第一篇：經濟法概論學習指導書7-18章案例參考答案

第七章《工業(yè)產權法》案例參考答案91、答：某自行車總廠的行為已構成侵犯他人注冊商標專用權的行為。

我國商標法規(guī)定：未經注冊商標所有人的許可，在同種或類似商品上使用與其注冊商標相同或近似的商標的是商標侵權行為。

本案中，某自行車總廠未經上海自行車總廠和牡丹江自行車總廠的許可，擅自在其生產的自行車上使用“鳳凰”，“金鳳”商標，違反了商標法的規(guī)定，構成侵權，應當承擔民事責任。

2、答：根據(jù)我國《商標法》的規(guī)定，兩個或兩個以上申請人，在同種或類似商品上，以相同或近似的商標申請注冊的，初步審定并公告最先申請的；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。

本案中，甲、乙兩日化廠生產的香皂和肥皂屬于同組類似商品，而“潔麗”、“潔力”兩個商標是音同字不同的近似商標。兩廠于同一天向商標局提出商標注冊申請，乙廠先于甲廠使用“潔力”商標，根據(jù)商標法規(guī)定應當初步審定并公告乙日化廠申請的“潔力”商標，駁回甲日化廠的申請，不予公告。

3、答：（1）金華公司通過實施專利許可合同取得了專利使用權，不是專利權人，未經專利權人的許可無權許可他人使用專利。故該公司的行為屬于專利侵權行為。

（2）“芳芳”紡織廠并不知道其實施的專利未經專利權人許可，所以不構成侵權。

（3）根據(jù)專利法的規(guī)定，對侵權行為可由人民法院責令其停止侵害并賠償損失。因此人民法院有權責令“金華”公司停止侵權，賠償“百花”公司的損失?！胺挤肌惫静粯嫵汕謾嘁蚨怀袚熑巍?/p>

4、答：（1）署名權、獲得獎勵權、獲得合理報酬權。

（2）有效。專利申請公布以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規(guī)定；專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規(guī)定；授權以后，適用專利實施許可合同的有關規(guī)定。（3）因唐某享有在同等條件下優(yōu)先受讓的權利。不影響專利實施許可合同的效力，甲公司的權利義務由唐某承受。

（4）不應被宣告無效。根據(jù)法律規(guī)定，在申請日前6個月內，他人未經申請人同意而泄露發(fā)明創(chuàng)造內容的，該發(fā)明創(chuàng)造并不喪失新穎性。（5）在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業(yè)秘密的不正當競爭行為，因為在專利申請公布前，該技術屬于商業(yè)秘密；在該技術被授予專利權后，丁公司繼續(xù)使用該技術的行為屬于專利侵權行為，因為丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

第八章《反不正當競爭法律制度》案例參考答案1．答：該保溫瓶廠的行為是屬于虛假宣傳的不正當競爭行為。

因為我國《反不正當競爭法》規(guī)定：經營者利用廣告或其他方法，對商品的質量、制作成分、性能、用途、生產者、有效期限、產地等作引人誤解的虛假宣傳。本案中，保溫瓶廠利用新聞媒體對其所謂新型保溫瓶的性能作引人誤解的虛假宣傳，違反了公平競爭的原則，損害了保溫行業(yè)其他經營者的合法權益，所以，是屬于虛假宣傳的不正當競爭行為。

2．答：某百貨商場的行為屬于不正當競爭行為。因為我國《反不正當競爭法》規(guī)定：經營者不得采取謊稱有獎或故意讓內定人員中獎的欺騙方式進行有獎銷售。該百貨商場盡管設立了獎項獎品，但與其向公眾做出的承諾不符，事實上此舉仍是采用有獎的欺騙方式進行有獎銷售，因此屬于不正當競爭行為。3．答：

該案中乙廠的行為是屬于假冒或仿冒行為。所謂假冒或仿冒行為，是指盜用他人的商業(yè)信譽或者商品信譽，使其商品與他人商品相混淆，從中牟取非法利益的行為。

該案中乙廠違反了商標法關于商標專用權的規(guī)定，侵犯了他人的商標專用權，同時也違反了《中華人民共和國反不正當競爭法》的規(guī)定。反不正當競爭法規(guī)定：經營者不得采取下列不正當競爭手段，損害競爭對手：1）假冒他人的注冊商標；2）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品想混淆，使購買者誤以為是該知名商品。乙廠采用了與他人商標裝潢近似手法，使消費者誤把“喜鳳”當成了“喜凰”，就是侵害他人商標專用權的行為。

4．答：沈某已構成侵犯商業(yè)機密的不正當競爭行為。

因為，違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第九章《產品質量法》案例參考答案

1．答：潘某家屬可以要求銷售者和生產者承擔連帶賠償責任。

產品質量法規(guī)定，因產品存在缺陷造成他人人身、財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。本案中，某生產者和某商場制造、銷售偽劣熱水器，違反了我國法律的規(guī)定，因此應當承擔連帶賠償責任。

2．答：用戶可以向產品質量監(jiān)督管理部門、工商行政管理部門申訴，也可以向消費者協(xié)會投訴，要求銷售商退貨并賠償由此造成的一切損失。

甲公司所在地的技術監(jiān)督部門應首先通過有關質量監(jiān)督機構對“樂康”牌空調進行抽檢。如抽檢結果達不到國家標準的，應立即責令其停止生產與銷售不合格產品，對現(xiàn)在的不合格產品予以封存；也可以沒收違法生產的產品和違法所得，并處違反所得一倍以上五倍以下的罰款。3．答：成某無權向電扇廠索賠。

《產品質量法》規(guī)定，生產者能夠證明“未將產品投入流通的”，“不承擔賠償責任”。根據(jù)以上規(guī)定，并非只要產品造成后果，生產者都要承擔責任。對生產者而言，產品質量責任雖然是一種無過錯責任，但不能絕對責任。所以成某向電扇廠提出索賠是沒有法律

第十章《消費者權益保護法》案例參考答案

1、答：

（1）嚴某作為消費者，其安全權受到了侵害。安全權是指它是指消費者在購買、使用商品和接受服務時享有保障人身、財產安全不受損害的權利。消費者取得某種商品或服務，目的在于生活消費，因此，商品和服務必須安全可靠。消費者有權要求經營者提供符合保障人身、財產安全要求的商品和服務。

（2）根據(jù)《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定，火鍋店老板作為經營者沒有盡到提供符合要求的商品或服務的義務，即“經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者做出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發(fā)生的方法。經營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品或者服務存在嚴重缺陷，即使正確使用商品或者接受服務仍然可能對人身、財產安全造成危害的，應當立即向有關行政部門報告和告知消費者，并采取防止危害發(fā)生的措施。”

2、答：錢某的要求合理，應得到支持?！吨腥A人民共和國消費者權益保護法》規(guī)定“經營者不得對消費者進行侮辱、誹謗，不得搜查消費者的身體及其攜帶的物品，不得侵犯消費者的人身自由?！背械倪@些行為都嚴重違反了《中華人民共和國消費者權益保護法》的規(guī)定，侵犯了錢某的人身自由，因此，超市應當對該違法行為承擔責任，賠禮道歉，恢復名譽。

3、答：付某的要求能得到支持?！吨腥A人民共和國消費者權益保護法》規(guī)定：“經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的，其內容無效?！备赌撤驄D作為消費者到洗浴中心洗澡，洗浴中心作為經營者應當承擔保障付某夫婦人身、財產安全的義務，由于洗浴中心的防盜措施不完善，沒有專人告知消費者，致使衣物箱被撬，洗浴中心沒有盡到保障消費者財產不受侵害的義務。雖然洗浴中心店堂告示有聲明，但是由于該告示違反了《消法》和《合同法》的有關規(guī)定，降低了自己的責任，限制了消費者的權利，所以應當歸于無效，自始不發(fā)生法律效力，洗浴中心應當承擔相應的賠償責任。

4、答：《消法》規(guī)定“經營者應當保證在正常使用商品或者接受服務的情況下其提供的商品或者服務應當具有的質量、性能、用途和有效期限；但消費者在購買該商品或者接受該服務前已經知道其存在瑕疵的除外。經營者以廣告、產品說明、實物樣品或者其他方式表明商品或者服務的質量狀況的，應當保證其提供的商品或者服務的實際質量與表明的質量狀況相符?！?許某購買安全門正是由于考慮到廠家在做廣告時承諾的兩萬元保險金，才決定選購廠家的安全門。廠家在其廣告中承諾為購買其安全門的客房投保兩萬元，其行為就應與其保證的服務相符。因此廠家應當賠償損失。

5、答：法院應當支持劉、張二人的訴訟請求，依法維護二人的合法權益。

我國消費者權益保護法規(guī)定，消費者在購買、使用商品和接受服務時，享有其人格尊嚴、民族習慣得到尊重的權利。

本案中，某百貨商場對劉、張二人強行搜身檢查的行為違反了消費者權益保護法的規(guī)定，侵犯了消費者的受尊重權，依法應當承擔責任

6、答：北京某商場應當退回陳某購鞋款，并賠償陳某由此而產生的合理費用。

消費者權益保護法規(guī)定，經營者提供商品或者服務，按照國家規(guī)定或者與消費者的約定，承擔包修、包換、包退或者其他責任的，應當按照國家規(guī)定或者約定履行，不得故意拖延或者無理拒絕。并且規(guī)定經營者提供商品或服務造成消費者財產損害的，應當按照消費者的要求退還貨款和服務費用，或者以賠償損失等方法承擔民事責任。

本案中，北京某百貨商場與陳某約定了“三包”質量責任，但其無故拖延，不履行其應當承擔的責任，違反了法律規(guī)定，給陳某造成了一定的損失，因此該商場應當依法承擔退還貨款和賠償由此而產生的合理費用的民事責任。

第十一章《財政法》案例參考答案

1、本案中，該會計師事務所為其成員的所得稅款扣繳義務人，應當按照法律法規(guī)的規(guī)定，代扣代繳個人所得稅。但是，該所卻以種種理由為借口，不及時履行其義務，而且還采取作假帳的方式來逃避稅務檢查，因此稅務機關有權采取強制執(zhí)行措施保證稅款入庫，并且可以處以相應的滯納金。

2、廢標給政府采購工作提出了更高要求。一是要對《政府采購法》、《招標投標法》等法律法規(guī)了如指掌，精通評標業(yè)務知識。該采購項目預算價為68.8萬元，而6家投標人的報價都超過了采購預

算，符合廢標情形。二是有較強的執(zhí)業(yè)能力，依法評標，根據(jù)招標文件確定的評標標準和方法，公正客觀地對投標文件進行評審和比較，遏制違法違規(guī)行為，出具中肯的評標報告。三是學院要重視投標工作，使政府預算順利執(zhí)行，保證政府采購的嚴密性。

3、（1）經理的解釋是錯誤的。

（2）根據(jù)《征管法》規(guī)定，公司不論有無收入，只要進行了稅務登記就應該按期辦理納稅申報。

4、本案涉及的主要是企業(yè)所得稅的納稅主體問題。根據(jù)企業(yè)所得稅法的規(guī)定：內資企業(yè)所得稅的納稅人必須是實行獨立經濟核算的企業(yè)或者組織，即應同時具備以下條件：（1）在銀行開設結算賬戶；（2）獨立建立賬簿，編制財務會計報表；（3）獨立計算盈虧。也就是說，不管企業(yè)是否具備法人資格，只要企業(yè)實行獨立核算，那么，該企業(yè)就是企業(yè)所得稅的納稅人。該企業(yè)就是企業(yè)所得稅的納稅人。由此判斷本案中該公司屬于企業(yè)所得稅的納稅人，應繳納企業(yè)所得稅。

第十二章《金融法律制度》案例參考答案

1、A銀行的以下行為違反了《商業(yè)銀行法》：首先，《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定商業(yè)銀行不得向關系人發(fā)放信用貸款；由于珍楊公司經理李某和A銀行行長王某是近親屬關系，因此李某以及李某擔任經理的珍楊公司都是Y銀行的關系人。其次不得向非自用不動產投資或者向非銀行金融機構和企業(yè)投資，而A銀行采用珍楊公司項目直接投資房地產顯然違反了法律規(guī)定。

2、（1）按照《商業(yè)銀行法》第19條的規(guī)定，商業(yè)銀行在中華人民共和國境內設立分支機構，應當按照規(guī)定撥付與其經營規(guī)模相適應的營運資金。撥付各分支機構營運資金額的總和，不得超過總行資本金總額的60％。上述案例中的行為不符合本條的規(guī)定。

（2）無錫分支機構不能承擔獨立承擔責任。按照《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，商業(yè)銀行分支機構不具有法人資格，在總行授權范圍內依法開展業(yè)務，其民事責任由總行承擔。但分支機構具有訴訟主體資格。

3、（1）不符合法律的規(guī)定。根據(jù)票據(jù)的無因性，票據(jù)債務人不得以原因關系對抗善意第三人。本案中，廣東發(fā)展銀行某分行并不知均益鋼鐵廠違約供貨的事實通過貼現(xiàn)善意取得0288561號匯票，該匯票是具備票據(jù)法上規(guī)定票據(jù)記載事項的有效票據(jù)，建行某市分行在審核背書連續(xù)及持票人合法身份后就應該予以付款，而無權以宏偉機械廠與均益鋼鐵廠之間購銷合同具有瑕疵而拒絕付款。(2)我國票據(jù)法規(guī)定：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他

債務人行使追索權?！薄皡R票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔連帶責任，持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人、數(shù)人或者全體行使追索權?！币虼?，本案中，廣東發(fā)展銀行某分行再遭拒付，其有權向出票人行使追索權。

4、甲廠無權要求保險公司進行賠償。我國《保險法》第36條規(guī)定：保險標的如變更用途或增加危險程度，投保方應及時通知保險方，在需要增加保險費用時，必須及時補交保險費，否則由此引起保險事故造成的損失由投保方自己承擔，保險方不負保險責任。

在本案中，甲廠發(fā)貨給乙公司讓其代銷，使企業(yè)的流動財產處于不穩(wěn)定狀態(tài)，其存放形式發(fā)生了變化，違反了保險合同約定的將貨物存放于甲廠廠房、倉庫的義務，從而增加了貨物的危險程度；由于乙公司所在地的氣溫很高，甲廠應將這一事實通知保險公司，但甲廠恰恰是沒有履行通知義務，因此，當事故發(fā)生后，甲廠無權要求保險公司對其進行賠償。

5、保險公司不應該支付死亡保險金。

因為本案中，王某是自殺死亡，且保險合同自成立起未滿2年，因此對于已死亡為給付的死亡保險金，保險公司不應支付，屬除外責任，但王某被電擊傷，屬意外傷害，且發(fā)生在保險期內，應屬保險責任范圍，保險公司應按其傷殘程度給付傷殘保險金。

