第一篇：民訴習(xí)題

以下4題，請(qǐng)同學(xué)們先做出選擇，再說(shuō)明理由：

1.在我國(guó)，下列哪些主體不具有訴訟權(quán)利能力，不能作為民事訴訟當(dāng)事人？（）

A．居住在北京大學(xué)內(nèi)的外國(guó)留學(xué)生B．中外合資蘇州菲飛浦公司

C．中華人民共和國(guó)公民D．個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶和個(gè)人合伙

2.12歲小童甲在學(xué)校不慎將同學(xué)乙眼睛弄傷，雙方父母因賠償問題訴至法院。請(qǐng)問本案如何確定當(dāng)事人？（）

A．乙為原告；甲為被告B．乙父母為原告；甲父母為被告

C．乙父母為原告；甲為被告D．乙為原告；甲父母為被告

3.蘇某出國(guó)訪問前將自己的一臺(tái)純平大彩電委托給劉某保管，后電視被劉某的鄰居朱某借用，不慎損壞。蘇某回國(guó)后起訴劉某，要求賠償損失。請(qǐng)問：朱某在本案中處于什么地位？（）

A．與劉某共同為被告B．是無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

C．是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人D．是與本案無(wú)關(guān)的案外人

4.牛老漢去世后，他的7個(gè)兒子因遺產(chǎn)繼承發(fā)生糾紛，訴訟至法院。小兒子牛七告大兒子侵犯了他的繼承權(quán)。法院受理本案后，通知其余5個(gè)兒子應(yīng)訴，其中牛三和牛四明確表示放棄實(shí)體權(quán)利，不參加訴訟；牛二和牛五不表態(tài)；牛六愿意參加訴訟。請(qǐng)問：本案中誰(shuí)是原告？

第二篇：民訴習(xí)題 案例

《民事訴訟法》練習(xí)題二

一、名詞解釋（或概念辨析）

民事訴訟、民事訴訟法律關(guān)系、訴訟上的法律事實(shí)、訴訟行為、合議庭、訴訟標(biāo)的、本證、反證、證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)、司法救助、缺席判決、督促程序、除權(quán)判決、強(qiáng)制執(zhí)行、執(zhí)行擔(dān)保執(zhí)行和解、執(zhí)行回轉(zhuǎn)、司法協(xié)助、訴權(quán)與訴訟權(quán)利、訴訟標(biāo)的與訴訟標(biāo)的物、主管與管轄、級(jí)別管轄與地域管轄、移送管轄與管轄權(quán)轉(zhuǎn)移、訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力、直接證據(jù)與間接證據(jù)、證據(jù)能力與證明能力、期間與期日、法院調(diào)解與當(dāng)事人和解、重審與再審、不予受理與駁回起訴、駁回起訴與駁回訴訟請(qǐng)求、申請(qǐng)撤訴與放棄訴訟請(qǐng)求、起訴與上訴、撤回起訴與撤回上訴、訴訟中止于訴訟終結(jié)、民事裁定與民事判決

二、簡(jiǎn)答題

1、在我國(guó)民事訴訟中，反訴成立的條件是什么？

2、簡(jiǎn)述辯論原則的內(nèi)容。

3、簡(jiǎn)述處分原則的內(nèi)容。

4、協(xié)議管轄?wèi)?yīng)當(dāng)符合哪些條件？

5、按照民訴法的相關(guān)規(guī)定，哪些情況下需要上級(jí)法院指定管轄？

6、舉例說(shuō)明共同訴訟人的兩個(gè)種類。

7、舉例說(shuō)明第三人的兩個(gè)種類。

8、民事訴訟證據(jù)的學(xué)理分類有哪些？

9、法定訴訟代理人與委托訴訟代理人有什么不同？

10、、簡(jiǎn)述本證與反證的區(qū)別與聯(lián)系。

11、民事訴訟中的證明對(duì)象、免證的事實(shí)有哪些？

12、什么叫自認(rèn)？當(dāng)事人在何種情形下可以撤回其自認(rèn)？

13、民事訴訟法對(duì)法院調(diào)查收集證據(jù)的范圍是如何規(guī)定的？

14、訴前財(cái)產(chǎn)保全與訴訟中財(cái)產(chǎn)保全有何不同？

15、先于執(zhí)行應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？

16、適用拘傳應(yīng)當(dāng)具備哪些條件？

17、妨害民事訴訟行為的構(gòu)成要件有哪些？

18、法院對(duì)妨害民事訴訟行為可以采取哪些強(qiáng)制措施？

19、簡(jiǎn)述起訴的條件。

20、可以適用缺席判決的情形有哪些？

21、簡(jiǎn)述民事強(qiáng)制執(zhí)行的特征。

22、簡(jiǎn)述執(zhí)行和解的條件和效力

23、民事訴訟法對(duì)司法協(xié)助的根據(jù)和原則是如何規(guī)定的？

24、司法協(xié)助的內(nèi)容有哪些？

三、論述題

1、試述訴訟審判程序與非訟審判程序之區(qū)別。

2、試述訴的要素及其實(shí)踐意義。

3、試論訴訟標(biāo)的理論的實(shí)踐意義。

4、試述當(dāng)事人程序適格與實(shí)體適格的含義及實(shí)踐意義。

5、試析法定代理人與委托代理人之間的區(qū)別。

6、試述要件事實(shí)與證明責(zé)任分配的關(guān)系。

7、試述我國(guó)民事訴訟中證明責(zé)任分配的規(guī)則并舉例說(shuō)明。

8、試述開庭審理各個(gè)階段的主要任務(wù)。

9、試述第一審程序與第二審程序的聯(lián)系和區(qū)別。

10、第二審法院對(duì)上訴案件應(yīng)如何裁判？

11、試述民事強(qiáng)制執(zhí)行程序和民事審判程序之間的聯(lián)系和區(qū)別。

四、案例分析題

案例一：張小毛因父母離異二隨母親生活，法院判令其父每月給付撫育費(fèi)200元。兩年后，隨著張小毛入學(xué)初中，該撫育費(fèi)已不足以供其生活學(xué)習(xí)之用，為此張母多次要求張父增加撫育費(fèi)，但均遭拒絕，出于無(wú)奈，只得通過(guò)訴訟解決此事。問：

1、應(yīng)如何確定本案訴訟參加人的訴訟地位？

2、張父在舉證期限內(nèi)向法院提交了反訴狀，聲稱自己已經(jīng)下崗，要求減少撫育費(fèi)50元，此反訴能否成立？為什么？

3、張父雖經(jīng)法院傳票傳喚，但無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，對(duì)此，法院應(yīng)作出如何處理？

4、在以后的訴訟中，雙方當(dāng)事人在庭外就增加撫育費(fèi)達(dá)成了和解協(xié)議，此時(shí)應(yīng)以何種方式結(jié)束訴訟？

案例二：王甲、王乙兩兄弟通過(guò)繼承，對(duì)父母遺下的一套老式紅木家具擁有共同的所有權(quán)。后王甲因賭博欠債，便背著王乙將該家具賣給了張三，結(jié)果因交付家具款發(fā)生糾紛，王甲將張三告到了法院。訴訟中，王乙聞知了此事。問：

1、假如王乙追認(rèn)王甲的出賣行為，法院在程序上應(yīng)如何處理？

2、假如王乙不同意王甲的出賣行為，他應(yīng)如何來(lái)維護(hù)自己的合法權(quán)利？

3、假如該套家具在訴訟前已被張三賣給了李四，李四是否應(yīng)當(dāng)參加訴訟？為什么？

案例三：李先生將王小姐告上法庭，要求返還所借的數(shù)碼相機(jī)一臺(tái)，李先生的朋友邱先生出庭作證，稱其曾見過(guò)李先生將數(shù)碼相機(jī)交予王小姐之事，王小姐對(duì)于受到相機(jī)并不否認(rèn)，但認(rèn)為這是自己生日時(shí)李先生給予的饋贈(zèng)，為此，王小姐當(dāng)庭出示李先生所寫的生日賀卡，其中確有“奉上數(shù)碼相機(jī)一臺(tái)，聊表慶賀之意”的內(nèi)容，可李先生卻提出該賀卡是偽造的，其筆跡非自己所書。問：

1、從證據(jù)的分類角度，邱先生的所言和王小姐出示的賀卡分別屬于何種證據(jù)？

2、從證據(jù)的種類來(lái)分析，邱先生的所言、王小姐出示的賀卡及李先生認(rèn)為的偽造筆跡分別屬于何種證據(jù)？

案例四：趙先生與錢女士于2005年6月結(jié)婚，2006年2月生一女孩。2006年9月，趙先生以兩人感情破裂為由向法院提起訴訟，要求與錢女士離婚。法院立案審查并于2006年12月作出判決不予準(zhǔn)許。判決后，雙方均未上訴。此后，趙先生便經(jīng)常不回家，并故意與錢女士爭(zhēng)吵。2007年4月，錢女士起訴至法院要求與趙先生離婚，法院經(jīng)審查認(rèn)為，錢女士起訴距上次法院作出判決不滿6個(gè)月，故裁定不予受理。問：

