第一篇：自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)-名詞解釋20分(新版2011)

民 事訴訟法學(xué) 名詞解釋20分

1.民事訴訟法：是我國社會主義法律體系中的一個獨立的法律部門，它是國家規(guī)定的調(diào)整人民法院和一切訴訟參與人在審理民事案件過程中所進(jìn)行的各種訴訟活動，以及由此而產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

2.指定管轄：是指上級人民法院依法以裁定方式指定其轄區(qū)內(nèi)的下級人民法院對某具體案件行使管轄權(quán)。

3.不變期間：是指一經(jīng)法律規(guī)定，非有法定情形，任何人不得予以變更的期間。

4.反訴?：是指在已經(jīng)進(jìn)行的訴訟過程中，被告以本訴的原告作為被告，向本訴的受訴法院提出的與本訴的訴訟標(biāo)的有直接聯(lián)系的獨立的訴訟請求。

5.海事強制令：是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，為使其合法權(quán)益免受侵害，責(zé)令被請求人作為或者不作為的強制措施。

6.訴訟標(biāo)的?：是指當(dāng)事人提出的、要求法院予以裁判、確定其具有某種實體法律地位或?qū)嶓w法律效果的請求（聲明）。

7.正當(dāng)當(dāng)事人?：又稱當(dāng)事人適格，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告或被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。/是指對爭議的法律關(guān)系的解決具有法律上的利益關(guān)系的當(dāng)事人。

8.留置送達(dá)?：是指在受送達(dá)人或其同住成年家屬拒絕接收訴訟文書時，送達(dá)人依法將訴訟文書留在受送達(dá)人的住所即視為送達(dá)的一種送達(dá)方式。留置送達(dá)與直接送達(dá)具有同等的效力。

9.延期審理：是指在人民法院已確定開庭審理的日期，或者在開庭審理過程中，由于出現(xiàn)某種法定情形，使案件在原定的庭審日期無法進(jìn)行或案件的庭審無法繼續(xù)進(jìn)行，從而推延開庭審理日期的制度。

10.執(zhí)行管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移：是指在執(zhí)行過程中，依據(jù)上級人民法院的決定或同意，將執(zhí)行案件的管轄權(quán)從原來有管轄權(quán)的人民法院轉(zhuǎn)移至無管轄權(quán)的人民法院的情形。

11.辯論原則：是指在人民法院的主持下，當(dāng)事人有權(quán)就爭議的案件事實和法律問題，各自陳述自己的主張、意見和根據(jù)，互相進(jìn)行反駁和答辯，以維護(hù)自己的合法權(quán)益。

12.無獨立請求權(quán)的第三人：是指對原告、被告雙方爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨立請求權(quán)，但案件處理結(jié)果可能與其有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人。

13.調(diào)解協(xié)議：是指在人民法院的主持與調(diào)解下，民事爭議雙方的當(dāng)事人就他們之間的爭議及有關(guān)的權(quán)利義務(wù)分配所達(dá)成的協(xié)議。

14.程序選擇權(quán)：是當(dāng)事人在民事訴訟中就程序性事項達(dá)成合意后共同處分自己訴訟權(quán)利的一種權(quán)能。

15.委托執(zhí)行：是指受理案件的執(zhí)行法院對于被執(zhí)行人或者被執(zhí)行的財產(chǎn)不在本轄區(qū)的案件，委托其他人民法院代為執(zhí)行的一種活動。

16.合議制：是指由三人以上的審判人員組成審判庭，具體對民事案件進(jìn)行審理和裁判的制度。

17.委托訴訟代理人：是指接受當(dāng)事人、法定代理人、訴訟代表人或法定代表人的授權(quán)委托，代為進(jìn)行訴訟活動的人。

18.財產(chǎn)保全?：是指為了保證將來生效判決能夠得以執(zhí)行，人民法院在受理訴訟前或者訴訟過程中，根據(jù)利害關(guān)系人或當(dāng)事人的申請，或者依職權(quán)對當(dāng)事人的有關(guān)財產(chǎn)依法采取強制性保護(hù)措施的制度。

19.上訴狀：是當(dāng)事人不服一審法院的裁判，請求二審法院變更或撤銷原審裁判的訴訟文書。

20.執(zhí)行和解：是指在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人自愿作出讓步，就如何履行生效法律文書的有關(guān)內(nèi)容而達(dá)成和解協(xié)議的情形。

21.申請回避：是指當(dāng)有關(guān)人員具備法定回避情形時，由當(dāng)事人提出問題的申請，法院依法

決定是否責(zé)令有關(guān)人員回避。

22.反證：是能夠否定負(fù)有證明責(zé)任的一方當(dāng)事人主張的事實的證據(jù)。

23.先予執(zhí)行?：是指民事訴訟法學(xué)所規(guī)定的為了解決某些迫切需要，先于判決之前執(zhí)行的一種特殊執(zhí)行制度。具體地說，它是指對于某些民事案件，人民法院在受理案件后，終審判決作出前，根據(jù)一方當(dāng)事人的申請，裁定另一方當(dāng)事人預(yù)先給付其一定數(shù)額的金錢或其他財物，或者實施或停止某種行為，并立即付諸執(zhí)行的制度。

24.抗訴：是指最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民

檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為確有錯誤的，依法向人民法院提出對案件進(jìn)行再審的制度。

25.案外人異議?：是指在執(zhí)行過程中，申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人以外的人對執(zhí)行標(biāo)的主張實

體權(quán)利，對執(zhí)行對象向人民法院提出不同意見的執(zhí)行救濟制度。

26.調(diào)查證據(jù)權(quán)：是指法院依法對案件的有關(guān)證據(jù)進(jìn)行調(diào)查的權(quán)力。

27.物證：是指以物品的形狀、質(zhì)量、規(guī)格、痕跡等外部特征和物質(zhì)屬性證明民事案件事實的證據(jù)。

28.拘傳?：是對于必須到庭的被告，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒絕出庭的，人民法院派出司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟活動的一種措施。

29.選民資格案件：是指公民對選舉委員會公布的選民資格名單有不同意見，向選舉委員會

申請后，對選舉委員會就申訴所作的決定不服，而向人民法院提起訴訟的案件。

30.司法豁免權(quán)：是指一個國家或國際組織派駐他國的外交代表享有的免除駐在國司法管轄的權(quán)利。

31.程序裁定權(quán)：是指法院在審理民事案件過程中有權(quán)就有關(guān)訴訟程序上的事項依照法定程

序作出具有法律效力的結(jié)論性決定，以保證該程序的順利進(jìn)行。

32.證明責(zé)任：也稱舉證責(zé)任，是指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鳡?/p>

態(tài)時，負(fù)有證實該法律要件事實的一方當(dāng)事人承受不利的裁判后果的風(fēng)險。

33.拘留：是指依法在一定期限內(nèi)限制行為人的人身自由，以防止其繼續(xù)實施妨害民事訴訟的行為的強制措施。

34.認(rèn)定公民無民事行為能力案件：是指對于因精神病或其他疾病而全部喪失民事行為能力的公民，法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請，通過法定程序確定并宣告該公民為無民事行為能力人的案件。

35.協(xié)議管轄：是指某些案件的管轄權(quán)是由雙方當(dāng)事人約定或協(xié)議所指定的國家的法院來行

使管轄權(quán)的制度。

36.移送管轄：指人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)本院對該案件無管轄權(quán)，而依法通過裁定方式

將案件移送給有管轄權(quán)的人民法院審理的制度。

37.質(zhì)證?：是指在法官的主持下，雙方當(dāng)事人就證明材料的客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性及其

證明力的有無與大小進(jìn)行質(zhì)疑、說明、對質(zhì)與辯駁的訴訟活動。

38.司法救助：是指人民法院對于民事、行政案件中有充分理由證明自己合法權(quán)益受到侵害，但經(jīng)濟確有困難的當(dāng)事人，實行訴訟費用的緩交、減交和免交。

39.支付令異議：是指債務(wù)人就支付令所記載的債務(wù)，向發(fā) 出支付令的法院書面提出不同

意見，旨在使支付令不發(fā)生既判力和強制執(zhí)行力的行為。

40.默示協(xié)議管轄：涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為

承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院。此即為涉外民事訴訟中的默示協(xié)議管轄。

41.訴：是指當(dāng)事人依照法律的規(guī)定，向法院提出的保護(hù)其民事權(quán)益的請求。

42.既判力：又稱判決的實質(zhì)上的確定力，是指生效的民事判決所裁判的訴訟標(biāo)的對當(dāng)事人

和法院具有的強制性效力，即阻止當(dāng)事人另行起訴和其他訴訟中禁止提出矛盾主張，同時禁止法院作出與該判決相矛盾的判斷。

43.民事訴訟中的管轄：是指各級人民法院之間以及同級的各個人民法院之間受理第一審民

事案件的分工和權(quán)限。

44.兩審終審制：是指一個民事案件經(jīng)過兩級法院的審判后，即宣告終結(jié)的制度。

45.管轄恒定：是指原告起訴時，若受訴法院依民事訴訟法規(guī)定享有本案的管轄權(quán)，則此后

不論確定管轄的事實在訴訟中發(fā)生何種變化，均不影響受訴法院對本案所享有的管轄權(quán)。

46.訴訟代理人：是指依照代理權(quán)，以當(dāng)事人的名義代為實施或接受訴訟行為，從而維護(hù)該

當(dāng)事人利益的訴訟參加人。

47.簡易程序：是指基層人民法院及其派出法庭審理第一審簡單的民事案件所適用的審判程

序。

48.再審程序：是當(dāng)事人、人民檢察院和人民法院對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，基于

法定事實和理由認(rèn)為確有錯誤，申請、提起和決定對相應(yīng)的案件進(jìn)行再審，從而引起人民法院對案件的審理而適用的審判程序。

49.督促程序：是指債權(quán)人申請人民法院向債務(wù)人發(fā)出支付令，督促債務(wù)人履行以給付金錢、有價證券為內(nèi)容的債務(wù)而采用的一種特殊程序。

50.司法協(xié)助：是指不同國家的法院之間，根據(jù)本國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互