第十四章+ H!N(H-_0 o)i8 e& D2 t

1、（1）服裝廠如果確實出現(xiàn)了經營嚴重困難，可以單方面解除與職工張某的勞動合同。根據(jù)《勞動法》規(guī)定，用人單位需要裁減人員而引起勞動合同的解除的法定情況有：用人單位瀕臨破產進行法定整頓期間；用人單位生產經營狀況發(fā)生嚴重困難。（2）服裝廠應當給予張某經濟補償金。按照規(guī)定給予一定數(shù)額的經濟補償金。

2、（1）王晶的做法違反了《勞動法》的相關規(guī)定。根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，勞動合同的解除必須依法進行，即應當提前30日以書面形式通知用人單位。本案中，王晶提出辭職后第二日就離開了公司，其行為違反了《勞動法》的規(guī)定，并給公司造成了兩大損失：一是培訓 所支付的培訓費；二是因王晶突然辭職延誤了工作進程造成的經濟損失。王晶應當對這兩部分的經濟損失承擔賠償責任。

（2）對于太平洋電腦設計公司的經濟損失，除了應當由王晶來承擔賠償責任外，聘用王晶的某計算機開發(fā)中心也應當承擔連帶賠償責任。根據(jù)《勞動法》第99條的規(guī)定：“用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經濟損失的，該用人單位依法承擔連帶賠償責任。”

3、應該。因為根據(jù)勞動法規(guī)定：一方當事人訂立了

書面勞動合同，但在合同履行中，又以口頭形式變更了書面合同的某些條款，如工種條款、工資條款、試用期條款等可認定為事實勞動關系，李鳴可以與工廠簽定補充協(xié)議，以維護自己的利益。如果李鳴不愿意簽訂勞動合同，可以隨時終止勞動關系，用人單位可以不向勞動者支付補償金；如屬于用人單位拒絕簽訂勞動合同的，用人單位提出解除勞動關系時，應按規(guī)定支付給勞動者經濟補償金。

第十五章蝸牛在線|學習者家園+ Q+ I5 {: c7 S& r（1）歐盟在1998年以前一直視中國為非市場經濟國家，采用參照國數(shù)據(jù)來決定正常價值，這對中國出口企業(yè)產生了什么影響？應訴企業(yè)應如何爭取獲得“市場經濟”待遇？ 否認“市場經濟”地位是我國企業(yè)應訴外國反傾銷調查程序中受到的最為不公平或“歧視”性的待遇。這樣的調查和程序直接導致了：1.中方應訴企業(yè)根本不知道自己的出口產品是否構成了真正含義上的“傾銷”。2.征收的稅率實際上是將出口企業(yè)的價格提拉限定在某一參照國（替代國）價格水平。3.無法確切反映中方實際成本、銷售價格。4.中方企業(yè)應訴積極性受挫，應訴不積極，導致更惡劣的結果。1998年7月1日歐盟委員會把中國從非市場經濟國家的名單中劃出，有條件地審核給予中方應訴企業(yè)“市場經濟”地位。歐盟委員會作為反傾銷的調查機構，其確立一個企業(yè)“市場經濟”待遇的依據(jù)是歐盟反傾銷法規(guī)中關于獲得“市場經濟”的五條標準，即（1）企業(yè)的性質、股權結構、經營決策機制；（2）企業(yè)財務的審計和采用的財務準則；（3）成本的可靠性；（4）企業(yè)所適用的法律框架和保護；（5）國際貿易中的貨幣自由兌換。應訴企業(yè)要想獲取，必須依照這五條標準內容和規(guī)定的程序自愿提出申請并接受實地核查。（2）反傾銷調查程序的發(fā)起必須具備什么條件？

根據(jù)WTO反傾銷法律規(guī)定，反傾銷調查程序的發(fā)起必須存在（1）傾銷；（2）實質性的損害或損害威脅；（3）傾銷進口的產品與被指控的損害之間的一種因果關系。在本案中，無論從表面證據(jù)上還是從事實上，都無法得到損害事實的證據(jù)。申訴方所提供的證據(jù)無法證明其存在實質性的損害，即便存在損害，亦不能證明是由于進口的傾銷產品所造成。歐盟的調查當局又無法找到被調查產品進口的實際證據(jù)。這樣就根本無法從進口價格中判斷傾銷，也無法確定損害，故本案終止調查是必然的。（3）本案對我們的啟示是什么？ 如果出口企業(yè)不應訴后果是什么？

企業(yè)的積極應訴是取得勝訴的關鍵。本案以申訴方撤訴而結案絕非偶然，正是由于我企業(yè)的積極

應訴，正是由于我方的積極抗爭才取得的結果。所以企業(yè)的積極應訴是取得勝訴的關鍵。應訴雖然不能保證百戰(zhàn)百勝，但可以肯定，通過積極的應訴，能夠大大提高獲勝的機率。

爭取一切機會，尋找突破口本案中。此案獲得全勝在于我們抓住了一切機會，從海關統(tǒng)計上的不一致看出我出口歐盟的產品實際上并沒有完全進入歐盟，大多數(shù)的產品都是通過歐盟而轉口到歐盟以外的國家，所以實際進入歐盟的數(shù)量非常少。同時我們又從該產品定義上找到了突破口，由于申訴方起訴的被調查產品是用于醫(yī)藥領域，而在 本案勝訴的結果，使我們保住了撲熱息痛在歐盟的市場，同時又引發(fā)了更激烈的市場競爭。要時刻提防反傾銷的卷土重來。由于本案的勝訴是以申訴方撤訴而終結，申訴方有可能收集更充實的證據(jù)，以更充分的理由再次提起反傾銷，這種危險始終存在，企業(yè)切不可掉以輕心。如果出口企業(yè)在遭遇反傾銷訴訟時，采取不應訴的躲避態(tài)度，首先，最直接的后果就是國外調查機關將采用對我方最不利的資料進行“缺席判決”，對來自我國的被調查產品征收懲罰性的高額反傾銷稅，使我國產品失去市場；其次，不應訴又可能導致連鎖反應，其它國家為防止貿易轉移，紛紛對同一產品進行反傾銷，使我國的出口產品市場日益萎縮，最終被迫退出整個國際市場；再次，不應訴將助長國外的貿易保護主義傾向，導致對我國濫用反傾銷。第十六章

1、答：造紙廠應承擔賠償責任。

《水污染防治法》規(guī)定：“企業(yè)事業(yè)單位向水體排放污染物的，按照畫家規(guī)定交納排污費；超過國家或地方規(guī)定的污染物排放標準的，按照國家規(guī)定交納超標準排污費?！睋?jù)此規(guī)定，向水體排污的單位，即使未超過污染物排放標準也要交納排污費。

2、答：南海酒店陳述的理由不正確，因為：第一，南海酒店雖然委托污水處理廠代為處理其所排放的廢水，并向污水處理廠交納了一定數(shù)額的處理費。但是，論其性質這只是對使用市政設施而給予的有償使用費，也是基于委托而產生的民事法律關系，即一方按照另一方的要求而強行的協(xié)議約定義務，但交納排污費是環(huán)境保護法對排污者規(guī)定的必須接受行政管理的法定義務，它是因排污者的行為給環(huán)境造成損害后，為了對環(huán)境進行保護和恢復而給予的一種經濟補償。這與交納市政設施有償使用費是性質完全不同的兩個問題。如果因為交納了市政設施使用費，即本案中所指的污水處理費，并以此為由逃避甚至拒交排污費是不能成立的。合同雙方的約定義務并不能代替行政法律義務，二者不能相互混淆，更不能越俎代庖。第二，城市商業(yè)及其他服務業(yè)的企事業(yè)單位所排放的廢水，即便屬于城市生

活污水，也不能因此而免除其依法交納排污費的義務。我國環(huán)境保護法及排污收費管理辦法已明確規(guī)定，對一切企事業(yè)單位向環(huán)境排放污染物質從而造成環(huán)境污染和破壞的，都負有治理污染和交納排污費的責任。第三，南海酒店在委托污水處理廠處理其污水過程中，假如事先曾有約定，由污水處理廠代替酒店交納排污費，而該酒店向污水處理廠給付的處理費用并不足以抵償交納排污費的數(shù)額，這種行為的效力也是不確定的。我國《民法通則》第59條規(guī)定，對顯失公平的民事行為，當事人一方可以請求人民法院或者仲裁機關予以變更或者撤銷。南海酒店若以雙方事前有約定并已向對方交納了處理費用，或者以對方沒有處理達標為由，將責任推給對方，也是違背法律規(guī)定的。第四，南海酒店以中外合資企業(yè)為由，稱企業(yè)行為需要中外雙方商定后方可執(zhí)行，在未協(xié)商作出決定之前，不能計算在拒繳排污費的時間之內。環(huán)保部門認為這是企業(yè)內部事務，企業(yè)內部的管理方式如何，并不能成為妨礙履行法律義務的正當理由，這一觀點是正確的。為此，市環(huán)保局根據(jù)《環(huán)境保護法》和<防治陸源污染物污染損害海洋環(huán)境管理條例》的有關規(guī)定，對南海酒店作出了適當?shù)牧P款，并限期繳納超標準排污費和滯納金。

3、答：本案是一起典型的違反“三同時”制度致人損害而引起的侵權賠償案。上訪人要求停止侵害，賠償損失的要求是合理合法的。市環(huán)保局的處理決定是正確的。

在本案中，第三建筑工程公司預制板廠從籌建、投產到擴建均未履行環(huán)?！叭瑫r”審批手續(xù)，違反了<環(huán)境保護法》和<建設項目環(huán)境保護管理辦法》的“三同時”的規(guī)定。根據(jù)〈環(huán)境保護法〉和《建設項目環(huán)境保護管理辦法》的規(guī)定，在一定區(qū)域內進行開發(fā)活動之前，對實施該活動可能給環(huán)境質量造成的影響進行調查、預測和評定，并對此作出分析、處理意見和對策。對一切可能對環(huán)境造成污染和破壞的工程建設項目，其環(huán)境保護設施必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投產。第三建筑工程公司預制板廠從項目的設計、施工到投入使用并沒有對環(huán)境可能造成的影響進行評估和及時建設防治污染的設施，致使工廠投產后的噪音和振動嚴重影響了上訪人的正常生活，并給上訪人造成了一定的經濟損失。根據(jù)〈民法通則〉第124條規(guī)定：“違反國家保護環(huán)境防止污染的規(guī)定，污染環(huán)境造成他人損害的，應當依法承擔民事責任?！薄喘h(huán)境保護法〉第41條規(guī)定：“造成環(huán)境污染危害的，有責任排除危害，并對直接受到損害的單位或個人賠償損失。”上訪人要求停止侵害，賠償損失的要求是合理合法的。本案中，市環(huán)保局作出的責令被訪單位立即停產，補辦“三同時”手續(xù)，否則不許生產的決定是正確的，符合<環(huán)境保護法》第36條的有關規(guī)定。對

于按照上訪人要求的70％賠償損失是否合理要具體問題具體分析。在處理侵權案件中，對財產侵權損害賠償適用全部賠償原則，即應當賠償因污染環(huán)境給他人造成的客觀損失，既包括直接損失也包括間接損失。如果上訪人要求賠償?shù)氖侨繐p失，則應該讓被上訪人全額賠償，如果上訪人要求賠償?shù)臄?shù)額高于實際損失，則按實際全部損失賠償。受害人在發(fā)現(xiàn)自己人身、財產受損后，可以自行找到加害人，要求其停止侵害，消除危險，賠償損失。第十七章《會計、審計和統(tǒng)計法律制度》案例參考答案

1．(1)甲某兼管會計檔案的保管工作不符合法律規(guī)定?！稌嫹ā芬?guī)定，出納人員不得兼管稽核、會計檔案保管和收入、費用、債權債務賬目的登記工作。

(2)甲某在擬銷毀的保管期滿的會計檔案中發(fā)現(xiàn)未結清債權債務的原始憑證時，應當單獨抽出立卷，保管到未了事項完結時為止。

(3)A公司負責人應當在會計檔案銷毀清冊上簽署意見。A公司會計檔案監(jiān)銷存在的問題是，應由單位的檔案部門和會計部門共同派人監(jiān)銷，而不是由生產部門和會計部門共同派人監(jiān)銷。2．(1)甲公司法定代表人的觀點不正確。根據(jù)我國會計法律制度的規(guī)定，縣級以上人民政府財政部門為各單位會計工作的監(jiān)督檢查部門，對各單位會計工作行使監(jiān)督權。

(2)乙公司對其開具的金額錯誤發(fā)票的處理方法不合法。根據(jù)《會計工作規(guī)范》的規(guī)定，原始憑證金額有錯誤的，應當由出具單位重開，不得在原始憑證上更正。

(3)甲公司會計機構負責人張某辦理會計工作交接的手續(xù)不符合法律規(guī)定。根據(jù)會計法律制度規(guī)定，會計機構負責人、會計主管人員辦理交接手續(xù)時，應由單位領導人員負責監(jiān)交，必要時，主管單位可以派人會同監(jiān)交。孫某不具有擔任會計機構負責人的資格。根據(jù)《會計法》的規(guī)定，擔任單位會計機構負責人(或會計主管人員的)的，除應取得會計從業(yè)資格證書外，還應當具備會計師以上專業(yè)技術職務資格或從事會計工作三年以上經歷。(4)甲公司聘用李某作為本單位的出納不符合法律規(guī)定?！稌嫹ā芬?guī)定，從事會計工作的人員，必須取得會計從業(yè)資格證書。會計機構負責人安排出納兼管收入、費用、債權債務賬目登記工作的做法不合法。根據(jù)《會計工作規(guī)范》的規(guī)定，出納人員不得兼管稽核、會計檔案保管和收入、費用、債權債務賬目的登記工作。

(5)甲公司法定代表人認為本企業(yè)不必設總會計師的觀點不正確。根據(jù)《會計法》的規(guī)定，國有的和國有資產占控股地位或者主導地8位的大、中型企業(yè)必須設置總會計師。甲公司法定代表人認為向外報送的財務會計報告由會計機構負責人簽章即

可的觀點不正確。根據(jù)《會計法》的規(guī)定，公司對規(guī)定：仲裁協(xié)議是受理仲裁案件的依據(jù)，如果沒有外報出的財務會計報告應當由企業(yè)負責人和主管會仲裁協(xié)議，當事人一方申請仲裁的，仲裁委員會將計工作的負責人、會計機構負責人簽名并蓋章，設不予受理。而應該由人民法院受理。