1、趙先生的起訴應(yīng)否受理？為什么？

2、法院不受理錢女士的起訴是否正確？為什么？

案例五：住臨江市仙臺(tái)區(qū)的張先生將自己居住的一間住房賣給陳小姐，雙方為此簽定了賣房協(xié)議，陳向張支付了買房定金。后張先生反悔，便離家出走，致陳小姐尋其無(wú)著。一年后，陳小姐向自己住所地的西城區(qū)法院起訴，要求張先生履行協(xié)議，法院便指派李法官獨(dú)任審理本案。李法官遂通知二年前即與張先生訂有三年租約的黃女士作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。由于被告經(jīng)傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭，因此李法官便決定不再開庭審理而逕行判決，支持了陳小姐的訴訟請(qǐng)求。黃女士接到判決到后，以一審判決未改變其與張先生的租賃關(guān)系為由，提起了上訴。臨江市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后認(rèn)為，原審判決正確，故作出了駁回上訴，維持原判的裁定。請(qǐng)指出上述案例中違反民事訴訟法的錯(cuò)誤之處，并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

案例六：2004年初，家住上海金山的張三（甲方）與家住閔行的李四（乙方）簽訂房屋租賃合同，李四將位于松江區(qū)大學(xué)城的一處300平米的二層樓租給張三經(jīng)營(yíng)飯店。合同中除約定了租賃事宜外，還約定：“甲方租賃過(guò)程中如果決定購(gòu)買該房，按每平米5000元的價(jià)格購(gòu)買，具體事項(xiàng)另行協(xié)商”。

張三的飯店開業(yè)后生意興隆，遂決定將租賃的房屋買下長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)。但因房?jī)r(jià)上漲，李四不同意出賣。張三將房?jī)r(jià)款150萬(wàn)元辦理了提存公證。李四仍不同意出賣。后李四以每平方米7500元的價(jià)格與廣福林實(shí)業(yè)公司簽訂了房屋買賣合同。張三為阻止李四與廣福林公司成交，向松江人民法院提交訴訟。要求認(rèn)定租賃合同中的買賣條款有效并判決李四履行協(xié)助辦理房屋過(guò)戶后續(xù)的義務(wù)。

法院受理后，李四提出管轄權(quán)異議，法院審查后發(fā)出駁回通知書，一審法院經(jīng)審理認(rèn)定，原被告之間構(gòu)成了預(yù)約合同關(guān)系，但尚不構(gòu)成買賣關(guān)系，故判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求，張三不服，提出上訴?；卮鹨韵聠栴}：

1、本案訴訟過(guò)程中法院的何種做法不符合法律規(guī)定？正確的做法是什么？

2、如果二審維持原判，張三在遵守生效判決的基礎(chǔ)上，還可通過(guò)何種訴訟手段獲得法律救濟(jì)？

3、如果本案二審法院判張三勝訴，張三申請(qǐng)執(zhí)行，廣福林公司能否申請(qǐng)?jiān)賹彛繛槭裁?？廣福林公司能否提出執(zhí)行異議？為什么？

4、張三在起訴前為了阻止李四與廣福林公司成交，可申請(qǐng)法院采取何種法律手段？法院準(zhǔn)許其申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)具備何種條件？法院應(yīng)當(dāng)如何準(zhǔn)許和執(zhí)行？

5、如果二審維持原判，此后張三與李四雙方經(jīng)過(guò)協(xié)商，達(dá)成了按每平方米7500元價(jià)格賣房的合同，該合同是否構(gòu)成執(zhí)行和解？為什么？法院是否應(yīng)當(dāng)予以干預(yù)？為什么？

案例七：原告王甲訴稱，其于2004年3月1日上午駕車去被告處（某加油站）加油，趁排隊(duì)間隙在加油站內(nèi)閑逛，不料被被告用來(lái)看門的狼狗咬傷，致身心受到侵害，故起訴要求賠償，被告認(rèn)可以上事實(shí)，但辯稱原告未就被告主觀上存在過(guò)錯(cuò)而提出證據(jù)加以證明，故要求法院駁回原告之訴請(qǐng)。問：

1、該案應(yīng)由何地法院管轄？

2、根據(jù)法律，法院應(yīng)如何分配本案的證明責(zé)任？（以上兩問，均需說(shuō)明理由）

案例八：對(duì)某銀行訴某房地產(chǎn)開發(fā)公司借款糾紛一案，人民法院于2007年10月做出來(lái)生效調(diào)解書，確定某房地產(chǎn)開發(fā)公司應(yīng)于2007年12月底之前償還本金和利息。某房地產(chǎn)開發(fā)公司按照調(diào)解書履行了歸還本金的義務(wù)，但對(duì)于利息雙方另外達(dá)成了還款協(xié)議。約定房地產(chǎn)開發(fā)公司于2008年7月底之前償還全部利息。后某房地產(chǎn)開發(fā)公司沒有按協(xié)議歸還利息，某銀行擬向人民法院申請(qǐng)對(duì)調(diào)解書所確定的利息部分進(jìn)行執(zhí)行。問：

1、雙方有關(guān)利息達(dá)成的還款協(xié)議是否屬于執(zhí)行和解？

2、某銀行最遲應(yīng)在什么時(shí)候申請(qǐng)執(zhí)行？

3、若已經(jīng)超過(guò)了執(zhí)行的申請(qǐng)期期限，某銀行擬采取起訴要求某房地產(chǎn)開發(fā)公司履行還款協(xié)議的策略來(lái)尋求救濟(jì)，是否可行？

案例九：海州市平安區(qū)居民王富貴在家招待好朋友陸全順、李金水吃飯。當(dāng)開啟第五瓶“水晶”牌啤酒（該啤酒為鄰省A市某啤酒廠生產(chǎn)）時(shí)意外發(fā)生了。該啤酒瓶突然發(fā)生爆炸，玻璃碎片將王富貴、陸全順和李金水三人不同程度地?fù)魝?。三人立即被送往了附近的市人民醫(yī)院治療。傷勢(shì)痊愈后不久，王富貴來(lái)到出售該啤酒的勤豐副食品商店（使用的是海州市玉山食品公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照）進(jìn)行交涉。商店認(rèn)為該事故的產(chǎn)生是因?yàn)槠【破勘旧泶嬖谫|(zhì)量問題，責(zé)任應(yīng)該在啤酒生產(chǎn)廠家，而非經(jīng)銷商。因此拒絕承擔(dān)責(zé)任。讓王富貴找廠家索賠。王富貴本人因傷住院一個(gè)多星期，共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)3000多元，其朋友陸全順和李金水也分別花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)數(shù)百元。幾番交涉無(wú)，王富貴、陸全順和李金水三人經(jīng)商量，決定向人民法院起訴。問：

1、本案應(yīng)當(dāng)符合確定各當(dāng)事人的訴訟地位？

2、本案會(huì)形成何種共同訴訟？

3、若王富貴認(rèn)為應(yīng)該起訴經(jīng)銷商，而陸全順和李金水認(rèn)為應(yīng)該起訴啤酒生產(chǎn)廠家，分別提起訴訟后，可否合并審理后一并判決。

案例十：2006年11月原告A電腦公司起訴被告B光電公司，要求B光電公司支付貨款35000元，但B光電公司辯稱本公司的網(wǎng)絡(luò)工程是由C電腦公司承接的，雙方已經(jīng)進(jìn)行了結(jié)算。自己與A電腦公司并不存在買賣關(guān)系。法院審理后發(fā)現(xiàn)原告A電腦公司起訴所依據(jù)的送貨單上確系被告B光電公司人員的簽名。但B光電公司解釋說(shuō)簽收送貨單是因?yàn)镃電腦公司無(wú)人在場(chǎng)，于是應(yīng)A電腦公司的要求簽名，只是證明這些貨送到了工地上，并且在B光電公司此后與C電腦公司的工程決算費(fèi)中已經(jīng)包括有這批貨款。問：

1、A電腦公司起訴B光電公司是否會(huì)導(dǎo)致其對(duì)C電腦公司就該筆貨款進(jìn)行請(qǐng)求的訴訟時(shí)效中斷？為什么？

2、在訴B光電公司案件審理過(guò)程中，若A電腦公司就該筆貨款又另行起訴C電腦公司，法院應(yīng)否受理？為什么？

3、若A電腦公司分別起訴B光電公司和C電腦公司，均有可能面臨敗訴的風(fēng)險(xiǎn)（前案中法院可能認(rèn)定A電腦公司與B光電公司不存在買賣關(guān)系，后案中可能無(wú)法證明貨物已交付C電腦公司）你認(rèn)為A電腦公司應(yīng)采取何種訴訟策略才能避免這種風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)自身權(quán)益？

案例十一：香山公司（住所位于甲市A區(qū)）與紅葉公司（住所位于乙市B區(qū)）簽訂了一份建筑合同，由紅葉公司承建香山公司丙市分公司的辦公樓（位于丙市C區(qū)）。雙方同時(shí)還約定因履行該建筑合同發(fā)生的爭(zhēng)議，雙方協(xié)商解決；協(xié)商不成的，雙方可以向甲市A區(qū)法院起訴或者向乙市B區(qū)法院起訴。辦公樓建成后，因辦公區(qū)的附屬設(shè)施質(zhì)量不符合合同約定，香山公司與紅葉公司協(xié)商無(wú)果，香山公司向法院起訴。訴訟中雙方主動(dòng)申請(qǐng)法院調(diào)解，在調(diào)解中紅葉公司承認(rèn)工程所用水泥不合要求，因而影響了工程質(zhì)量，但雙方就賠償無(wú)法達(dá)成協(xié)議。問：

