第一篇:?jiǎn)柎痤}民訴
民訴問答題
1、民事訴訟證據(jù)應(yīng)具備 的 條件。(1)證據(jù)必須是客觀存在 的事實(shí) 認(rèn)(2)(3)(4)(1)(2)必須是與案情有 內(nèi) 在聯(lián)系 的客觀事實(shí);必須是法律允許作 為訴訟證據(jù) 的 客觀事實(shí);(必須是依照法定程序取得 的客觀事實(shí)。2 原判決、裁定認(rèn)定事實(shí) 的 主要證據(jù)不足 的。
原判決、裁定適用法律確 有錯(cuò)誤的。(3)人 民法 院違反法定程序,可能影響 案
審判人員 在審理案件時(shí)有貪污受賄,銜私舞弊,枉法裁
2、人 民檢察院提 出 抗訴的法定情形有 哪些? 件正確 判決、裁定 的。(4)判行 為 的。
3.宣告公 民死亡案件必須具備哪些條件?(1)必須有公 民 離 開 自 己 的最后住所或居所,下 落不 明 的事實(shí);(2)下落不 明 須滿法定期 限;(3)必須 由 利 害關(guān)系人 向 人 民法院提 出 宣告死亡 的 書 面 申 請(qǐng)(4)利 害關(guān)系人應(yīng) 向 下 落不 明 人的住所地 的基層人 民法 院提 出 宣告死亡 的 申 請(qǐng)。4涉外 民事訴訟 的一般原則 有哪些 ?(1)適用 我 國(guó) 民 事訴訟法 的原則(2)
國(guó) 家主權(quán)原則
(3)適用 有關(guān) 國(guó) 際條約 的 原則司 法豁免權(quán)原則
5、民事訴訟證據(jù)必須具備的條件有哪些?(1)必須是客觀存在的事實(shí)。(2)必須是與案情有 內(nèi) 在聯(lián)系 的客觀事實(shí)。((3)必須是法律允許作為訴訟證據(jù)的客觀事實(shí)。(4)必須是依照法定程序取得 的客觀事實(shí)。
6、根據(jù) 民事訴訟法和有關(guān)規(guī)定,可缺席判決的情形有哪些?(1)原告經(jīng)傳票傳喚,元正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,被告反訴 的,可以缺席判決。(2)原告 申 請(qǐng)撤訴,法院裁定不準(zhǔn)撤訴,后經(jīng)傳票傳喚無正 當(dāng)理 由 拒不到庭的,可以 缺席判 決。(3)
被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理 由 拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可 中途退庭的,可以缺席判 決。
(4)無訴訟行為能力 的原告法定代理人,經(jīng)傳票傳喚元正 當(dāng)理 由拒不到庭或未經(jīng)法庭許可 中途退庭的,可以缺席判決。
7、抗訴的 主要特征有哪些?(1)抗訴的主體是具有法律監(jiān)督職能的人民檢察院。(2)抗訴的客體是人 民法院 已 生效的判決、裁定。(3)抗訴依法定程序進(jìn)行(4)抗訴的案件應(yīng) 當(dāng)再審。
8、民事訴訟當(dāng)事人對(duì) 自 己訴訟權(quán)利 的處分主要表現(xiàn)在哪幾個(gè)方面?(1)起訴權(quán)。(2)撤訴權(quán)。(2 分〉(3)請(qǐng)求調(diào)解權(quán)(4)上訴權(quán)。(5)申 請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)。(6)申 請(qǐng)執(zhí)行權(quán)。
9、民事判決種類有哪些 ?(1)依民事判決的性質(zhì),可以分為確認(rèn)判決、給付判決和變更判決。(2)依判決 內(nèi) 容,可 以分為全部判決和部分判決。(3)依作 出 民事判決的案件性質(zhì),可 以分為訴訟案件判決和非訟案件判決。(4)依雙方當(dāng)事人是否 出庭,可 以分為對(duì)席判決和缺席判決。(5依判決法律效力,可 以分為生效判決和未生效判決。10根據(jù) 民事訴訟法和有關(guān)規(guī)定,可缺席判決的情形有哪些?(1)原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,被告反訴 的,可以缺席判決。(2)原告 申 請(qǐng)撒訴,法院裁定不準(zhǔn)撤訴,后經(jīng)傳票傳喚元正 當(dāng)理由 拒不到庭的,可以缺席判 決。(3)被告經(jīng)傳票傳喚,元正當(dāng)理由 拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可 中途退庭的,可以缺席判 決。無訴訟行為能力 的原告法定代理人,經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由 拒不到庭或未經(jīng)法庭許可 中途退庭的,可以缺席判決。
11、人民法院依職權(quán)提起再審必須具備哪些條件?(1)提起再審的主體必須是法定的機(jī)關(guān)或公職人員
(2)提起再審的客體必須是人民法院 已發(fā)生法律效力確有錯(cuò)誤的判決、裁定;(3)必須 由 有提起審判監(jiān)督程序權(quán)的組織作 出裁定書。
12、.裁定管轄包括哪三種管轄? 并請(qǐng)分別 回答概念。
(1)移送管轄(2分〉。移送管轄,是指人民法院受理案件后,發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案元管轄權(quán),依照法律規(guī)定將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理的制度.(5)指定管轄 指定管轄,是指上級(jí)人 民法院 以裁定 的方式,指定其下 級(jí)人 民法 院 對(duì)某一案件行使管轄權(quán)的制度。6)管轄權(quán)轉(zhuǎn)移 管轄權(quán)轉(zhuǎn)移,是指經(jīng)上級(jí)人 民法 院決定或者 同意,將某個(gè)案件的 管轄權(quán)由上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)交給下級(jí)人民法院,或者由下級(jí)人民法院轉(zhuǎn)交給上級(jí)人民法院的制 度.(13.從理論上劃分,民事訴訟證據(jù)可 以分為哪幾類?(1)按照證據(jù)的來源,可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù);按照證據(jù)與待證事實(shí) 的關(guān)系,可 以把證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù);按照證據(jù)是否 由 負(fù)有舉證責(zé)任的 當(dāng)事人提出及其所能證明 的
14.訴權(quán)包括哪幾方面 的 內(nèi) 容 ?(1)訴權(quán)是當(dāng)事人平等享有的憲法性權(quán)利;2)訴權(quán)是 向 法 院請(qǐng)求 的權(quán)利;(3)行使訴權(quán)的主體是與案件有直接利 害關(guān)系 的公 民、法人和 準(zhǔn)法人組織(4)訴權(quán) 的行使以訴訟行為 的實(shí)施為外在載體。
15、共同訴訟人的特征有哪些?(1)訴訟主體人數(shù)在兩個(gè)或兩個(gè)以上作為訴訟主體的共同訴訟人可以是原告,也可以是被告,或者雙方均為兩個(gè)或兩個(gè)以上.(2)訴訟標(biāo)的是共同 的,或者是 同一種類 的
共同訴訟人之間存在著共有法律關(guān)系或同種類的法律關(guān)系,是共同訴訟的前提和基礎(chǔ),也 是共同訴訟的本質(zhì)屬性。16.起訴的形式要件有哪些?(1)必須提交起訴狀。書寫起訴狀有困難的,可以口頭起訴。起訴狀應(yīng)記明:當(dāng)事人的基本情況 z訴訟請(qǐng)求和所依據(jù)的事實(shí)及理由 z證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所.(2)必須交納訴訟費(fèi)用.,可以按照規(guī)定向人民法院申請(qǐng)緩交、減交或者免交。17.申 請(qǐng)支付令有哪些條件?(1)案件是給付之訴,且債權(quán)人請(qǐng)求給付的范圍僅限于金錢或有價(jià)證券;(2)請(qǐng)求給付的金錢或 者有價(jià)證券 已 經(jīng) 到 期且數(shù)額確定,并寫 明 請(qǐng)求所根據(jù) 的事實(shí) 和證 據(jù)(3)債權(quán)人沒有對(duì)待給付義務(wù)(4)支付令能夠送達(dá)債務(wù)人
18、簡(jiǎn)述我國(guó)民事訴訟法中規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有哪些?(1)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟,專屬不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄。17.因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟,專屬港口所在地法院管轄。19 因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄?!吨腥A人民共和國(guó)海事訴訟特別程序法》第 7 條還對(duì)海事訴訟的專屬管轄做了規(guī)定。20.簡(jiǎn)述公益訴訟的范圍。
人們經(jīng)常提到的民事公益訴訟主要有以下幾類:(1)因破壞環(huán)境導(dǎo)致環(huán)境污染引發(fā)的糾紛;2侵害消費(fèi)者權(quán)益所引發(fā)的糾紛;3國(guó)有資產(chǎn)流失所引發(fā)的糾紛;的其他侵害公共利益所引發(fā)的糾紛,如違法、違規(guī)收費(fèi),對(duì)學(xué)校周邊環(huán)境造成精神污染的行為引發(fā)的糾紛。
21.簡(jiǎn)述證據(jù)合法性的內(nèi)容有哪些?合法性主要包括了以下四個(gè)方面(1)證據(jù)主體合法。2)證據(jù)形式合法。(3)證據(jù)取得方法合法。(4)證據(jù)程序合法。
22.簡(jiǎn)述第一審程序與第二審程序的不同有哪些? 第一審程序與第二審程序有著明顯的不同,其區(qū)別主要表現(xiàn)在:(1)程序發(fā)生的原因不同。
(2)程序的任務(wù)和目的不同。c3分)(3)審理的方式和期限不同。21.簡(jiǎn)述上訴提起的條件有哪些?上訴的提起的條件包括