惠原則，彼此相互協(xié)助，為對方代為一定訴訟的行為。

51.上訴：是當(dāng)事人對一審未生效的判決、裁定，在法定期限內(nèi)明示不服，要求上一級人民

法院對案件進(jìn)行審理并撤銷或變更原判決或裁定的訴訟行為。

52.撤訴：是指人民法院對已經(jīng)受理的案件，在作出判決之前，原告向人民法院表示撤回自

己的訴訟請求，要求人民法院對案件停止審理的行為。

53.海事證據(jù)保全：是指海事法院根據(jù)海事請求人的申請，對有關(guān)海事請求的證據(jù)予以提取、保存或者封存的強制措施。

54.執(zhí)行回轉(zhuǎn)：是指生效的法律文書全部或部分執(zhí)行完畢后，因該執(zhí)行根據(jù)被依法撤銷，由

人民法院根據(jù)新的法律文書采取措施將被執(zhí)行的財產(chǎn)返還給被執(zhí)行人，從而恢復(fù)到未執(zhí)行前狀態(tài)的制度。

55.執(zhí)行依據(jù)：是執(zhí)行機構(gòu)據(jù)以執(zhí)行的生效法律文書。

56.缺席判決：是相對于對席判決而言，是指人民法院在一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不到庭或

者未經(jīng)法庭許可中途退庭的情況下，依法審理案件并作出判決的制度。

57.移送執(zhí)行：是指人民法院制作的一些比較特殊的法律文書生效后，審判機構(gòu)依職權(quán)直接

將案件交付執(zhí)行機構(gòu)，從而開始執(zhí)行程序的一種制度。

58.民事訴訟當(dāng)事人：是以自己的名義要求人民法院行使審判權(quán)保護(hù)其民事權(quán)利或者解決民

事爭議的起訴方及其相對方。

59.民事訴訟：是指法院、當(dāng)事人和其他訴訟參與人，在審理民事案件的過程中所進(jìn)行的各

種訴訟活動，以及由這些活動所產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

60.必要共同訴訟：是指當(dāng)事人的一方或者雙方為2人或2人以上，其訴訟標(biāo)的是共同的訴

訟。

61.合議制：是指由審判員、陪審員共同組成審判庭或者由審判員組成的審判，對具體案件

進(jìn)行審理和裁判的制度。

62.證明標(biāo)準(zhǔn)：是指在訴訟中負(fù)有證明責(zé)任的主體對案件事實加以證明所要達(dá)到的程度。

63.間接證據(jù)：是指單個證據(jù)無法直接證明待證事實，而是通過與其他證據(jù)結(jié)合在一起，方

能證明待證事實的證據(jù)。

64.送達(dá)：是指法院按照法定程序和方式，將訴訟文書送交當(dāng)事人和其他訴訟參與人的行為。

65.訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)：是指在民事訴訟中，由于某種原因?qū)е乱环疆?dāng)事人的訴訟權(quán)利義

務(wù)轉(zhuǎn)移給另一人，并由其作為同樣訴訟地位的當(dāng)事人接替進(jìn)行訴訟。

66.級別管轄：是指按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工

和權(quán)限。

67.訴訟終結(jié)：是指因出現(xiàn)法定事由，使訴訟無法進(jìn)行下去或沒有必要繼續(xù)進(jìn)行下去，而由

法院裁定結(jié)束訴訟程序的制度。

68.證據(jù)保全：指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，人民法院根據(jù)利害關(guān)系人、訴訟參加人的申請，或依職權(quán)決定，對證據(jù)加以調(diào)查收集、固定保存的活動。

69.審判組織：是指人民法院對民事案件進(jìn)行審理并作出裁判的組織機構(gòu)。

70.執(zhí)行：指人民法院執(zhí)行機構(gòu)運用國家強制力量，強制義務(wù)人履行生效法律文書所確定的內(nèi)容的活動。

71.普通程序：是人民法院審理第一審民事訴訟案件時通常所適用的程序。

72.法院調(diào)解：指在民事訴訟中，雙方當(dāng)事人在審判人員主持下，自愿、平等地協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，從而解決民事糾紛的活動。

73.行為保全：是指為了保證法院將來的判決能夠得以執(zhí)行或者為了使當(dāng)事人、利害關(guān)系人的權(quán)益在判決前免受進(jìn)一步的損害，人民法院根據(jù)當(dāng)事人或利害關(guān)系人的申請，裁定被申請人為一定行為或不為一定行為的保全措施。

74.訴權(quán)：是指當(dāng)事人基于民事糾紛的發(fā)生（即民事權(quán)益受到侵犯或與他人發(fā)生爭議），請

求法院行使審判權(quán)解決民事糾紛或保護(hù)民事權(quán)益的權(quán)利。

75.當(dāng)事人平等原則：是指在民事訴訟中，當(dāng)事人平等地享有和行使民事訴訟權(quán)利，平等地

履行其訴訟義務(wù)。

76.民事訴訟證據(jù)：是指能夠證明民事案件真實情況的客觀事實。

77.回避制度：是指審判人員以及其他有關(guān)人員如果與案件存在一定利害關(guān)系，即應(yīng)退出案

件審理的制度。

78.訴訟中止：是指人民法院在審理案件的過程中，由于出現(xiàn)某些法定情形使訴訟無法繼續(xù)

進(jìn)行，而暫時停止訴訟的制度。

79.涉外協(xié)議管轄：是指某些案件的管轄權(quán)是由雙方當(dāng)事人約定或協(xié)議所指定的國家的法院

來行使管轄權(quán)的制度。

80.除權(quán)判決：是指法院在無人申報權(quán)利或者申報無效的前提下根據(jù)申請人的申請，作出的該票據(jù)或其他事項自此不再具有法律效力的判決。

81.處分原則：是指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配和處置自己的民事權(quán)利和訴

訟權(quán)利。

82.民事訴訟法律關(guān)系：是民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的法院與當(dāng)事人及其他訴訟參與人之

間、當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人同其他訴訟參與人之間存在的，以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體的社會關(guān)系。

83.執(zhí)行程序：是指規(guī)范人民法院強制執(zhí)行活動的步驟和方法。

第二篇：全國2013年10月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)試題

絕密★考試結(jié)束前

全國2013年10月高等教育自學(xué)考試

民事訴訟法學(xué)試題 課程代碼：00243 請考生按規(guī)定用筆將所有試題的答案涂、寫在答題紙上。

選擇題部分

注意事項：

1.答題前，考生務(wù)必將自己的考試課程名稱、姓名、準(zhǔn)考證號用黑色字跡的簽字筆或鋼筆填寫在答題紙規(guī)定的位置上。

2.每小題選出答案后，用2B鉛筆把答題紙上對應(yīng)題目的答案標(biāo)號涂黑。如需改動，用橡皮擦干凈后，再選涂其他答案標(biāo)號。不能答在試題卷上。

一、單項選擇題（本大題共25小題，每小題1分，共25分）

在每小題列出的四個備選項中只有一個是最符合題目要求的，請將其選出并在“答題紙”上將相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂或未涂均無分。1．訴的主體是 A．人民法院 C．訴訟參與人

2．以下不屬于民事訴訟法律事實的是 ．．． A．當(dāng)事人死亡

C．訴訟過程中周圍城市發(fā)生地震 3．關(guān)于辯論原則的表述，下列正確的是

A．當(dāng)事人辯論權(quán)的行使僅局限于一審程序中開庭審理的法庭調(diào)查和法庭辯論階段 B．當(dāng)事人向法院提出起訴狀和答辯狀不是其行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn) C．證人出庭陳述證言是證人行使辯論權(quán)的一種表現(xiàn) D．督促程序不適用辯論原則

4．根據(jù)我國《民事訴訟法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，下列關(guān)于審判組織的表述錯誤的是 ．． A．再審程序中只能由審判員組成合議庭

B．二審法院裁定發(fā)回重審的案件，原審法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭進(jìn)行審理 C．法院適用特別程序?qū)徖戆讣?，陪審員不參加案件的合議庭

D．中級法院作為一審法院時，合議庭可以由審判員與陪審員共同組成：作為二審法院時，合議庭一律由審判員組成

5．關(guān)于回避，下列說法正確的是

B．當(dāng)事人 D．訴訟代理人

B．當(dāng)事人撤訴

D．原告經(jīng)過兩次傳喚拒絕到庭

A．當(dāng)事人申請擔(dān)任審判長的審判人員回避的，應(yīng)由審委會決定 B．當(dāng)事人申請陪審員回避的，應(yīng)由審判長決定

C．法院駁回當(dāng)事人的回避申請，當(dāng)事人不服而申請復(fù)議，復(fù)議期間被申請回避人不停止參與本案的審理工作 D．當(dāng)事人申請法院翻譯人員回避，可由合議庭決定 6．下列屬于法院處理特定事項的形式的是 A．判決 C．調(diào)解

7．下列案件中屬于專屬管轄的是 A．因借款糾紛提起的訴訟 C．因侵權(quán)行為提起的訴訟 8．調(diào)解書生效的時間是 A．一方當(dāng)事人簽收后 C．調(diào)解書制作出來后

B．人民法院在調(diào)解書上蓋章后 D．雙方當(dāng)事人簽收后 B．因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟 D．因合同糾紛提起的訴訟 B．裁定 D．命令

9．根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，不能作為證人的是 A．與案件有利害關(guān)系的人 C．不能正確表達(dá)意志的人

B．被剝奪政治權(quán)利的人 D．未成年人

10.上訴案件經(jīng)過第二審人民法院審理，認(rèn)為原判決適用法律錯誤的，應(yīng)當(dāng) A．發(fā)回重審 C．指令下級法院再審 11．下列選項不屬于訴的要素的是 ．．． A．當(dāng)事人 C．訴訟理由

B．訴訟標(biāo)的 D．訴訟請求 B．依法改判 D．報上級法院審理

12．以下關(guān)于對民事訴訟中期間的表述，正確的是 A．期間是關(guān)于法院審理案件所需要的時間

B．期間是關(guān)于法院與當(dāng)事人共同進(jìn)行審判、訴訟所需要的時間 C．期間只有法定期間 D．法院可以指定期間

13．以下送達(dá)方式中，屬于直接送達(dá)方式的是 A．法院派人將訴訟文書交給當(dāng)事人的代理人簽收 B．法院通過郵寄的方式將訴訟文書寄給當(dāng)事人 C．法院將訴訟文書交給當(dāng)事人所在單位轉(zhuǎn)交給當(dāng)事人 D．法院將訴訟文書的內(nèi)容予以公告送達(dá)當(dāng)事人