1、哪些法院對(duì)此案具有管轄權(quán)？

2、紅葉公司在調(diào)解中主動(dòng)承認(rèn)了工程存在的質(zhì)量問題，在隨后的審理中是否可以作為自認(rèn)對(duì)待？

3、如果雙方在二審中庭外達(dá)成了賠償協(xié)議，可以哪些方面結(jié)案？

案例十二：王某與張某的借款糾紛一案經(jīng)人民法院判決，債務(wù)人張某應(yīng)在判決書生效后10日內(nèi)向王某償還借款10萬(wàn)元，并支付自2007年10月10日至履行之日的利息。判決經(jīng)送達(dá)雙方當(dāng)事人后于2008年4月10日生效。此后雙方就還款達(dá)成協(xié)議，約定張某在2008年10月底之前償還5萬(wàn)元及相應(yīng)利息，余款5萬(wàn)元及相應(yīng)利息在2009年2月底還清。但在2008年10月底之前。張某只歸還了3萬(wàn)本金。問：

1、雙方就還款達(dá)成協(xié)議后，王某還可不可以向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行？

2、王某向法院申請(qǐng)執(zhí)行的期限何時(shí)屆滿？

3、進(jìn)入執(zhí)行程序后，若法院對(duì)張某名下的某處房產(chǎn)采取執(zhí)行措施準(zhǔn)備拍賣，而張某認(rèn)為此房是其唯一住房，法院不可以拍賣，應(yīng)當(dāng)如何尋求救濟(jì)？

案例十三：提示與要求：實(shí)踐中，提起一個(gè)訴，通常具體表現(xiàn)為當(dāng)事人向法院提交書面訴狀，訴狀之內(nèi)容可以反映出一個(gè)案件的基本情況。閱讀下面的這份民事起訴書，然后回答相關(guān)問題。

民事起訴書

原告：上海神指實(shí)業(yè)有限公司

住所：上海市徐匯區(qū)衡山路1500號(hào)

法定代表人：徐達(dá)，董事長(zhǎng)

被告：上?；垩奂徔椨邢薰?/p>

住所：上海市南匯區(qū)萬(wàn)祥鎮(zhèn)育才路330號(hào)

法定代表人：康生，總經(jīng)理

訴訟請(qǐng)求

1、判令被告向原告償付貨款人民幣166，300元和承擔(dān)遲延付款的滯納金人民幣23293元（滯納金按照相應(yīng)遲延付款的日萬(wàn)分之四計(jì)算，計(jì)算至2007年5月31日）。

2、判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。

事實(shí)與理由

自2005年1月份開始，被告經(jīng)常通過(guò)打電話方式訂購(gòu)原告的棉紗。每次被告在常州紡織品交易市場(chǎng)驗(yàn)收了由原告送來(lái)的貨物后向原告出具“預(yù)約付款憑單”，然后再根據(jù)被告資金周轉(zhuǎn)情況向原告付款，付款時(shí)收回相應(yīng)的“預(yù)約付款憑單”。經(jīng)原告銷售和財(cái)務(wù)部門核查，被告尚拖欠原告貨款人民幣166，300元，有被告2005年12月、2006年7月分別向原告開具的“預(yù)約付款憑單”為據(jù)。就上述欠款，之前原告曾數(shù)次催促請(qǐng)求被告支付，但被告總以各種理由一拖再拖，遲至今日未付。無(wú)奈之下，原告現(xiàn)依法將被告訴至貴院，誠(chéng)望判如所請(qǐng)。

此致

上海市南匯區(qū)人民法院

具狀人：上海神指實(shí)業(yè)有限公司

2007年5月25日

附件：

1、起訴書副本一份

2、證據(jù)材料——預(yù)約付款憑單二份

請(qǐng)回答以下問題：

1、以簡(jiǎn)潔明確的語(yǔ)言，具體指出本案之訴的要素、訴的種類。

2、本案是否構(gòu)成共同管轄？為什么？

案例十四：2005年3月，恒生科技公司（位于A市甲區(qū)）、實(shí)華實(shí)業(yè)總公司（位于B市乙區(qū)）與城建建筑有限公司（位于C市）簽訂一份建筑工程合同。合同約定：恒生科技公司與實(shí)華實(shí)業(yè)總公司共同投資100萬(wàn)元，由城建建筑公司在A市丁區(qū)黃金地段興建一棟辦公大樓；工程期為五個(gè)月。2005年9月，辦公大樓必須能投入使用。2005年8月初，辦公大樓已經(jīng)完工，但因市場(chǎng)建筑材料捷克上漲較大，城建公司除要求按合同給付工程款外，還要求增加給付部分建筑工程款；恒生科技公司與實(shí)華總公司則提出因此城建公司偷工減料，工程存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，要求賠償損失。雙方就此發(fā)生較大爭(zhēng)議。2005年8月底，此減少?zèng)Q定提起訴訟，遂向A

市的法院和B市的法院均遞交了起訴狀，A市法院和B市法院對(duì)該案的管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議。

在管轄爭(zhēng)議解決后，法院進(jìn)行了開庭審理，但實(shí)華總公司內(nèi)部財(cái)務(wù)問題，經(jīng)法院傳票傳喚后，既不說(shuō)明理由，也不參加開庭審理。一審法院作出判決，支持城建公司的訴訟請(qǐng)求，判決按合同給付工程款外，還增加部分建筑工程款。恒生公司不服一審判決，提起上訴。在二審法院審理過(guò)程中，因?qū)嵢A總公司財(cái)務(wù)危機(jī)加劇，為擺脫困境，恒生公司與實(shí)華總公司合并成恒實(shí)科技實(shí)業(yè)公司（以下簡(jiǎn)稱恒實(shí)公司）。合并完成后，恒實(shí)公司繼續(xù)進(jìn)行訴訟，對(duì)城建公司提起反訴，要求賠償因工程質(zhì)量問題給己方帶來(lái)的損失。二審法院開庭審理，判決駁回上訴，維持原判。

判決生效后，恒實(shí)公司并沒有履行判決確定的義務(wù)，城建公司向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。在執(zhí)行過(guò)程中，服飾公司進(jìn)行了重組，原來(lái)的服飾公司分立成恒華投資公司和實(shí)恒產(chǎn)業(yè)公司。問：

1、對(duì)于本案哪些法院有管轄權(quán)？

2、如果在案件的管轄權(quán)爭(zhēng)議未解決之前，A市法院卻搶先對(duì)該案作出了判決，對(duì)于該判決應(yīng)如何處理？

3、實(shí)華總公司不參加開庭審理，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

4、在恒實(shí)公司對(duì)城建公司提起反訴后，二審法院如何處理？

5、在本案的執(zhí)行過(guò)程中，恒實(shí)公司發(fā)生分立后，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

案例十五：張綱，A市人，1999年與李芳登記結(jié)婚。2004年來(lái)H市務(wù)工后與當(dāng)?shù)嘏嗄晡杭t產(chǎn)生感情。2006年2月，在張綱稱已和李芳辦理離婚后，魏紅與其在H市登記結(jié)婚。但婚后魏紅發(fā)現(xiàn)張綱染上毒癮，遂于2009年4月向H市法院起訴離婚。法語(yǔ)啊了審理后，判決解除張綱與魏紅的婚姻關(guān)系，丙對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行了分割。2010年2月，魏紅發(fā)現(xiàn)張綱于2008年在A市購(gòu)置有房產(chǎn)一處，遂向H市中級(jí)法院申請(qǐng)?jiān)賹彛?qǐng)求法院確認(rèn)該處房產(chǎn)是夫妻共同財(cái)產(chǎn)，并進(jìn)行分割。問：

1、對(duì)于魏紅的請(qǐng)求，該上級(jí)法院應(yīng)當(dāng)如何處理？

2、若有關(guān)A市房產(chǎn)的爭(zhēng)議經(jīng)法院審判后，在對(duì)該房產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行過(guò)程中，李芳提出自己并未同張綱離婚，她對(duì)該房產(chǎn)享有權(quán)利，應(yīng)如何向法院主張？

3、有關(guān)法院對(duì)第2問中李芳提出的主張經(jīng)審查后確認(rèn)成立的，該如何處理？

4、如果張綱與李芳真的沒有離婚，現(xiàn)張綱以此為由向法院申請(qǐng)對(duì)與魏紅的離婚判決進(jìn)行再審，法院應(yīng)否受理？為什么？

5、如果張綱與魏紅結(jié)婚屬重婚，對(duì)于本案的離婚判決該如何糾正？

第三篇：民訴課件

西南大學(xué)育才學(xué)院法學(xué)院民事訴訟法學(xué)講稿（王斌）

課程學(xué)習(xí)說(shuō)明

課程性質(zhì)

民事訴訟法學(xué)法學(xué)專業(yè)的一門必修課程，主要側(cè)重是培養(yǎng)學(xué)生的民事訴訟法理論知識(shí)和運(yùn)用《民事訴訟法》進(jìn)行訴訟的實(shí)踐能力。民事訴訟法學(xué)的主要研究對(duì)象是中國(guó)的民事訴訟法和中國(guó)民事訴訟實(shí)踐。