(1)必須有法定的上訴的對(duì)象。(2)必須有法定的上訴人和被上訴人。(3)必須在法定的上訴期內(nèi)提出上訴。(4)必須提交上訴狀。22.簡(jiǎn)述訴的種類。
根據(jù)訴即請(qǐng)求的性質(zhì)和內(nèi)容可以將訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴和形成之訴。(1)確認(rèn)之訴,是指原告請(qǐng)求法院確認(rèn)其主張的法律關(guān)系存在或不存在。(2)給付之訴,是指原告向被告主張給付請(qǐng)求權(quán),并要求法院對(duì)此做出給付判決的請(qǐng)求。(3)形成之訴是指原告要求法院變動(dòng)或消滅一定法律狀態(tài)(權(quán)利、義務(wù)關(guān)系〉的請(qǐng)求。23.簡(jiǎn)述法院調(diào)解的效
法院調(diào)解與法院判決具有同等的效力。這些效力有以下幾點(diǎn)(1)形式上的約束力。實(shí)質(zhì)上的確定力。形成力。
24、簡(jiǎn)述當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徯枰系臈l件有哪些? 根據(jù)民事訴訟法規(guī)定,當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛仨毞舷铝袟l件(1)申請(qǐng)?jiān)賹彽膶?duì)象必須是對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書。
25必須具有法定的再審事由,即事實(shí)和理由。必須向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。?dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定,認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?當(dāng)
執(zhí)行力。事人一方眾多或者當(dāng)事人雙方為公民的案件,也可以向原審人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彂?yīng)當(dāng)向管轄法院提出再審申請(qǐng)書等材料。
26、必須在法定的期限內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>
簡(jiǎn)述我國(guó)民事訴訟法中規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有哪些?(1)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟,專屬不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄
(2)因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟,專屬港口所在地法院管轄。(3)訴訟特別程序法》第 7 條還對(duì)海事訴訟的專屬管轄做了規(guī)定 27簡(jiǎn)述先于執(zhí)行的適用范圍。
人民法院對(duì)下列案件,根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng),可以裁定先予執(zhí)行
(1)追索賠養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)、撫恤金、醫(yī)療費(fèi)用的;追索勞動(dòng)報(bào)酬的 28因情況緊急需要先予執(zhí)行的。28.簡(jiǎn)述起訴的積極條件有哪些?(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。2 有明確的被告。3有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由(t)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。29.簡(jiǎn)述第→審程序與第二審程序的不同有哪些? 第一審程序與第二審程序有著明顯的不同,其區(qū)別主要表現(xiàn)在:(1)程序發(fā)生的原因不同。(2)程序的任務(wù)和目的不同。0)審理的方式和期限不同。
因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管 轄。(中華人民共和國(guó)海事
第二篇:民訴口訣
民訴口訣
一
二
三
四
五
六
七
不能出庭的情 口訣:若趕路不可看 表面意思:要是趕路就不能去看他了 對(duì)應(yīng)法 若:通弱,年邁體弱或者行動(dòng)不便 趕:通崗,特殊崗位無法離開 路:路途遙遠(yuǎn),交通不便難以出庭 不可看:不可抗 他:其他情、不能單獨(dú)做證據(jù)的依 口訣:為證智力復(fù) 表面意思;為了證明自己的智力而參加復(fù) 對(duì)應(yīng)法 為證:即未證,無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證 智:未成年人做的與其年齡智力不符的證 力:即利,與一方當(dāng)事人或代理人有利害關(guān)系的證人的證 復(fù):無法與原件核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制 試:有疑點(diǎn)的視聽資、舉證責(zé)任倒置的法定情 口訣:為伊勿動(dòng)專選貢 表面意思:為了她不要?jiǎng)幽切iT選來作為貢品的東 對(duì)應(yīng)法 為,即危,高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害 伊,即醫(yī),醫(yī)療行為致人損害 勿,即污,環(huán)境污染引起的損害 動(dòng),動(dòng)物致人損害 專,新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利的侵 選,即懸,建筑物等及其上的懸掛物等致人損 貢,即共,共同危險(xiǎn)行為致人損 品,產(chǎn)品責(zé)、無須舉證的事 口訣:朕自指定裁 表面意思:我親自制定裁判人 對(duì)應(yīng)法 朕,即證,公證文書所證明的事 自,自然規(guī)律及定 指,通知,眾所周知的事 定,據(jù)法律或已知事實(shí)能推定的事 裁,仲裁確認(rèn)的事 判,判決確認(rèn)的事、先予執(zhí)行的情 口訣:賢婿籌款請(qǐng)御醫(yī)行贍 表面意思:你的女婿籌集資金請(qǐng)大夫是在履行贍養(yǎng)義 對(duì)應(yīng)法 賢:即險(xiǎn),恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi) 婿,即恤,撫恤 籌,即酬,勞動(dòng)報(bào) 款,用于購(gòu)置生產(chǎn)原料或工具的貸 請(qǐng),即侵,停止侵害、排除妨礙 御,即育,撫育 醫(yī),醫(yī)療 行,立即制止某項(xiàng)行 贍,贍養(yǎng) 養(yǎng),撫養(yǎng)、中止訴訟情 口訣:他能抗枉法審(案 表面意思:他能夠?qū)箘e人徇私枉法審判案 對(duì)應(yīng)法 他:其他情 能:一方喪失訴訟行為能力,未定法定代理人 抗,因不可抗拒的理由無法出庭 枉,即亡,一方死亡,需繼承人定是否訴訟 法,法人或組織終止,未定權(quán)利義務(wù)承受人 審,以正審案件為基、不能適用簡(jiǎn)易程序的情 口訣:不宜重特別墮、證
人
形
他。條 的 的 的 力 形 據(jù) 試 試 條 言 言 言 品 料 形 品 西 條 的 的 的 的 權(quán) 害 害 任 實(shí) 判 員 條 實(shí) 理 實(shí) 實(shí) 實(shí) 實(shí) 形 養(yǎng) 務(wù) 條 用 金 酬 款 的 費(fèi) 費(fèi) 為 費(fèi) 費(fèi) 形)件 條 形 的 的 的 的 礎(chǔ) 形 落
八
十
十 十
意思:不適宜重新特別墮對(duì)應(yīng)法 不宜:法院認(rèn)為不宜 重,發(fā)回重審 特別:特別程序 墮,即多,共同訴訟中一方當(dāng)事人過多 落,起訴時(shí)被告下落不明、適用簡(jiǎn)易程序必須先調(diào)解的情 口訣:老公叫伙計(jì)領(lǐng)份債 表面意思:老公讓伙計(jì)去領(lǐng)一份負(fù)債 對(duì)應(yīng)法 老,即勞,勞務(wù)合同糾 公,即工,工傷糾 叫,即交,交通事故糾 伙,合伙糾 計(jì),即繼,繼承糾 領(lǐng),即鄰,相鄰關(guān)系糾 份,即婚,婚姻家庭糾 債,即宅,宅基地糾 表,即標(biāo),標(biāo)的額較小的糾
九、依申請(qǐng)應(yīng)再審的法定情 口訣:翻法不足懲貪 表面意思:翻遍法典也不足以懲罰貪污犯 對(duì)應(yīng)法 翻:新證據(jù)足能推翻原判決裁定 法:適用法律確有錯(cuò)誤 不足:主要證據(jù)不 ?wèi)停杭闯?,程序違 貪污:審判人員有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為、裁定中止執(zhí)行情 口訣(1):他可指望 表面意思:他可以指望他的阿 對(duì)應(yīng)法 他:其他情 可:申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行 指:即止,一方當(dāng)事人的法人或組織終止,未定權(quán)利義務(wù)承受人 望:即亡,一方當(dāng)事人的公民死亡,須等繼承人繼承權(quán)利義務(wù) 姨:即異,案外人提出異議 口訣(2)<其他情形>:勿沖破深 表面理解:不要沖破那條深巷的巷口界 對(duì)應(yīng)法 勿,即無,被執(zhí)行人無財(cái)產(chǎn)執(zhí)行 沖,當(dāng)事人一方申請(qǐng)執(zhí)行仲裁,一方申請(qǐng)撤銷仲 破,法院受理被執(zhí)行人為債務(wù)人的破產(chǎn)申請(qǐng) 深,即審,執(zhí)行標(biāo)的是正北法院或仲裁機(jī)構(gòu)設(shè)立的標(biāo)的 埠,即不,被申請(qǐng)人提出不予執(zhí)行請(qǐng)求,并供擔(dān)保