置；總會計師的，還應由總會計師簽名并蓋章后報3．答：仲裁委員會不該受理。因為選擇仲裁方出。

式解決爭議必須具備兩個條件：一是雙方當事人在(6)甲公司私設會計賬簿應承擔的法律責任是：合同中訂有仲裁條款或事后達成仲裁協(xié)議；二是這由縣級以上人民政府財政部門責令限期改正，可以種仲裁條款或仲裁協(xié)議必須采取書面形式。本案糧對單位并處3 000元以上5萬元以下的罰款；對直站與糧油公司確實存在口頭仲裁協(xié)議，但沒有采取接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處2 書面形式，所以，仲裁委員會應不予立案，此案由000元以上2萬元以下的罰款；屬于國家工作人員法院處理。的，還應當由其所在單位或者有關單位給予行政處分；構成犯罪的，追究刑事責任。會計人員從事該 行為、情節(jié)嚴重的，由縣級以上人民政府財政部門

吊銷其會計從業(yè)資格證書。

(7)甲公司主管會計工作的負責人授意指使會計機構和會計人員偽造、變造會計憑證，其應承擔的法律責任是：構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，可以處5 000元以上5萬元以下的罰款。屬于國家工作人員的，還應當由其所在單位或者有關單位給予降級、撤職、開除的行政處分。3．法院應支持工商局的吊銷其營業(yè)執(zhí)照的決定。因為該攤販作為外來人口，有義務積極配合統(tǒng)計機關的統(tǒng)計調查工作。而該攤販不僅不積極配合反而有拒絕調查發(fā)展到動手打人，根據(jù)《統(tǒng)計法》的規(guī)定，工商局可給予暫停營業(yè)或吊銷其營業(yè)執(zhí)照的處罰。簽于起情節(jié)比較嚴重，工商局吊銷其音符業(yè)執(zhí)照的決定是有法律根據(jù)的。第十八章《仲裁與訴訟》案例參考答案 1．答：評分要點：①首部a標題。(1分)

b原告、被告基本情況。(3分)②正文

a訴訟請求。即提出離婚的要求及財產分割的請求和意見。(5分)

b事實與理由。即概述原、被告雙方感情破裂的事實和要求離婚的理由。這部分是該起訴狀的核心內容，應扼要說明由于男方的原因二人已達到感情破裂并已分居的事實，且無法挽回，因此必須離婚的理由。(30分)

c證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名住址。應將所掌握的第三者給被告的信及調解人的證言全部寫清。(8分)③尾部

a送達用語。即“此致××市××區(qū)人民法院”。(2分)

b原告簽名、日期。(1分)

2．答：此案應該由法院受理。因為雙方未達成書面的仲裁協(xié)議，并且有效的仲裁協(xié)議應該包括：請求仲裁的意思表示、仲裁事項、選定的仲裁委員會，本案雙方均未就規(guī)定這些內容，根據(jù)仲裁法的

第二篇：經濟法概論案例分析題及答案

經濟法案例分析題 經濟法概論案例分析題及答案

總目

第一章 經濟法總論 第二章 企業(yè)法 第三章 公司法 第五章 合同法 第十二章 公平競爭法 第十三章 產品質量法 第十四章 消費者權益保護法 第十六章 知識產權法 第一章 經濟法總論

1.2006年9月1日，甲市A區(qū) A國家稅務局對B公司作出某一具體行政行為并于當日以信函方式寄出，A公司于9月5日收到該信函。根據(jù)“行政復議法”規(guī)定，A公司如對該行政機關地決定不服，可以在一定期間提出行政復議申請.問：

（1）B公司應在何期間內提出行政復議申請？為什么？（2）受理B公司申請復議的行政復議機關應當是誰？（3）申請行政復議的申請人是誰？被申請人是誰？ 答案 ：

（1）9月5日至 11月4日。

當事人認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以“自知道”該具體行政行為 之日起60日內提出行政復議申請。

（2）向作出具體行政行為的機關向上一級行政機關申請行政復議。（3）申請人是B公司，被申請人是甲市A區(qū)A國家稅務局。

2． A公司與B公司依法簽訂了貨物買賣合同，但由于該合同履行前發(fā)生了地震，致使合同無法履行。A公司據(jù)此依法解除了雙方的買賣合同。問：

（1）A與B之間的買賣合同法律關系中，指出主體、客體、內容是什么？（2）引起A與B雙方法律關系的產生、終止的法律事實是什么？ 答案 ：

（1）A與B的買賣合同法律關系中，主體是A公司與B公司。客體是買賣的標的、貨物。內容是A公司與B公司的合同權利和義務。

（2）引起A與B雙方法律關系的產生的法律事實是A、B依法簽訂合同的行為引 起A、B雙方法律關系終止的法律事實是地震這一事由。

3.甲公司與乙公司簽訂了一份貨物買賣合同，并在合同中單獨制定了仲裁條款。事后甲公司發(fā)現(xiàn)在訂立合同時對該有關事項存在重大誤解。問：

（1）甲公司可否根據(jù)合同中的仲裁條款向某仲裁機構申請撤銷合同？ 〔2〕 如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院是否應當受理？ 答案 ：

（1）甲公司可以向某仲裁機構申請撤銷合同。（2）如果甲公司直接向人民法院申請撤銷合同，人民法院不予受理。根據(jù)有關法律規(guī)定，仲裁協(xié)議獨立有效，即使合同變更、解除、終止或無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。仲裁協(xié)議合法有效的，具有排除訴訟管轄權的作用。人民法院不予受理。

4.2006年8月10日A縣甲皮鞋廠與B市的橡膠廠簽定一份購銷合同，由橡膠廠供貨，貨到后15日甲公司付款。合同規(guī)定，由橡膠廠代辦托運。乙橡膠廠按期發(fā)貨后，甲皮鞋廠以該貨物質量不合格為由拒付貨款，并要求退貨。乙橡膠廠表示不同意，于是發(fā)生合同爭議。乙橡膠廠準備提起訴訟。問：

乙橡膠廠可以向哪里的法院起訴？為什么？ 答案：

乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向 B市法院提起訴訟，A縣法院，B市法院對該案均有管轄權。因為本案系合同糾紛，根據(jù)有關法律規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地和合同履行地人民法院管轄。本案被告甲皮鞋廠位于A縣，故A縣法院對該案享有管轄權。又：本案的合同規(guī)定由橡膠廠代辦托運。根據(jù)有關司法解釋規(guī)定：凡合同規(guī)定由供方代辦托運，發(fā)運地即為合同履行地。據(jù)此，本案的合同履行地為B市，因而B市法院對該案也享有管轄權。因此，乙橡膠廠可以向A縣法院，也可以向B市法院提起訴訟。第二章 企業(yè)法

1．中國A公司與日本B公司擬共同出資設立一個中外合資企業(yè)，雙方經協(xié)商擬定的中外合資企業(yè)合同，其部分條款如下：

（1）中外合資企業(yè)投資總額1200萬美元，注冊資本500萬美元，中方出資300萬美元，外方出資200萬美元。

（2）中方以貨幣、廠房、場地使用權作價出資，外方以外幣、設備、專有技術作價出資（但其中外方的機器設備是租賃來的）。

（3）中外合資企業(yè)為有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監(jiān)事會的組織機構，股東會為企業(yè)最高權力機構，董事會是企業(yè)的執(zhí)行機構，監(jiān)事會為企業(yè)的監(jiān)督機構。

（4）董事長由中方擔任，外方擔任副董事長并兼任總經理，總經理是法定代表人。

（5）對于企業(yè)的重大事務，如合資企業(yè)章程的修改，合資企業(yè)的注冊資本增加、減少、合并、分立等，應由合資企業(yè)的全體董事通過方可作出決議。

（6）合資企業(yè)在依法繳納了所得稅后，可按約定比例向中外投資者分配。要求：分析說明上述各項條款內容是否符合法律規(guī)定，并說明理由。答案：

（1）外方的投資比例符合有關法律規(guī)定，在中外合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例不得低于25%，本案中外方投資200萬元，占注冊資本的40%。

（2）出資方式符合法律規(guī)定，中外合資企業(yè)的投資人可以以貨幣、廠房、機器設備、工業(yè)產權、專有技術、場地使用權作為出資，但中外合資企業(yè)的外方以租賃來的機器設備作為出資不符合規(guī)定。

（3）中外合資企業(yè)的組織形式符合法律規(guī)定，但擬定的組織機構不符合規(guī)定。中外合資企業(yè)的組織機構應為董事會和經營管理機構，并且董事會是合營企業(yè)的最高權力機構，合營企業(yè)無須設立股東會和監(jiān)事會。（4）總經理作為中外合資企業(yè)的法定代表人不符合規(guī)定，按照法律規(guī)定董事長是合營企業(yè)的法人代表。（5）對于本案中所列舉的企業(yè)重大事務不必由全體董事通過方可做出決議，而是由出席董事會的全體董事通過方可做出決議。按約定比例分配利潤的條款不符合規(guī)定。

（6）中外合資企業(yè)繳納所得稅后，應按合營各方注冊資本的出資比例進行分配，而不是按約定比例分配。2．2001的3月，江蘇省某市一家用電器廠準備與日本公司建立一中外合資經營的家電有限公司。中外雙方合營者在簽訂的合營合同中約定日本方以技術出資，技術出資作價占合

營企業(yè)注冊資本的20%；中外雙方商定中方為董事長，日方為副董事長。該合同經營的家電有限公司經審批機構批準后，依法注冊登記成立。公司成立后，由于日方擔心投資風險，于是讓該公司在日本的保險公司辦理了財產安全保險。公司成立半年后，經營效益良好，日方在未經中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。

問：請分析該案中哪些地方不符合中外合資經營企業(yè)法的有關規(guī)定？ 答案：

該案中不符合中外合資經營企業(yè)法有關規(guī)定的有以下兩個方面：

（1）在該案中，合營企業(yè)合同規(guī)定日方以技術出資作價占合營企業(yè)注冊資本的20%。這一約定不符合中外合資企業(yè)法的規(guī)定。中外合資經營企業(yè)關于合營企業(yè)的注冊資本規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。而在本案中，日方的投資比例僅為20%，顯然低于法律規(guī)定的標準。對此，日方應追加出資。

（2）本案中有關合營企業(yè)增加注冊資本方面不符合法定程序。依照中外合資經營企業(yè)法規(guī)定，合營企業(yè)增加注冊資本，必須由合營企業(yè)的最高權力機構董事會會議通過，而董事會會議應有2/3以上董事出席方能舉行。增加注冊資本必須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議。在本案中，日方在未經中方董事同意的情況下召開董事會，以到會的1/2董事通過決議，決定增加出資。這一做法違反了上述法律的規(guī)定，因此該增加出資的決議無效。

3．中國甲公司與泰國乙企業(yè)擬在中國寧波設立一家法人中外合作企業(yè)，雙方經協(xié)商擬定一份中外合作企業(yè)協(xié)議草案，部分條款如下：

（1）外方合作者以現(xiàn)金和機器設備出資，占總出資額的65%，中方合作者以廠房和土地使用權出資，占出資額的35%。

（2）中外合作企業(yè)合作期限為8年，合作期滿后，企業(yè)全部固定資產歸中方，但中方應按固定資產殘值的10%給外方適當補償。

（3）在合作企業(yè)正式投產后的前5年分別讓外方先行收回其投資，每年先行回收投資的支出部分可計入合作企業(yè)當年的成本。

（4）合作企業(yè)的稅后利潤以各占50%的比例分配。

（5）合作企業(yè)的組織機構設董事會和經營管理機構，董事會是企業(yè)的最高權力機構。要求：分析說明上述合作企業(yè)條款內容是否符合法律規(guī)定。答案：

（1）中外合作企業(yè)的出資方式，及中外雙方出資比例均符合法律規(guī)定。中外合作企業(yè)的出資方式可以以現(xiàn)金、機器設備、廠房、土地使用權出資。法人合作企業(yè)，外方不低于注冊資本的25%。外方的出資額占65%，符合規(guī)定。

（2）經營期限屆滿后企業(yè)的全部固定資產的處理有不符合法律規(guī)定之處。按法律規(guī)定，中外合作企業(yè)約定讓外方在合作經營期間先行回收其投資的，那么合作期間屆滿后企業(yè)的全部固定資產應無償歸中方所有。本題中按固定資產殘值的10%給外方適當補償?shù)淖龇ú环弦?guī)定。

（3）在合作經營期間，外方可以依法先行回收其投資。但是合作企業(yè)的虧損未彌補前，外方不得先行收回投資，這表明只能用企業(yè)利潤來回收投資。所以本題中把先行收回投資的支出部分直接計入企業(yè)當年成本的做法是不符合規(guī)定的。

（4）合作各方有關利潤分配比例的約定符合有關規(guī)定。因為，依照有關規(guī)定，合作企業(yè)的合作各方可以自行約定利潤分配比例。

（5）關于合作企業(yè)的組織機構的設置符合法律規(guī)定。作為法人的中外合作企業(yè)應設董事會，董事會是最高權力機構。

4．甲、乙、丙、丁四人商議設立普通合伙企業(yè)，并簽訂了合伙協(xié)議。甲以部分貨幣及實物折價出資10萬元，乙以實物折價出資8萬元，經其他三人同意，丙以勞務折價出資6萬元，丁以貨物出資4萬元。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的比例分配利潤和承擔風險。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表執(zhí)行合伙企業(yè)事務，合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)經營期限。合伙企業(yè)設立后存續(xù)期間，發(fā)生下列行為事實（但不限于）：（1）合伙企業(yè)設立3個月后，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與A簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經與丙、丁商議后，即向A公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權利。

（2）合伙企業(yè)經營了1年后，丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。1個多月后，該合伙人撤資退伙。于是，合伙企業(yè)又接納戊入伙，戊仍然出資4萬元。此后，合伙企業(yè)的債權人B就丁退伙前發(fā)生的債務要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。

（3）執(zhí)行合伙事務的合伙人甲為了改善企業(yè)經營管理，獨自決定聘任合伙人以外的張某擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員；并以合伙企業(yè)的名義為合伙企業(yè)以外的王某擔保。

（4）合伙企業(yè)經營了1年半后，乙在與C經濟業(yè)務來往后，發(fā)生了債務。C向法院提起訴訟，判決勝訴后，C即向人民法院申請強制執(zhí)行。

（5）該合伙企業(yè)又繼續(xù)經營了3個月后，由于在此之前甲等經營管理不善，造成該合伙企業(yè)虧損嚴重，合伙企業(yè)的E債權人起訴于法院，法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財產25萬元，但所欠債務40萬元。要求：

（1）假設該合伙企業(yè)中的丙是現(xiàn)任國家公務員，判斷可否成為合伙人。假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對合伙企業(yè)債務無限連帶責任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務，故對合伙企業(yè)的債務只承擔有限責任，判斷此項協(xié)議條款是否正確，并說明理由。

（2）分析甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合合伙企業(yè)法的規(guī)定。為什么？