課程目的了解和掌握民事訴訟法的基本理論、基本知識(shí)和基本技能，提高程序法意識(shí)，增強(qiáng)法制觀念，樹立公正民主的法律意識(shí)。

內(nèi)容要求

熟悉各種民事訴訟法律規(guī)范，正確理解民事訴訟各種程序的規(guī)定，提高運(yùn)用民事訴訟法進(jìn)行訴訟、處理民事糾紛的能力。

成績(jī)?cè)u(píng)定

學(xué)期成績(jī)由三部分組成，期末考試成績(jī)占70%，學(xué)期作業(yè)占20%，課堂出勤率占10%。準(zhǔn)備材料

教材；《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》；最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問題的意見》；最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》；等等。計(jì)劃課時(shí)

本課程計(jì)劃課時(shí)：51

正文:

一、三大問題

（一）學(xué)習(xí)民事訴訟法學(xué)的必要性？

1、民事關(guān)系發(fā)生的必然性；

民事訴訟法學(xué)的重要性，主要是在于它與我們的日常生活、與我們的切身利益密切相關(guān)。身處于市場(chǎng)社會(huì)中，任何一個(gè)民事主體都免不了要同別人打交道，進(jìn)行交易活動(dòng)，因而要產(chǎn)生各種各樣的民事關(guān)系。如果交易規(guī)則得到了良好的遵守，市場(chǎng)秩序獲得有效的維護(hù)，民事活動(dòng)就會(huì)在游戲規(guī)則鋪就的軌道上運(yùn)行，民事糾紛則無(wú)由產(chǎn)生?！局苣┤ブ貞c市】

2、民事糾紛產(chǎn)生的可能性；

生活不會(huì)一帆風(fēng)順。同樣，民事活動(dòng)并非總是一帆風(fēng)順的，可能會(huì)受到阻礙，民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系有時(shí)會(huì)遭到扭曲、發(fā)生沖突。

【倒霉的一天】某人去商場(chǎng)買了假冒偽劣產(chǎn)品而產(chǎn)生產(chǎn)品責(zé)任，又因醫(yī)生的過(guò)失而發(fā)生醫(yī)療事故，又因坐出租車出現(xiàn)交通事故受傷殘，又因無(wú)端地被建筑工地上拋下的東西砸傷或被住宅樓上掉下的花盆砸傷，又因吃了從超市里買來(lái)的變質(zhì)食物而中毒】。

例如：鄰里之間的（樓上兩口子大家）相鄰糾紛，夫妻之間的離婚糾紛，婆媳之間的名譽(yù)權(quán)糾紛，照相館將用戶拍攝的底片丟失而產(chǎn)生的糾紛，男女青年因戀愛不成而揭露對(duì)方隱

私使對(duì)方精神痛苦（獸獸）、顧客在商店購(gòu)物被店員強(qiáng)制搜身等等。

3、徹底解決糾紛終極方法。

這些形形色色的事件、糾紛都是我們身邊經(jīng)常發(fā)生、耳熟能詳?shù)?，甚至我們?cè)谀硞€(gè)時(shí)候，可能還會(huì)親身經(jīng)歷這類糾紛。有了糾紛，就必須找到相應(yīng)的化解辦法。當(dāng)民事主體發(fā)生沖突、糾紛時(shí)，一個(gè)重要的解決途徑就是向法院提起民事訴訟，此即常說(shuō)的打“民事官司”。而解決民事糾紛，打“民事官司”離不開民事訴訟法。

【在我國(guó)人民法院系統(tǒng)中，審判民事、商事、房地產(chǎn)、勞動(dòng)爭(zhēng)議、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、涉外、海事案件的業(yè)務(wù)庭都要適用民事訴訟法辦案。因此，學(xué)習(xí)民事訴訟法對(duì)于維護(hù)我們自身的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)司法公正，有重大意義?！?/p>

4、法律專業(yè)人士的必修課

【接見當(dāng)事人——起訴——開庭——上訴——再審——執(zhí)行】

（二）學(xué)習(xí)民事訴訟法學(xué)的困難性？

1、“催眠之訴”

民事訴訟法學(xué)屬于應(yīng)用法學(xué)，注重的是理論和實(shí)踐相結(jié)合，特別是在掌握理論基礎(chǔ)前提下的實(shí)踐操作。但是，不要以為民事訴訟法很容易掌握，在日本，學(xué)生往往稱之為“眠訴（素）”，用于指“睡眠的元素（眠素）”，也就是“催眠之訴”

2、“結(jié)構(gòu)松散”

民事訴訟法給人的感覺一個(gè)字“散”，很難抓住要點(diǎn)，理清不出各個(gè)制度、規(guī)則之間的聯(lián)系。因此，很多學(xué)生對(duì)于民事訴訟法的學(xué)習(xí)沒有熱情，但是，當(dāng)你們?cè)趯?shí)踐中去解決案件的時(shí)候，才會(huì)體會(huì)到民事訴訟法的重要性。不掌握它，你寸步難行。

（三）學(xué)習(xí)民事訴訟法學(xué)的方法？

1、理論上的研習(xí)————把“眠訴”變成“味訴”，化“散”為“體”

首先，我們要掌握民事訴訟法的體系，由幾個(gè)部分組成，每個(gè)部分的又包括哪些內(nèi)容，各內(nèi)容對(duì)應(yīng)哪些法律法規(guī)、司法解釋等等。如果能夠掌握這些，理論上的學(xué)習(xí)就沒有問題。理論上的學(xué)習(xí)我們將在后面學(xué)到?！久耖g借貸——找法律適用】

2、實(shí)踐中的領(lǐng)悟————來(lái)源生活就到生活中找到“答案”

“知”（Knowing）不能代替“知識(shí)”(Knowledge)。民事訴訟法學(xué)既是一門理論法學(xué)，也是一門實(shí)踐法學(xué)。在掌握民訴法學(xué)基本范疇、體系的前提下，還要注重民訴法的應(yīng)用價(jià)值。

【上訴，駁回，申請(qǐng)一審法院執(zhí)行一審法院判決，遞交法人證明及一審、二審判決書原件】

通過(guò)旁聽法庭審判、參與法院執(zhí)行程序、開展模擬法庭、利用暑期到法院或律師事務(wù)所實(shí)習(xí)、到法院調(diào)研等各種形式，采用理論聯(lián)系實(shí)際的方法，一方面可以用所學(xué)習(xí)和掌握的民事訴訟法學(xué)的基礎(chǔ)知識(shí)分析解決實(shí)際問題，另一方面，也可以通過(guò)實(shí)際案例的考察和剖析加深對(duì)民訴法的理解。

總之，學(xué)習(xí)民訴法，不僅要知道民訴法是什么，包括“紙上的民訴法”和“實(shí)踐中的民訴法”，還要清楚為什么制定這樣的程序規(guī)則，把握“理論上的民訴法”，否則就會(huì)陷入訴訟規(guī)則的叢林而不能自拔。

二、中國(guó)《民事訴訟法》的結(jié)構(gòu)和體現(xiàn)

四編寫28章

三、課后作業(yè)

（一）識(shí)記：中國(guó)民事訴訟法的結(jié)構(gòu)和體系。

（二）思考：如何利用半學(xué)期時(shí)間學(xué)好民事訴訟法？

第一章 民事糾紛及其救濟(jì)機(jī)制

第一節(jié) 民事糾紛

一、民事糾紛的概念和形成（一）民事糾紛的概念

【案例】離不掉的婚

【民事糾紛】〔民事爭(zhēng)議、民事沖突、私權(quán)糾紛等等〕，是指民事主體基予一定的原因?qū)γ袷聶?quán)利義務(wù)的狀態(tài)或民事權(quán)利的歸屬或民事責(zé)任的承擔(dān)認(rèn)識(shí)不一致所產(chǎn)生的矛盾。

【三種形態(tài)】A.法律有明確規(guī)定，但一些當(dāng)事人不自覺履行法律的義務(wù)。如生產(chǎn)廠家出售假冒偽劣產(chǎn)品給消費(fèi)者造成損害而不愿意承擔(dān)賠償責(zé)任。B.法律有明確規(guī)定，但各方當(dāng)事人理解不一致。如深夜唱卡拉OK，一方認(rèn)為是自己的正?；顒?dòng)，而對(duì)方認(rèn)為侵?jǐn)_自己的學(xué)習(xí)和休息。C.法律沒有明確規(guī)定，以致各方當(dāng)事人對(duì)自己的權(quán)利義務(wù)不明確。如電視臺(tái)插播電視廣告是否損害觀眾的合法權(quán)益等。

（二）民事糾紛形成的原因

1、政治的原因；【張茵提案廢除勞動(dòng)合同法】

2、經(jīng)濟(jì)的原因；【寶馬7撞出租車，200或50】

3、社會(huì)人文環(huán)境；【東北男和重慶耙耳朵男】

4、主體個(gè)體性差異。【AA制結(jié)婚8年離婚】

二、民事糾紛的特點(diǎn)

（一）糾紛主體的平等性；

平等性是指發(fā)生糾紛的雙方當(dāng)事人之間并不存在一種相互管理、相互服從的一種隸屬關(guān)系，他們之間是一種橫向平等關(guān)系。例如：買賣關(guān)系，一方買一方賣，你付錢我交貨，錢貨兩清各自走人。一旦發(fā)生買賣沖突，雙方并不高低貴賤之分。行政糾紛的主體之間則是一種服從與管理的關(guān)系，是一種縱向的隸屬關(guān)系。在考察他們的地位是否平等的時(shí)候，不要光看主體之間的身份如何，而是要看某一行為，雙方之間的地位如何。

