判的行為。

訴訟標的是當事人之間爭議的請求法院審判的民事實體法律關(guān)系。

第七章第二審程序

2、上訴案件的審理特點有哪些？

上訴是當事人不服法院未生效的判決或裁定，在法定期間內(nèi)向上一級法院提起變更或撤銷該未生效裁判的請求所引起的訴訟程序。

保證審判者認識的往復性；給審判者設(shè)立審判者；保障當事人的正當權(quán)利；統(tǒng)一法律適用。

3、簡述當事人提起上訴的條件。

實質(zhì)要件：

1、上訴人與被上訴人須適格；

2、上訴人須具有上訴利益。

形式要件：

1、裁判具有可上訴性；

2、上訴須在法定期間內(nèi)提起；（不服判決的上訴期間為15日；不服裁定的上訴期間為10）

3、上訴須向一審人民法院的直接上一級法院提起；

4、上訴須采取書面形式。