（3）甲擅自以合伙企業(yè)名義與A公司簽訂代銷合同，而A公司如果是善意的不知道該合伙企業(yè)對甲的內部限制的第三人，分析該代銷合同的效力如何確認。

（4）合伙企業(yè)某債權人B就丁退伙前發(fā)生的債務要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。分析丁可否以自己已經退伙為由，戊可否以自己新入伙不久為由不承擔連帶清償責任。為什么？（5）分析甲聘任合伙企業(yè)以外的張某來擔任經營管理人員及為合伙企業(yè)以外的王某擔保行為是否合法。為什么？

（6）乙被法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產份額時，分析乙是否仍然可以作為該合伙企業(yè)的合伙人。（7）分析合伙企業(yè)的40萬元債務應如何清償。答案：

（1）如果丙是現(xiàn)任國家公務員，則丙不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。因為在職國家公務員屬于法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人，因此不得成為合伙企業(yè)的合伙人。

根據(jù)規(guī)定，在普通合伙企業(yè)中的合伙人對合伙企業(yè)的債務均負無限連帶責任。本題中關于合伙企業(yè)中合伙人負無限連帶責任，其他部分合伙人負有限責任的說法是不符合法律規(guī)定的。

（2）該合伙企業(yè)的合伙人的出資方式符合法律規(guī)定，合伙企業(yè)可以依法以貨幣、實物、土地使用權、知識產權、勞務、其他財產權出資。

經濟法概論案例分析題及答案47_經濟法案例分析題

（3）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。本題中的A公司屬于不知情的善意第三人，所以合伙企業(yè)中的合伙人不能以對甲執(zhí)行合伙事務的限制來否定代銷合同的成立有效。

（4）丁、戊理由不成立。因為根據(jù)有關規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任，入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。

（5）不合法。根據(jù)有關規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保，及聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員這兩項事務均屬于法定應經全體合伙人同意的事務。本題中甲擅自進行這兩項事務，未經全體合伙人同意，故為不合法。

（6）乙屬于退伙。根據(jù)法律規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全體財產份額的情形，合伙人當然退伙。故乙在情形實際發(fā)生之日起不再是該合伙企業(yè)的合伙人了。（7）合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償，合伙企業(yè)財產不足清償?shù)狡趥鶆盏模骱匣锶藨敵袚鸁o限連帶責任。合伙企業(yè)的債權人有權向合伙人全體或者任何一名合伙人提出償還債務的請求，合伙人不得以合伙協(xié)議約定的合伙人追償由于其承擔連帶責任而導致所清償?shù)臄?shù)額超過其應當承擔的數(shù)額的部分。

? 第三十八條 合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償。

? 第三十九條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模匣锶顺袚鸁o限連帶責任。

第九十二條 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆盏模瑐鶛嗳丝梢砸婪ㄏ蛉嗣穹ㄔ禾岢銎飘a清算申請，也可以要求普通合伙人清償。

5．某國家機關工作人員甲與其朋友乙、丙、丁四人合伙成立一普通合伙企業(yè)。四人商定，甲出資5萬元，若合伙企業(yè)發(fā)生虧損，甲不再以個人財產承擔虧損。乙以設備出資，丙以勞務出資，丁以場地出資，合伙企業(yè)經營期限為3年，并將合伙企業(yè)命名為“眾發(fā)有限責任公司”。回答：

（1）本案例中有哪些內容不符合合伙企業(yè)法的規(guī)定？

（2）該合伙企業(yè)存續(xù)期間，乙以其設備向債權人戊出質但未告知其他合伙人，則乙的行為效力如何？（3）丙的債權人周某以丙曾向他借款2萬元為由要求撤銷其對合伙企業(yè)的債務1萬元，則周某的要求能否實現(xiàn)？

（4）后來，乙想把自己的財產份額轉讓給其朋友錢某該如何處理？ 答案：

（1）甲不得成為合伙企業(yè)的合伙人；甲、乙、丙、丁四人有關承擔有限責任的約定不合法；合伙企業(yè)不得使用有限責任公司作為名稱。

（2）乙的行為無效或作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的依法承擔賠償責任。第二十五條 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；未經其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

（3）不能實現(xiàn)。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙企業(yè)中某一合伙人的債權人，不得以該債券抵消對合伙企業(yè)的債務。故周某的要求不合法。（4）該行為須得丙、丁的一致同意。

6．鄭某、張某、朱某分別出資2萬元、4萬元、6萬元成立普通合伙企業(yè)從事小食品加工。約定按出資比例分享利潤和分擔虧損。該合伙企業(yè)成立1年后，三人因經營理念發(fā)生分歧無法調和，于是一致同意解散該合伙企業(yè)。三人經清算查明：合伙企業(yè)現(xiàn)有價值1.5萬元 的小食品，欠職工工資0.5萬元，稅款1萬元，借款3萬元，清算費用0.2萬元?；卮穑?/p>

（1）該合伙企業(yè)債務該如何清償？（2）鄭某、張某、朱某各自承擔份額多少？ 答案：

（1）首先以合伙企業(yè)全部財產清償，按照清算費用→職工工資→所欠稅款→債務→返還出資的順序進行清償。即：1.5―0.2―0.5＝0.8（萬元）。

（2）不足清償?shù)牟糠?，即?＋1－0.8＝3.2（萬元）由各合伙人按合伙協(xié)議約定的比例分擔。則鄭某分擔3.2×1/6（萬元）；張某分擔3.2×2/6（萬元）；朱某分擔3.2×3/6（萬元）。

7．2004年8月7日，甲出資6萬元設立個人獨資企業(yè)A企業(yè)。甲聘請乙管理企業(yè)事務，同時規(guī)定，凡乙對外簽訂標的額超過1萬元的合同，須經甲同意。10月18日，乙未經甲同意，以A企業(yè)名義向善意第三人丙購買了價值1.2萬元的貨物。

2005年3月15日，A企業(yè)虧損，不能支付欠丁的到期債務，甲決定解散企業(yè)。依法進行企業(yè)清算，以A個人獨資企業(yè)的財產依法定順序清償后，仍欠丁債務5萬元，而經查甲個人可供執(zhí)行的財產價值2萬元。要求：（1）分析乙于10月18日以A名義向丙購入價值1.2萬元的貨物行為是否有效。說明理由。（2）假設不足清償丁的債務，分析應如何處理。答案：

（1）乙于10月18日以A企業(yè)名義向丙購入價值1.2萬元貨物的行為有效。根據(jù)有關法律規(guī)定，投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。因此該行為有效。

（2）按照個人獨資企業(yè)法規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，原投資人對債權人的責任消滅。因此，A企業(yè)財產不足清償債務，以個人財產2萬元償還，尚欠丁3萬元。A企業(yè)解散，甲對欠丁3萬元債務仍應承擔償還責任，但債權人丁在5年內未向債務人提出償債要求的，該持續(xù)償債義務就消滅。

8．甲曾是某高校旅游專業(yè)的大學生，畢業(yè)后向當?shù)毓ど绦姓芾頇C關申請設立專門提供旅游咨詢服務的個人獨資企業(yè)。

（1）甲在申請設立企業(yè)的申請書中未載明注冊資金的數(shù)額，則該申請書的效力如何？工商行政管理機關是否受理其申請？

（2）甲向該企業(yè)投資的五臺電腦、一套辦公桌椅，自個人獨資企業(yè)成立后，所有權屬于誰？

（3）該企業(yè)成立后由于經營有方業(yè)務越來越大，甲為擴大規(guī)模打算讓其好友乙共同參與經營，乙能否成為該企業(yè)的投資人？若不能，則甲該如何處理？

（4）1年后受SARS影響，該企業(yè)虧損嚴重，甲決定解散該企業(yè)并依法進行了清算。解散后，該企業(yè)的債權人之一丙才得知解散的消息，則丙能否向甲主張債權？為什么？ 答案：

（1）該申請書有效，因為個人獨資企業(yè)不要求獨資企業(yè)有最低注冊資金，只要有投資人申報的出資即可。故工商行政機關受理其申請。（2）屬于甲所有。

（3）乙不能成為投資人，甲可以委托或聘用乙管理該獨資企業(yè)的事務。

（4）丙可以在該個人獨資企業(yè)解散后5年內向甲主張債權。因為根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》第28條規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。第三章 公司法

1．某市甲、乙、丙三家國有企業(yè)經市政府有關部門批準，共同出資組建某有限責任公司，組建的有限責任公司以生產經營業(yè)務為主，甲企業(yè)用貨幣出資；乙企業(yè)用廠房、設備等實物出資；丙企業(yè)以其商標權和專利權出資。三方約定公司董事會由7人組成。要求：

（1）回答該有限責任公司應由哪一級工商行政管理部門辦理公司設立登記手續(xù)。（2）說明該公司注冊資本的最低限額。（3）分析各發(fā)起人的出資應如何確認和繳納。（4）回答公司董事會應由哪些方面的人士組成。答案：

（1）該有限責任公司系由市政府批準發(fā)起成立的，因此其設立登記手續(xù)應在該市工商行政管理部門辦理。（2）注冊資本的最低限額為3萬元人民幣。

（3）股東以非貨幣出資的，其出資金額必須經過評估確認，乙企業(yè)和丙企業(yè)的出資應以其提供的實物經評估確認的金額認定。

各發(fā)起人出資繳納程序如下：以貨幣出資的，股東貨幣出資的金額不得低于公司注冊資本的30%，應當將貨幣足額存入準備設立公司的賬戶；以實物、工業(yè)產權作價出資的，應當依法辦理財產的轉移手續(xù)，股東全部交納出資后，必須經過法定的驗資機構驗資，并出具驗資證明。（4）由兩個以上國有企業(yè)設立的有限責任公司，董事會成員中應當有公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉產生。因此，該有限責任公司的董事會有甲、乙、丙企業(yè)的代表外，還應有公司職工代表。共同組成公司董事會。

2．某有限責任公司注冊資本300萬元，其中甲投資者占30%，乙投資者占45%，丙投資者占25%，半實現(xiàn)利潤100萬元，上虧損為50萬元，已知公司按規(guī)定提取法定公積金，公司股東會決定不提取任意公積金。

要求：說明該公司本利潤應如何分配。答案：

（100－50）＝50（萬元）50－50×25%＝37.5（萬元）37.5×10%＝3.75（萬元）37.5－3.75＝33.75（萬元）

甲33.75×30%；乙33.75×45%；丙33.75×25%。3．A股份有限公司2006有關事項如下：

（1）公司召開董事會，通過以下決議：①根據(jù)經理丙的提名解聘財務負責人甲；②決定發(fā)行公司債券，責成董事乙準備有關發(fā)行文件報送有關部門審批。

（2）該公司注冊資本5000萬元人民幣，2006稅后利潤3000余萬元；公司自成立以來沒有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計額為2600萬元，公司決定不再提取法定公積金。

（3）公司經理丙將其持有的A公司股份全部轉讓給??；丙還以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務同類的營業(yè)活動。

（4）公司以“財政部門無權對股份有限公司進行會計檢查”為由，拒絕財政局的檢查。要求：（1）回答A公司董事會通過的兩項決議是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（2）回答A公司不提取法定公積金的做法是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。

（3）分析公司經理丙將其持有的A公司股份轉讓給丁是否符合我國公司法的規(guī)定。說明理由。（4）分析公司經理丙能否以B公司代理人的身份從事與A公司業(yè)務同類的營業(yè)活動；丙從該營業(yè)活動中獲得的收入應如何處理。

（5）A公司拒絕市財政局對該公司會計工作檢查的理由是否符合我國會計法規(guī)定。為什么？ 答案：

（1）A公司董事會通過的兩項決議，第一項符合我國公司法規(guī)定，第二項不符合。董事會職權中，有權聘任、解聘公司財務負責人。

決定發(fā)行公司債券是股東大會的職權，而不是董事會。

（2）符合。公司法規(guī)定，法定盈余公積按照稅后利潤10%提取，當公司公積金累計金額已達注冊資本50%以上可不再提取。

（3）不符合。在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%，“全部轉讓”股份不符合規(guī)定。

（4）未經股東大會同意，不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的業(yè)務。（5）不符合。財政、審計等有關部門有權依法對上市公司、股份有限公司實施監(jiān)督。

4．甲、乙國有企業(yè)與另外9家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設立“光中有限責任公司”（以下簡稱光中公司），公司章程的部分內容為：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經代表1/2以上表決權的股東提議召開，在申請公司設立登記時，工商行政管理機構指出了公司章程中規(guī)定的關于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經全體股東協(xié)商后，予以糾正。

2006年3月，光中公司依法登記成立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產權出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設立了董事會。2006年5月，光中公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產權的實際價額顯著低于公司章程中所定的金額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額，如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。

2007年2月，公司經過一段時間運作后，經濟效益好，董事會制定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元，增資方案提交股東會討論表決時，有7家股東贊成投資，7家股東出資總和為5380萬元，占表決權總數(shù)的58.3%；有4家股東不贊成增資，4家股東出資總和為4170萬元，占表決權總數(shù)的41.7%。股東會通過了增資決議，并授權董事會執(zhí)行。

2007年3月，光中公司因業(yè)務發(fā)展需要，依法成立了海南分公司，海南分公司在生產經營過程中，因違反了合同規(guī)定被訴之法院，對方以光中公司是海南分公司的總公司為由，要求光中公司承擔違約責任。要求：

（1）分析光中公司設立過程中訂立的公司章程中關于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處。為什么？

（2）回答光中公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法。為什么？

（3）分析光中公司董事會作出關于甲出資不足的解決方案內容是否合法。為什么？（4）分析光中公司股東會做出的增資決議是否合法。為什么？（5）回答光中公司是否應替海南分公司承擔違約責任。為什么？ 答案：

（1）光中公司設立過程中訂立的公司章程關于召開臨時股東會會議的提議權的規(guī)定不合法。公司法規(guī)定，代表1/10以上表決權的股東均可以提議召開臨時股東會，而在光中公司的章程中卻規(guī)定臨時會議須經1/2以上表決權的股東提議召開，是不符合法律規(guī)定的。

（2）光中公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法。有限責任公司股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持。光中公司的股東乙出資1400萬元，是出資最多的股東，首次會議應由乙召集和主持。（3）光中公司董事會作出的關于甲出資不足的解決方案的內容不合法。因為公司法規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的實物、工業(yè)產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額時，應當由交付出資的股東補齊其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。

第三十一條 有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

（4）光中公司股東會作出的增資決議不合法。表決時，同意股東的出資額占表決權總數(shù)的58.3%，未達到2/3的比例，因此，增資決議不能通過。

（5）光中公司應替海南分公司承擔違約責任。因為分公司不具有法人資格，但可以依法獨立從事生產經營活動，其民事責任由設立該分公司的總公司承擔。第五章 合同法

1．甲公司于2006年3月10日向乙公司發(fā)出電報稱：“現(xiàn)有A型鋼材100噸，每噸2500元，如貴方需購，望于接到電報之日起一周內回復，也可直接帶款提貨?！?月12日，乙公司給甲公司復電稱：“接受貴方提供的A型鋼材100噸，但價格希望以每噸2400元成交，如同意可在7日內將貨送至本公司”。甲公司接電后未予答復。