14．甲到某法院旁聽案件的審理，其違反規(guī)定進(jìn)行拍照，審判長對其進(jìn)行了批評并要求其改正，不得再進(jìn)行拍照。這一強制措施屬于 A．批評 C．命令

B．訓(xùn)誡 D．拘傳

15．下列案件中，當(dāng)事人可以申請先予執(zhí)行的是 A．甲訴乙返還借款案 C．甲訴乙支付醫(yī)療費用案 16．在公示催告程序中，票據(jù)持有人是 A．爭議發(fā)生時持有票據(jù)的人 B．最初的出票人

C．票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人 D．票據(jù)支付人

17.對于人民法院制作的支付令，債務(wù)人不服，可以 A．提起上訴 C．可以要求復(fù)議

B．提出異議 D．可以申請再審

B．甲訴乙名譽侵權(quán)損害賠償案 D．甲訴乙支付租金案

18．甲下落不明滿四年，其子乙申請人民法院宣告其死亡，其女丙不同意宣告死亡，人民法院 A．應(yīng)宣告死亡 C．不應(yīng)宣告死亡

B.應(yīng)宣告失蹤 D．不予受理

19．民事訴訟法規(guī)定，除有特殊情況需要延長期限外，人民法院適用普通程序?qū)徖戆讣膶徬奘? A．3個月 C．9個月

B．6個月 D．1年

20．離婚案件一方當(dāng)事人死亡，人民法院應(yīng)當(dāng) A．裁定終結(jié)訴訟 C．延期審理

B．裁定中止訴訟 D．判決離婚

21．法院判決不準(zhǔn)離婚或調(diào)解和好的離婚案件，判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，法院 A．可以受理 C．應(yīng)予受理

B．不予受理

D．視情況決定是否受理

22．以下關(guān)于民事執(zhí)行特點的說法，正確的是 A．民事執(zhí)行權(quán)只能由法院行使 B．只有法院的判決可以作為執(zhí)行依據(jù) C．執(zhí)行程序只能由當(dāng)事人申請啟動 D．執(zhí)行中法院可以主持調(diào)解

23．某國公民甲向我國法院申請執(zhí)行已為我國承認(rèn)效力的外國仲裁機構(gòu)的裁決，下列關(guān)于本案管轄的說法正確的是 A．由第一審法院管轄

C．由財產(chǎn)所在地的基層法院管轄

B．由債務(wù)人住所地的基層法院管轄 D．由財產(chǎn)所在地的中級法院管轄

24．以下關(guān)于執(zhí)行行為異議的表述，正確的是

A．執(zhí)行行為異議主要是針對法院執(zhí)行行為程序瑕疵 B．執(zhí)行行為異議只能由當(dāng)事人提出

C．執(zhí)行行為異議應(yīng)當(dāng)向執(zhí)行法院的上一級法院提出 D．可以以口頭方式提出異議，也可以以書面方式提出異議 25．甲在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所，法院對其可以采取的送達(dá)方式是 A．轉(zhuǎn)交送達(dá)

B．向受送達(dá)人委托的有權(quán)代其接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá) C．委托送達(dá) D．留置送達(dá)

二、多項選擇題（本大題共5小題，每小題2分，共10分）

在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其選出并在“答題紙”上將相應(yīng)代碼涂黑。錯涂、多涂、少涂或未涂均無分。

26．某民事案件經(jīng)甲省乙市丙區(qū)人民法院一審判決和乙市中級人民法院二審判決后，當(dāng)事人仍然認(rèn)為該判決有錯誤，申請再審，相關(guān)法院裁定再審。有權(quán)再審該案的法院有 A．乙市中級人民法院 B．甲省高級人民法院

C．甲省與乙市中級人民法院同級的其它法院 D．丙區(qū)人民法院 E．最高人民法院

27．劉某于甲縣搭乘宏達(dá)公司的輪船前往乙縣，在途經(jīng)丙縣時發(fā)生交通事故，索賠未果，欲訴船主。已知劉某和宏達(dá)公司的住所地分別位于丁縣和戊縣，該案有管轄權(quán)的法院包括 A．甲縣人民法院 C．丙縣人民法院 E．戊縣人民法院

28．甲訴乙人身損害賠償一案，甲向法院申請證人丙出庭作證，丙因乙對其進(jìn)行了人身威脅而不敢出庭作證。法院對乙的行為可以采取的措施有 A．罰款 C．拘傳 E．責(zé)令退出法庭

29．關(guān)于普通程序，下列表述正確的是

A．普通程序是一審訴訟案件應(yīng)當(dāng)適用的審理程序

B．民事訴訟法的基本原則和基本制度在普通程序中有集中體現(xiàn) C．普通程序是民事審判程序中體系最完整、內(nèi)容最豐富的程序

D．其它審判程序?qū)徖戆讣r遇有本程序沒有特別規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用普通程序的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審理 E．普通程序具有普遍的適用性

30．甲訴乙名譽侵權(quán)糾紛案，法院判決被告乙向原告甲賠禮道歉。乙拒不履行義務(wù)，甲向法院申請強制執(zhí)行。對該

B．乙縣人民法院 D．丁縣人民法院

B．拘留 D．沒收財產(chǎn)

案的執(zhí)行，法院可以采取的措施有

A．委托媒體以乙的名義登報道歉，費用由乙支付 B．對乙進(jìn)行拘留 C．雙倍支付遲延履行利息 D．法院可以責(zé)令乙承擔(dān)遲延履行金

E．法院可以直接拍賣乙的住房

非選擇題部分

注意事項：

用黑色字跡的簽字筆或鋼筆將答案寫在答題紙上，不能答在試題卷上。

三、名詞解釋題（本大題共5小題，每小題4分，共20分）31．陪審制 32．訴訟代理人 33．委托送達(dá) 34．反訴 35．執(zhí)行依據(jù)

四、簡答題（本大題共3小題，每小題6分，共18分）36．兩審終審制的基本內(nèi)容是什么？ 37．免予證明的事實包括哪幾種？

38．執(zhí)行程序與審判程序的聯(lián)系與區(qū)別是什么？

五、論述題（本大題15分）

39．論有獨立請求權(quán)的第三人與無獨立請求權(quán)的第三人的區(qū)別。

六、案例分析題（本大題12分）40．閱讀下列案例材料，然后回答問題。

被繼承人王某有4個女兒，分別為王飛、王潤、王莉和王蓉。王飛與王潤為繼承遺產(chǎn)發(fā)生糾紛，王飛遂向法院起訴，要求依法分割王某的遺產(chǎn)。法院受理王飛的起訴后，王潤在法定期限內(nèi)提出了管轄權(quán)異議，該法院裁定予以駁回。王潤提出上訴，二審法院駁回上訴，維持原裁定。后來該案經(jīng)一審法院判決，王潤不服提出上訴。二審法院在審理中發(fā)現(xiàn)一、二審駁回管轄權(quán)異議確有錯誤，且一審判決也有錯誤。問：(1)王潤提出管轄權(quán)異議的法定期限應(yīng)如何計算？

(2)若一審法院追加王莉參加訴訟，王莉既不愿意參加訴訟，又不表示放棄實體權(quán)利，那么一審法院應(yīng)如何處理？

并說明理由。

(3)王蓉得知此案后，明確表示放棄繼承權(quán)，則一審法院應(yīng)當(dāng)如何處理？并說明理由。(4)二審法院發(fā)現(xiàn)錯誤后，應(yīng)當(dāng)如何處理本案？并說明理由。

第三篇：2010年4月自考民事訴訟法學(xué)名詞解釋總結(jié)

2010年4月自考民事訴訟法學(xué)名詞解釋匯總一

1.民事訴訟：是民事訴訟法律關(guān)系的主體所進(jìn)行的訴訟活動，以及由此而產(chǎn)生的各種關(guān)系的總和。

2.我國的民事訴訟法：是國家最高權(quán)力機關(guān)把工人階級領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的意志集中起來上升為國家意志，規(guī)定訴訟主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)，是人民法院實施審判行為，辦理民事案件的準(zhǔn)則，是規(guī)范一切訴訟參與人的訴訟行為的法律。

3.民事訴訟法學(xué)：是研究民事訴訟制度的訴訟法律規(guī)范和民事訴訟運行規(guī)律的科學(xué)。

4.民事訴訟法的效力：是指民事訴訟法發(fā)生作用的范圍，即對什么人、什么事、在一定的空間和時間范圍內(nèi)發(fā)生作用。

5.民事訴訟法律關(guān)系：是我國社會主義法律關(guān)系中的一種，它是由民事訴訟法律調(diào)整所形成的人民法院和當(dāng)事人以及其他訴訟參與人之間，在訴訟中發(fā)生的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的關(guān)系。

6.民事訴訟法律關(guān)系的主體：是指依照民事訴訟法的規(guī)定參加訴訟，并享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的組織、公民和法人或其他非法人團體。依此概念，人民法院、當(dāng)事人以及訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員等參與人都是民事訴訟法律關(guān)系的主體。

7.民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容：是指主體之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容因主體而異，主體不同，享有的訴訟權(quán)利和所承擔(dān)的訴訟義務(wù)也不一致。

8.民事訴訟法律關(guān)系的客體：即訴訟權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。人民法院與各訴訟參與人之間權(quán)利、義務(wù)不同，客體也各自相異。

9.法律事實：是指為法律所規(guī)定能夠發(fā)生一定法律后果的客觀事實。引起訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的法律事實包括法律行為和事件兩類。前者是指主體有意識的活動;后者是指不以主體意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實。

10.訴訟行為：是訴訟法律關(guān)系的主體在特定訴訟中所實施的能夠發(fā)生訴訟效果的行為。訴訟參與人一方的訴訟行為往往需要與人民法院的訴訟行為相結(jié)合，才能引起民事訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。

11.訴：從微觀來看，是當(dāng)事人的一種請求，但從宏觀來看，是法律規(guī)定保護(hù)當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)利和合法利益的一種制度，所謂法律規(guī)定，一是指實體法的有關(guān)規(guī)定，一是指程序法的有關(guān)規(guī)定。