一、終結(jié)執(zhí)行情 口訣:羊因身困甕 表面意思:羊因?yàn)樯眢w被困在了甕中死亡 對(duì)應(yīng)法 羊:即養(yǎng),贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)權(quán)利人死亡 因,即應(yīng),法院認(rèn)為應(yīng)終結(jié) 身,即申,申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng) 困,被執(zhí)行人生活困難,無收入且無勞動(dòng)能力 甕,即文,法律文書被撤銷 亡,被執(zhí)行人死亡,無遺產(chǎn)可執(zhí)行且無義務(wù)承擔(dān)人
二、地域管轄分幾 一般原則:原就被(被告所在地 補(bǔ)充規(guī)定有四 一是雙方被監(jiān)、一年以下原來 一年以上監(jiān)、勞 二是戶口雙注 只能被告居住 三是雙軍加一 團(tuán)級(jí)以上單位 四是離婚雙離 超過一年常住 例外規(guī)定:被就原(原告所在地 表 面
落 條 的 的 等 的 的 形 表 表 條 紛 紛 紛 紛 紛 紛 紛 紛 紛 形 污 罪 條 的 的 足 法 的 形 姨 姨 條 形 的 的 的 的 埠 限 條 的 裁 的 物 的 形 亡 了 條 的 的 的 的 的 的 類)種 勞 地 地 銷 地 地 地 家 地)
八種情況記心田一、二兩種身份訴
下落不明失蹤人
不在國(guó)內(nèi)居住人三、四被告被監(jiān)、勞
五是被告戶口銷
六是贍養(yǎng)不一地
七是非軍離非文
八是補(bǔ)四單離家(指補(bǔ)充規(guī)定之四)
離婚管轄特別定
國(guó)內(nèi)管轄涉外人
國(guó)外定居國(guó)內(nèi)婚
國(guó)外定居國(guó)外婚
不理一方原來地(定居國(guó)不予受理)
國(guó)內(nèi)最后居住地
一方居內(nèi)一方外
國(guó)內(nèi)一方住所地
雙方在外未定居
原或被,原來地
特殊管轄有九種
前七都有被告地
一是合同無協(xié)議
加上合同履行地
二是票據(jù)糾紛訴
加上票據(jù)支付地
三是保險(xiǎn)合同訴
保險(xiǎn)標(biāo)物所在地
四是運(yùn)輸合同訴(違約)
始發(fā)地或目的地
五是侵權(quán)行為訴
加上侵權(quán)行為地
六是運(yùn)輸事故訴(侵權(quán))
先到地或發(fā)生地
七是撞船、海損訴
先到、發(fā)生、扣留地
八是海難救助訴
先到地或救助地(指被救船舶先到地)
九是共同海損訴
先到、終止、理算地
合同糾紛可協(xié)議
被、履、簽、原、標(biāo)物地
專屬管轄 不、港、繼(不動(dòng)產(chǎn)、港口作業(yè)、繼承遺產(chǎn))
記住其實(shí)很容易
十三、民事訴訟特殊時(shí)效
一傷未租寄,兩年有效期;三環(huán)被污染,四年有兩際;五年人壽險(xiǎn),二十殊可延。意思分解:
一傷未租寄指民法通則第一百三十六條訴訟時(shí)效期間為一年的四種情況(一)身體受到傷害要求賠償?shù)模?二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(三)延付或者拒付租金的;(四)寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。
兩年有效期指一般的訴訟時(shí)效為兩年。
三環(huán)被污染含義是環(huán)境污染造成損害請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效是三年。
四年有兩際指的是國(guó)際貨物買賣和國(guó)際技術(shù)轉(zhuǎn)讓糾紛的訴訟時(shí)效為四年。
五年人壽險(xiǎn)指的是保險(xiǎn)法第二十七條第二款“人壽保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)保險(xiǎn)人請(qǐng)求給付保險(xiǎn)金的權(quán)利,自其知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起五年不行使而消失”的情況。
二十殊可延見民法通則第一百三十七條“訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過二十年的,人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的,人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間?!?/p>
十四、民訴當(dāng)事人 ■訴訟當(dāng)事人
當(dāng)事人的范圍廣,公民還要自己當(dāng)。
法人有其代表人,其他組織負(fù)責(zé)人;
其他組織不得了,不管獨(dú)資或合伙,還是企業(yè)和團(tuán)體,只要登記有了證,跑了和尚還有廟。
法人分支機(jī)構(gòu)中,地位又分三六九:
依法設(shè)立有執(zhí)照,獨(dú)立訴訟沒商量;
如果依法沒設(shè)立,或是設(shè)立沒執(zhí)照,設(shè)立法人當(dāng)事人,為誰辛苦為誰忙。
保險(xiǎn)銀行有分支,出了事情自己抗。
你是私人想掛靠,就把集體企業(yè)找,以他名義搞經(jīng)營(yíng),捅了漏子一根繩。(一根繩上的螞蚱)
訴訟未捷身先死,裁定中止等繼承,繼續(xù)承擔(dān)打官司,自己名義可溯及。(已進(jìn)行的訴訟行為對(duì)繼承人有效)
個(gè)體工商承包農(nóng),合伙組織去雇人,雇工生產(chǎn)造損害,不必惶恐有雇主。
個(gè)體工商要登記,你的大名響當(dāng)當(dāng),進(jìn)了法院交文書,莫忘要把字號(hào)填;
實(shí)際經(jīng)營(yíng)找別人,還是共同訴訟人。
個(gè)人合伙有幾個(gè),也要共同去訴訟,此與民法有不同,千萬你可要記牢;
選個(gè)代表沒問題,一致通過推選書。
你要投寄來取巧,冒用法人和組織,只好說聲對(duì)不起,直接責(zé)任就是你。
合并分離很正常,就怕之前起糾紛,二合為一后來人,合久必分共同當(dāng)。
圖章合同介紹信,銀行賬戶有人借,借得容易出事難,你我共同來承擔(dān)。
保證人和被保人,情況可要分仔細(xì):
單獨(dú)起訴保證人,合同約定不連帶,被保證人莫竊喜,法院還要通知你;
單獨(dú)起訴被保人,一人被告無牽連;
若是一起被起訴,共同被告能奈何。
法人撤銷沒清算,先把清算組織找,尋尋覓覓終未果,你撤銷來你被告。
世人都曉兒孫好,只有遺產(chǎn)忘不了,部分起訴都原告,盡管你和被告好,通知你來你不來,還是共同為原告,口口聲聲不繼承,從此耳根清靜了。
如果代理負(fù)連帶,共同訴訟是必然。
共有財(cái)產(chǎn)受侵害,部分起訴共同告.十五、民訴管轄記憶口訣
訴訟一發(fā)生,先把被告找,被告住所地,找他沒商量。住所雖然小,問題可不少:
公民憑戶籍,如果不一致,經(jīng)常居住地;
均非城鎮(zhèn)戶,被告居住地。遷出沒落戶,經(jīng)常居住地;這個(gè)也沒有,又該怎么辦?還不足一年,原戶所在地,超過一年者,居住地來管;
都在牢里蹲,被告原住地,關(guān)了過一年,哪蹲歸哪管;
法人主營(yíng)地,主辦地也要。
合伙又聯(lián)營(yíng),辦事機(jī)構(gòu)丟,注冊(cè)登記地,諒你沒法逃;整個(gè)一盲流,被告分幾地,住所都來管,法院搞創(chuàng)收。
特殊情況下,照顧到原告。原告住所地,維權(quán)也正當(dāng):
被告住國(guó)外,綠卡不重要;
被告不見了,身份訴訟找;
一方?jīng)]自由,勞教與監(jiān)禁;
追索贍養(yǎng)費(fèi),子女分轄區(qū)。
離婚很容易,關(guān)鍵誰來管:
一方為軍人,還是非文職,原告住所地;
雙方為軍人,被告住所地,團(tuán)級(jí)單位地;
一方住所地,離開超一年,若要起訴他,原告住所地。雙方都這樣,先要看被告,經(jīng)常居住地;可憐不固定,只要起訴時(shí),原告住所地;
國(guó)內(nèi)來結(jié)婚,定居國(guó)不理,婚姻締結(jié)地,最后居住地;
國(guó)外去結(jié)婚,定居國(guó)不理,一方原住地,最后居住地;
一方去國(guó)外,一方來留守,不管誰起訴,國(guó)內(nèi)住所地;
雙雙在國(guó)外,就是不定居,原告與被告,原來住所地。
合同
合同起糾紛,兩地都來管: 被告住所地,合同履行地;
實(shí)際沒履行,雙方當(dāng)事人,不住約定地,被告住所地;
合同履行地的確定
你買我來賣,約定交貨地,是為履行地;送貨上門的,貨物送達(dá)地;自己提貨的,提貨地履行;代辦托運(yùn)時(shí),貨物發(fā)運(yùn)地;實(shí)際履行地,合同履行地。
加工與承攬,約定依約定;沒有約定地,加工行為地。
租賃與融資,約定依約定;沒有約定地,租物使用地。
貿(mào)易要補(bǔ)償,接受投資方,主要義務(wù)地,合同履行地。
保險(xiǎn)合同多,道理很簡(jiǎn)單,被告所在地,保險(xiǎn)標(biāo)的地。
在途運(yùn)輸物,工具標(biāo)的物,工具注冊(cè)地,運(yùn)輸目的地,事故發(fā)生地,被告住所地。
鐵公水航聯(lián),運(yùn)輸始發(fā)地,運(yùn)輸目的地,被告住所地;海上運(yùn)輸?shù)?,還有轉(zhuǎn)運(yùn)港。
票據(jù)起糾紛,如果定管轄?票據(jù)支付地,被告住所地; 載明支付地,實(shí)際付款地,若是未提及,住所/主營(yíng)地。
侵權(quán)
侵犯你權(quán)利,來把官司打,侵權(quán)行為地,被告住所地;實(shí)施/結(jié)果地,哪個(gè)都可以。
產(chǎn)品出問題,上述均適用,制造/銷售地,誰也別想跑。
鐵公水航訴,事故發(fā)生地,最先到達(dá)地,還有降落地,被告住所地,也要來考慮。
碰船或海損,事故發(fā)生地,最先到達(dá)地,被告住所地,加害船被扣,此地也有權(quán)。
海事侵權(quán)案,海事法院管,上面不能少,還有船籍港。
海難來救助,費(fèi)用怎么算?救助地管轄,船舶得救后,最先到達(dá)地。
共同海損來,最先到達(dá)地,海損理算地,航程終止地,誰管你樂意。
侵權(quán)案管轄順口溜
侵犯我權(quán)利,告你怎么地? 被告住所地;侵權(quán)行為地,包括兩個(gè)地.實(shí)施地,結(jié)果地,看你還想怎么地!