要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）甲、乙之間合同是否成立？為什么？

（2）如甲公司在2006年3月11日得知A型鋼材可能漲價，擬撤銷要約，是否可以？為什么？（3）假設乙公司在2006年3月20日復電給甲公司稱：“完全接受貴方條件”。甲公司接電后未予答復，則甲、乙之間合同關系是否成立？為什么？

（4）假設乙公司接到甲公司2006年3月10日電報后，于3月12日派人帶款提貨，而此時甲公司已將這100噸鋼材高價賣給了丙公司，甲公司是否需對乙公司承擔法律責任？為什么？ 答案：

（1）甲、乙之間合同不成立。因為乙公司的答復變更了甲公司要約中實質性內容，不屬于承諾，而是一個新要約，甲公司接電后未予答復，故甲、乙之間合同不成立。

（2）不可以。因為合同法規(guī)定，要約人確定了承諾期限的，要約不得撤銷。本案中，甲的要約中確定了承諾期限，故甲不得撤銷要約。

（3）甲、乙之間合同不成立。因為乙公司已超越承諾期發(fā)出承諾，應視為新要約，故甲、乙之間合同不成立。

（4）甲公司應對乙公司承擔法律責任。因為乙公司在承諾期內帶款提貨，以實際行為與甲設立合同關系。甲公司向乙公司發(fā)出的是一個確定承諾期限的要約，甲公司如無法履行其義務，違反誠實信用原則，理應向乙公司承擔法律責任。

2．2006年5月12日，甲、乙兩公司采用合同書形式訂立一份電子設備買賣合同，合同約定甲向乙銷售10臺電子設備，每臺2萬元，2006年6月底交貨，由甲負責委托運輸公

司送至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內付清貨款。6月中旬，甲有確切證據(jù)證明乙經營狀況嚴重惡化，隨即通知乙中止履行合同，乙接到通知后及時提供了擔保。6月底，甲委托丙運輸這10臺電子設備，但運輸途中被人偷掉，致使甲在6月底前不能交貨，乙公司要求解除合同，并要求甲承擔違約責任。甲認為不能按時交貨并非自己過錯，故不同意解除合同并拒絕承擔違約責任。要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：

（1）甲在6月中旬通知乙中止履行合同的行為是否合法？為什么？（2）7月8日，乙要求與甲解除合同是否合法？為什么？（3）甲是否應承擔違約責任？為什么？ 答案：

（1）合法。因為甲有確切證據(jù)證明乙經營狀況嚴重惡化，可以行使不安抗辯權，通知乙中止履行合同。（2）合法。因為合同法規(guī)定，當事人一方遲延履行債務或有其他行為致使不能實現(xiàn)合同目的，當事人一方可以解除合同。

（3）甲應承擔違約責任。因為合同法規(guī)定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任，當事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。本案中，甲因丙運輸公司的原因造成了違約，甲應當向乙承擔違約責任，甲和丙的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。

3．甲、乙簽訂一份買賣合同，乙向甲購買化工原料20噸，價款50萬元，甲交貨后乙方在10日內付款，其他條款齊全。甲按期交貨后，乙遲遲不履行付款義務，甲屢屢催討無果，在催討過程中，甲得知丙欠乙已到期的債務30萬元，而乙怠于行使其對丙的債權。同時，甲又查明乙放棄了丁欠其的已到期的10萬元債權，又得知乙以轉產的名義將一臺設備以明顯不合理的低價轉讓給戊，但戊并不知道乙的行為損害了甲的利益。

要求：根據(jù)上述資料和合同法的規(guī)定，回答以下問題：

（1）甲對丙可行使什么權利？為什么？甲行使該種權利時應通過何種方式來行使？（2）若甲請求人民法院撤銷乙放棄債權和低價轉讓行為是否合法？為什么？ 答案：

（1）甲對丙可行使代位權。因為合同法規(guī)定，因債務人怠于行使其債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院以自己的名義代位行使債務人的債權。本案中乙怠于行使其對丙的債權，甲對丙可行使代位權。

甲行使代位權必須通過法院來行使，即甲須通過向法院提起訴訟的方式，才能行使代位權。

（2）甲請求人民法院撤銷乙放棄債權的行為合法。因為合同法規(guī)定，因債務人放棄其到期債權，對債權人造成損害的，債權人就可以行使撤銷權。甲請求人民法院撤銷乙的低價轉讓行為不合法。因為合同法規(guī)定，債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人才可以行使撤銷權。即對有償行為，以惡意為主觀要件，當債務人有惡意時，若第三人也同時有惡意，債權人才可行使撤銷權。本案中，乙以明顯不合理的低價轉讓其財產，第三人戊并不知道乙的行為損害了甲的利益，即戊沒有惡意，故甲不能行使撤銷權。

4．2006年3月20日，甲公司與乙公司簽訂一份購銷合同，合同約定甲向乙銷售5臺機床，價款20萬元，甲在4月15日交貨，乙收到貨物后15日內付款，違約金為5%。合同訂立后，甲按時交貨。4月16日，甲與丙簽訂轉讓債權的合同。于是，甲通知乙到期時

將貨款支付給丙公司。4月30日合同付款期屆滿，乙未向丙付款。5月8日，丙公司催告乙公司付款，乙公司以甲公司轉讓合同未經其同意為由拒付貨款，丙遂向人民法院提起訴訟，請求乙付清貨款并支付違約金。

要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）丙公司是否該合同當事人？為什么？

（2）乙公司對丙公司拒付貨款的理由是否成立？為什么？

（3）丙公司請求乙公司付清貨款并支付違約金是否符合法律規(guī)定？為什么？

（4）假設乙公司以甲公司交貨質量不符合合同約定為由向丙公司抗辯是否合法？為什么？ 答案：

（1）丙公司是合同當事人。因為合同法規(guī)定，權利轉讓合同一經成立，受讓人即取代了原債權人的地位。本案中，甲與丙簽訂了權利轉讓合同，丙取得了債權人的地位，成為合同當事人。

（2）不成立。因為合同法規(guī)定，合同權利的轉讓無須經合同債務人同意，但應通知債務人。本案中，乙以甲權利轉讓合同未經其同意為由拒付貨款的理由不成立。

（3）符合。因為合同法規(guī)定，債權人轉讓權利的，受讓人不僅取得主債權，同時也取得與主債權有關的從權利，如違約金債權等。本案中，丙不僅取得貨款的主債權，同時也取得與主債權有關的違約金從權利。（4）合法。因為合同法規(guī)定，債權人轉讓權利后，債務人得以對抗原債權人的抗辯權，亦得以對抗新的債權人，即受讓人。故假設乙以甲交貨質量不符合合同約定為由向丙抗辯是合法的。

5．A電器廠與B公司于2006年3月15日簽訂一份貨物買賣合同，合同約定，B公司購買A廠生產的新型電器插座5000套，總價10萬元，B公司先付定金2萬元，2006年6月底前交貨，交貨后B公司10日內付款，違約金按10%計算，發(fā)生爭議由××省仲裁委員會仲裁解決。合同成立后，B公司按約支付了定金。但A廠由于未及時組織生產，致使A廠不能按期履行合同，A廠要求遲延履行合同2個月。B公司認為遲延履行使其不能實現(xiàn)合同目的，因此于當年7月10日通知A廠解除合同，并要求A廠按合同支付違約金并要求雙倍返還定金，A廠不同意，B公司遂于2004年8月向人民法院起訴。要求：根據(jù)上述資料和合同法規(guī)定，回答以下問題：（1）B公司是否有權解除合同？為什么？

（2）B公司要求A廠支付違約金并要求雙倍返還定金是否合法？為什么？（3）B公司要求人民法院解決糾紛的方式是否合法？為什么？ 答案：

（1）有權解除合同。因為合同法規(guī)定，當事人一方遲延履行債務致使不能實現(xiàn)合同目的，另一方當事人可以解除合同。本案中，A廠不能按期履行合同使B公司不能實現(xiàn)合同目的的，B公司可以解除合同。（2）不合法。因為合同法規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇違約金或者定金條款，兩者不能并用。

（3）不合法。因為法律規(guī)定，合同中仲裁條款的，或事后達成仲裁協(xié)議的，當事人只能通過仲裁解決爭議，而不得再尋求訴訟途徑解決爭議，故B不能向人民法院起訴。

6．甲公司與乙公司于2006年5月20日簽訂了設備買賣合同，甲為買方，乙為賣方。雙方約定：（1）由乙公司于10月30日前分二批向甲公司提供設備10套，價款總計為150萬元；（2）甲公司向乙公司給付定金25萬元；

（3）如一方遲延履行，應向另一方支付違約金20萬元；

（4）由丙公司作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務時，丙公司承擔一般保證責任。合同依法生效后，甲公司因故未向乙公司給付定金。

7月1日，乙公司向甲公司交付了3套設備，甲公司支付了45萬元貨款。

9月，該種設備價格大幅上漲，乙公司向甲公司提出變更合同，要求將剩余的7套設備價格提高到每套30萬元，甲公司不同意，隨后乙公司通知甲公司解除合同。

11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套設備，從而嚴重影響到了其正常生產，并因此遭受了50萬元的經濟損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同；同時要求丙公司履行一般保證責任。

要求：根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法？說明理由。（2）乙公司通知甲公司解除合同是否合法？說明理由。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立？說明理由。（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立？說明理由。（5）丙公司在什么條件下應當履行一般保證責任？ 答案：

（1）合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)《合同法》和《擔保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），定金由合同當事人約定，數(shù)額也由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。在本題中，甲公司與乙公司訂立的合同約定的定金為25萬元，占主合同標的額的16.67%，符合法律規(guī)定。但由于定金合同從實際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司給付定金，因此，定金合同未生效。

（2）乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當事人都不得擅自變更或解除合同，當事人協(xié)商一致也可以解除合同。當事人一方主張解除合同時，對方有異議的，應當請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。（3）甲公司要求增加違約金數(shù)額依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），合同雙方當事人約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加。

或：根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），甲乙雙方約定的違約金數(shù)額20萬元，低于乙公司給甲公司的損失的50萬元的經濟損失，所以甲公司可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加。

（4）甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，對方當事人可以要求繼續(xù)履行，違約方應當承擔繼續(xù)履行的違約責任。

（5）根據(jù)《擔保法》的規(guī)定（或法律規(guī)定），在甲乙之間的合同糾紛經審判或者仲裁，并就債務人乙公司的財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務時，丙公司對甲公司應當履行一般保證責任。

7．2006年6月，甲公司將一臺價值900萬元的機床委托乙倉庫保管，雙方簽訂的保管合同約定：保管期限從6月21日至10月20日，保管費用2萬元，由甲公司在保管到期提取機床時一次付清。經濟法概論案例分析題及答案47_經濟法案例分析題

8月，甲公司急需向丙公司購進一批原材料，但因資金緊張，暫時無法付款。經丙公司同意，甲公司同意，甲公司以機床做抵押，購入丙公司原料。雙方約定：至12月8日，如甲公司不能償付全部原材料款，丙公司有權將機床變賣，以其價款抵償原材料款。

10月10日，甲公司與丁公司簽訂了轉讓機床合同（甲公司已通知丙公司轉讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實），雙方約定：甲公司將該機床作價860萬元賣給丁公司，甲公司于10月31日前交貨，丁公司在收貨后10日內付清貨款。

10月下旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經營狀況惡化（有證據(jù)證明），于是通知丁公司終止交貨并要求丁公司提供擔保，丁公司沒有給予任何答復。11月上旬，甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經營狀況進一步惡化，于是向丁公司提出解除合同。丁公司遂向法院提起訴訟，要求甲公司履行合同并賠償損失。要求：根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使什么權利？（2）甲公司向丁公司轉讓已抵押的機床，甲、丁訂立的轉讓合同是否有效？為什么？（3）甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉讓機床合同？為什么？（4）甲公司能否解除與丁公司訂立的轉讓機床合同？為什么？ 答案：

（1）如果甲公司到期不支付機床保管費，乙倉庫可以行使留置權。

（2）甲、丁公司之間的轉讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況。在本題中，甲公司已通知丙公司轉讓機床的情況，同時也已向丁公司說明該機床已抵押的事實，因此甲、丁公司之間的轉讓合同有效。

（3）甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方經營狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行。在本題中，作為應當先履行債務的當事人，甲公司有確切證據(jù)證明丁公司經營狀況惡化，因此甲公司可以中止履行合同。

（4）甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當事人在中止履行合同后，如果對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，可以解除合同。在本題中，由于丁公司不能提供擔保，因此甲公司可以解除合同。8．甲、乙簽訂了一份買賣合同，合同約定：甲將一批木板賣給乙，乙于收到貨物后一定期限內付款。為了保證合同履行，經乙與甲、丙協(xié)商同意，甲又與丙簽訂了一份質押合同。質押合同約定，丙以其可轉讓商標專用權出質為乙擔保（已向有關部門辦理了出質登記），當乙不能履行合同義務時，由丙承擔質押擔保責任。合同生效后，甲依約將木板運送至乙所在地，乙認為木板質量不合標準，要求退貨。由于甲、乙簽訂的買賣合同中沒有明確規(guī)定標的物質量要求，于是甲與乙協(xié)商，建議乙改變該木板的用途，同時向乙承諾適當降低木板的售價。乙同意甲的建議，但要求再延期一個月付款。甲同意了乙的要求。

在此期間，甲因資金周轉困難，遂要求丙履行擔保責任，丙以乙的付款期限未到為由拒絕履行，于是甲將合同權利轉讓給丁，同時通知了乙、丙。

乙、丁經協(xié)商達成協(xié)議，乙給丁開出并承兌了一張商業(yè)承兌匯票。匯票到期后，丁持該匯票向銀行要求付款。因乙在銀行賬戶上的資金不足，銀行不予支付。要求：

根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物的質量要求在沒有約定的情況下，應如何確定標的物質量的履行規(guī)則？

（2）甲、丁之間的合同權利轉讓行為是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）甲將合同權利轉讓給丁后，丙對甲承擔的質押擔保責任是否對丁有效？并說明理由。（4）丁在匯票不獲付款后，可以行使何種票據(jù)權利？行使的程序是什么？ 答案：

（1）甲、乙簽訂的買賣合同中對標的物質量要求沒有約定的，雙方可以協(xié)議補充；不能達成協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定，如仍不能確定，按國家標準、行業(yè)標準履行，沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。