（二）糾紛內(nèi)容的特定性；

民事主體之間的爭(zhēng)議內(nèi)容，只限于他們之間的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，民事權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議構(gòu)成了民事糾紛的內(nèi)容，如果超出這一范圍，則不屬于民事糾紛。這種民事權(quán)利權(quán)利義務(wù)的爭(zhēng)議可以概括為財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)之爭(zhēng)和人身權(quán)利義務(wù)之爭(zhēng)。

（三）民事糾紛的可處分性；

可處分性是指民事糾紛最終如何來(lái)解決，當(dāng)事人之間是可以通過(guò)自己的意志來(lái)決定的。比如，甲借給乙100元，乙不還錢給甲，于是甲乙之間圍繞著100元是否應(yīng)該償還就產(chǎn)生了糾紛，最終100元是還還是不還雙方當(dāng)事人經(jīng)過(guò)充分協(xié)商之間后，可以對(duì)這個(gè)問題做出自由的處分。但是，行政糾紛和刑事糾紛沒有可處分性可言。

（四）民事糾紛的可平息性。

大多數(shù)民事糾紛可以采取和平的方法平息和解決。

第二節(jié) 民事糾紛的非訟救濟(jì)

一、民事糾紛的解決機(jī)制

（一）概念釋義

【民事糾紛的解決機(jī)制】是指一定社會(huì)中實(shí)行的，有效地解決和消除民事糾紛的一整套制度和方法。

（二）機(jī)制種類

1、自力救濟(jì)

自力救濟(jì)（又稱私力救濟(jì)），俗稱“私了”，是指沒有第三者協(xié)助和支持，雙方糾紛主體依靠自己力量解決民事糾紛的方式。包括：自決、和解等。

〔自決〕是指當(dāng)事人一方自行來(lái)解決糾紛或保護(hù)權(quán)益。自決很難受到正當(dāng)程序的控制，自決過(guò)程和結(jié)果難免強(qiáng)者以優(yōu)勢(shì)強(qiáng)行解決糾紛，從而弱者獲得不公平的對(duì)待或結(jié)果，所以現(xiàn)代法治社會(huì)，當(dāng)事人一方能夠運(yùn)用的需是法律允許的“自決”方式。

〔和解〕又稱“協(xié)商”，是以“和”的方式，達(dá)到“解”的目的。換言之，是指雙方糾紛主體以平等協(xié)商、相互妥協(xié)的方式和平解決糾紛。如果一方糾紛主體以其優(yōu)勢(shì)強(qiáng)行解決糾紛的話，則是壓服而不是和解。i

〔注意〕：和解具備法律效力嗎？

通常情況下，和解協(xié)議具有民事合同或民事契約的性質(zhì)和效力，但是不具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

2、社會(huì)救濟(jì)

〔調(diào)解〕

調(diào)解是以“調(diào)”的方式達(dá)到“解”的目的?！把浴迸c“周”謂“調(diào)”，即第三者(調(diào)解人)在雙方糾紛主體之間溝通信息，擺事實(shí)明道理，促成其相互諒解相互妥協(xié)。所謂 “解”，是指雙方糾紛主體達(dá)成解決糾紛的合意。

在調(diào)解中，調(diào)解人是中立的第三方，可以是國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織或個(gè)人。我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定或允許的調(diào)解，主要有:人民調(diào)解、法院調(diào)解、仲裁調(diào)解、行政機(jī)關(guān)調(diào)解、勞動(dòng)調(diào)解、消費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解等。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律的規(guī)定，人民調(diào)解、行政機(jī)關(guān)調(diào)解、勞動(dòng)調(diào)解、消費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解民事糾紛不得收取任何費(fèi)用。ii

〔注意〕：調(diào)解的法律效力。

（1）通常情況下，調(diào)解協(xié)議具有民事合同或民事契約的性質(zhì)和效力，不具有強(qiáng)制執(zhí)行力，只能依靠當(dāng)事人自覺履行。當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的，是就調(diào)解協(xié)議還是對(duì)原糾紛申請(qǐng)仲裁或提起訴訟呢?我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)此多未作出明文規(guī)定。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及人民調(diào)解協(xié)議的民事案件的若干規(guī)定》第9條的規(guī)定，調(diào)解協(xié)議被法院撤銷或者被認(rèn)定無(wú)效后，當(dāng)事人可以就原糾紛起訴。

（2）調(diào)解協(xié)議經(jīng)過(guò)一定程序而具有與法院判決相同的效力。比如，仲裁庭依據(jù)調(diào)解協(xié)議制作的調(diào)解書或裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力;在我國(guó)，法院調(diào)解協(xié)議和經(jīng)過(guò)公證的具有債權(quán)內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，具有與法院判決相同的既判力、形成力或執(zhí)行力。

〔仲裁〕

“仲”乃“居中”之義，所以“仲裁”即居中裁決之義。具體說(shuō)，仲裁是指民事糾紛雙方主體在民事糾紛發(fā)生前或發(fā)生后達(dá)成協(xié)議(仲裁協(xié)議)或者根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，將糾紛交給特定的中立的民間組織(仲裁機(jī)構(gòu))進(jìn)行審理，并作出具有法律效力的裁決(仲裁 裁決)。

仲裁以當(dāng)事人自愿仲裁為常態(tài)。所謂自愿仲裁，是指當(dāng)事人雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，自愿申請(qǐng)仲裁來(lái)解決糾紛。但是，近年來(lái)許多國(guó)家建立了一些特定情形下的強(qiáng)制仲裁，比如，我國(guó)的勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁，然而目前這類仲裁的數(shù)量很有限。與自愿仲裁不同，強(qiáng)制仲裁因?yàn)槿鄙佼?dāng)事人仲裁協(xié)議(即不是當(dāng)事人自愿選擇的)，所以仲裁裁決往往缺少終局性，即當(dāng)事人不服仲裁裁決的可以提起訴訟。iii3、公力救濟(jì)

公力救濟(jì)機(jī)制主要包括行政裁決和民事訴訟。

按照我國(guó)現(xiàn)行法律的有關(guān)規(guī)定，行政機(jī)關(guān)或具有行政職能的機(jī)構(gòu)只能對(duì)特定的民事糾紛依職權(quán)解決。在民事解決糾紛領(lǐng)域，民事訴訟是主要的公力救濟(jì)機(jī)制。

我國(guó)許多法律直接規(guī)定了行政機(jī)關(guān)或具有行政職能的機(jī)構(gòu)依職權(quán)解決特定的民事糾

紛。比如： ?土地管理法》第16條：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭(zhēng)議，由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭(zhēng)議，由縣級(jí)以上人民政府處理；個(gè)人之間、個(gè)人與單位之間的爭(zhēng)議，由鄉(xiāng)級(jí)人民政府或者縣級(jí)以上人民政府處理。當(dāng)事人對(duì)有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院起訴。在土地所有權(quán)和使用權(quán)爭(zhēng)議解決前，任何一方不得改變土地利用現(xiàn)?！?/p>

二、民事糾紛的非訟救濟(jì)

（一）民事當(dāng)事人自行協(xié)商和平解決糾紛

（二）各種社會(huì)全體組織規(guī)勸平息糾紛

（三）有關(guān)部門依職權(quán)處理糾紛

（四）人民調(diào)解委員會(huì)調(diào)解糾紛

（五）仲裁委員會(huì)仲裁糾紛

第三節(jié) 民事糾紛的訴訟救濟(jì)

一、民事訴訟的概念與特征

（一）概念釋義

1、“訴”“訟”兩字的發(fā)展（中國(guó)）

第一階段：訴”和“訟”兒子分開使用；西漢和西漢以前的律文和有關(guān)文獻(xiàn)資料中，均只用“訟”字，而無(wú)“訴”字。

第二階段：“訴”和“訟”二字開始連用；文獻(xiàn)資料中“訴”和“訟”二字開始連用?！獤|漢?！逗鬂h書·陳寵傳》中說(shuō)：“西周豪佑并兼，吏多奸貪，訴訟日百數(shù)?！?/p>

第三階段：“訴訟”一詞正式進(jìn)入律典。元朝。元朝的《大元通制》第十三篇的篇名即為“訴訟”。這個(gè)概念一直延用至今。

2、“訴訟”一詞的詞義

“訴”——告，控告；“訟”——爭(zhēng)，爭(zhēng)辯

告和爭(zhēng)辯——雙方（原告和被告）；爭(zhēng)辯——是非曲直

哪里（官府）——司法機(jī)關(guān)

告，爭(zhēng)辯，裁判，執(zhí)行——行為（活動(dòng)）；代理、辯護(hù)、作證、翻譯等——活動(dòng)（人）

這些人之間——因?yàn)椤霸V訟”產(chǎn)生各種各樣的關(guān)系

3、訴訟的本質(zhì)

〔原始社會(huì)〕有糾紛；無(wú)訴訟——依照習(xí)慣、習(xí)俗解決糾紛

〔階級(jí)社會(huì)〕有糾紛；有訴訟——因?yàn)橛袊?guó)家和法律。司法機(jī)關(guān)裁判權(quán)（國(guó)家授予）————裁判（依照法律）

本質(zhì)：國(guó)家授權(quán)給一定的機(jī)關(guān)，通過(guò)訴訟，查明案件與糾紛的事實(shí)，應(yīng)用法律，解決爭(zhēng)端，來(lái)維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)的統(tǒng)治秩序和利益。