產(chǎn)品缺陷出問題,上述沒差異.還要牽連哪兩地?制造地,銷售地,一出一入別放棄.鐵公航水訴,出事地,降落地,先達(dá)地,追及被告住所地。
碰船或海損,出事地,被扣地,先達(dá)地,追及被告住所地.海事侵權(quán)海院管,上面四個(gè)不夠?qū)?,方便方便船籍港?/p>
海難來救助,費(fèi)用如何訴?救助地,船舶得救先達(dá)地。
共同海損來,先達(dá)/理算/終止地,不管被告什么地。
第三篇:民訴心得
庭審心得
今天,我們?nèi)w同學(xué)旁聽了一宗關(guān)于買賣合同糾紛的民事庭審。在旁聽過程中,頗有些感想。
首先,開庭的過程基本按照理論上嚴(yán)謹(jǐn)?shù)某绦蜻M(jìn)行。這是一起附帶反訴的民事合同糾紛案件。首先是本訴的提起,由原告提出訴訟,而被告則針對(duì)原告提出了民訴反訴。民事反訴的提起,必須在舉證期限屆滿時(shí)提起。如果提起民事反訴,舉證期限會(huì)重新指定或約定,反訴方也因此負(fù)擔(dān)了舉證責(zé)任。并且應(yīng)積極收集證據(jù),支持己方的民事訴訟請(qǐng)求。以上這些屬于民事訴訟準(zhǔn)備階段范疇。
其次,正式進(jìn)入民事庭審階段。這是民事訴訟的精彩階段,既有程序的展示,也有實(shí)體權(quán)力關(guān)系的博弈。民事訴訟法本身是關(guān)于訴訟程序的部門法,它更多的是制約民事訴訟的條件,協(xié)調(diào)雙方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在這次的民事庭審中,我切實(shí)地體會(huì)到了這些——既包括程序方面也包括實(shí)體法方面。
先說說程序方面,宣布開庭,核對(duì)當(dāng)事人身份,宣布合議庭成員,告知當(dāng)事人權(quán)利義務(wù),詢問是否申請(qǐng)回避 ;法庭調(diào)查:當(dāng)事人陳述案件事實(shí);舉證質(zhì)證:告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言,出示書證、物證和視聽資料;雙方當(dāng)事人就證據(jù)材料發(fā)表意見 ;法庭辯論:各方當(dāng)事人就有爭(zhēng)議的事實(shí)和法律問題,進(jìn)行辯駁和論證 ;法庭調(diào)解:在法庭主持下,雙方當(dāng)事人協(xié)議解決糾紛,達(dá)成調(diào)解協(xié)議。而這次庭審最終達(dá)成了調(diào)解協(xié)議,雙方當(dāng)事人和解,并一致同意繼續(xù)履行合。
實(shí)體法方面,雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的辯論也是精美絕倫。法庭之上,唇槍舌戰(zhàn),針尖麥芒,既有合同有效性的爭(zhēng)議,又有履行合同之債的請(qǐng)求。根據(jù)“誰主張,誰舉證”的原則,雙方同時(shí)出示了相關(guān)的證據(jù)。
最后,本案中的法官十分負(fù)責(zé),忠于案件事實(shí)。立足調(diào)解的角度,充分考慮當(dāng)事人的合法權(quán)益,最終做出了皆大歡喜的調(diào)解。
在這次庭審過程中我有很多的收獲,這些不是在模擬法庭上可以學(xué)得到的。旁聽這場(chǎng)訴訟我親身目睹了,民事訴訟的一審?fù)彽幕旧先康某绦颍刮覍?duì)其中的知識(shí)又重新溫習(xí)了一遍。最精彩的應(yīng)該是在當(dāng)事人雙方舉證質(zhì)證階段,還有法庭辯論階段。而法官為了庭審的效率和當(dāng)事人雙方的機(jī)會(huì)均等也會(huì)恰當(dāng)?shù)臅r(shí)刻打斷雙方的發(fā)言,以免使討論的焦點(diǎn)偏離主體。法律之所以神圣,不僅僅是由于法院門口武警森嚴(yán)的戒備和法警們嚴(yán)格的檢查,更重要的應(yīng)該是從事法律職業(yè)者的素質(zhì)——法官的淵博的學(xué)識(shí)和良好的修養(yǎng),律師的敬業(yè)精神和優(yōu)秀的專業(yè)素質(zhì)。這次的庭審,便是很好的體現(xiàn)。
第四篇:民訴程序
民事訴訟第一審普通程序開庭前準(zhǔn)備工作操作規(guī)范
一、送達(dá)的訴訟文書。
開庭前送達(dá)的訴訟文書主要有:
人民法院決定受理案件后5日內(nèi),應(yīng)分別向原告和被告、第三人送達(dá)《受理案件通知書》(附預(yù)交案件受理費(fèi)通知單)和《應(yīng)訴通知書》(附起訴狀副本)、《參加訴訟通知書》(附起訴狀副本)。同時(shí)向各方當(dāng)事人送達(dá)《舉證通知書》、《訴訟風(fēng)險(xiǎn)提示書》、《當(dāng)事人訴訟權(quán)利和義務(wù)告知書》等訴訟材料。
開庭日期確定后,人民法院應(yīng)于開庭3日前向當(dāng)事人以及其他訴訟參與人送達(dá)開庭《傳票》及《通知書》,并予以公告(不公開開庭的除外)。需要組織當(dāng)事人當(dāng)面交換證據(jù)和召開預(yù)備庭的,應(yīng)在3日前通知訴訟參與人。
合議庭組成人員確定后,應(yīng)在3日內(nèi)通知當(dāng)事人。在開庭前3日內(nèi)決定調(diào)整合議庭組成人員的,原定的開庭日期應(yīng)予順延。如征詢各方當(dāng)事人意見后,當(dāng)事人未提出異議和回避申請(qǐng)的,人民法院可以按原定時(shí)間開庭。
人民法院收到的答辯狀副本以及證據(jù)材料,依規(guī)定的期限和方式送達(dá)各方當(dāng)事人。
二、當(dāng)事人舉證。
關(guān)于舉證的形式。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)其提交的證據(jù)材料逐一分類編號(hào),簽名蓋章,注明提交日期,并依照對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本。
關(guān)于舉證的方式。依證據(jù)的不同類型,舉證方式可分為以下三種:
1、當(dāng)事人陳述,以訴狀的方式向法庭提出或者當(dāng)庭陳述。其具體內(nèi)容可不列入《證據(jù)材料清單》。
2、書證、物證、視聽資料、證人書面證言、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄和檢查筆錄等,應(yīng)當(dāng)提供原物、原件、原始載體。不能提供原物、原件、原始載體的,應(yīng)當(dāng)注明理由,并提交復(fù)印件、抄錄件、照片等復(fù)制品。
3、有證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、檢查人和具有專門知識(shí)的人員(以下簡(jiǎn)稱“專家”)出庭作證的,應(yīng)提供其名單、基本情況以及說明其證明的對(duì)象,并提出傳喚申請(qǐng)。
應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行簽收制度。人民法院負(fù)責(zé)接收證據(jù)材料的工作人員經(jīng)核對(duì)證據(jù)材料后,出具《證據(jù)材料清單》,簽名確認(rèn)。《證據(jù)材料清單》一式兩份,一份存卷,一份交給當(dāng)事人存執(zhí)。當(dāng)事人提交其他訴訟材料的,也應(yīng)給當(dāng)事人出具簽收單。
三、證據(jù)原件的處置規(guī)則。
對(duì)當(dāng)事人提供的書證、書面證言、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)和檢查筆錄的原件、物證的原物和視聽資料的原始載體,應(yīng)當(dāng)依照以下規(guī)則處置:
1、除了專為人民法院提供的證據(jù)和人民法院調(diào)取的證據(jù)外,證據(jù)的原件、原物和原始載體一律由當(dāng)事人存執(zhí)。
2、原件、原物和原始載體可以在起訴時(shí)和交換證據(jù)時(shí)出示。在正式開庭時(shí)應(yīng)當(dāng)向法庭出示。經(jīng)核對(duì)和辨認(rèn)后,原件、原物和原始載體應(yīng)立即退還當(dāng)事人。
3、因鑒定或者檢驗(yàn)、檢查需要而留置原件、原物和原始載體的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人說明并出具收據(jù)。不開具收據(jù)的,當(dāng)事人有權(quán)拒絕提交,并向監(jiān)督部門反映。
4、如原件、原物和原始載體不便或者不能當(dāng)庭出示的,可以提供勘驗(yàn)或者檢查筆錄、照片、復(fù)印件、抄錄件、復(fù)制品等;或者申請(qǐng)法院勘驗(yàn)、調(diào)查或者檢查。
四、證據(jù)交換。
交換證據(jù)的方式:以送達(dá)的方式相互交換和組織當(dāng)事人當(dāng)面相互交換。
關(guān)于庭前交換證據(jù)的條件。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第三十七條的規(guī)定,經(jīng)當(dāng)事人提出,人民法院可以組織
交換證據(jù);對(duì)于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件,人民法院應(yīng)當(dāng)組織交換證據(jù)。鑒于直接決定適用普通程序?qū)徖淼囊粚彴讣话愣际侵卮蠡蛘邚?fù)雜的案件,除一方當(dāng)事人下落不明等不具備證據(jù)交換條件的案件外,均應(yīng)當(dāng)在開庭前組織當(dāng)事人當(dāng)面交換證據(jù);而且原則上應(yīng)召開預(yù)備庭,在預(yù)備庭審中組織證據(jù)交換。交換證據(jù)的一般程序:
1、舉證期限屆滿,以送達(dá)的方式或者組織當(dāng)事人當(dāng)面進(jìn)行。
2、當(dāng)事人收到交換的證據(jù)后提出反駁并提出新證據(jù)的,人民法院應(yīng)再行確定舉證期限,以組織當(dāng)面進(jìn)行交換或以送達(dá)的方式交換。
組織交換證據(jù)一般不超過兩次。其中組織當(dāng)事人當(dāng)面交換證據(jù)一般只進(jìn)行一次。
五、人民法院調(diào)查收集證據(jù)。
人民法院調(diào)查收集的證據(jù)(包括勘驗(yàn)、調(diào)查、鑒定)情形:
1、主動(dòng)調(diào)查收集證據(jù)。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第十五條的規(guī)定,人民法院主動(dòng)調(diào)查取證的范圍:
(一)涉及可能有損國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí);
(二)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭(zhēng)議無關(guān)的程序事項(xiàng)。
2、應(yīng)請(qǐng)求調(diào)查收集證據(jù)。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第十六條的規(guī)定,當(dāng)事人可以申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證的范圍:
(一)屬于國(guó)家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料;
(二)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料;
(三)當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。
申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)的,應(yīng)在規(guī)定的期限內(nèi)提交書面申請(qǐng)。是否準(zhǔn)許,由合議庭審查決定。
六、閱卷審查。
開庭前,合議庭成員應(yīng)當(dāng)通過閱卷,審查有關(guān)訴訟材料,了解雙方當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)和應(yīng)當(dāng)適用的有關(guān)法律以及有關(guān)專業(yè)知識(shí)。
承辦法官應(yīng)當(dāng)制作閱卷筆錄。閱卷筆錄的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括:
1、本案的訴訟請(qǐng)求。
2、初步確認(rèn)當(dāng)事人無爭(zhēng)議事實(shí)。
3、初步確認(rèn)訴訟爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。
4、擬訂法庭調(diào)查的范圍或者重點(diǎn)。
5、其他。
案件特別重大、復(fù)雜或者疑難的,審判長(zhǎng)可以組織合議庭先行研究案情。
七、程序性工作的處理。
開庭前,合議庭根據(jù)案件的實(shí)際情況,就程序性問題及時(shí)依法作出處理。具體情形包括:
1、當(dāng)事人申請(qǐng)回避的;
2、有訴訟中止或者訴訟終結(jié)情形的;
3、當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的;
4、當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全、申請(qǐng)延長(zhǎng)舉證期限、申請(qǐng)法院調(diào)取證據(jù)、申請(qǐng)補(bǔ)充證據(jù)的;
5、當(dāng)事人提出管轄異議的;
6、被告提出反訴,或者原告申請(qǐng)變更訴訟請(qǐng)求的;
7、當(dāng)事人申請(qǐng)撤訴,或者出現(xiàn)按撤訴處理的情形的;
8、法庭認(rèn)為應(yīng)當(dāng)主動(dòng)進(jìn)行勘驗(yàn)、鑒定、檢查或者調(diào)查的;
9、決定追加當(dāng)事人參加訴訟的;
10、當(dāng)事人庭前達(dá)成和解協(xié)議或者調(diào)解協(xié)議的;
11、其他庭前程序性工作。
八、開庭前的預(yù)備庭。
預(yù)備庭召開的時(shí)間:在舉證期限(含延長(zhǎng)的舉證期限)屆滿后或者屆滿之日,或者在補(bǔ)充證據(jù)的舉證期限屆滿后或者屆滿之日召開。為了避免訴累和減輕差旅費(fèi)用負(fù)擔(dān),預(yù)備庭和正式開庭可以連接進(jìn)行。預(yù)備庭的庭審程序和操作規(guī)范如下:
1、庭前準(zhǔn)備工作。
(1)書記員檢查訴訟參加人出席的情況,核對(duì)其身份。
(2)書記員確認(rèn)證人、鑒定人、勘驗(yàn)人、檢查人、專家出庭情況和核對(duì)其身份,并請(qǐng)其退席,等候傳喚。
(3)主持人入席后,經(jīng)確認(rèn)訴訟參與人身份無異后,宣布開庭。
2、組織當(dāng)事人陳述。
主持人長(zhǎng)宣布:現(xiàn)在,由當(dāng)事人陳述。
主持人依次指示原告、被告、第三人:請(qǐng)…宣讀起訴(答辯)狀或者簡(jiǎn)要陳述訴訟請(qǐng)求(訴訟主張)以及所依據(jù)的事實(shí)和理由。
當(dāng)事人陳述的內(nèi)容如果超出訴狀范圍的,法庭可提示當(dāng)事人另作補(bǔ)充陳述。當(dāng)事人未提交訴狀或者逾期提交訴狀的,法庭應(yīng)予以說明。
實(shí)踐中,法庭認(rèn)為訴狀副本已相互送達(dá)各方當(dāng)事人收悉,當(dāng)庭宣讀訴狀確無實(shí)際必要的,也可以省略“宣讀訴狀”這一節(jié)。經(jīng)作必要的說明后,即直接組織當(dāng)事人進(jìn)行補(bǔ)充陳述。
當(dāng)事人宣讀訴狀后,主持人認(rèn)為需要可以請(qǐng)當(dāng)事人作補(bǔ)充陳述。
當(dāng)事人陳述后,主持人認(rèn)為需要可以向當(dāng)事人發(fā)問。當(dāng)事人根據(jù)法庭的發(fā)問進(jìn)行答問陳述后,法庭應(yīng)征詢對(duì)方當(dāng)事人的質(zhì)證意見。
3、組織證據(jù)交換。
主持人宣布:現(xiàn)在進(jìn)行證據(jù)交換。
在進(jìn)行證據(jù)交換時(shí),主持人指示當(dāng)事人逐一出示和說明。對(duì)方當(dāng)事人予以辨認(rèn)、核對(duì)以及提出是否認(rèn)可的意見。對(duì)無異議的證據(jù)材料和有異議的證據(jù)材料,指示書記員按證明對(duì)象的分類記錄在卷。預(yù)備庭不組織當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證辯論。
4、歸納小結(jié)。
(1)主持人宣布:本案的訴訟請(qǐng)求是:……。
在確認(rèn)之前,主持人可以與原告進(jìn)行必要的溝通。確認(rèn)后,法庭可進(jìn)一步說明:除有法定理由外,原告在訴訟中申請(qǐng)變更訴訟請(qǐng)求的,人民法院不予支持。
(2)主持人宣布:當(dāng)事人沒有爭(zhēng)議事實(shí)有:……。
在確認(rèn)之前,主持人應(yīng)經(jīng)征詢當(dāng)事人的意見。確認(rèn)后,法庭可進(jìn)一步說明:以上當(dāng)事人沒有爭(zhēng)議的事實(shí)是否可以直接予以認(rèn)定,由法庭審查決定。
(3)主持人宣布:本案訴訟爭(zhēng)議的焦點(diǎn)有:……。
在確認(rèn)之前,主持人應(yīng)經(jīng)征詢當(dāng)事人的意見。確認(rèn)后,法庭可進(jìn)一步說明:法庭調(diào)查的范圍,合議庭將根據(jù)當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)并結(jié)合案件的實(shí)際情況予以確定。
(4)主持人宣布:當(dāng)事人提供的證據(jù)的情況如下……。
除“當(dāng)事人陳述”外,確認(rèn)當(dāng)事人提供的證據(jù)材料,歸納當(dāng)事人無異議的證據(jù)和有異議的證據(jù)。
5、自行協(xié)商解決糾紛和逕行調(diào)解。
在雙方當(dāng)事人自愿的條件下,主持人可以讓雙方當(dāng)事人自行協(xié)商解決糾紛。
經(jīng)征得各方當(dāng)事人同意,主持人也可以逕行組織調(diào)解。
如果當(dāng)事人達(dá)成和解或者調(diào)解協(xié)議的,由當(dāng)事人簽名確認(rèn),并經(jīng)合議庭審查確認(rèn)其效力后,制作調(diào)解書并依法送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人經(jīng)當(dāng)事人不愿意協(xié)商或者調(diào)解,或者經(jīng)協(xié)商未能達(dá)成和解或者經(jīng)調(diào)解不能達(dá)成調(diào)解協(xié)議的,主持人即可終止協(xié)商程序和逕行調(diào)解程序。
6其他事項(xiàng)。
其他事項(xiàng)需要預(yù)備庭作出處理的,依法作出處理。
7、宣布閉庭。
預(yù)備庭的議程進(jìn)行完畢后,主持人宣布:閉庭。
書記員應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人審閱筆錄并簽字。
九、簡(jiǎn)易程序的轉(zhuǎn)入。
基層人民法院受理的民事案件,除依據(jù)《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第一條規(guī)定適用普通程序或者特別程序?qū)徖淼陌讣猓渌讣?yīng)先行適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?。在審理過程中,當(dāng)事人就適用簡(jiǎn)易程序提出異議,人民法院認(rèn)為異議成立的;或者人民法院發(fā)現(xiàn)不宜適用簡(jiǎn)易程序的,應(yīng)將案件轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖怼5?dāng)事人各方自愿選擇適用簡(jiǎn)易程序的,也可以適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖怼?/p>
在轉(zhuǎn)入普通程序之前,獨(dú)任法官可以以簡(jiǎn)易程序的方式開庭審理,作為普通程序開庭審判的預(yù)備庭審。庭審活動(dòng)應(yīng)當(dāng)制成筆錄,隨案移送普通程序的合議庭。
附則:
1、關(guān)于訴訟文書送達(dá)的分工。
案件決定受理后,立案部門或者人民法庭在向當(dāng)事人發(fā)送《受理案件通知書》和《應(yīng)訴通知書》、《參加訴訟通知書》并通知原告繳納訴訟費(fèi)的同時(shí),發(fā)送《舉證通知書》、《訴訟風(fēng)險(xiǎn)提示書》、《當(dāng)事人訴訟權(quán)利和義務(wù)告知書》及其他訴訟材料。