12.確認(rèn)之訴：是指當(dāng)事人要求人民法院確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴訟。法律關(guān)系存在，雙方當(dāng)事人就有法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;法律關(guān)系不存在，當(dāng)事人就不承擔(dān)法律上的義務(wù)，對方當(dāng)事人就無權(quán)向其主張權(quán)利。前者稱為積極的確認(rèn)之訴，后者稱為消極的確認(rèn)之訴。

13.給付之訴：是指一方當(dāng)事人要求另一方當(dāng)事人履行一定民事實體義務(wù)的訴訟。這種訴訟在民事實踐中是經(jīng)常發(fā)生、大量存在的，民事訴訟法律機制的建立也大多以此為基點。

14.變更之訴：是指當(dāng)事人要求改變或者消滅某種民事法律關(guān)系的訴訟。雙方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的某種法律關(guān)系，比如共有關(guān)系、婚姻關(guān)系等，可以基于一定的事實和行為而變更或者消滅，如果雙方當(dāng)事人對某種法律關(guān)系是否保持存續(xù)發(fā)生爭議，訴諸法院，要求予以變更，就是變更之訴。

15.訴訟標(biāo)的：是訴構(gòu)成的要素之一，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭議，而要求人民法院作出裁判的法律關(guān)系。每一個訴訟案件至少有一個訴訟標(biāo)的，但有的案件有兩個或者兩個以上的訴訟標(biāo)的。

16.訴訟理由：是訴構(gòu)成的要素之一，是指提起訴訟和進(jìn)行訴訟的理由。客觀存在而又可以證明的事實，才能成為訴訟的理由。

17.訴權(quán)：是由訴的法律制度所確定的，賦予當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的基本權(quán)利。即賦予民事法律關(guān)系主體在其權(quán)利受到侵犯，或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭執(zhí)時，具有進(jìn)行訴訟的權(quán)能。

18.民事訴訟法的基本原則：是制定和實施民事訴訟程序制度的基本指導(dǎo)原則。是貫穿于整個民事訴訟程序制度的基本原則，是指導(dǎo)著整個民事訴訟機制客觀運行的基本準(zhǔn)則。

1.民事訴訟：是民事訴訟法律關(guān)系的主體所進(jìn)行的訴訟活動，以及由此而產(chǎn)生的各種關(guān)系的總和。

2.我國的民事訴訟法：是國家最高權(quán)力機關(guān)把工人階級領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民的意志集中起來上升為國家意志，規(guī)定訴訟主體的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)，是人民法院實施審判行為，辦理民事案件的準(zhǔn)則，是規(guī)范一切訴訟參與人的訴訟行為的法律。

3.民事訴訟法學(xué)：是研究民事訴訟制度的訴訟法律規(guī)范和民事訴訟運行規(guī)律的科學(xué)。

4.民事訴訟法的效力：是指民事訴訟法發(fā)生作用的范圍，即對什么人、什么事、在一定的空間和時間范圍內(nèi)發(fā)生作用。

5.民事訴訟法律關(guān)系：是我國社會主義法律關(guān)系中的一種，它是由民事訴訟法律調(diào)整所形成的人民法院和當(dāng)事人以及其他訴訟參與人之間，在訴訟中發(fā)生的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)的關(guān)系。

6.民事訴訟法律關(guān)系的主體：是指依照民事訴訟法的規(guī)定參加訴訟，并享有訴訟權(quán)利和承擔(dān)訴訟義務(wù)的組織、公民和法人或其他非法人團體。依此概念，人民法院、當(dāng)事人以及訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員等參與人都是民事訴訟法律關(guān)系的主體。

7.民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容：是指主體之間的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。民事訴訟法律關(guān)系的內(nèi)容因主體而異，主體不同，享有的訴訟權(quán)利和所承擔(dān)的訴訟義務(wù)也不一致。

8.民事訴訟法律關(guān)系的客體：即訴訟權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。人民法院與各訴訟參與人之間權(quán)利、義務(wù)不同，客體也各自相異。

9.法律事實：是指為法律所規(guī)定能夠發(fā)生一定法律后果的客觀事實。引起訴訟法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的法律事實包括法律行為和事件兩類。前者是指主體有意識的活動;后者是指不以主體意志為轉(zhuǎn)移的客觀事實。

10.訴訟行為：是訴訟法律關(guān)系的主體在特定訴訟中所實施的能夠發(fā)生訴訟效果的行為。訴訟參與人一方的訴訟行為往往需要與人民法院的訴訟行為相結(jié)合，才能引起民事訴訟法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。

11.訴：從微觀來看，是當(dāng)事人的一種請求，但從宏觀來看，是法律規(guī)定保護(hù)當(dāng)事人正當(dāng)權(quán)利和合法利益的一種制度，所謂法律規(guī)定，一是指實體法的有關(guān)規(guī)定，一是指程序法的有關(guān)規(guī)定。

12.確認(rèn)之訴：是指當(dāng)事人要求人民法院確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴訟。法律關(guān)系存在，雙方當(dāng)事人就有法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系;法律關(guān)系不存在，當(dāng)事人就不承擔(dān)法律上的義務(wù)，對方當(dāng)事人就無權(quán)向其主張權(quán)利。前者稱為積極的確認(rèn)之訴，后者稱為消極的確認(rèn)之訴。

13.給付之訴：是指一方當(dāng)事人要求另一方當(dāng)事人履行一定民事實體義務(wù)的訴訟。這種訴訟在民事實踐中是經(jīng)常發(fā)生、大量存在的，民事訴訟法律機制的建立也大多以此為基點。

14.變更之訴：是指當(dāng)事人要求改變或者消滅某種民事法律關(guān)系的訴訟。雙方當(dāng)事人之間現(xiàn)存的某種法律關(guān)系，比如共有關(guān)系、婚姻關(guān)系等，可以基于一定的事實和行為而變更或者消滅，如果雙方當(dāng)事人對某種法律關(guān)系是否保持存續(xù)發(fā)生爭議，訴諸法院，要求予以變更，就是變更之訴。

15.訴訟標(biāo)的：是訴構(gòu)成的要素之一，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭議，而要求人民法院作出裁判的法律關(guān)系。每一個訴訟案件至少有一個訴訟標(biāo)的，但有的案件有兩個或者兩個以上的訴訟標(biāo)的。

16.訴訟理由：是訴構(gòu)成的要素之一，是指提起訴訟和進(jìn)行訴訟的理由?？陀^存在而又可以證明的事實，才能成為訴訟的理由。

17.訴權(quán)：是由訴的法律制度所確定的，賦予當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的基本權(quán)利。即賦予民事法律關(guān)系主體在其權(quán)利受到侵犯，或者權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭執(zhí)時，具有進(jìn)行訴訟的權(quán)能。

18.民事訴訟法的基本原則：是制定和實施民事訴訟程序制度的基本指導(dǎo)原則。是貫穿于整個民事訴訟程序制度的基本原則，是指導(dǎo)著整個民事訴訟機制客觀運行的基本準(zhǔn)則。

第四篇：全國2010年1月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)試題及答案

全國2010年1月高等教育自學(xué)考試民事訴訟法學(xué)試題及答案 課程代碼：00243

一、單項選擇題(本大題共25小題，每小題1分，共25分)

1.民事訴訟法屬于(D)

A.組織法 B.行政法C.實體法 D.程序法

2.關(guān)于法院調(diào)解原則，下列說法正確的是(A)

A.當(dāng)事人是否愿意調(diào)解，是否愿意達(dá)成協(xié)議，應(yīng)當(dāng)完全取決于當(dāng)事人的意愿

B.法院調(diào)解只適用于簡易程序 C.所有的民事案件均具有可調(diào)解性

D.法院調(diào)解是處理民事糾紛的一種方法，并不是一種結(jié)案方式

3.按照一定的標(biāo)準(zhǔn)，劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限的是(A)

A.級別管轄 B.普通管轄

C.專屬管轄 D.特殊管轄

4.民事訴訟過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)起訴或應(yīng)訴的人不符合當(dāng)事人條件，通知符合條件的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，而讓不符合條件的當(dāng)事人退出訴訟的是(B)

A.追加當(dāng)事人 B.更換當(dāng)事人

C.訴訟權(quán)利義務(wù)承擔(dān) D.合并當(dāng)事人

5.作為判決基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)時，負(fù)有證實該法律要件事實的一方當(dāng)事人承受不利裁判后果的風(fēng)險屬于(C)

A.主張事實責(zé)任 B.提供證據(jù)責(zé)任

C.證明責(zé)任 D.訴訟責(zé)任

證明責(zé)任：指作為裁判基礎(chǔ)的法律要件事實在訴訟中處于真?zhèn)尾幻鳡顟B(tài)時，負(fù)有證明該法律要件事實的一方當(dāng)事人承受不利的裁判后果的風(fēng)險。

6.下列關(guān)于當(dāng)事人提起上訴的條件的表述，正確的是(A)

A.只能向原審人民法院的上一級法院提出

B.可以口頭上訴，也可以書面上訴

C.必須是一審敗訴的一方當(dāng)事人提起

D.可以上訴的是發(fā)生法律效力的判決和裁定

第二審程序：指當(dāng)事人對一審人民法院所作的未發(fā)生法律效力的裁判不服，向上一級人民法院提起上訴，上一級人民法院據(jù)此對案件進(jìn)行審理所適用的程序。

7.人民法院審判民事案件的一審合議庭(C)

A.只能由審判員和陪審員共同組成 B.必須全部由審判員組成

C.既可由審判員、陪審員組成，也可全部由審判員組成D.應(yīng)全部由陪審員組成

8.下列人員中，當(dāng)事人不可以申請回避的人員是(C)

A.書記員 B.鑒定人

C.證人 D.人民陪審員

9.合議庭評議案件，實行(C)

A.庭長負(fù)責(zé)制 B.院長負(fù)責(zé)制

C.少數(shù)服從多數(shù)原則 D.三分之二多數(shù)通過原則

10.在執(zhí)行過程中，人民法院發(fā)現(xiàn)作為執(zhí)行根據(jù)的公證債權(quán)文書確有錯誤的，可以裁定(C)

A.暫緩執(zhí)行 B.中止執(zhí)行

C.不予執(zhí)行 D.終結(jié)執(zhí)行

第二百一十四條 對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當(dāng)事人不履行的，對方當(dāng)事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。