（2）甲、丁之間的合同權利轉讓行為符合法律規(guī)定。在本案中，甲將合同權利轉讓給丁時通知了乙，所以甲、乙之間的合同權利轉讓行為符合法律規(guī)定。

（3）甲將合同權利轉讓給丁后，丙對甲承擔的質押擔保責任對丁有效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權人轉讓取得主債權時，也取得與主債權有關的從權利。

（4）丁在匯票不獲利付款后，可以向乙行使追索權。行使追索權的程序是：第一，取得拒絕證明、退票理由書或者其他合法證明；第二，發(fā)出追索通知。

9．2006年3月1日，甲廠為擴大生產，決定向乙銀行貸款200萬元，期限半年。由丙公司向乙銀行為甲的借款合同作一般保證。2006年8月31日借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙替甲償還借款，丙拒絕。要求：根據(jù)上述情況和擔保法的規(guī)定，回答下列問題：（1）丙拒絕向乙償還甲的借款是否合法？為什么？（2）如保證合同未約定保證期間，乙應在什么期限內要求保證人承擔保證責任？否則，會產生什么后果？（3）如丙與乙銀行的保證合同約定為連帶責任保證，借款期限屆滿，甲無力償還，乙要求丙承擔保證責任，丙能否拒絕？為什么？ 答案：

（1）合法。因為丙是一般保證人，擔保法規(guī)定，一般保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，并就債務人財產依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，擁有可以對債權人拒絕承擔保證責任的先訴抗辯權。

（2）如保證合同未約定保證期間，乙應在主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任。否則，保證人免除保險責任。

（3）丙不能拒絕。因為擔保法規(guī)定，連帶責任的保證人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。

10．2006年2月20日，華光廠欲從美國進口一套設備，遂與A銀行簽訂一份300萬元的貸款協(xié)議，A銀行要求華光廠提供抵押擔保，華光廠便以其已出租給B企業(yè)的價值250萬元的房屋一棟及價值50萬元的倉庫存貨設定抵押，當日分別簽訂了房屋和倉庫存貨抵押合同，3月1日，辦理了房屋抵押登記并告知了承租人B。貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力償還貸款。要求：根據(jù)上述情況和擔保法的規(guī)定，回答下列問題：

（1）華光廠與A銀行簽訂的房屋抵押合同和倉庫存貨抵押合同在何時生效？為什么？（2）房屋抵押后，華光廠與B企業(yè)的房屋租賃合同是否應當終止？為什么？

（3）貸款協(xié)議期限屆滿，華光廠無力償還貸款，A銀行可采取哪些方式來實現(xiàn)抵押權？ 答案：（1）華光廠與A銀行之間的房屋抵押合同于2006年3月1日生效。因為擔保法規(guī)定，以房屋抵押的，抵押合同自登記之日起生效。

華光廠與A銀行之間的倉庫存貨抵押合同于2006年2月20日生效。因為擔保法規(guī)定，以倉庫存貨抵押的，當事人可以自愿辦理抵押物登記，抵押合同自簽訂之日起生效。

（2）不應當終止。因為抵押人將已出租的財產抵押的，不影響原租賃合同的效力，但抵押人有書面告知承租人的義務。

（3）A銀行可與華光廠協(xié)議采取折價、拍賣、變賣三種方式來實現(xiàn)抵押權。

11．2006年2月1日，甲公司向乙銀行貸款200萬元，期限6個月，雙方簽訂了貸款合同和抵押合同，甲以一張價值150萬元的提單作為質押擔保，質押合同約定10日內交付提單，2006年2月8日，甲將該提單交于乙銀行，該提單的提貨日期為2006年6月30日。同時，甲以其專利權為其余額作質押擔保，并于2004年2月12日辦理了專利權質押登記。2006年6月28日，甲公司去乙銀行要提單去提貨，乙認為提單已作為抵押物，不能將該提單交還甲，甲則聲稱貸款尚未到期，而提單的提貨物期限已到，乙應將提單交還。雙方發(fā)生糾紛。

要求：根據(jù)上述情況和擔保法規(guī)定，回答下列問題：（1）甲、乙之間提單質押合同何時生效？為什么？（2）甲、乙之間專利權質押合同何時生效？為什么？

（3）本案中，提單的提貨日期先于貸款合同的履行期到期，乙銀行如何實現(xiàn)其質押權？ 答案：（1）甲、乙之間的提單質押合同于2006年2月8日生效。因為擔保法規(guī)定，以提單出質的，質押合同自權利憑證交付之日起生效。

（2）甲、乙之間的專利權質押合同于2006年2月12日生效。因為擔保法規(guī)定，以依法可以轉讓的專利權出質的，質押合同自登記之日起生效。

（3）乙銀行可以要求甲將提單提取的貨物提存或要求甲提前清償擔保的債務。因為擔保法規(guī)定，在權力質押中，若作為質權標的物的權利優(yōu)先于擔保債務到期的，質權人有權請求提存或提前清償擔保的債務。12．2006年3月28日，甲公司委托乙服裝廠加工服裝500套，每套加工費80元，計加工費4萬元，雙方簽訂了委托加工合同，并規(guī)定甲公司在4月下旬付款提貨，否則，乙服裝廠有權留置200套。4月20日，乙服裝廠按約完成加工任務并通知甲公司提貨，甲因資金緊張，無力支付加工費。之后，甲提走300套服裝，乙留置了200套服裝并通知甲在1個半月內付清加工費及提貨。孰料，留置期間，因乙服裝廠倉庫年久失修，留置的服裝被雨淋污染，甲提出賠償，乙拒絕，雙方發(fā)生糾紛。要求：根據(jù)上述材料和擔保法的規(guī)定，回答下列問題：（1）乙服裝廠留置甲公司200套服裝是否合法？為什么？

（2）乙服裝廠留置服裝后，通知甲公司在1個半月內付清加工費是否合法？為什么？（3）乙服裝廠對遭受雨淋污染的服裝的損失是否應承擔賠償責任？為什么？ 答案：

（1）合法。因為甲、乙雙方簽訂的委托加工合同合法有效，當甲公司未能按約付清加工費時，乙服裝廠有權根據(jù)擔保法的規(guī)定對200套服裝行使留置權。

（2）不合法。因為擔保法規(guī)定，債權人與債務人應當在合同中約定，債權人留置財產后，債務人應當在不少于兩個月的期限內履行債務。債權人與債務人在合同中未約定的，債權人留置債務人財產后，應當確定兩個月以上的期限，通知債務人在該期限內履行債務。

（3）應當承擔賠償責任。因為擔保法規(guī)定，留置權人負有妥善保管留置物的義務，留置權人應付對留置物盡善良保管人的義務。因保管不善致使留置物滅失或損毀的，留置權人應當承擔民事責任。

13．2006年9月1日，甲、乙兩公司訂立一份起重電機買賣合同，合同約定，供方乙公司在當年11月底前交貨，貨款總額80萬元，甲方在收到貨后1周內付款，違約金比例為10%，甲方應于2006年9月10日前向乙公司支付定金10萬元。訂約后，甲方于2006年9月8日支付了定金。后來，由于乙公司計劃不周不能履行合同，為此，甲公司要求乙公司支付違約金8萬元，定金雙倍返還20萬元，乙方不同意，雙方發(fā)生糾紛，甲公司向人民法院訴訟。

要求：根據(jù)上述情況和有關法律的規(guī)定，回答下列問題：（1）定金擔保何時生效？為什么？（2）定金數(shù)額是否符合法律規(guī)定？為什么？

（3）甲公司要求乙公司既支付違約金又要求定金雙倍返還是否符合合同法規(guī)定？為什么？ 答案：

（1）定金擔保于2006年9月8日生效。因為擔保法規(guī)定，定金合同必須以定金的交付為成立要件，定金合同以交付定金之日起生效。

（2）符合。因為擔保法規(guī)定，定金數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。本案中，雙方約定定金10萬元，未超過主合同標的額的20%，因此符合法律規(guī)定。

（3）不符合合同法的規(guī)定。根據(jù)合同法的規(guī)定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或定金條款，兩者不能并用。因此，甲公司要求乙公司既支付違約金又要定金雙倍返還，不符合合同法的規(guī)定。

14．甲有一幢臨街的房屋欲出售，找到乙。乙想買，但一時拿不出那么多錢。雙方約定，由乙分五次付清房款后，雙方一起到房產管理部門辦理產權變更手續(xù)。之后，乙便搬入該房屋居住。根據(jù)合同法的有關規(guī)定，回答下列各題：

（1）假如乙一時急需用錢，將該房屋轉賣與丙，乙與丙之間的買賣行為的性質如何？為什么？（2）假如乙入住1個月后，由于忽起臺風使房屋受損，此損失應由誰承擔？

（3）若乙在支付第二次房款時，有確切證據(jù)證明丁可能對該房屋主張權利，則乙應如何處理？（4）若乙屆滿支付房款期限，乙還有三分之一的房款未支付，則甲可以如何處理？ 答案：

（1）乙、丙之間的買賣行為屬于效力待定合同。根據(jù)合同法的規(guī)定，無處分權人處分他人財產的，需要經權利人的追認。本案中，乙尚未取得房屋產權，是無處分權人。

（2）乙入住后，臺風使房屋受損，該項損失則由乙承擔。根據(jù)合同法的規(guī)定，買賣合同標的物的風險責任自標的物交付后發(fā)生轉移。

（3）乙有權行使不安抗辯權，中止履行合同，不支付第二筆房款。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，當履行義務在先的一方有確切證據(jù)證明履行義務在后的一方有喪失或可能喪失履行能力的情形的，可以中止履行。（4）甲可以要求乙支付全部房款或主張解除合同。

15．甲市某商場從報紙上看到某電腦商刊登的一則廣告，介紹一種新型電腦，價格為每

臺6000元，多購可以優(yōu)惠。因這種新型電腦的市場銷售前景很好，商場當即發(fā)電傳給電腦商，內容為：“定購你處新型電腦100臺，如價格能降10%，則購買200臺，貨到后驗收合格即付款?！彪娔X商收到電傳后，回電稱：“同意降價10%，但因庫存僅100臺，可以立即發(fā)運，另100臺半個月后發(fā)運”。商場受到電傳后未予答復。電腦商即派業(yè)務員林某將100臺電腦運往甲市某商場，商場驗收合格后以每臺5400元價格支付了貨款。林某告知商場因生產廠家提前發(fā)貨，故另100臺電腦可在7天內送到，請商場做好接貨準備，商場稱已從別的途徑購進100臺同類電腦，不再需要另100臺電腦。林某立即回公司報告此事。電腦商認為商場不能擅自毀約，遂決定按期發(fā)運第二批100臺電腦。但第二批電腦運至商場，商場拒絕接受。根據(jù)合同法的有關規(guī)定，回答下列各題：（1）某商場向電腦發(fā)電傳請求購買的行為屬于什么性質？（2）電腦商的回電屬于什么性質？

（3）電腦商的業(yè)務員林某送100臺電腦的行為屬于什么性質？（4）商場接受100臺電腦并付款的行為屬于什么性質？

（5）對于100臺電腦而言，商場與電腦商之間的合同是否成立？為什么？（6）電腦商發(fā)運第二批電腦的行為屬于什么性質？（7）商場拒絕接受第二批電腦的行為是否合法？為什么？ 答案：

（1）商場向電腦商發(fā)電傳請求購買的行為是要約。（2）電腦商的回電是要約。

（3）業(yè)務員林某送電腦的行為是要約。

（4）商場接受100臺電腦并付款的行為是承諾。

（5）對于100臺電腦，商場與電腦商之間的合同已經成立。根據(jù)合同法的有關規(guī)定，采用合同書形式訂立合同的，在簽字、蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。（6）電腦商發(fā)運第二批電腦的行為是要約。

（7）商場拒絕接受第二批電腦的行為合法。因為第二批電腦的買賣行為并未形成合意，合同未成立。16．甲公司因轉產致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保；乙公司予以拒絕。又過了1個月，乙公司的經營狀況繼續(xù)惡化，于是甲公司提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：①甲公司股東會議決議規(guī)定，對精密機床的處置應經股東會特別決議；②甲公司的機床原由丙公司報管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權，現(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權。依據(jù)合同法回答下列問題：

（1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？ 答案：

（1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同有效。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。經濟法概論案例分析題及答案47_經濟法案例分析題

（2）甲公司中止履行的理由成立。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方經營狀況惡化的，可以中止履行。（3）甲公司可以解除合同。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，當事人依法中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

17．2006年1月8日，陳林生借款1.8萬元給王軍，雙方約定2006年12月31日還款。到了2006年12月31日時，王軍告訴陳林生自己借給了表哥章程2萬元錢，現(xiàn)在手頭沒有錢可還，陳無奈只好催促王趕快將其2萬元錢及早收回以便償還還欠自己的1.8萬元。過了幾天，陳林生打聽到王軍這筆錢是1年半前借給其表哥的，本應在2006年12月1日還款，但王軍在外宣言說反正這筆錢還回來了，大部分也要給陳林生，肥水不落外人田，自己的表格肯定不會賴帳。因為，王軍根本就沒有去向章程要錢。陳林生得知此事后，非常氣憤，認為如果王軍向其表哥要回了2萬元錢，那么他前自己的1.8萬元就可以還了。陳林生決定向法院起訴，要求法院判決章程將欠王軍的1.8萬元還給自己。依據(jù)合同法回答以下問題：（1）陳林生向法院提起的該項訴訟中，陳某、王某、章某的法律地位分別如何？（2）陳某是否可以行使代位權，直接向章某主張權利？為什么？ 答案：

（1）陳林生向法院提起的訴訟中，陳某為原告，章某為被告，王某為第三人。

（2）陳某不可以直接要求章某還款。因為根據(jù)合同法的規(guī)定，因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。代位權的行使必須通過訴訟形式進行。

18．張系專業(yè)戶，為引進良種需資金20萬元。張向陳借款10萬元，以自己的一套價值10萬元的房屋抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。張又向朱借款10萬元，又以一音響設備質押，雙方立有質押字據(jù)，并將設備交付朱占有。合同約定良種雞款共計2萬元，馮預付定金4000元，違約金按合同總額的10%計算，張以銷售肉雞的款項償還良種站的貨款。合同沒有明確約定合同的履行地點。后縣良種站將良種雞送交張，要求支付運費，張拒絕。因發(fā)生市場變化，張預計的收入落空，張因此不能及時償還借款和支付貨款而與陳、朱及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實后又查明：朱在占有該設備期間，不慎將該設備損壞，送蔣修理。朱無力交付修理費1萬元，該設備現(xiàn)已被蔣留置?，F(xiàn)問：（1）張與陳之間的抵押關系是否有效？為什么？（2）張與朱之間的質押關系是否有效？為什么？（3）朱與蔣之間是何種法律關系？

（4）馮無力支付縣良種站的貨款，合同中規(guī)定的定金條款和違約金條款可否同時適用？為什么？（5）縣良種站要求張支付送雞運費，該請求應否支持？為什么？（6）張對縣良種站提出不可抗力的免責抗辯，能否成立？為什么？ 答案：