預(yù)備庭和正式開庭的時(shí)間確定后,以及合議庭確定后,由確定開庭時(shí)間和確定合議庭組成人員的部門通知當(dāng)事人及其代理人。
2、關(guān)于證據(jù)材料和訴訟材料的簽收制度。
嚴(yán)格執(zhí)行簽收制度十分必要。人民法院在接收當(dāng)事人提供的證據(jù)材料時(shí),應(yīng)當(dāng)出具《證據(jù)材料清單》;在接收當(dāng)事人提供的證據(jù)原件或原物時(shí),應(yīng)當(dāng)出具《收據(jù)》;在接收當(dāng)事人提交的訴狀及副本、代表人身份證明材料、授權(quán)委托書、訴訟文書送達(dá)地址確認(rèn)書以及申請(qǐng)書、異議書等訴訟材料時(shí),應(yīng)當(dāng)出具《訴訟材料簽收單》。
不給當(dāng)事人出具經(jīng)經(jīng)辦人簽名確認(rèn)簽收憑證的,當(dāng)事人有權(quán)向監(jiān)督部門反映。
3、關(guān)于交換證據(jù)和預(yù)備庭的關(guān)系。
首先,庭前證據(jù)交換是有條件的。有些簡(jiǎn)單的案件不需要庭前組織當(dāng)事人交換證據(jù)。但直接決定適用普通程序?qū)徖淼囊粚彴讣话銘?yīng)在庭前組織證據(jù)交換,除一方當(dāng)事人下落不明,或者明確拒絕當(dāng)面進(jìn)行證據(jù)交換以及其他不具備證據(jù)交換提交的案件外。
其次,證據(jù)交換有兩種方式。如果案件的證據(jù)材料較多的,除了以送達(dá)的方式進(jìn)行證據(jù)交換外,還可以組織當(dāng)事人當(dāng)面交換證據(jù);但一般僅限于一次。
第三,召開預(yù)備庭也是有條件的。適用普通程序?qū)徖淼囊粚彴讣?,如果決定組織當(dāng)事人證據(jù)交換的,原則上應(yīng)召開預(yù)備庭,在預(yù)備庭審中組織當(dāng)事人當(dāng)面交換證據(jù)。
4、關(guān)于簡(jiǎn)易程序和普通程序的關(guān)系。
《關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第一條確立了民事訴訟案件優(yōu)先適用簡(jiǎn)易程序的原則。根據(jù)這一原則,結(jié)合我省民事審判的實(shí)踐,可以設(shè)立相關(guān)的兩個(gè)制度:
一是簡(jiǎn)易程序前置制度,即基層人民法院審理的民事案件一般先行確定適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖怼J欠裼斜匾D(zhuǎn)入普通程序,經(jīng)簡(jiǎn)易程序?qū)徖砗笤僮鳑Q定。如果案件確實(shí)應(yīng)當(dāng)適用普通程序?qū)徖淼模蚕刃袉?dòng)簡(jiǎn)易程序,在簡(jiǎn)易程序?qū)徖磉^程中當(dāng)事人同意以簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼模^續(xù)以簡(jiǎn)易程序?qū)徖怼?/p>
二是以簡(jiǎn)易程序庭審代替預(yù)備庭,即如果案件確實(shí)需要轉(zhuǎn)入普通程序的,在轉(zhuǎn)入之前,獨(dú)任法官可以先行開庭,以簡(jiǎn)易程序的庭審作為普通程序的預(yù)備庭審。
第五篇:民訴名詞解釋
執(zhí)行異議:是指在執(zhí)行程序進(jìn)行中,第三人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的權(quán)利主張,只是執(zhí)行程序暫時(shí)中止的法律制度。執(zhí)行異議成立,原執(zhí)行程序中止,其必須符合下列條件:1,提出執(zhí)行異議的只能是執(zhí)行主體之外的利害關(guān)系人。2,提出執(zhí)行異議的時(shí)間只能是在執(zhí)行程序開始后結(jié)束前。3,案外第三人的執(zhí)行異議必須確有理由。4案外第三人提出執(zhí)行異議一般以書面的方式提出,在特殊情況下可以口頭方式提出。執(zhí)行回轉(zhuǎn):指已經(jīng)全部或者部分執(zhí)行完畢后,因原執(zhí)行依據(jù)被撤銷,由執(zhí)行員更具新的法律文書采取措施將被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)返還給被執(zhí)行人,恢復(fù)到未執(zhí)行前的狀態(tài)。條件:1執(zhí)行回轉(zhuǎn)以執(zhí)行依據(jù)被依法撤銷為前提2,法院執(zhí)行回轉(zhuǎn)也要有執(zhí)行依據(jù)3原法律文書已經(jīng)為人民法院部分或者全部執(zhí)行完畢。
審判監(jiān)督程序:也稱再審程序,是指當(dāng)事人、人民檢察院和人民法院對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定或者調(diào)解協(xié)議發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤,依申請(qǐng)、提起或者決定再審以及如何再審所適用的程序。他是民事訴訟程序制度中的一項(xiàng)補(bǔ)救措制度。該程序啟動(dòng)的主體有各級(jí)人民法院、上級(jí)人民法院、上級(jí)人民法院和最高人民法院、以及檢察院和當(dāng)事人的申請(qǐng)。
指令再審:指最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院,上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的,基于審判監(jiān)督權(quán),做出裁定,命令下級(jí)人民法院再次審理的訴訟行為。特點(diǎn):指令再審的機(jī)關(guān)是最高法或者上級(jí)人民法院,被監(jiān)督的對(duì)象是下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定;同時(shí).指令再審時(shí),原判決有第一人民法院做出的,應(yīng)當(dāng)指令第一審法院再審;原判決由第二審法院做出的,應(yīng)當(dāng)指令第二審法院再審。
抗訴:指人民檢察院對(duì)人民法院已經(jīng)生效的判決和裁定(對(duì)已經(jīng)生效的決定、調(diào)解協(xié)議書和依公示催告程序做出的除權(quán)判決不能抗訴),發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤時(shí),依法提請(qǐng)人民法院重新審理的訴訟行為,他是法律賦予人民檢察院監(jiān)督人民法院審判工作的重要權(quán)利,也是檢察院實(shí)行法律監(jiān)督的重要形式。條件:1提起抗訴的判決或者裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力。2由有權(quán)提起抗訴的人民法院提起。3必須具備法定原因。4,應(yīng)當(dāng)提交抗訴書。
當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彛菏侵府?dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定、調(diào)解協(xié)議書認(rèn)為去游錯(cuò)誤,依照法定程序向人民法院提出再次審判的請(qǐng)求。條件:必須是對(duì)已發(fā)生法律效力的判決、裁定或者調(diào)解協(xié)議書提出。2,必須有法定的事由。3,申請(qǐng)?jiān)賹彽闹黧w只能是原案的當(dāng)事人或者法定代理人。4,申請(qǐng)?jiān)賹彵仨氃趦赡甑姆ǘㄆ谙迌?nèi)提出。
調(diào)解書:是指人民法院制作的、記載當(dāng)事人之間調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議內(nèi)容的法律文書。主要包括三個(gè)部分:首部、正文和尾部,調(diào)解書必須在雙方當(dāng)事人簽收后才能發(fā)生法律效力—1結(jié)束訴訟程序,2確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,不得再行起訴。3不得提起上訴。4具有強(qiáng)制執(zhí)行能力。
調(diào)解協(xié)議:指在人民法院主持下,雙方當(dāng)事人就他們指甲呢爭(zhēng)議即實(shí)體權(quán)利義務(wù)所達(dá)成哦,并經(jīng)過法院批準(zhǔn)的協(xié)議。主要有兩種形式:即需要制作調(diào)解書的調(diào)解協(xié)議和不需要制作調(diào)解書的調(diào)解筆錄。
民事非訟程序:是指人民法院審理民事非送案件所適用的程序的程序。包括:特別程序、監(jiān)督程序、公示催告程序。特征:1具有分立性和適用對(duì)象的特定性。2,具有不對(duì)抗性3,只適用于基層人民法院4,適用民事非訟程序?qū)徖砻袷路窃A案件實(shí)行一審終審。
督促程序:是指人民法院根據(jù)債權(quán)人要求債務(wù)人給付一定金錢或有價(jià)證券的請(qǐng)求,向債務(wù)人發(fā)出附有條件的支付令,督促債務(wù)人在法定期限內(nèi)向債權(quán)人清償債務(wù)的程序。他除了具有民事非訟程序的共同屬性外,還具有以下特征:1只允許債權(quán)人參加訴訟2,審判組織實(shí)行獨(dú)任制。3只適用于特定的債務(wù)案件。4依督促程序發(fā)出的支付令的效力是附條件的。
公示催告程序:指人民法院將申請(qǐng)人的申請(qǐng)事項(xiàng),以公示的方式,催告不明的利害關(guān)系人在一定期限內(nèi)申報(bào)權(quán)利,如逾期無人申報(bào)權(quán)利,根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng),依法作出除權(quán)判決的程序。其還具有以下特點(diǎn):只適用于特定案件2,所適用的案件以沒有明確的對(duì)應(yīng)利害關(guān)系人為前提。3審判組織具有變通性。審理案件時(shí),可以由審判員一人獨(dú)任審判,宣告票據(jù)無效時(shí),應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理。4適用該程序?qū)徟邪讣姆绞教厥?,包括催稿階段和除權(quán)判決階段。