〔現(xiàn)代社會(huì)〕司法機(jī)關(guān)裁判權(quán)（憲法賦予——人民制定憲法）————裁判（依照法律——人民制定的法律）

本質(zhì)：訴訟的本質(zhì)是國(guó)家對(duì)解決社會(huì)成員之間爭(zhēng)議的一種干預(yù)，其目的在于制止對(duì)他人權(quán)益的侵害，建立正常的社會(huì)秩序。

4、訴訟的概念和種類

訴訟iv一詞，俗稱打官司，通常的理解，是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法律的授權(quán)，按照法定的程序和方式解決糾紛的活動(dòng)。訴訟俗稱打官司。根據(jù)國(guó)家解決當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的內(nèi)容和方式的區(qū)別，通常把訴訟分為刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟三種類型。

5、民事訴訟的概念

【民事訴訟】 是指國(guó)家為了維護(hù)社會(huì)政策的秩序，維護(hù)公民、法人和非法人團(tuán)體的民事權(quán)益，在當(dāng)事人和全體訴訟參與人的參加下，承審法官依法審理和解決民事沖突以及強(qiáng)制秩序生效法律文書的活動(dòng)。

【狹義】民事糾紛的審理和法官判決過(guò)程，不包括生效判決的強(qiáng)制執(zhí)行。

【廣義】糾紛審理、法官判決和生效判決的強(qiáng)制執(zhí)行。

6、民事訴訟的本質(zhì)

是國(guó)家強(qiáng)制解決民事糾紛的一種方式，國(guó)家職能之一————國(guó)家

是權(quán)利主體憑借國(guó)家力量維護(hù)其民事權(quán)益的司法程序。———個(gè)體

（二）民事訴訟的特征

1、行為性（活動(dòng)性）；承審法官的審判活動(dòng)、當(dāng)事人和其他訴訟參與人的活動(dòng)；

2、法定性；民事訴訟的依法進(jìn)行；

（1）民事訴訟具有公權(quán)性質(zhì)。（國(guó)家權(quán)力是公權(quán),個(gè)人權(quán)利是私權(quán)）民事訴訟是以司法方式解決平等主體之間的糾紛，是由法院代表國(guó)家行使審判權(quán)解決民事糾紛。

公權(quán)即國(guó)家權(quán)力————法院代表國(guó)家——行使審判權(quán)——解決平等主體之間的民事糾紛。

〔法律依據(jù)〕：我國(guó)《憲法》第123條規(guī)定，”中華人民共和國(guó)人民法院是國(guó)家的審判機(jī)關(guān)?！?《民事訴訟法》第6條規(guī)定”民事案件的審判權(quán)由人民法院行使。人民法院依照法律規(guī)定對(duì)民事案件獨(dú)立進(jìn)行審判，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

（2）民事訴訟具有強(qiáng)制性。民事訴訟是解決民事糾紛的司法手段，這就決定了它具有強(qiáng)制性。

①啟動(dòng)和發(fā)展。訴訟程序的啟動(dòng)、發(fā)展，無(wú)須雙方當(dāng)事人自愿。只要原告起訴符合民事訴訟法規(guī)定的條件，無(wú)論被告是否愿意，訴訟均會(huì)發(fā)生。

②裁判。訴訟發(fā)生后法院的裁判具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

4、民事訴訟的階段性；

5、民事訴訟的程序性。

法院或當(dāng)事人及其他訴訟參與人，都需要按照民事訴訟法設(shè)定的程序?qū)嵤┰V訟行為，違反訴訟程序會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。

注意：民事訴訟也必須根據(jù)民事實(shí)體法律規(guī)范等對(duì)民事糾紛作出最終結(jié)論（判決），違反民事實(shí)體法律規(guī)范的規(guī)定，同樣產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。

嚴(yán)格規(guī)范性————民事訴訟法和民事實(shí)體法——

二、民事訴訟的內(nèi)外部關(guān)系

（一）民事訴訟的內(nèi)部關(guān)系

【民事訴訟的內(nèi)部關(guān)系】是指人民法院承審法官、當(dāng)事人以及訴訟參與人在訴訟中的地位以及他們相互之間的關(guān)系。

☆審判權(quán)和訴權(quán)行使所形成的關(guān)系☆

（二）民事訴訟的外部關(guān)系

【民事訴訟的外部關(guān)系】是指民事訴訟與其他救濟(jì)行使之間的關(guān)系。

【相同點(diǎn)】和【不同點(diǎn)】

【課后作業(yè)題】

☆民事訴訟和非訟救濟(jì)形式的共同點(diǎn)？

☆舉例說(shuō)明，民事訴訟與5種非訟救濟(jì)形式的區(qū)別？

第四篇：民訴思考題

第一章 民事訴訟與民事訴訟法

2、什么是民事訴訟？它有哪些特征？

民事訴訟是指法院、當(dāng)事人以及其他訴訟參與人，在審理民事案件的過(guò)程中，所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)，以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。其特征：

1、民事訴訟具有嚴(yán)格的規(guī)范性

2、法院審判活動(dòng)和當(dāng)事人訴訟活動(dòng)是民事訴訟的動(dòng)因

3、民事訴訟過(guò)程的階段性和連續(xù)性

4、試述民事訴訟法的涵義與性質(zhì)。

涵義：民事訴訟法是調(diào)整法院和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進(jìn)行的各種訴訟活動(dòng)以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

民事訴訟法的性質(zhì)：

1、民事訴訟法是基本法

2、民事訴訟法是部門法

3、民事訴訟法是程序法

第二章民事訴訟基本理論

2、試對(duì)“訴權(quán)”、“訴”、“訴訟權(quán)利”、“起訴”、“訴訟標(biāo)的”這幾個(gè)概念做一比較。

訴權(quán)是指當(dāng)事人請(qǐng)求法院依法保護(hù)其民事權(quán)益的權(quán)利。實(shí)質(zhì)是司法保護(hù)請(qǐng)求權(quán)（司法救濟(jì)權(quán)）。

訴是指當(dāng)事人因民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭(zhēng)議，而向法院提出予以司法保護(hù)的請(qǐng)求。訴訟權(quán)利是指訴訟法律規(guī)范所規(guī)定的民事訴訟法律關(guān)系主體所享有的實(shí)施一定訴訟行為的可能性。

起訴是指當(dāng)事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院依照法定程序進(jìn)行審判的行為。

訴訟標(biāo)的是當(dāng)事人之間爭(zhēng)議的請(qǐng)求法院審判的民事實(shí)體法律關(guān)系。

第七章第二審程序

2、上訴案件的審理特點(diǎn)有哪些？

上訴是當(dāng)事人不服法院未生效的判決或裁定，在法定期間內(nèi)向上一級(jí)法院提起變更或撤銷該未生效裁判的請(qǐng)求所引起的訴訟程序。

保證審判者認(rèn)識(shí)的往復(fù)性；給審判者設(shè)立審判者；保障當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)利；統(tǒng)一法律適用。

3、簡(jiǎn)述當(dāng)事人提起上訴的條件。

實(shí)質(zhì)要件：

1、上訴人與被上訴人須適格；

2、上訴人須具有上訴利益。

形式要件：

1、裁判具有可上訴性；

2、上訴須在法定期間內(nèi)提起；（不服判決的上訴期間為15日；不服裁定的上訴期間為10）

3、上訴須向一審人民法院的直接上一級(jí)法院提起；

4、上訴須采取書面形式。

第五篇：民訴案例

【案情】上海市日用化工廠退休工人郭漢先有子女五人：長(zhǎng)子郭松林、長(zhǎng)女郭朋娣和二女郭朋英在上海市工作，次子郭松根在重慶市沙坪壩區(qū)工作，三女郭朋秀在河南省鄭州工作。五個(gè)子女均已完婚成家。1996年8月郭漢先病故后，在上海市某區(qū)遺有一樓一底的瓦房一棟（四間臥室、一間廚房、一個(gè)陽(yáng)臺(tái)）及家具等物。女子五人在辦理喪事之后，為遺產(chǎn)繼承問題發(fā)生了分歧。兄妹五人多次開家庭會(huì)議協(xié)商，并經(jīng)街道調(diào)解，始終未能達(dá)成一致意見。郭松林向上海市某區(qū)法院提起訴訟，以其弟郭松根為被告，請(qǐng)求法院判決自己繼承房屋的三分之二。某區(qū)法院立案后，因被告郭松根接單位電報(bào)返回重慶，便以“被告不在我市居住，現(xiàn)已返回重慶”為由，將案件移送給重慶沙坪壩區(qū)法院審理?！締栴}】 1．本案移送是否正確？ 2．本案應(yīng)由哪個(gè)法院管轄？

①不正確，遺產(chǎn)糾紛屬于專屬地管轄，上海某區(qū)法院有管轄權(quán)，重慶市沙坪區(qū)法院沒有管轄權(quán)

②對(duì)于以不動(dòng)產(chǎn)為訴訟標(biāo)的的訴訟應(yīng)該以不動(dòng)產(chǎn)所在地的法院為管轄法院,即山海某區(qū)法院