公證債權(quán)文書確有錯誤的，人民法院裁定不予執(zhí)行，并將裁定書送達(dá)雙方當(dāng)事人和公證機關(guān)。

11.離婚案件一方當(dāng)事人死亡，人民法院應(yīng)當(dāng)(D)

A.判決離婚 B.裁定中止訴訟

C.延期審理 D.裁定終結(jié)訴訟

12.簡易程序的審理期限是(C)

A.1個月 B.2個月

C.3個月 D.6個月

13.依照特別程序?qū)徖淼陌讣?，一律實?A)

A.一審終審 B.兩審終審

C.獨任制 D.合議制

14.債權(quán)人向法院申請支付令，應(yīng)當(dāng)向(B)

A.債權(quán)人所在地的基層人民法院提出

B.債務(wù)人所在地的基層人民法院提出

C.債務(wù)人所在地的中級人民法院提出

D.合同履行地的基層人民法院提出

15.我國民事訴訟法規(guī)定，在公示催告程序中，利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報權(quán)利的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起(C)

A.兩年內(nèi)，可以向票據(jù)簽發(fā)地人民法院起訴

B.一年內(nèi)，可以向票據(jù)簽發(fā)地人民法院起訴

C.一年內(nèi)，可以向作出除權(quán)判決的人民法院起訴

D.兩年內(nèi)，可以向票據(jù)支付地人民法院起訴

第二百條 利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道判決公告之日起一年內(nèi)，可以向作出判決的人民法院起訴。

16.在公示催告程序中，利害關(guān)系人合法申報權(quán)利被法院認(rèn)可的，將產(chǎn)生的效力是(B)

A.中止公示催告程序 B.終結(jié)公示催告程序

C.公示催告生效 D.公示催告自行失效

17.人民法院確定開庭審理的日期后或者在開庭過程中，由于必須到庭的被告有正當(dāng)理由沒有到庭的，人民法院應(yīng)當(dāng)(B)

A.裁定訴訟中止 B.延期審理

C.裁定訴訟終結(jié) D.缺席判決

第七十六條 當(dāng)事人因不可抗拒的事由或者其他正當(dāng)理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內(nèi)，可以申請順延期限，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定。

18.訴訟中實施送達(dá)行為的主體是(C)

A.當(dāng)事人 B.訴訟代理人

C.人民法院 D.人民檢察院

19.原告甲與被告乙因糾紛訴至A縣法院，甲在訴訟中要求財產(chǎn)保全，應(yīng)當(dāng)向(B)

A.甲的住所地法院申請 B.A縣法院申請 C.乙的住所地法院申請 D.被申請保全財產(chǎn)所在地法院申請

20.下列主體中，拘傳措施可以適用于(B)

A.原告 B.必須出庭的被告C.訴訟代理人 D.無獨立請求權(quán)的第三人

21.下列情況中，法院應(yīng)當(dāng)采取留置送達(dá)方式送達(dá)法律文書的是(A)

A.送達(dá)時受送達(dá)人不在，其同住成年家屬拒絕簽收的 B.受送達(dá)人下落不明的

C.受送達(dá)人是被監(jiān)禁的

D.受送達(dá)人在外地的

留置送達(dá)：是指在受送達(dá)人或其同住成年家屬拒絕接收訴訟文書時，送達(dá)人依法將訴訟文書留在受送達(dá)人的住所即視為送達(dá)的一種送達(dá)方式。留置送達(dá)與直接送達(dá)具有同等的效力。

22.下列關(guān)于我國涉外仲裁機構(gòu)作出的裁決的執(zhí)行管轄的表述，正確的是(D)

A.只能由債務(wù)人住所地的中級法院管轄 B.只能由被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的中級法院管轄

C.由債務(wù)人住所地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的基層法院管轄

D.由債務(wù)人住所地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的中級法院管轄

第二百五十七條 經(jīng)中華人民共和國涉外仲裁機構(gòu)裁決的，當(dāng)事人不得向人民法院起訴。一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決的，對方當(dāng)事人可以向被申請人住所地或者財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請執(zhí)行。

23.約翰遜是美國公民，其向我國人民法院起訴甲公司要求承擔(dān)違約責(zé)任。下列人員中，約翰遜不可以委托其作為訴訟代理人的是(A)

A.美國律師 B.美國公民C.中國律師 D.中國公民

如果一個外國人非要聘請外國律師在中國法庭上打官司，也是可以的，但是外國律師在中國法庭上不能以律師身份代理案件，只能是公民代理，而不能是律師代理。

24.下列選項中，屬于特殊司法協(xié)助內(nèi)容的是(D)

A.代為進(jìn)行證據(jù)調(diào)查 B.代為送達(dá)訴訟文書C.代為提供有關(guān)法律資料 D.承認(rèn)外國生效法律文書的效力

按照廣義說，可以把司法協(xié)助分為一般司法協(xié)助和特殊司法協(xié)助。

1、一般司法協(xié)助：代為送達(dá)訴訟法律文書和詢問當(dāng)事人、證人等調(diào)查取證活動，以及根據(jù)請求向?qū)Ψ教峁┍緡拿袷路伞⒎ㄒ?guī)文本和本國在民事訴訟程序方面的司法實踐等情報資料。

2、特殊司法協(xié)助：即承認(rèn)與執(zhí)行外國的仲裁裁決與外國法院的判決。

25.根據(jù)法律規(guī)定，對執(zhí)行標(biāo)的提出執(zhí)行異議的主體是(C)只能由案外人提出

A.執(zhí)行申請人 B.被申請人C.案外人 D.執(zhí)行員

二、多項選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)

26.屬于專屬管轄的案件有(BCD)

A.合同糾紛案件 B.不動產(chǎn)糾紛案件C.繼承糾紛案件 D.港口作業(yè)發(fā)生糾紛的案件E.侵權(quán)損害賠償案件

27.無獨立請求權(quán)第三人參加民事訴訟，必須具備的條件有(ACE)

A.具有訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力B.對本訴當(dāng)事人之間所爭議的訴訟標(biāo)的享有獨立的請求權(quán)

C.其與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系D.以起訴的方式參加到訴訟中

E.只能在訴訟開始后，一審終結(jié)前參加訴訟

28.下列案件中，裁判發(fā)生效力后仍可另行起訴的有(ABCD)

A.李某向其子索要贍養(yǎng)費，法院判決已生效，但因物價飛漲，李某要求增加贍養(yǎng)費數(shù)額

B.趙某的離婚請求被法院判決駁回，判決生效6個月后趙某再次提出離婚請求

C.原告王某接到法院出庭傳票后，無正當(dāng)理由拒不到庭，法院按撤訴處理后，王某再次起訴的

D.原告周某申請撤訴，法院準(zhǔn)予撤訴后，周某再次起訴

E.判決何某與其妻離婚后，當(dāng)事人就判決書中未對其婚姻存續(xù)期間購買的一幢別墅的歸屬作出確認(rèn)的事項，另行起訴的

《民訴意見》第144條：當(dāng)事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當(dāng)事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應(yīng)予受理。

原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件，沒有新情況、新理由，六個月內(nèi)又起訴的，可比照民事訴訟法第一百一十一條第（七）項的規(guī)定不予受理。

《民訴意見》第152條：贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件，裁判發(fā)生法律效力后，因新情況、新理由，一方當(dāng)事人再行起訴要求增加或減少費用的，人民法院應(yīng)作為新案受理。

29.甲在旁聽一案件的審理時用攝像機攝錄庭審過程，審判長對其進(jìn)行批評，甲與審判長爭吵并對審判長大打出手。對于甲的行為，法院可采取的措施是(BCDE)

A.拘傳 B.責(zé)令其退出法庭C.罰款 D.拘留E.訓(xùn)誡

30.在執(zhí)行中當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議后翻悔的情況下，以下表述正確的是(AB)

A.和解協(xié)議尚未履行完畢的，執(zhí)行申請人可以申請恢復(fù)執(zhí)行

B.和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的，執(zhí)行申請人申請恢復(fù)執(zhí)行的，法院應(yīng)當(dāng)不予準(zhǔn)許

C.執(zhí)行因達(dá)成和解協(xié)議而不能申請恢復(fù)執(zhí)行 D.當(dāng)事人只能申請再審 E.當(dāng)事人只能另行起訴

把翻悔的時間分為兩階段：（1）履行完畢的不能翻悔；根據(jù)《民事訴訟法》規(guī)定：如果合解協(xié)議已經(jīng)履行完畢，任何一方當(dāng)事人都不能翻悔。

（2）未履行或者未履行完畢的可以申請恢復(fù)對原執(zhí)行根據(jù)的執(zhí)行，申請期限自和解協(xié)議最后履行期限的次日起順延計算。如果是債權(quán)人翻悔的，債權(quán)人就可以直接申請人民法院恢復(fù)對原判決的執(zhí)行就可以。如果是債務(wù)人翻悔的，債權(quán)人就申請人民法院恢復(fù)執(zhí)行就可以。（恢復(fù)執(zhí)行原判決中所記載的債權(quán)債務(wù)關(guān)系）。

三、名詞解釋題(本大題共5小題，每小題4分，共20分)

31.正當(dāng)當(dāng)事人：又稱當(dāng)事人適格，是指當(dāng)事人就特定的訴訟，有資格以自己的名義成為原告和被告，因而受本案判決拘束的當(dāng)事人。

32.處分原則：指當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配和處置自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。

33.督促程序：指法院根據(jù)債權(quán)人申請，以支付令催促債務(wù)人限期履行債務(wù)的程序。

34.轉(zhuǎn)交送達(dá)：指法院將訴訟文書送交受送達(dá)人所在單位代收后，再由該單位轉(zhuǎn)交給受送達(dá)人的送達(dá)方式。

35.執(zhí)行回轉(zhuǎn)：指在民事執(zhí)行過程中或執(zhí)行結(jié)束后，由于據(jù)以執(zhí)行的判決書、裁定書、調(diào)解書或其他法律文書被依法撤銷，由人民法院重新采取執(zhí)行措施，強制取得財產(chǎn)的一方當(dāng)事人將執(zhí)行所得財產(chǎn)的一部分或全部退還給原來的債務(wù)人，使財產(chǎn)權(quán)利恢復(fù)到執(zhí)行程序開始前的狀態(tài)的一種制度。