上訴:是指當(dāng)事人不服第一審法院所作的尚未生效的裁判,在法定期限內(nèi)申明不服,要求上級(jí)人民法院撤銷或者變更該裁判的訴訟行為。上訴作為當(dāng)事人的重要的訴訟權(quán)利之一,是上級(jí)人民法院開始第二審程序的唯一依據(jù),是對(duì)于一審錯(cuò)誤裁判的一種救濟(jì)手段,當(dāng)事人不服第一審法院所做的裁判,除法律另有規(guī)定的以外,均可以在法定期限內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。條件:1提起上訴的客體必須是依法允許上訴的判決或者裁定。2主體必須是依法享有上訴權(quán)的人。3必須在法定的15日上訴期限內(nèi)提起上訴。4必須遞交書面上訴狀。
簡(jiǎn)易程序:指基層人民法院和他的派出法庭審理簡(jiǎn)單民事案件所適用的一種簡(jiǎn)便易行的訴訟程序。他相對(duì)于普通程序而言是后者的簡(jiǎn)化,適用的案件是簡(jiǎn)單的民事案件,有利于人民群眾進(jìn)行訴訟,便利了人民法院辦案,節(jié)約了司法資源,提高了訴訟效率。
民事沖突:又稱民事糾紛,是指民事主體對(duì)現(xiàn)存或者將來的民事權(quán)益狀態(tài)或者歸屬的態(tài)度和認(rèn)識(shí)不一致所形成的矛盾,就本質(zhì)講是利益的沖撞,上升為法律層面就是民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)執(zhí)。特點(diǎn):糾紛主體的平等性。2糾紛內(nèi)容的特定性。3,民事糾紛的可處分性。4,糾紛的可處分性。
民事訴訟法:指國(guó)家制定的規(guī)定人民法院、當(dāng)事人及當(dāng)事人之外的所有訴訟參與人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)和執(zhí)行活動(dòng)的法律規(guī)范。廣義上指除了《民事訴訟法典》以外,還包括憲法和其他法律中指導(dǎo)民事訴訟的規(guī)定。它既是人民法院處理、解決民事案件的操作規(guī)程,又是當(dāng)事人起訴、應(yīng)訴、進(jìn)行訴訟和申請(qǐng)執(zhí)行的行為準(zhǔn)則,又是除當(dāng)事人之外的所有訴訟參與人必須遵守的法律規(guī)范。
民事訴訟法律關(guān)系:指民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其它訴訟參與人之間存在的一訴訟權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的具體社會(huì)關(guān)系。特點(diǎn):1由審判法律關(guān)系和爭(zhēng)訟法律關(guān)系構(gòu)成。2體現(xiàn)了法院審判氣壓表個(gè)當(dāng)事人訴訟權(quán)利的對(duì)立和平衡。
民事訴訟的管轄:指各級(jí)人民法院之間和同級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限,他會(huì)死法院內(nèi)部具體落實(shí)民事審判取得一項(xiàng)制度。具有重要意義:1,有利于民事審判權(quán)的落實(shí)2,明確各級(jí)法院的權(quán)限,減少管轄權(quán)沖突。3有利于當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利。4,能夠在司法領(lǐng)域體現(xiàn)國(guó)家主權(quán)。法律上分為級(jí)別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。
合議制和獨(dú)任制:合議制是指由審判員或者審判員和陪審員組成的審判集體對(duì)民事案件進(jìn)行審理并作出裁判。獨(dú)任制是指由一名審判員代表人民法院對(duì)民事案件進(jìn)行審查并做出判決。獨(dú)任制只適用于第一審人民法院,具體講,只有基層人民法院和派出法庭按照簡(jiǎn)易程序?qū)徖砗?jiǎn)單民事案件才適用獨(dú)任制。
專屬管轄:指法律明確規(guī)定特定類型的民事案件由只能有特定的人民法院管轄,其他法院均無權(quán)管轄。它是排他性的管轄,既排除了任何外國(guó)法院對(duì)訴訟的管轄權(quán),又排出了訴訟當(dāng)事人以協(xié)議方式選擇國(guó)內(nèi)其他法院管轄。排他性指:1當(dāng)事人不得以協(xié)議的方式改變專屬管轄2非專屬法院不得因當(dāng)事人未提出異議而以承認(rèn)管轄的理由二取得管轄權(quán)。3上級(jí)法院不得因法院之間發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議而進(jìn)行指定管轄。主要包括:因不動(dòng)產(chǎn)提起的訴訟、因港口作業(yè)提起的訴訟、和銀繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟。
協(xié)議管轄:又稱合意管轄,指當(dāng)事人雙方在民事糾紛發(fā)生之前或者之后,以書面方式約定管轄法院。條件:只適用于合同糾紛案件;只能對(duì)第一審的合同糾紛案件的管轄法院進(jìn)行約定,并只能約定地域管轄;當(dāng)事人只能在法律范圍內(nèi)約定管轄法院;協(xié)議約定的法院必須實(shí)明確的、單個(gè)的;必須采用書面方式。
移送管轄:指人民法院在受理民事案件后,發(fā)現(xiàn)自己對(duì)案件并無管轄權(quán),依法將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理。它是為人民法院受理案件發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤時(shí)提供的一種糾錯(cuò)方法,他只是案件的移送,而不是管轄權(quán)的移送。通常發(fā)生在同級(jí)人民法院之間,用來糾正地域管轄的錯(cuò)誤,但有時(shí)也發(fā)生在上下級(jí)人民法院之間。條件:人民法院已經(jīng)受理案件;移送的人民法院對(duì)案件無管轄權(quán);受移送的人民法院對(duì)案件具有管轄權(quán)。
管轄權(quán)轉(zhuǎn)移:依據(jù)上級(jí)人民法院的決定或者同意,將案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的人民法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的人民法院,使其因而取得管轄權(quán)。
管轄權(quán)異議:指當(dāng)事人向受訴人民法院提出的該院對(duì)案件無管轄權(quán)的主張。條件:提出異議的主體必須是本案的當(dāng)事人;客體是第一審民事案件的管轄權(quán);提出管轄權(quán)異議的時(shí)間需在提交答辯狀時(shí)進(jìn)行。
訴訟權(quán)利能力:又稱當(dāng)事人能力,指能夠成為一般民事訴訟當(dāng)事人所必須的訴訟法上的能力或者資格。自然人當(dāng)事人能力始于出生,至于死亡。非法人團(tuán)體擁有當(dāng)事人能力,一般須具備積極要件和消極要件。當(dāng)事人適格:又稱正當(dāng)當(dāng)事人,指在具體的訴訟中,對(duì)于作為訴訟標(biāo)的的民事權(quán)利或法律關(guān)系有實(shí)施訴訟的也即能夠以自己的名義起訴或者應(yīng)訴的資格。一個(gè)訴訟案件的當(dāng)事人是否適格,應(yīng)當(dāng)從該具體的訴訟案件的原告所主張的訴訟標(biāo)的在他所起訴的當(dāng)事人之間予以解決是否適當(dāng)而且有無意義來決定。
必要共同訴訟:指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上,其訴訟標(biāo)的是統(tǒng)一的,法院必須合并審理并在裁判中對(duì)訴訟標(biāo)的的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟要求共同訴訟人必須一同起訴或者一同應(yīng)訴,否則應(yīng)該予以追加,同時(shí)合并審理且做出同一判決。特點(diǎn):當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上;訴訟標(biāo)的的同一性;共同訴訟人必須共同參加訴訟,訴訟行為一致;法院必須合并審理,何以判決。
普通共同訴訟:又稱一般共同訴訟,試著當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上,其訴訟標(biāo)的是同種類的,經(jīng)當(dāng)事人同一,人民法院認(rèn)為可以合并審理而將其合并審理的共同訴訟。構(gòu)成要件:1,有兩個(gè)以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。2同屬一個(gè)法院管轄,適用同一訴訟程序3,符合合并審理的目的。4法院認(rèn)為可以合并審理,當(dāng)事人也同意合并審理。
有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人:指對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的不論全部或者部分,以獨(dú)立的實(shí)體權(quán)利人的資格,排除訴訟請(qǐng)求而參加訴訟的人。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中有獨(dú)立的訴訟地位,其參加訴訟后,訴訟請(qǐng)求時(shí)針對(duì)本訴的原告和被告的,本訴的原告和被告是參加訴訟的共同被告。其參加訴訟應(yīng)具備的條件:1當(dāng)事人爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的,主張獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)。2所參加的訴訟正在進(jìn)行3,以起訴的方式參加訴訟。
無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人:指對(duì)于已經(jīng)進(jìn)行的訴訟,就其當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的,雖然沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)利,但是案件處理的結(jié)果與其具有法律上的利害關(guān)系,為了維護(hù)自己的利益而參加到當(dāng)事人一方進(jìn)行訴訟的人。無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人可以是公民,也可以是法人或者其他組織。他沒有變更訴訟請(qǐng)求、承認(rèn)或者放棄訴訟、請(qǐng)求和解、申請(qǐng)執(zhí)行的權(quán)利,但他具有相對(duì)獨(dú)立性。