（1）無效。根據(jù)合同法規(guī)定，以房屋為抵押物的，必須辦理抵押登記手續(xù)，抵押合同自抵押登記之日起生效。

（2）有效。雙方立有質押字據(jù)，且質物已移交質權人占有。根據(jù)擔保法的規(guī)定，出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同，質押合同自質物移交于質權人占有是生效。

（3）朱與蔣之間成立承攬法律關系。朱是定作人，蔣是承攬人。之后朱與蔣之間因承攬合同發(fā)生的債權留置關系，朱是債務人，蔣是債權人、留置權人。

（4）不可以。根據(jù)合同法的規(guī)定，違約金與定金兩者不能同時適用，只能選擇其中一 種。

（5）不應支持，根據(jù)民法通則有關規(guī)定，合同的履行地點應為履行義務一方的所在地，即縣良種站。（6）不能成立。其經營風險應有自己承擔，不能作為免責事由。第十二章 公平競爭法

1．2003年12月23 日，瑪科公司與王某簽訂了《試用勞動合同》一份，約定王某從同月25日起至2004年3月25日止擔任公司營銷部的銷售代表，且雙方協(xié)議約定王某應在任職期間和因故離職后兩年內保守公司的有關生產技巧、進貨渠道、銷售策略及客戶名冊等商業(yè)秘密。2004年8月11日，瑪科公司又與當時福新公司的法定代表人李某簽訂了一份《勞動合同書》，聘用李某為銷售部副經理，任用期限至2006年6月21日止，并約定李某必須保守商業(yè)秘密，在合同期間及離職后兩年內，不得參與其他企業(yè)與公司的業(yè)務競爭。其實，李某在應聘時隱瞞了自己是福新公司的法定代表人的情況。

2004年12月30日，李某離職。時隔一周，王某也辭職。嗣后，王某進入福新公司工作。就在兩人離職后，瑪科公司發(fā)現(xiàn)同福新公司發(fā)生業(yè)務關系的客戶中有36家與本公司的客戶相同，所涉及的業(yè)務超出了福新公司的經營范圍，且同本公司的經營范圍基本一致。福新公司與這36家客戶發(fā)生第一次業(yè)務往來的時間均在李某和王某兩人離職以后。瑪科公司據(jù)此認為福新公司、王某和李某侵權。要求：

（1）分析瑪科公司可以通過哪些途徑解決糾紛？

（2）分析福新公司、王某和李某的行為是一種什么行為？（3）判斷監(jiān)督檢查部門應如何處理此案？

（4）分析瑪科公司是否有權要求賠償損失。賠償額應當如何計算？ 答案：

（1）可以向工商行政管理部門申訴或者向人民法院起訴。（2）福新公司、王某和李某的行為是侵權商業(yè)秘密的行為。

（3）應當責令停止違法行為，并視情節(jié)輕重，對侵權者處以1萬元以上20萬元以下罰款。

（4）是。造成損害的，應承擔損害賠償責任。若損失難以計算，則侵權人應支付的賠償額應等于其在侵權期間所獲得的利潤。此外，侵權人還應當承擔被侵害的經營者因調查該經營者侵害其合法權益的不正當競爭行為所支付的合理費用。

2．2006年5月至6月，通運旅行社以離間手段誘使欣達旅行社海外部5名員工未辦理

調動手續(xù)，相繼攜帶工作中使用、保管的客戶檔案投奔通運旅行社。通運旅行社以這些人員組建了本社海外部。并以這些員工掌握的原客戶檔案與國外客戶聯(lián)系，致使欣達旅行社海外客戶在一周時間內取消了原訂當年6月至10月份旅游團隊133個，占原訂團隊總數(shù)的2/3，減少計劃收入2000多萬元，利潤損失325萬元。因而，欣達旅行社訴至人民法院，請求人民法院制止通運旅行社的不正當競爭行為，要求通運旅行社歸還其客戶檔案，賠償經濟損失300萬元。

要求：分析通運旅行社的行為是否構成不正當競爭行為。為什么？ 答案：

通運旅行社的行為屬于不正當競爭行為。通運旅行社實施了侵權欣達旅行社商業(yè)秘密的不正當競爭行為。根據(jù)我國反不正當競爭法的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。技術信息類商業(yè)秘密性質的經營管理方法與經營管理法方密切相關的信息和情報，包括管理方法、產銷策略、客戶名單、貨源情報等。本案中，欣達旅行社所掌握的客戶檔案是通過與海外各家旅行社建立良好的業(yè)務關系而確立的，是欣達旅行社長期努力的結果，為此付出了勞動。該客戶檔案具有保密性、價值性、獨特性，符合商業(yè)秘密的特點，屬于經營信息類商業(yè)秘密。

通運旅行社以非法手段誘使欣達旅行社海外不的5名員工攜帶客戶檔案離開，并利用該檔案開展業(yè)務，在主觀上具有侵犯欣達旅行社商業(yè)秘密、進行不正當競爭的故意，客觀上因其行為造成了欣達旅行社原計劃接待的旅游團數(shù)目減少2/3，帶來較大經濟損失。因此，通運旅行社的行為構成了侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭。

3．某縣文教用品廠主要生產粉筆、紙張、本冊、各類繪圖工具等等。該縣生產紙張本冊的廠家不只一家，而生產粉筆的廠家只此一家。故該縣中小學都在該文教用品廠購買粉筆。根據(jù)此種情況，該文教用品廠作出決定：購買一盒粉筆需同時購買20×20稿紙一疊。如果不在該縣文教用品廠購買粉筆，就只能到較遠的鄰縣購買，因此該縣中小學只得在此購買粉筆。

問：該文教用品廠的做法是否屬于不正當競爭行為？應作何處理？ 答案： 文教用品廠利用其自身所處的經濟優(yōu)勢地位，違背商品購買者的意愿搭售其它商品，損害了購買者的經濟利益，并因此侵犯了其他經營者的合法權益，屬于不正當競爭行為。應由監(jiān)督檢查部門責令其停止違法行為，并依據(jù)情節(jié)處以罰款。

4．某商廈為招攬顧客，在報紙上刊登廣告。凡于2006年2月至6月間在該商廈購物滿200元者可獲得獎券一張，憑該獎券可在購物當日參加抽獎。一等獎為香港7日游（若放棄游覽可領取6000元人民幣）；二等獎為電冰箱一臺；三等獎為VCD一臺；鼓勵獎自行車一輛。此外還有紀念獎若干。此廣告登出引來眾多顧客，但顧客所得獎項大多為鼓勵獎和紀念獎。后經人舉報一、二、三等獎為商廈內部工作人員所得。問：該商廈的做法是否違反了反不正當競爭法的規(guī)定？若違反應如何處理？ 答案：

某商廈為招攬顧客，傾銷商品，設巨獎促銷。其最高獎金額已超過了法定最高額。且商廈采取隱匿手段，讓其內部工作人員取得一、二、三等獎，而廣大消費者僅僅得到了鼓勵獎和紀念獎，嚴重損害了消費者的權益，同時其行為也損害了其他經營者的利益。某商廈的行為違反了反不正當競爭法的規(guī)定，屬于非法有獎銷售行為。依據(jù)《反不正當競爭法》的規(guī)定，應責令該商廈立即停止違法行為，并處以1萬元以上10萬以下罰款。

5．某市燃氣公司開設了一家專門經銷熱水器的門市部。為了保證門市部的收入及為煤氣公司創(chuàng)造經濟效益，煤氣公司規(guī)定，凡是搬入新樓房需要安裝煤氣設施的住戶，每戶必須購買一臺煤氣公司門市部的熱水器，并憑購買熱水器的發(fā)票給予登記安裝煤氣設置。凡沒有購買的用戶，概不予安裝煤氣設施。問：煤氣公司的這種做法屬于什么行為，應如何處理？ 答案：

煤氣公司屬于與人們生活密切相關的公用企業(yè)，其限定用戶購買自己公司門市部的熱水器的行為，明顯限制了其他經營者的公平競爭，屬于限制交易的不正當競爭行為，依法應責令其停止此行為，并處以相應數(shù)額的罰款。

第十三章 產品質量法

1．甲建筑公司從乙公司購進鋼筋100噸，支付貨款56萬元。在驗收時發(fā)現(xiàn)鋼筋表面有裂縫，多疤結，在加工試驗中有斷頭現(xiàn)象。經技術鑒定部門鑒定發(fā)現(xiàn)這批鋼筋的化學成分、力學性能等技術標準均達不到強制性國家標準的要求。于是甲公司通知回收。

經查明乙公司的鋼筋是從丙公司購入的，該產品有廠名、廠址，并附有質量合格證，符合正常的經營手續(xù)。當乙公司知道經營鋼筋是劣質鋼筋后，積極采取措施封存、回收鋼筋，并要求有關部門解決。丙公司這批鋼筋是從一家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)進貨的，明知此鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)無生產鋼筋的技術能力，因貪圖價格便宜而予以經銷。在產品質量暴露后，丙公司不但不停止銷售，反而積極“促銷”，試圖將劣質產品推向社會。要求：

（1）回答鋼筋屬于必須符合什么標準的產品。

（2）分析對于銷售不符合保障人體健康和人身、財產安全標準的產品應如何處罰。（3）分析此案中乙公司和丙公司的產品責任應如何處理。答案：

（1）鋼筋屬于執(zhí)行強制性國家標準的產品。

鋼筋屬于重要的原材料，是重要的工業(yè)產品，其質量問題可能危及到人體健康和人身、財產安全，因此，其產品必須符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業(yè)標準。國家有關部門規(guī)定了鋼筋強制性國家標準，任何生產經銷單位都必須照此辦理。

（2）根據(jù)產品質量法的規(guī)定，銷售不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業(yè)標準的產品的、責任停止銷售。銷售明知是不符合保障人體健康和人身、財產安全的國家標準、行業(yè)標準的產品的，沒收違法銷售的產品和違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照；構成犯罪的，依法追究刑事責任。此案中，丙公司在知道鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)不具備生產能力的情況下，貪圖價格便宜予以經銷，屬于明知的范疇。（3）乙公司與丙公司在經銷劣質鋼筋問題上均負有一定的責任。但乙公司作為一個流通單位，在普通金屬材料的批量經營中，只要在檢驗產品標識、質量證書齊備、不存在質量異議的情況下，一般可不再作質量檢驗。同時，乙公司在接到用戶質量反映后，能夠積極采取措施，進行回收等配合行動，解決問題態(tài)度積極，可以不作處理。而丙公司在質量問題暴露后，繼續(xù)違法銷售，因此，對丙公司應責令其停止銷售鋼筋并予以追回，沒收違法銷售的產品和違法所得，并處以罰款。

2．一天，黃某晚上回家，上樓梯時，因樓梯處的燈泡壞了，樓道一片漆黑。黃某想起自己1年前在某商場購得的打火機，便將其拿出并調至最大火苗狀態(tài)，借此照明上樓，走到

家門口時，打火機突然在手中爆炸，黃某手被炸傷。經治療，花去醫(yī)療費1萬余元。黃某傷愈，向人民法院提起訴訟，要求被告某商場和打火機場賠償其損失。

被告商場認為，商場進貨時經過驗收，該打火機有檢驗合格證。至于因打火機存在質量缺陷，是生產廠家的責任，商場并無責任。被告打火機廠辯稱：該打火機是1年以前投放市場的，至今銷路甚好，廣受消費者喜愛。該打火機外包裝上明示有“產品出售3個月內，可因產品內在質量問題由廠家免費修理或更換，實行三包”。而原告1年前購買的打火機，遠遠超過“三包”期限；并且打火機是用來點煙的，原告調至最大火苗狀態(tài)用來照明，此乃原告使用不當，因此，為維護企業(yè)合法權益，不負賠償責任。

法院經審理查明，該種打火機為增大儲氣容量，將儲氣室與火苗僅有一層薄鐵皮相隔，當火苗很大又長時間燃燒，并且儲氣室內液體燃氣多、壓力大時，足以導致燃氣室壓力過高爆炸，因此該打火機在設計上存在缺陷。要求：

（1）分析被告某商場的觀點是否成立？為什么？

（2）分析被告打火機廠的觀點是否成立。為什么？應如何處理？ 答案：

（1）被告某商場的觀點不成立。

根據(jù)產品質量法的規(guī)定，缺陷產品的受害人可以向產品的生產者和銷售者索賠。產品質量法的立法宗旨在于保護消費者的合法權益。出現(xiàn)產品質量問題，消費者有權選擇向生產者或者銷售者索賠，對方必須先承擔責任，而后再向真正的責任人進行追償。（2）被告打火機廠的觀點不成立。

打火機廠所說的理由實際是將損害賠償責任與瑕疵擔保責任混為一談。損害賠償責任是侵權責任，這種責任的請求權最長要在購貨10年后才喪失。而瑕疵擔保責任在性質上則是一種違約責任，因此，企業(yè)可以自定“三包”期限。本案中，消費者追究的是侵權損害賠償責任，而打火機卻以瑕疵擔保責任的抗辯來搪塞，其觀點不成立。本案應由打火機廠賠償黃某的實際損失。

3．宋某在某商場購買一臺彩色電視機，并附有產品合格證。宋某使用兩個多月后，電視機出現(xiàn)圖像不清的現(xiàn)象，后來音像全無。宋某去找商場要求更換，商場言稱電視機不是他們生產的，讓宋某找電視機廠進行交涉。

問：銷售者應當承擔怎樣的責任？ 答案：

宋某購買的電視機出現(xiàn)嚴重質量問題，銷售者與生產者或供貨者在訂立購銷合同時又未明確的約定事后處理糾紛的方式，則銷售者依法負有產品瑕疵擔保責任，應根據(jù)消費者宋某的要求予以修理、更換或者退貨。因為本案中宋某所購電視機已經達不到使用的要求，商場應予以更換；如宋某要求退貨，商場也不得拒絕。4．丁某于2005年6月從市場買回一只高壓鍋，一開始高壓鍋能正常使用，未有異常。2006年9月6日，丁某做飯時，高壓鍋發(fā)生爆炸，鍋蓋飛起，煤氣灶被損壞，天花板被沖裂，玻璃震碎。發(fā)生事故后，丁某找高壓鍋的生產廠家某日廠要求賠償。日用品廠提出，丁某是于2005年買的鍋，已經過去一年多了，早已過了規(guī)定的保修期，因此對發(fā)生的損害不負責任。丁某與日用品廠進行多次交涉未果。問：該日用品廠的理由是否成立？ 答案： 產品質量法規(guī)定產品質量訴訟時效期間為2年，產品責任的2年訴訟時效從當事人知道 經濟法概論案例分析題及答案47_經濟法案例分析題