四、簡答題(本大題共3小題，每小題6分，共18分)

36.簡述執(zhí)行中止的法定情形。

答：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行的；

（2）案外人對執(zhí)行的財產(chǎn)提出確有理由的異議的。

（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的。

（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；

（5）按照審判監(jiān)督程序提審或再審的案件，執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)上級法院或本院做出的中止執(zhí)行的裁定中止執(zhí)行的；

（6）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形。

37.簡述必要共同訴訟和普通共同訴訟的區(qū)別。

答：(1)訴訟標(biāo)的數(shù)量不同。必要共同訴訟只有一個訴訟標(biāo)的，普通共同訴訟卻至少有兩個以上的性質(zhì)相同的訴訟標(biāo)的；

(2)共同訴訟人與訴訟標(biāo)的的關(guān)系不同。必要共同訴訟人對訴訟標(biāo)的有共同的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，而普通共同訴訟人各自分別與對方有一個獨立的訴訟標(biāo)的存在，在實體上沒有共同的權(quán)利和義務(wù)；

(3)共同訴訟人之間的關(guān)系不同。必要共同訴訟人之間緊密相連，不可分割，一人的訴訟行為，只有經(jīng)全體同意或者認(rèn)可，則對全體發(fā)生效力。普通共同訴訟人之間沒有共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，各自處于獨立地位，每個人的訴訟行為由各自負(fù)責(zé)，不對他人產(chǎn)生法律效力；

(4)是否必須合并審理不同。必要共同訴訟必須合并審理，當(dāng)事人對訴訟的形式?jīng)]有選擇權(quán)。而普通共同訴訟可以合并審理，也可分別審理，當(dāng)事人對訴訟的形式有選擇權(quán)；

(5)裁判的作出不同。必要共同訴訟的裁判必須統(tǒng)一作出。而普通共同訴訟的裁判，應(yīng)當(dāng)分別作出，對各個共同訴訟人的裁判分別對各個共同訴訟人發(fā)生法律效力。

38.簡述先予執(zhí)行的適用條件。

答：（1）當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、肯定。

（2）雙方當(dāng)事人之間不存在對待給付的義務(wù)，即一方當(dāng)事人享有權(quán)利，另一當(dāng)事人負(fù)有義務(wù)。

（3）行使權(quán)利的緊迫性。即享有權(quán)利的一方當(dāng)事人急需實現(xiàn)其權(quán)利，如不實現(xiàn)勢必嚴(yán)重影響其生活或生產(chǎn)。

（4）須根據(jù)當(dāng)事人的申請。（5）須被申請人有履行能力。

五、論述題(本大題15分)

39.論有獨立請求權(quán)第三人的參訴條件。

答：（1）對本訴當(dāng)事人所爭議的訴訟標(biāo)的享有獨立的實體權(quán)利的請求權(quán)；是其參加訴訟的基本依據(jù)。所謂有獨立請求權(quán)，包括兩層含義：一是第三人所主張的實體權(quán)利不與本訴任何一方當(dāng)事人所主張的實體權(quán)利共同；二是第三人的訴訟請求權(quán)是針對原被告之間訟爭的權(quán)利義務(wù)或其源出的法律關(guān)系提出來的，而且對它們具有直接排斥的性質(zhì)。

（2）所參加的訴訟正在進(jìn)行；有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟限于本訴被告應(yīng)訴后，本訴審理終結(jié)前。具體指被告接受起訴狀副本時起，法院判決前。

（3）以起訴的方式參加訴訟。

六、案例分析題(本大題12分)

40.劉甲、劉乙、劉丙是親兄弟，他們父母去世后，在柳縣有遺產(chǎn)房屋十間。劉丙2005年大學(xué)畢業(yè)后在重慶工作，劉乙也于同年來重慶打工。2007年劉甲在柳縣因車禍去世，劉甲在上海工作的兒子劉丁將十間房屋賣給了柳縣的張某。劉丙獲悉此事后，欲向法院提起訴訟，要求確認(rèn)劉甲、劉乙、劉丙共同享有房屋的繼承權(quán)。

問：(1)此案應(yīng)由哪個法院管轄？為什么？

答：本案應(yīng)由柳縣法院管轄，屬于專屬管轄。《民事訴訟法》規(guī)定：因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

(2)本案當(dāng)事人的訴訟地位應(yīng)如何確定？為什么？

答：劉甲、劉乙、劉丙為本案的原告，劉丁為被告。此案為確認(rèn)之訴，提出確認(rèn)某物的所有權(quán)人為原告。

第五篇：民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

一、試述對人民調(diào)解協(xié)議的司法確認(rèn)制度

答：

1、人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的及意義：人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)程序是賦予調(diào)解協(xié)議以強制執(zhí)行力的重要方式之一，當(dāng)事人還可以申請公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力，對于具有合同效力和給付內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，債權(quán)人還可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令。人民調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)意義特別重大，它克服了人民調(diào)解協(xié)議的效力局限性，保障人民調(diào)解制度的應(yīng)有功能，節(jié)約了司法資源，提高司法效率。

2、調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的原則：一是依法審查原則。確認(rèn)內(nèi)容必須是不違反法律強制性規(guī)定，要對調(diào)解協(xié)議進(jìn)行合法性審查，在合法性審查的基礎(chǔ)上作出確認(rèn)與否；二是依申請原則。要充分尊重當(dāng)事人的自愿、意志，而不能主動去啟動司法確認(rèn)，必須依當(dāng)事人的申請才能啟動確認(rèn)程序；

三、便民、高效原則。設(shè)立調(diào)解協(xié)議司法確認(rèn)的目的是促進(jìn)人民調(diào)解高效進(jìn)行，把矛盾盡可能地化解在基層。四是回避原則，具體確認(rèn)的法官不參與非訴調(diào)解過程，避免引起當(dāng)事人不必要的合理懷疑。

二、與訴訟相比較，民商事仲裁有哪些特點？

答：

1、性質(zhì)：仲裁的本質(zhì)是民間性，仲裁程序充其量也不過是一種“準(zhǔn)司法”程序。而民事訴訟程序就是人民法院行使審判權(quán)，對爭議是非曲直進(jìn)行判定的過程，具有明顯的代表國家意志的性質(zhì)。

2、受案范圍：仲裁機構(gòu)受理平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。可見僅在民商事關(guān)系范圍內(nèi)，人民法院的受案范圍也要比仲裁范圍廣泛的多。

3、當(dāng)事人的范圍：民事訴訟的當(dāng)事人包括原告、被告、第三人；而仲裁則不承認(rèn)第三人制度，仲裁當(dāng)事人僅包括申請人與被申請人。

4、當(dāng)事人的訴權(quán)：《民事訴訟法》賦予了民事主體普遍、平等的訴訟權(quán)利。凡民事主體在其民事權(quán)益受到侵害的情況下，只要起訴符合《民事訴訟法》的規(guī)定，法院就必須受理。而《仲裁法》規(guī)定，到仲裁委員會對仲裁申請，必須有雙方當(dāng)事人訂立的仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議的，仲裁委員會對仲裁申請不予受理。

5、提起條件和管轄：當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方當(dāng)事人自愿并達(dá)成仲裁協(xié)議。仲裁不實行級別管轄和地域管轄。當(dāng)事人申請仲裁必須向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議和仲裁申請書。民事訴訟則與此不同。第一，當(dāng)事人提起訴訟不必與對方當(dāng)事人協(xié)商一致；第二，民事訴訟實行嚴(yán)格的級別管轄和地域管轄；第三，提起民事訴訟可以是書面的，也可以是口頭，而申請仲裁必須是書面的；第四，如果當(dāng)事人之間訂有仲裁協(xié)議，法院不能受理一方當(dāng)事人就協(xié)議范圍內(nèi)的事項提起的訴訟，即使該事項屬法院專屬管轄的范圍。

三、訴可以分為哪幾種？

答：按照當(dāng)事人訴訟請求的目的和內(nèi)容不同，可以把訴分為確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴、形成之訴。

1、確認(rèn)之訴：確認(rèn)之訴，是指原告請求法院確認(rèn)與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認(rèn)之訴的特點在于原告僅要求法院通過審判確認(rèn)特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付義務(wù)。

2、給付之訴：給付之訴，是指原告請求法院判令被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。依據(jù)原告請求給付的時間不同，可以把給付之訴進(jìn)一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴?，F(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即應(yīng)向原告履行給付義務(wù)。將來給付之訴，是指判決生效后，被告無須立即給付，而等到履行期屆滿時才履行給付義務(wù)。將來給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實危險時，才能得到法院的勝訴裁判。

3、變更之訴：變更之訴，又稱形成之訴，或者創(chuàng)設(shè)之訴，是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。原告需要借助法院的判決來改變既存的法律關(guān)系時，才有必要提起形成之訴，如果可以通過民法上的形成權(quán)以單方的意思表示即可使法律關(guān)系發(fā)生變更時，則無須提起變更之訴。

四、什么是舊實體說法和新實體說法？兩者有何不同？

答：

1、舊實體法說以實體法上的權(quán)利或法律關(guān)系為判斷標(biāo)準(zhǔn)，具有明確易行的優(yōu)點，法院在訴訟中只需就原告提出的實體權(quán)利或法律關(guān)系進(jìn)行裁判就可以了。這在為法院提供了方便的同時，也便于在訴訟進(jìn)行過程中的攻擊與防御。該理論的另一個優(yōu)點是既判力的客觀范圍明確。按照該理論，既判力的客觀范圍以原告的訴訟標(biāo)的為準(zhǔn)，未經(jīng)法院裁判的民事法律關(guān)系或權(quán)利，不受該終局裁判的約束。

2、新實體說法為德國學(xué)者尼克遜首創(chuàng)。其核心觀點是，凡基于同一事實關(guān)系而發(fā)生的，以同一給付為目的的數(shù)個請求權(quán)存在時，并不是實體請求權(quán)的競合，而是請求權(quán)基礎(chǔ)的競合，請求權(quán)只有一個。真正的請求權(quán)競合是因不同事實關(guān)系所發(fā)生的數(shù)個請求權(quán)。不過在請求權(quán)競合時，如果給付目的的同一，其中一個請求權(quán)的行使，便意味著另一或其他請求權(quán)的消滅。因此，在此種情況下，訴訟標(biāo)的仍是單一的。