先予執(zhí)行:指人民法院在訴訟過程中,因一方當(dāng)事人遇有生活或生產(chǎn)上的急需,依法裁定對(duì)方當(dāng)事人預(yù)先履行將來生效判決中所確定之義務(wù)的強(qiáng)制性措施。條件:當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確;不先予執(zhí)行會(huì)嚴(yán)重影響申請(qǐng)人的生活和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng);被申請(qǐng)人有履行能力。包括三類:1,追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)等案件2,追索勞動(dòng)報(bào)酬等案件3因情況緊急需要先予執(zhí)行的案件(立即停止侵害,排除妨害;需要立即制止某項(xiàng)行為;需要立即返還以用于購(gòu)置生產(chǎn)原料生產(chǎn)工具貨款的;追索回復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)用。
財(cái)產(chǎn)保全:指人民法院在訴訟開始前或者訴訟過程中,為使利害關(guān)系人的合法權(quán)益免受難以彌補(bǔ)的損害或者是將來的生效判決得以順利執(zhí)行,而依申請(qǐng)或者依職權(quán)對(duì)有關(guān)財(cái)產(chǎn)采取強(qiáng)制性的保護(hù)措施。其中財(cái)產(chǎn)保全制度中“財(cái)產(chǎn)”包括金錢、非金錢財(cái)產(chǎn)、有形財(cái)產(chǎn)和無形財(cái)產(chǎn)。
民事糾紛的解決方案:
1,當(dāng)事人自行協(xié)商解決2行政機(jī)關(guān)依照職權(quán)處理:3人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解4仲裁委員會(huì)仲裁5民事訴訟 執(zhí)行異議:在執(zhí)行程序進(jìn)行中,案外第三人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的物主張全部或部分權(quán)利。(1分)
執(zhí)行異議應(yīng)當(dāng)具備以下條件:
1、提出異議的主體只能是執(zhí)行案件之外的有利害關(guān)系的人,執(zhí)行當(dāng)事人特別是被執(zhí)行人不能提出異議;(1分)
2、提出異議的時(shí)間只能是在執(zhí)行程序開始以后尚未終結(jié)之前;(1分)
3、第三人提出異議方式法律作出硬性規(guī)定——書面、證據(jù);(1分)
4、異議的內(nèi)容為案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的之全部或一部分擁有所有權(quán)或其他足以排除執(zhí)行的權(quán)利。(1分)(異議的處理結(jié)果)
二、問答題
出題范圍:第一章 民事糾紛解決機(jī)制
第二十一章 “執(zhí)行難”
1、糾紛解決機(jī)制:“小矛盾、大調(diào)解”
答:調(diào)解制度作為解決糾紛的一種機(jī)制,是中國(guó)固有的傳統(tǒng),是享有“東方經(jīng)驗(yàn)”之美譽(yù)的法院調(diào)解制度,被視為法院行使審判權(quán)訴訟制度中占有重要位置。其本質(zhì)上是一種合意為核心要素的解決糾紛的方式,是私法糾紛領(lǐng)域的廷伸,是一種當(dāng)事人主義。在審判實(shí)踐中,由于缺乏明確具體的規(guī)定,存在如下缺陷:一是隨意啟動(dòng)調(diào)解程序。二是調(diào)解無具體期限,限制當(dāng)事人的上訴權(quán)。三是對(duì)違法調(diào)解缺乏制約。四:審判權(quán)和調(diào)解權(quán)交織。五使用調(diào)解解決糾紛的的適用范圍過于廣泛。六,查明事實(shí),分清是非的原則規(guī)定和處
分原則相悖、調(diào)解目的不符。
調(diào)解制度的重要性:1解決社會(huì)民事矛盾,維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定起著重要作用。2節(jié)約司法資源,提高司法效率。1立法構(gòu)想:首先,制定調(diào)解程序法,明確調(diào)解的受案范圍、調(diào)解的啟動(dòng)、期限。其次,制定調(diào)解實(shí)體法,明確法官職能。最后,取消反悔權(quán)。2在立法程序上對(duì)調(diào)節(jié)程序予以規(guī)范化和嚴(yán)謹(jǐn)化。3界定民事調(diào)解制度調(diào)解適用范圍。4把握好法官在民事調(diào)解制度中的地位和角色。5對(duì)當(dāng)事人的反悔權(quán)加以限制。
2、執(zhí)行難:“如何破解執(zhí)行難”
執(zhí)行難原因分析:被執(zhí)行人問題、法院自身問題、執(zhí)行立法問題、地方保護(hù)主義問題、協(xié)助執(zhí)行機(jī)關(guān)問題。執(zhí)行原因:
一、法院內(nèi)部原因:1執(zhí)行裝備差,人員少,執(zhí)行經(jīng)費(fèi)不足。2執(zhí)法人員素質(zhì)、水平參差不齊。存在部分失職和濫用職權(quán)等情形。3審判和執(zhí)行機(jī)械分離,造成審判和執(zhí)行工作人為脫節(jié),審判人員“重審輕執(zhí)”思想造成執(zhí)行難。4執(zhí)行缺乏統(tǒng)一的指揮,力量分散。5片面強(qiáng)調(diào)調(diào)解結(jié)案造成執(zhí)行難。6因法律文書制作質(zhì)量不高造成執(zhí)行難。7因違法裁判和違法執(zhí)行造成執(zhí)行難。
法院外部原因:1被執(zhí)行人卻無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行2被執(zhí)行人法律意識(shí)不高,法律觀念薄弱,妨害執(zhí)行。3申請(qǐng)執(zhí)行人舉證不利。4地方和部門保護(hù)主義影響。5具有特殊職權(quán)的人假公濟(jì)私,干預(yù)執(zhí)行。5民事執(zhí)行立法不完善。6協(xié)助機(jī)關(guān)不積極配合。
解決措施:1各級(jí)法院的執(zhí)行工作要緊緊依靠黨的領(lǐng)導(dǎo),形成一個(gè)以黨委、人大、政協(xié)監(jiān)督、政府支持,社會(huì)各界積極參與的綜合執(zhí)行格局。2加強(qiáng)立法工作。3加強(qiáng)審判法官和執(zhí)行法官的培訓(xùn),進(jìn)一步提高業(yè)務(wù)素質(zhì)。4國(guó)家相關(guān)部門應(yīng)該設(shè)立相關(guān)制度,清除執(zhí)行障礙。5加強(qiáng)訴訟保全和先予執(zhí)行制度。6健全和完善執(zhí)行救助金制度,對(duì)卻無被執(zhí)行能力的被執(zhí)行人進(jìn)行適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)救助。7盡快建立執(zhí)行信用制度,是被執(zhí)行人珍愛信用記錄,主動(dòng)履行義務(wù)。8各部門要協(xié)調(diào)配合,特別是公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān),該采取強(qiáng)制措施的應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取強(qiáng)制措施,消除被執(zhí)行人的僥幸心理,自覺履行法院判決。9媒體進(jìn)行正面引導(dǎo),公眾加強(qiáng)監(jiān)督,當(dāng)事人樹立風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。
執(zhí)行開始:條件1.成為執(zhí)行根據(jù)的法律文書已經(jīng)生效2,申請(qǐng)執(zhí)行人是生效法律文書確定的權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人。3具有給付內(nèi)容的生效判決、裁定和其他法律文書中所確定的執(zhí)行標(biāo)的和被執(zhí)行人明確。4義務(wù)人在法定期間內(nèi)未履行生效法律文書中所確定的義務(wù),并繼續(xù)有規(guī)定履行之嫌。5,申請(qǐng)人提出申請(qǐng)未超過執(zhí)行時(shí)效。6執(zhí)行案件屬于受申請(qǐng)的人民法院管轄。執(zhí)行開始的方式:申請(qǐng)人申請(qǐng)執(zhí)行;移交執(zhí)行;委托執(zhí)行。
執(zhí)行過程:1,執(zhí)行員在執(zhí)行前,要做好充分的準(zhǔn)備工作。2,執(zhí)行過程中手續(xù)要絕對(duì)合法。3正確實(shí)施執(zhí)行措施。
執(zhí)行措施:
一、對(duì)動(dòng)產(chǎn)的執(zhí)行措施:1,查詢凍結(jié)劃撥執(zhí)行人的存款2扣留提取被執(zhí)行人的收入3查封、扣押、變賣、拍賣被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)
二、對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的執(zhí)行措施(主要指土地、房屋、森林、草原等)
三、制定交付財(cái)物、票證和完成行為的措施:1交付財(cái)物包括交付種類物和特定物2。完成法律文書規(guī)定的行為3搜查
四、特殊的執(zhí)行制度:1支付遲延履行期間的利息2支付遲延履行金3繼續(xù)執(zhí)行制度4。執(zhí)行第三人的財(cái)產(chǎn)制度。五,執(zhí)行輔助制度:1,財(cái)產(chǎn)報(bào)告制度2執(zhí)行聯(lián)動(dòng)機(jī)制,動(dòng)用社會(huì)相關(guān)渠道迫使義務(wù)人履行義務(wù)。3罰款,個(gè)人1000元以下,單位3萬元以下。