【案情】1996年8月，甲市星光廠采購(gòu)員與乙縣木材供應(yīng)站法定代表人賀玉在丙縣簽訂一份買賣木材合同。按合同規(guī)定，星光廠當(dāng)即交付定金10萬(wàn)元，木材站必須于同年11月發(fā)貨。合同約定，驗(yàn)收地為乙縣火車站，到站地為甲市鄰近之縣丁縣，然后由供方以汽車運(yùn)輸至甲市，交貨地點(diǎn)為甲市。一旦雙方發(fā)生爭(zhēng)議，由合同簽訂地和原告或被告住所地人民法院管轄。后因合同履行發(fā)生爭(zhēng)議，星光廠準(zhǔn)備向法院起訴?！締栴}】1．合同協(xié)議管轄的內(nèi)容是否有效？ 2．合同履行地應(yīng)如何確定？ 3．哪個(gè)法院對(duì)本案有管轄權(quán)？ ①無(wú)效約定履行地不明確

②因合同無(wú)確定的履行地，所以以交貨地為履行地即甲市

③被告住所地乙縣和合同履行地甲市有管轄權(quán)

【案情】原告北方電鍍廠，從1996年起，為該縣汽車方向盤廠加工電鍍零配件，到1998年7月，汽車方向盤廠欠北方電鍍廠的加工費(fèi)已達(dá)8萬(wàn)余元。1998年8月，汽車方向盤廠與汽車油箱廠合并，改名東風(fēng)汽車制造廠。北方電鍍廠向東風(fēng)汽車制造廠追索欠款時(shí)，該廠法定代表人以“原廠已撤銷，廠長(zhǎng)已換人，汽車方向盤廠所欠的債務(wù)與本廠無(wú)關(guān)”為由，拒絕償還債務(wù)。為此，北方電鍍廠在多次追索欠款均遭東方汽車制造廠拒絕的情況下，于1999年起訴到某區(qū)法院。法院審理此案過(guò)程中，原告提出申請(qǐng)，要求參加合議庭成員之一的陪審員王小梅回避，理由是：王小梅是被告東方汽車廠廠長(zhǎng)張大林的妻妹。經(jīng)法院決定，準(zhǔn)予原告的回避申請(qǐng)。對(duì)此，被告不服，提出復(fù)議申請(qǐng)，理由是：1．王小梅是陪審員而非法院審判員，不應(yīng)適用民事訴訟法有關(guān)回避的規(guī)定；2．本案當(dāng)事人是東風(fēng)汽車制造廠不是東風(fēng)汽車制造廠的廠長(zhǎng)，陪審員王小梅雖說(shuō)是與張廠長(zhǎng)有姻親關(guān)系，但這里有個(gè)公私分明的問題。法院經(jīng)復(fù)議，仍維持原決定。【問題】1．被告申請(qǐng)有無(wú)道理？ 2．法院決定是否正確？

①?zèng)]有道理，根據(jù)《民訴法》39條規(guī)定：陪審員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，與審判員有同等的權(quán)利義務(wù)，陪審員與東風(fēng)汽車制造廠的廠長(zhǎng)有姻親關(guān)系，應(yīng)當(dāng)回避。

②正確《民訴法》44條：審判人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請(qǐng)他們回避：“

（一）是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人近親屬的；“

（二）與本案有利害關(guān)系的；“

（三）與本案當(dāng)事人、訴訟代理人有其他關(guān)系，可能影響對(duì)案件公正審理的。

【案情】劉向華居住在甲市A區(qū)，有一幢一樓一底祖遺樓房共10間。1997年11月，劉向華去南京女兒處探親，臨行前將房屋交由自己的大兒子文學(xué)代管。1998年1月，文學(xué)家的鄰居陳平向文學(xué)介紹了工商局干部王初存，并以居間人的身份要求文學(xué)將10間房屋以30萬(wàn)元的價(jià)格賣給王初存。文學(xué)認(rèn)為有利可圖，便與其弟文才商量，同時(shí)征得文才的同意將其母所有的房屋10間以30萬(wàn)元的價(jià)格賣給了王初存。王初存購(gòu)得房屋本欲住人，后發(fā)現(xiàn)房屋出租更為合算，又以每間房租500元的價(jià)格出租給陳豐收，租賃期限5年。1998年10月，劉向華從女兒處探親歸來(lái)，文學(xué)、文才向其母敘說(shuō)房屋買賣經(jīng)過(guò)，劉向華表示堅(jiān)決不同意，于同年11月底向人民法院提起訴訟。

【問題】1．該案的被告是誰(shuí)？2．陳平、王初存、陳豐收的訴訟地位如何確定？

① 原告應(yīng)為劉向華,其兩個(gè)兒子為被告,訴訟請(qǐng)求房屋買賣在房主不在的情況下,無(wú)權(quán)做主買賣房屋.②王初存和陳豐收作為第三人參加，陳平夠作為證人（引薦人促進(jìn)了買賣的進(jìn)行）

【案情】1992年7月13日凌晨，在某公路上，發(fā)生了一起交通肇事案，事故現(xiàn)場(chǎng)有被害人的尸體和被害人騎的摩托車，尸體旁邊有被害人的血跡。尸體不遠(yuǎn)處有汽車急剎車留下的摩擦痕跡。被害人手腕上的手表已被摔壞，時(shí)針指在5點(diǎn)50分。偵查人員對(duì)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了勘驗(yàn)，拍攝了一張現(xiàn)場(chǎng)全景照片。法醫(yī)鑒定結(jié)論：被害人系被汽車撞擊而死。有婦女張某對(duì)偵查人員說(shuō)，她丈夫告訴她，事故發(fā)生時(shí)，他行走在離事故現(xiàn)場(chǎng)50米處，目擊一輛解放牌大卡車撞倒被害人后逃離而去。事故現(xiàn)場(chǎng)不遠(yuǎn)處有里程碑記明事故發(fā)生地距A市15公里。A市交通管理局查明，5點(diǎn)50分左右曾有二輛解放牌大卡車經(jīng)過(guò)事故現(xiàn)場(chǎng)處。其中有一輛A市某廠車輛。經(jīng)偵查人員查看，該車上有一處漆皮新脫落的痕跡。廠調(diào)度證明司機(jī)劉某13日早晨5點(diǎn)55分回廠。偵查人員詢問劉某和與司機(jī)同車的趙某，兩人均否認(rèn)他們當(dāng)天早上發(fā)生過(guò)交通肇事?！締栴}】本案中哪些屬于物證？哪些證據(jù)屬于書證？哪些證據(jù)屬于直接證據(jù)？

(1)物證有： A被害人的尸體，B被害人血跡，C路面上剎車的痕跡；D解放牌大卡車；E解放牌大客車漆皮脫落痕跡；F被害人騎的摩托車G被害人手上被掉壞的手表．

(2)書證有：A被害人手上指明時(shí)間的手表；B肖山某廠的出車表；C證明離肖山15公里的里程碑．(3)直接證據(jù)有：A婦女張某的證言；B司機(jī)劉某的陳述；C與司機(jī)同車的趙某的證言；D法醫(yī)的鑒定結(jié)論。

【案情】章某是河南遂平縣農(nóng)民，劉某是重慶市江津縣農(nóng)民，兩人為連襟關(guān)系（即其妻為兩姐妹）。1987年1月劉某寫信給章某，稱四川木材便宜，但資金不足，讓章某貸款二萬(wàn)元，自己出資一萬(wàn)元，合伙做木材生意。同年3月初，章某在河南遂平縣工商銀行貸款二萬(wàn)元匯入劉某的銀行賬戶。同年四月底，兩人外出做木材生意未成，各自回家后因結(jié)算發(fā)生糾紛，章某將劉某訴自重慶市江津縣法院，要求劉某歸還尚欠的八千元人民幣。其理由是：他匯給劉某的二萬(wàn)元，經(jīng)多次催要，劉某只匯回一萬(wàn)二千元，剩下的八千元拒不歸還。劉某辯稱：我除匯給章某一萬(wàn)二千元外，章某還拿走了六千元現(xiàn)金，兩人外出做生意所花的二千多元差旅費(fèi)均由我墊付，根本不存在我欠章某錢的問題，為做木材生意我在外面跑了半年，他還應(yīng)付我的工資才對(duì)。

【問題】此案中當(dāng)事人的舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)如何分配？

民事訴訟提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任，即“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”所以，章某作為訴訟當(dāng)事人，負(fù)有舉證責(zé)任

【案情】龍江縣已退休老干部有私房4間，因患病急需治療費(fèi)。1996年5月，該退休干部唐豐作將自己的4間私房賣給其進(jìn)城做生意的表弟唐豐業(yè)，雙方協(xié)議，先辦理房屋產(chǎn)權(quán)過(guò)戶手續(xù)，唐豐業(yè)付房款8萬(wàn)元，待唐豐作死后，才將房屋交付給唐豐業(yè)。1997年8月，唐豐作患病治療無(wú)效死亡。唐豐作死后其大兒子搬進(jìn)這4間房屋住，欲全部繼承該4間房屋。唐豐作的小兒子知道情況后，要求兩人各繼承一半。但大兒子唐偉亮堅(jiān)決不同意，堅(jiān)持自己一人繼承，無(wú)奈小兒子唐偉明向法院提起訴訟，要求繼承遺產(chǎn)。一審判決后，大兒子唐偉亮不服，提出上訴。在上訴案件審理中，唐豐業(yè)知道此事后，即到二審法院找到辦理該案的審判人員，說(shuō)明他以購(gòu)買該房的情況，并要參加訴訟。【問題】唐豐業(yè)能否在二審中參加訴訟? 不能，若唐豐業(yè)在二審中參加訴訟則必須要有訴訟地位。一審漏列的主體，人民法院可進(jìn)行調(diào)節(jié)；不能調(diào)節(jié)的應(yīng)發(fā)回重審