3、兩者不同之處：（1）兩者對待實體法的態(tài)度不同。舊實體說法僅僅將訴訟標(biāo)的完全等同于實體法律權(quán)利或?qū)嶓w法律關(guān)系。而新實體說法立足于糾紛一次解決的立場，綜合考慮事實關(guān)系和法律規(guī)定的情況下來界定判斷標(biāo)準(zhǔn)。（2）在請求競合的情況下采取的方法不同。舊實體說法以實體上的權(quán)利為基礎(chǔ)，在數(shù)個請求都以同一給付為目的的情況下，就應(yīng)當(dāng)為數(shù)次給付。新實體說法以事實關(guān)系為依據(jù)，因此只允許當(dāng)事人行使一次請求權(quán)。

五、調(diào)解有哪些比較優(yōu)勢？

答：調(diào)解作為替代訴訟解決糾紛的方式之一，解決糾紛有其獨特魅力，即調(diào)解的比較優(yōu)勢，下面就調(diào)解的比較優(yōu)勢作一探討。

1、調(diào)解利用的自愿性。其一是調(diào)解利用上的自愿性。只有雙方當(dāng)事人都同意采用這種方式解決爭議，調(diào)解程序才得以啟動。其二是是否達(dá)成調(diào)解協(xié)議及達(dá)成何種內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議上的自愿性。任何調(diào)解協(xié)議的達(dá)成，均需得到雙方當(dāng)事人認(rèn)同。

2、調(diào)解目的的和解性。不致引起與對方當(dāng)事人人格關(guān)系的緊張，是調(diào)解較之于審判所具有的優(yōu)勢之一。調(diào)解雙方是在調(diào)解機構(gòu)的主持下協(xié)商解決糾紛，被申請的一方既不會感到丟面子，也不會感到屈辱和憤怒。

3、調(diào)解過程的協(xié)商性。協(xié)商性使當(dāng)事人在調(diào)解過程中的主體性得到充分呈現(xiàn)，使當(dāng)事人的意愿受到充分尊重，使解決糾紛的方案建立在雙方一致同意的基礎(chǔ)上，這正是調(diào)解協(xié)議一般能夠自動履行的原因。

4、調(diào)節(jié)內(nèi)容的開放性。在調(diào)解中，盡管調(diào)解人在初始階段面對的是相對確定的某種爭議，但在調(diào)解過程中，當(dāng)事人可以把新的事實引入，這些新的事實往往反映了當(dāng)事人之間深層次的矛盾，是當(dāng)事人真正希望解決的。

5、調(diào)解中信息的保密性。調(diào)解是基于當(dāng)事人的自愿而進(jìn)行的，調(diào)解人在調(diào)解過程中不具有任何強制力，無須以公開來防范權(quán)力的濫用。在調(diào)解過程中，雙方當(dāng)事人告知調(diào)解人的信息，調(diào)解人會嚴(yán)加保密，不會透露給任何人。

6、調(diào)解程序的簡易性和處理的高效性。調(diào)節(jié)者可以采用簡便的、靈活多樣的方式進(jìn)行調(diào)解，在調(diào)解中可以根據(jù)案件的具體情況自由地選擇和組合程序。采用調(diào)解方式可能只需要幾天甚至幾個小時就可能解決糾紛。

7、調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性。調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性既可以使調(diào)解人審時度勢地引導(dǎo)當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議，又可以使調(diào)解結(jié)果照顧到雙方當(dāng)事人的長遠(yuǎn)利益，可以使糾紛獲得更加切合實際的解決。

8、調(diào)解費用的低廉性。民事糾紛多數(shù)是以經(jīng)濟利益的沖突為其內(nèi)容的，當(dāng)事人選擇解決糾紛的制度時，會對成本與收益進(jìn)行估算，會傾向于選擇成本低的制度。這又是調(diào)解具有吸引力之處。

六、試析法院調(diào)解中的自愿原則

答：自愿原則是指人民法院對民事案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征得當(dāng)事人雙方的同意。當(dāng)事人一方或者雙方拒絕調(diào)解的，人民法院不得進(jìn)行調(diào)解。已經(jīng)開始調(diào)解，當(dāng)事人一方或者雙方明確表示不同意繼續(xù)調(diào)解的，應(yīng)終止調(diào)解。

1、調(diào)解程序的啟動應(yīng)在當(dāng)事人自愿的前提下進(jìn)行

人民法院在審理案件的過程中，如需對案件進(jìn)行調(diào)解，應(yīng)首先征詢雙方當(dāng)事人的意見，在雙方同意的基礎(chǔ)上才能啟動調(diào)解程序。如一方或雙方不同意調(diào)解，則應(yīng)對案件按法定程序繼續(xù)進(jìn)行審理，直至作出判決，人民法院不能依職權(quán)主動啟動調(diào)解程序。先行調(diào)解也要遵循當(dāng)事人自愿原則，法官不得強迫調(diào)解或變相強迫，選擇調(diào)解還是選擇判決不是以法官的意志為轉(zhuǎn)移而是以雙方當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移。

2、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)在雙方當(dāng)事人都自愿同意的情況下達(dá)成調(diào)解協(xié)議是雙方當(dāng)事人自愿處分其實體權(quán)利和訴訟權(quán)利的一種文書形式，是當(dāng)事人之間的法律文書，是調(diào)解書的基礎(chǔ)。當(dāng)事人在法院主持調(diào)解下所達(dá)成的協(xié)議，應(yīng)等同于當(dāng)事人解決爭議的一種“契約”，只不過協(xié)議經(jīng)人民法院審查后以調(diào)解書的形式予以確認(rèn)，并被法律賦予了強制執(zhí)行的效力。

七、試析必要共同訴訟及其類型

答：

1、概念：必要共同訴訟指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對訴訟標(biāo)的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾判決。

2、類型：（1）權(quán)利義務(wù)共同型：在這類必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對于訴訟標(biāo)的，原先就存在共同的權(quán)利義務(wù)。而各共同訴訟人之所以對訴訟標(biāo)的原先就有共同的權(quán)利義務(wù)，是因為共同訴訟人之間本身就存在著權(quán)利義務(wù)的共同關(guān)系或連帶關(guān)系，但這種共同訴訟人之間的共同關(guān)系或連帶關(guān)系并不是因為同一事實或同一法律上的原因引起的。（2）原因共同型：這類必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒有共同的權(quán)利或義務(wù)，是因為后來發(fā)生了同一事實或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權(quán)利或義務(wù)。

八、試析普通的共同訴訟及其構(gòu)成要件

答：

1、概念：普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為2人以上，共同訴訟標(biāo)的是同一種類法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理的訴訟。

2、特征：（1）普通共同訴訟的訴訟標(biāo)的是同一種類的。（2）普通共同訴訟有數(shù)個訴訟請求。（3）普通共同之訴是可分之訴。

3、原則：普通訴訟的主張共同原則。共同訴訟人中一人在訴訟種所提出的證據(jù)，可以作為對其他共同訴訟人所主張的事實認(rèn)定的資料。

4、構(gòu)成要件：（1）有兩個以上屬于同一種類的訴訟標(biāo)的。要成為普通共同訴訟，必須有兩個以上的當(dāng)事人，就兩個以上同一種類的訴訟標(biāo)的向同一法院起訴或應(yīng)訴。（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。（3）符合合并審理的目的。普通共同訴訟的目的在于實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟，節(jié)約司法資源。（4）法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由人民法院決定，但應(yīng)征求當(dāng)事人的同意。

九、團體訴訟有何特點？適用哪些范圍？

答：

1、特點：（1）團體訴訟本質(zhì)上屬于公益訴訟，不能將它作為追逐私益訴訟的程序形式來使用，喪失獨立實存的特殊價值。（2）團體訴訟只能請求被告作出一定的行為，或者不作出一定的行為。但是在特殊情形下，團體訴訟也可以提出財產(chǎn)權(quán)益的救濟，以作為附帶的救濟形態(tài)，或者作為授權(quán)下的救濟形態(tài)。（3）團體訴訟是以自己的名義提出訴訟的，提起訴訟的團體就是訴訟中的原告。團體訴訟所形成的訴訟形態(tài)，在主體上說，只能是單一型訴訟，不適用共同訴訟的程序規(guī)則。（4）團體訴訟是在特定法律領(lǐng)域存在的一種訴訟形式，而不具有普適性。

2、適用范圍：團體訴訟的適用范圍是有限的，僅在法律有明文規(guī)定之時方予適用。團體訴訟是單一型訴訟，其訴訟中的當(dāng)事人就是團體一個，其成員在訴訟中不以任何方式出現(xiàn)，除非在損害賠償之訴中，在對團體進(jìn)行訴權(quán)信托之時會有所表現(xiàn)。同時由于團體訴訟中的團體不是行政機構(gòu)，其不具有行政執(zhí)法的權(quán)力，因而它不能成為行政訴訟中的被告。團體成為正當(dāng)當(dāng)事人的理論基礎(chǔ)乃是實體法上的請求權(quán)；正是實體法的明確規(guī)定和授權(quán)，團體才具有特殊救濟形態(tài)的訴權(quán)，才因此而成為正當(dāng)?shù)漠?dāng)事人。

十、適用集團訴訟需具備哪些條件？

答：

1、適用情況：在現(xiàn)實生活中，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格等，造成消費者人身、財產(chǎn)損害，且被侵害的消費者人數(shù)眾多，就要進(jìn)行集團訴訟。因此，集團訴訟是指由于處于相同情況的、有相同利害關(guān)系的人臨時組織的集合體作為訴訟主體，并由其代表人進(jìn)行訴訟活動的一種訴訟制度。由此可以看出在集團訴訟中不僅一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，而且訴訟標(biāo)的相同或是同一類的。

2、條件：第一，由集團訴訟的成員推選代表人，作為代表人須是集團中的成員。代表人可由他所代表的集團成員推選產(chǎn)生，也可由人民法院與參加登記的權(quán)利人商定，或由有關(guān)行政單位負(fù)責(zé)人作為代表人進(jìn)行。代表人的訴訟行為對集團全體成員發(fā)生效力。第二，人民法院審理集團訴訟案件，應(yīng)根據(jù)實際情況和需要，發(fā)布公告，公告應(yīng)說明引起損害發(fā)生的事件或行為發(fā)生的時間、地點以及可能造成的后果，通知可能受到損害的人在公告期限內(nèi)到人民法院登記。第三，法院的判決不僅對參加訴訟的代表人有拘束力，而且對那些沒有參加訴訟的集團成員也具有法律效力。

十一、第二審程序有哪些立法例？

答：

1、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

2、當(dāng)事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

3、上訴應(yīng)當(dāng)遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負(fù)責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

4、上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，并按照對方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當(dāng)事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

5、第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進(jìn)行審查。

6、第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進(jìn)行。

人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。人民法院審理對裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

十二、我國法院對上訴案件如何進(jìn)行審理？

答：

1、二審法院對上訴案件的審理范圍。二審法院對上訴案件的審理范圍體現(xiàn)了第二審法院的職能，第二審案件的審理應(yīng)當(dāng)圍繞當(dāng)事人上訴請求的范圍進(jìn)行，當(dāng)事人沒有提出請求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規(guī)定，侵害社會公共利益或者他人利菇的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補充第一審判決內(nèi)容的，第二審人民法院可以不予審查。

2、上訴審對案件審理的方式。上訴審對案件的審理方式是實現(xiàn)上訴審職能所采取的形式問題，二審法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭進(jìn)行審理。二審法院審理上訴案件，原則上應(yīng)開庭審理，合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3、第二審法院審理上訴案件的地點。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，二審

法院審理上訴案件，可以在本院進(jìn)行，也可以到案件發(fā)生地或原審法院所在地進(jìn)行。

4、第二審法院在第二審程序?qū)徖碇械恼{(diào)解。調(diào)解也是第二審程序中的結(jié)案方式之一。在第二審程序中達(dá)成調(diào)解協(xié)議的都應(yīng)制作調(diào)解書，同時，調(diào)解書應(yīng)由審判員和書記員署名，并加蓋人民法院的印章。調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人后，原審法院的判決即視為撤銷。在第二審法院的調(diào)解書中，不寫“撤銷原判”。

十三、試析判決書程序上的再審事由

答：再審事由是指能夠啟動再審程序的法定理由，是打開再審程序之門的鑰匙。它對于平衡實現(xiàn)法律的公平正義與維護(hù)裁判的終局性權(quán)威性之間的關(guān)系至關(guān)重要。

1、法院依職權(quán)主動再審。各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。

2、當(dāng)事人申請再審。(1)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認(rèn)定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;(3)原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)是偽造的;(4)原判決、裁定認(rèn)定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(5)對審理案件需要的證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;(6)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(7)違反法律規(guī)定，管轄錯誤的;(8)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當(dāng)回避的審判人員沒有回避的;(9)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當(dāng)參加訴訟的當(dāng)事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(10)違反法律規(guī)定，剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的;(11)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(13)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。

3、檢察院抗訴再審。最高人民檢察院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，應(yīng)當(dāng)按照審判監(jiān)督程序提起抗訴。檢察院抗訴的事由與當(dāng)事人的申訴事由相同。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當(dāng)自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定。

十四、試析申請再審與申請檢查監(jiān)督的關(guān)系

答：

1、監(jiān)督內(nèi)容：在程序方面，法院收到當(dāng)事人再審申請書等材料后，應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)進(jìn)行審查，符合民事訴訟法規(guī)定的，裁定再審；不符合規(guī)定的，裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)，這原則上也應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。在實體方面，立法規(guī)定是相當(dāng)慎重的，只有當(dāng)法院的再審判決、裁定有明顯錯誤時，才允許當(dāng)事人申請檢察監(jiān)督。

2、監(jiān)督方式：檢察建議通過書面形式向同級法院提出，并報上級檢察機關(guān)備案。然而，作為檢察機關(guān)的一種書面“建議”，立法并沒有明確檢察建議的法律效力。

3、監(jiān)督程序與效力：當(dāng)事人向人民檢察院提出監(jiān)督申請后，檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)對申請進(jìn)行審查，審查期限為3個月，審查結(jié)果是作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。而一旦檢察機關(guān)作出這種決定，無論當(dāng)事人是否同意，都不得以任何理由再次向檢察機關(guān)申請檢察建議或者抗訴。也就是說，當(dāng)事人就申請再審事項向檢察機關(guān)申請監(jiān)督的機會只有一次，檢察機關(guān)審查決定具有終止當(dāng)事人訴權(quán)的法律效力，禁止其再次向任何檢察機關(guān)申請救濟。

十五、民事執(zhí)行應(yīng)當(dāng)遵循哪些原則？

答：

1、執(zhí)行合法原則，是指執(zhí)行應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法和有關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行。民事執(zhí)行作為人民法院的職權(quán)行為和權(quán)利人借以實現(xiàn)其民事權(quán)利、義務(wù)人被強制履行其義務(wù)的活動，必須依法進(jìn)行。

2、執(zhí)行標(biāo)的有限原則：執(zhí)行標(biāo)的有限原則包括如下內(nèi)容：（1）執(zhí)行標(biāo)的限于財產(chǎn)或行為，義務(wù)人的人身不能作為執(zhí)行對象。（2）對財產(chǎn)執(zhí)行范圍的限制。

3、執(zhí)行當(dāng)事人不平等原則：審判程序中，為了保證當(dāng)事人充分行使訴訟權(quán)利，采用當(dāng)事人平等原則；但在民事執(zhí)行程序中，當(dāng)事人之間的民事權(quán)利義務(wù)業(yè)已確定，民事執(zhí)行的目的是為了迅速實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，迫使債務(wù)人履行義務(wù)。

4、全面保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益原則：首先，對申請人的合法權(quán)益要保護(hù)，但不得超出執(zhí)行依據(jù)所確定的范圍。其次，在采取執(zhí)行措施時，要體現(xiàn)對被執(zhí)行人的人權(quán)保障。再次，在采取查封、扣押、強制遷出房屋等強制措施時，應(yīng)當(dāng)通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場。最后，拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)時，要依法進(jìn)行，不能賤價出售。

5、執(zhí)行及時原則：執(zhí)行及時原則體現(xiàn)了民事執(zhí)行程序的基本價值要求。民事執(zhí)行是一種與司法行為有密切聯(lián)系的司法強制行為，追求效率是民事執(zhí)行的最高追求。因此，民事執(zhí)行程序要盡量縮短辦案周期，在執(zhí)行實踐中要盡可能迅速地滿足債權(quán)人的利益。

6、執(zhí)行窮盡原則：執(zhí)行窮盡原則可以增強當(dāng)事人在經(jīng)濟交往中的風(fēng)險意識，有利于司法資源的合理運用，減輕法院面臨的輿論壓力，督促法院執(zhí)行人員盡職盡責(zé)地開展執(zhí)行活動，最大限度地保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。

十六、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行難問題？

答：

1、采取積極主動措施收集證據(jù)和進(jìn)行財產(chǎn)保全。首先，人民法院應(yīng)改進(jìn)工作作風(fēng)，積極主動地行使職權(quán)。其次，要做好民事審判工作和執(zhí)行工作的銜接，加強審判人員和執(zhí)行人員之間的溝通。

2、改變我國的執(zhí)行管轄制度。在司法實踐中，債務(wù)人財產(chǎn)所在地法院方便對財產(chǎn)采取強制措施，債務(wù)人應(yīng)履行的行為所在地法院更易于強制債務(wù)人履行相應(yīng)的義務(wù)。

3、延長執(zhí)行期限。把經(jīng)法院確定其實體法上效力的執(zhí)行依據(jù)的無論是公民間還是法人間以及公民和法人之間執(zhí)行期限一律延長。同時考慮到公民和法人同樣作為民事主體，在市場經(jīng)濟條件下都是平等、獨立的，所以不應(yīng)由差別對待。

4、爭取當(dāng)?shù)攸h委、人大及媒體的支持。人民法院的各項工作離不開黨委和人大的支持、關(guān)心和幫助，執(zhí)行工作尤為如此。在爭取黨委、人大支持的同時，也離不開新聞媒體的支持。

5、盡快制定出一部完整的《強制執(zhí)行法》。為了從根本上解決“執(zhí)行難”問題,應(yīng)加快立法步伐，將執(zhí)行制度從《民事訴訟法》中獨立出來,制定和頒布獨立的《民事強制執(zhí)行法》,以適應(yīng)工作的需要。

十七、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行亂問題？

答：

1、進(jìn)一步加大法律宣傳普及力度，提高全民法律意識。充分利用新聞媒體，通過一些典型案例，以案說法，在全社會形成生效法律文書必須履行的社會氛圍。對那些拒不執(zhí)行生效法律文書的被執(zhí)行人在依法采取執(zhí)行措施的同時在新聞媒體上曝光,以督促其履行債務(wù)的一種執(zhí)行手段。

2、創(chuàng)設(shè)債務(wù)人情況的收集的新辦法。人民檢察院檢察官通過行使檢察權(quán)收集被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，有利于生效的判決裁定得以執(zhí)行，也是對于被執(zhí)行人遵守法律的監(jiān)督。

3、建立人民法院執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)。在執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫提供客觀、全面、權(quán)威信息的基礎(chǔ)上，將通過與銀行的征信系統(tǒng)相鏈接，形成一種執(zhí)行威懾機制。在這個系統(tǒng)可以把關(guān)于該債務(wù)人的相關(guān)信息向社會公開，一方面對他們進(jìn)行報光；另一方面可以發(fā)動人民群眾的力量來監(jiān)督他們。

4、建立強有力的外部法律監(jiān)督制度。應(yīng)對現(xiàn)行民事執(zhí)行的有關(guān)法律制度加以梳理和完善，使之體系化、有效化。提起民事執(zhí)行申訴的時機應(yīng)確定為當(dāng)相對人的權(quán)利受到影響時即可申訴；同時還要賦予檢察機關(guān)暫緩執(zhí)行、確認(rèn)違法行為并追究有關(guān)人員法律責(zé)任的權(quán)力；賦予檢察機關(guān)對民事執(zhí)行程序違法或侵害公民權(quán)利的行為立即提出檢察抗議、改變或建議法院改變不當(dāng)行為的權(quán)力。