【案情】蘇沖球與羅小葉1995年11月相識(shí)并戀愛，1997年6月登記結(jié)婚，同年10月1日雙方舉行了結(jié)婚儀式。婚后，蘇沖球與羅小葉一起共同生活了20天，于1997年1月羅小葉以夫妻感情破裂為由向人民法院提起訴訟，要求判決與被告蘇沖球離婚，并依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。法院立案受理后，因被告下落不明，決定用普通程序?qū)徖?，用公告方式送達(dá)了起訴狀副本。在公告期內(nèi)，被告蘇沖球出現(xiàn)，并到庭應(yīng)訴。被告辯稱，夫妻感情沒有破裂，不同意離。被告出現(xiàn)后，法院認(rèn)為，本案原、被告結(jié)婚時(shí)間短，婚后雙方共同生活才20天，而且財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議不大，于是，決定使用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?。?jīng)過(guò)開庭審理后，依法判決準(zhǔn)予原、被告離婚。

【問題】1．法院開始決定用普通程序?qū)徖硎欠裾_? 2．法院后來(lái)決定改用簡(jiǎn)易程序?qū)徖硎欠窈侠? ①正確，普通程序用于一般的第一審民事案件和重大疑難的第一民事案件。法院因被告下落不明采用普通程序勝利是正確的。②不合理，簡(jiǎn)易程序可以改用普通程序，但是普通程序不能改用簡(jiǎn)易程序。

原告A對(duì)于自己提出的訴訟請(qǐng)求有舉證的責(zé)任，包括：自己受有損害的事實(shí)，電視機(jī)爆炸的事實(shí)，損害是由于電視機(jī)爆炸引起的。根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量法的規(guī)定，銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)?，產(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。因此，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)產(chǎn)品無(wú)缺陷或自己無(wú)過(guò)錯(cuò)的舉證責(zé)任?！景盖椤繌埿』ㄅc其丈夫孔大軍經(jīng)多年共同勞動(dòng)經(jīng)營(yíng)，購(gòu)房屋7間，存款6萬(wàn)元。1985年孔大軍病故。當(dāng)時(shí)并未分割財(cái)產(chǎn)。張小花仍與其兩個(gè)兒子共同生活。1986年張小花又與兩個(gè)兒子共建兩間房屋。其后不久，張小花的兩個(gè)兒子為財(cái)產(chǎn)歸屬問題經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)吵，張小花于是向人．民法院提起訴訟，要求解決家庭財(cái)產(chǎn)糾紛，把家庭財(cái)產(chǎn)一次分割清。某區(qū)人民法院受理此案后，認(rèn)定案件性質(zhì)為家庭財(cái)產(chǎn)糾紛，將9間房屋和存款都認(rèn)為是張小花和其兩個(gè)兒子的家庭共有財(cái)產(chǎn)，判決三人各分配三分之一財(cái)產(chǎn)。張小花不服一審判決，認(rèn)為其中7間房屋及存款是她與丈夫多年共同勞動(dòng)所得，自己應(yīng)多分財(cái)產(chǎn)，即向市中級(jí)人民法院提出上訴。二審法院受理，認(rèn)為原審法院認(rèn)定事實(shí)有錯(cuò)，于是，裁定撤銷原判，發(fā)回重審?！締栴}】1．二審法院的處理是否正確? 2．對(duì)該案，二審法院可否改判? ①正確，原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，二審法院可以裁定撤銷原判決，發(fā)回重審。②可以第二審人民法院適用判決：原判認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)依法改判；原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，第二審人民法院可以直接查清事實(shí)后改判

原告朱偉林與被告王大綱房屋產(chǎn)權(quán)糾紛一案，東江市東城區(qū)人民法院一審判決，駁回原告朱偉林的訴訟請(qǐng)求。朱偉林不服一審判決，依法提出上訴。東江市中級(jí)人民法院經(jīng)過(guò)開庭審理后認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，作出判決，駁回上訴，維持原判。大約一年以后，原審原告朱偉林又向東城區(qū)人民法院提出再審申請(qǐng)，并提出了新的證據(jù)，再次主張自己對(duì)房屋的所有權(quán)，東城區(qū)人民法院認(rèn)為，第二審人民法院維持了本院的判決，便對(duì)原審原告朱偉林的再審申請(qǐng)進(jìn)行了審查，且認(rèn)為再審申請(qǐng)符合我國(guó)民事訴訟法第179條第項(xiàng)規(guī)定“有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定”，遂由院長(zhǎng)批準(zhǔn)，決定對(duì)該案再審?！締栴}】該案的再審程序有何錯(cuò)誤？為什么？

第一：東城區(qū)人民法院對(duì)朱偉林的再審進(jìn)行了審查錯(cuò)誤，對(duì)于上級(jí)法院的審判，元神判一審法院無(wú)權(quán)受理 第二：原告朱偉林在大約一年后提出再審申請(qǐng)，根據(jù)《民訴法》205條規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后六個(gè)月內(nèi)提出。

1998年12月5日，A從B商場(chǎng)選購(gòu)一臺(tái)彩色電視機(jī)。除夕之夜，正當(dāng)A觀看晚會(huì)時(shí)，電視機(jī)突然發(fā)生爆炸，將A炸傷。1999年3月，A向法提起訴訟，訴稱其損害是由于電視機(jī)質(zhì)量問題造成的，要求B賠償一切損失。但是，B認(rèn)為這是由于A使用不當(dāng)造成的，堅(jiān)決不予賠償。【問題】本案的舉證責(zé)任如何分擔(dān)？

銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的，銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、他人財(cái)產(chǎn)損害的，受害人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者要求賠償。屬于產(chǎn)品的生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品的銷售者賠償?shù)模a(chǎn)品的銷售者有權(quán)向產(chǎn)品的生產(chǎn)者追償。因此，被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)產(chǎn)品無(wú)缺陷或自己無(wú)過(guò)錯(cuò)的舉證責(zé)任。

甲物貿(mào)公司訴乙實(shí)業(yè)公司貨款糾紛案。原告甲物貿(mào)公司訴稱：1998年8月8日，被告乙實(shí)業(yè)公司派其所屬陶瓷裝飾分公司工作人員沈成到原告處購(gòu)買“川路牌”排水管等材料，價(jià)款共計(jì)人民幣8萬(wàn)余元。被告取走材料后未給付材料款，雖然原告方多次催收貨款，被告找借口予以拒絕，故起訴至人民法院，請(qǐng)求判令被告立即給付貨款，并支付利息。在訴訟中，被告辯稱：我公司從未派人到原告處購(gòu)貨，也未收到該批貨，故不承擔(dān)責(zé)任。原告甲物貨公司提供了以下證據(jù)：（1）被告乙實(shí)業(yè)公司將該批貨物全部銷售給丙建筑公司所屬設(shè)備安裝分公司，并于同年8月30日向丙建筑工程公司開出了13份發(fā)票，其貨物名稱、規(guī)格、單位、數(shù)量均與原告供的貨一致；（2）同年10月15日，丙建筑工程公司將部分貨款3萬(wàn)元?jiǎng)澋揭覍?shí)業(yè)公司帳戶。法院調(diào)查收集的證據(jù)有：（1）1999年3月25日下午，法院審判人員對(duì)沈成進(jìn)行詢問，制作詢問筆錄，沈成承認(rèn)銷售給丙建筑工程的排水管材料是從甲物貿(mào)公司購(gòu)進(jìn)的那批貨；（2）1999年3月30日上午，對(duì)丙建筑工程公司設(shè)備安裝分公司20號(hào)工程工段長(zhǎng)王平所作的詢問筆錄，工段長(zhǎng)王平說(shuō)，丙建筑工程公司設(shè)備安裝分公司所購(gòu)的排水管材料為“川路牌”，是由沈成經(jīng)辦的，時(shí)間大概是8、9月份。在審理中，被告乙實(shí)業(yè)公司提出銷售給丙建筑工程公司的材料是從吳曉處購(gòu)得，但卻稱現(xiàn)找不到此人，也未提供相應(yīng)的證據(jù)?！締栴}】

1．本案的證明對(duì)象是什么？應(yīng)由誰(shuí)負(fù)舉證責(zé)任？

2．根據(jù)上述證據(jù)，能否認(rèn)定原告所主張的事實(shí)？(理由展開)（1）對(duì)象是：1998.8.8，乙實(shí)業(yè)公司向甲物貿(mào)公司購(gòu)買了“川路牌”排水管等材料，根據(jù)“高度蓋然性”，應(yīng)由甲物貿(mào)公司負(fù)舉證責(zé)任。

（2）根據(jù)甲物貿(mào)公司提供的，乙實(shí)業(yè)公司向丙建筑工程銷售的貨物名稱，規(guī)格，單位，數(shù)量構(gòu)成與原告的貨一致。同年，丙建筑公司劃款到乙實(shí)業(yè)公司賬戶。且法院審判人員對(duì)沈成的詢問中，沈成承認(rèn)事實(shí)，而且工程王平說(shuō)，丙建筑工程公司設(shè)備由沈成經(jīng)辦的材料為“川路牌”被告指的所購(gòu)材料、但未提供相應(yīng)證據(jù)。