或應當知道其權利受到損害時起計算，即因產品存在缺陷，造成人身傷害和財產損失后，受害人必須在2年的期限內向人民法院提起訴訟，否則就喪失了損害賠償?shù)膭僭V權。產品質量法規(guī)定的訴訟時效期間為2年，民法通則規(guī)定的產品致人傷害的訴訟為1年。產品質量法是特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，產品責任的訴訟時效應依產品質量法的規(guī)定。因產品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?，在造成損害的缺陷產品交付最初用戶、消費者滿10年喪失。

本案中，丁某購買的高壓鍋雖然超過了保修期，但并不影響產品的訴訟時效，丁某購買的高壓鍋仍然在訴訟時效期間內，丁某有權就高壓鍋出現(xiàn)的產品質量問題要求日用品廠賠償損失，日用品應當賠償丁某的全部經濟損失。

第十四章 消費者權益保護法

1．某市商貿公司舉辦商品展銷會，甲在展銷會上購買了A廠生產的空調一臺，A廠派員安裝。甲按照說明書使用，卻發(fā)現(xiàn)空調不制冷，第二天，A廠技術人員上門維修，機器恢復正常。但一周后，又不制冷了。此時，展銷會已經結束。甲打電話到A廠要求更換，被告知A廠已經分立為B和C兩廠，A廠已撤銷。問：

（1）甲應向誰提出修理、更換、退貨的要求？（2）甲可以通過哪些途徑解決糾紛？ 答案：

1．（1）根據(jù)《消費者權益保護法》的規(guī)定，消費者在展銷會上購買的商品，其合法權益受到侵害的，可以向銷售者或服務者要求賠償。展銷會結束后，也可向展銷會的舉辦者要求賠償。據(jù)此，甲有權向市商貿公司要求賠償，亦有權直接向A廠提出賠償要求。但由于A廠已經分立為B和C兩廠，依法可向變更后的B廠和C廠提出上述要求。

（2）甲可以通過下述途徑解決糾紛；與經營者協(xié)商解決；請求消費者協(xié)會調解；向有關行政部門申訴；根據(jù)與經營者達成的仲裁協(xié)議向仲裁機構申請仲裁；向人民法院起訴。

2．小學生李某在某食品商店買了一個面包，吃完后覺得惡心、嘔吐，被送往醫(yī)院緊急搶救，后脫險出院。經醫(yī)院鑒定，李某是因吃了過期變質的面包而導致食物中毒。王某的家長要求食品商店負擔醫(yī)療費用，商店拒不接受。王某家長申訴至衛(wèi)生部門。

問：食品商店是否應承擔法律責任，其具體責任如何確定？ 答案：

根據(jù)消費者權益保護法規(guī)定，食品商店出售過期變質的食品，嚴重損害了消費者的權益，依法應負賠償經濟損失的民事責任。同時，衛(wèi)生部門應根據(jù)食品衛(wèi)生法的規(guī)定，對該商店予以警告并處以罰款。3．張某去某電子器材廠下屬的零售部購買錄音機。在挑選的過程中，售貨員向其推薦一種新產品，聲稱其功能是目前市場上同類產品中最全的，如定時、自動倒帶等新功能。張某又詳細看了產品的說明書，確與售貨員所說的一樣，于是便購買了一臺。后發(fā)現(xiàn)收錄機所謂的新功能均無法使用，于是找零售部要求退貨，售貨員以該產品無質量問題為由拒絕退貨，張某遂起訴至人民法院。問：該零售部侵犯了張某的何種權利？具體應如何賠償？ 答案：

零售部為推銷其產品，故意對商品的性能作了不合實際的虛假宣傳，損害了張某的知悉 真情權，依法應令其賠償張某購買收錄機價款2倍的錢款。第十六章 知識產權法

1．李某自學英語多年，經常做筆譯練習。李某同事趙某常在報刊上發(fā)表一些文章。李某為了提高翻譯水平，常將見到的文章順手拿過來做翻譯練習。一次李某將趙某在報紙上發(fā)表的一篇文章進行翻譯。趙某見李某翻譯自己的文章便提出李某這樣做未經自己的許可，侵犯了自己的著作權。問：李某是否侵犯了趙某的著作權？為什么？ 答案：

李某的行為沒有侵犯趙某的著作權?！吨鳈喾ā返?2條規(guī)定了12種可以不經著作權人許可，不向著作權人支付報酬的合理使用的情形。其中第1項為“為個人學習、研究或者欣賞、使用他人已發(fā)表的作品”。結合本案，李某是為提高自己的翻譯水平而使用趙某已發(fā)表的作品，且沒有發(fā)表的打算。所以李某的行為是合理使用行為。

2．某畫家創(chuàng)作了一幅反映抗日戰(zhàn)爭時期的油畫，被某歷史博物館購得收藏。2005年，為了慶?？谷諔?zhàn)爭勝利60周年，某原抗日根據(jù)地所在市打算發(fā)行一枚紀念封，圖案就選用了畫家的那幅被收藏的畫。畫家得知后遂提出：其對畫享有著作權，市里用了這畫作圖案應向其支付報酬。市里則認為畫已被歷史博物館購買，畫家不再享有著作權。因此，不必再向畫家支付報酬，要付也向歷史博物館支付。問：誰的說法有道理？ 答案：

畫家的說法有道理。《著作權法》第18條規(guī)定：美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權歸原件所有人享有。根據(jù)法律的規(guī)定，畫家對其被歷史博物館購去的畫仍享有除展覽權之外的其他著作權。市里認為畫家的畫被買走后就不再享有著作權是錯誤的。既然畫家仍享有著作權，那么市里要使用其畫作為紀念封的圖案，就應向畫家支付報酬。

3．某工程師開發(fā)了一種計算機軟件，某計算機公司聞訊后打算購買，但因價錢問題未談成。計算機公司遂復制后自用。

（1）計算機公司的做法是否侵權？（2）計算機軟件保護哪些內容？

（3）計算機軟件的著作權保護期如何計算？ 答案：

（1）計算機公司的做法構成侵權。因為計算機軟件受著作權法的保護。工程師對其開發(fā)的計算機軟件享有著作權。《計算機軟件保護條例》規(guī)定：未經軟件著作權人的同意復制其軟件作品構成侵權行為，應承擔民事責任。

（2）計算機軟件保護的內容有：計算機程序及其有關文檔。

（3）計算機軟件著作權保護期為二十五年，截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年的十二月三十一日。保護期滿，軟件著作權人可以向軟件登記管理機構申請續(xù)長二十五年，但保護期最長不超過五十年。上述（2）、（3）的法律規(guī)定見《計算機軟件保護條例》的第2條和第15條。

4．甲研究所于2003年研制成功某種高效微型電機，并于同年2月向專利局就該產品及其制造方法申請了發(fā)明專利，專利局于2004年10月經實質審查授予甲研究所專利權。而鄰省的乙廠則早在2002年起即已研制成功與之構造性能相同的微型電機，并用于本廠的其他產品。此后，丙得知甲研究所的該項專利未予實施，而乙廠仍在制造該項產品，便于2006年6月擅自利用該專利技術生產了同種電機。甲研究所在了解這一情況后，直接向有管轄權的人民法院起訴，要求乙、丙兩廠賠償其損失；而丙廠則主張，甲研究所自申請取得專利之日起至今未在國內實施其專利，自己按照強制許可規(guī)定有權自行利用該技術。要求：

（1）分析本案中乙廠的行為是否構成專利侵權。為什么？（2）分析本案中丙廠的主張是否有法律根據(jù)。為什么？（3）回答應當如何處理這一糾紛。答案：

（1）本案中，乙廠的行為不構成專利侵權。

因為根據(jù)專利法規(guī)定的先使用在先原則，在專利申請日之前已經開始制造相同專利產品或使用制造專利方法的當事人有權在原有范圍內制造其專利產品或使用該方法，而不視為侵權行為。乙廠根據(jù)這一規(guī)定有權在原生產范圍內繼續(xù)制造該產品或使用該方法，但不得將該技術轉讓給他人。（2）本案中，丙廠的主張沒有法律根據(jù)。按照我國專利規(guī)定的專利強制許可制度，發(fā)明和實用新型的專利權人自被授予專利之日起滿3年，無正當理由未在中國實施其專利時，方可適用強制許可制度，而甲研究所未履行其實施義務的期限尚未滿3年。我國專利法還規(guī)定，具備實施條件的單位以合理的條件請求發(fā)明或者實用新型的專利權許可實施其專利，而未能在合理長的時間內獲得這種許可時，專利局根據(jù)該單位的申請，可以給予實施該發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。而本案中，丙廠主張自己根據(jù)強制許可規(guī)定有權自行利用甲研究所的發(fā)明專利也是違反法律規(guī)定的。

（3）本案中，人民法院應當判定乙廠的行為不構成專利侵權，駁回甲研究所對乙廠的起訴；丙廠的行為已構成專利侵權，人民法院應根據(jù)甲研究所的訴訟請求判令丙廠停止侵權行為并賠償損失。

5．某研究所科研人員林某長期從事與飲水處理技術有關的科研項目，2005年9月，由于工作需要，單位內部調動使其走上了行政管理工作的崗位。林某在工作之余，繼續(xù)從事飲水處理技術方面的研究。2006年8月，林某終于研制成功一種“礦泉水制造方法及其裝置”。要求：分析林某的這項發(fā)明創(chuàng)造是職務發(fā)明還是非職務發(fā)明。為什么？ 答案：

林某的這項發(fā)明屬于職務發(fā)明。

根據(jù)專利法及其實施細則規(guī)定，執(zhí)行本單位的任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造是指：在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造；退職、退休或者調動工作1年內所作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造。本案屬于上述最后一種情形，林某雖然已調離了原來的工作崗位，但期限還未滿1年，因此林某的發(fā)明創(chuàng)造仍應視為執(zhí)行本單位任務所完成的發(fā)明創(chuàng)造，屬于職務發(fā)明。

6．甲為某國有企業(yè)，乙為某高科技研究所，雙方簽訂了一份技術開發(fā)合同。甲為委托方，乙為開發(fā)方。合同約定，乙方為甲方開發(fā)“A型節(jié)能器”，甲方支付開發(fā)經費120萬元（包括報酬），開發(fā)周期為2年。但合同中未約定開發(fā)完成的技術成果的歸屬等內容。合同訂立后，甲按合同如期支付了開發(fā)經費，提供了有關背景資料和原始數(shù)據(jù)。在開發(fā)過程中，乙因開發(fā)經費不足，多次找甲要求補充經費，遭甲拒絕。乙在遭拒付3個月后，單方宣布解除合同，時值開發(fā)周期的前期。乙研究所在工程師王某繼續(xù)努力研制下，終于開發(fā)了“A型節(jié)能器”，王某于2003年5月申請并取得了實用新型專利權。乙研究所即提出異議，認為王某的發(fā)明應屬于職務發(fā)明，專利行政部門在查清事實后作了更正。當王某要求在專利文件上寫明自己是設計人時，乙認為既然是職務發(fā)明，專利權屬于單位，故拒絕王某的要求。

在2004年2月，乙研究所發(fā)現(xiàn)市面上出現(xiàn)了仿冒的“A型節(jié)能器”，乙認為無關大礙，不予理會。直到2006年3月，向人民法院提起訴訟。

自乙研究所取得“A型節(jié)能器”專利權后，有多家公司有意向乙提出實施此項專利技術的要求，終因專利使用費等問題未能協(xié)商一致。到了2006年8月，其中丙公司向國家專利行政部門提出申請，要求強制許可丙公司實施此項專利。

經查，甲企業(yè)為提供120萬元委托開發(fā)經費，而向C銀行借款100萬元人民幣。甲請求B上市公司擔保。B公司董事會經過討論，取得董事會全體成員2/3以上簽署同意，但未報股東大會批準。決定以公司的財產為甲企業(yè)向C銀行抵押擔保。甲企業(yè)到期未履行還款義務，C銀行要求拍賣B公司的財產還款。問：（1）甲企業(yè)對乙研究所獨家申請專利表示異議，認為申請專利的權利應當共同所有，此異議是否成立？為什么？

（2）如果甲乙技術開發(fā)合同有效，乙方是否有權單方宣布解除合同？為什么？

（3）乙研究所認為王某屬于職務發(fā)明，專利權屬于單位，所以無權在專利文件上寫明是設計人，這種做法是否正確？為什么？

（4）如果乙研究所告他人侵犯專利權，能否得到法律保護？（5）①丙公司是否有權請求專利局給與強制許可？為什么？ ②假如研究所的專利是一項外觀設計專利，是否可以要求強制許可？ ③假如丙公司獲得了國家專利行政部門的強制許可后，又將該專利允許與自己有業(yè)務往來的另一家公司使用，是這種做法是否符合法律規(guī)定？為什么？

④乙研究在專利行政部門給予丙公司強制許可后，又將此項專利允許與丙公司同一省的丁公司實施使用，是否可以？為什么？

⑤丙公司與乙研究所如果不能就強制許可費用達成一致意見?？煞裣蚍ㄔ浩鹪V？如果可以起訴時效如何規(guī)定？

經濟法概論案例分析題及答案47_經濟法案例分析題（6）B公司與C銀行的抵押擔保合同是否有效？為什么？ 答案：

（1）異議不成立。委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。研究人員取得專利權的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權利。

本題中，委托開發(fā)公司對于技術成果的歸屬沒有約定，故申請專利的權利屬于研究開發(fā)人。（2）無權單方解除合同。

合意解除，當事人應當依法協(xié)商一致才能解除合同。（3）乙方做法不正確。

發(fā)明人或設計人只能是自然人，不能是單位。

完成技術成果的個人享有在有關技術成果文件上寫明自己是技術成果完成者的權利和取得榮譽證書、獎勵的權利。

（4）不能得到法院保護。

根據(jù)《專利法》規(guī)定，侵犯專利權的訴訟時效為2年，自專利人或者利害關系人知道或者應當?shù)弥謾嘀掌鹩嬎?。本題已超過訴訟時效，故訴訟請求得不到法院保護。（5）①有權。

自專利權被授予之日起滿3年后，任何單位可以依照專利法的有關規(guī)定，請求國務院專利行政部門給予強制許可。本題中自2003年5月到2006年8月，已超3年。②外觀設計專利不能要求強制許可。

只能針對發(fā)明專利或實用新型專利可要求強制許可。③丙的做法不符合法律規(guī)定。

取得實施強制許可的單位或個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。④乙研究所可以。因為乙仍是專利權人，且丙無獨占的實施權。⑤可以向法院起訴。

專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。

（6）B與C的抵押擔保合同有效。

上市公司對外擔保應當取得出席董事會2/3以上董事審議同意并作出決議，或者經股東大會批準。7．張某在北京一廚藝班學習完畢后準備回家開辦一家自己的餐館。且自己暗自揣摩將來以“全來了”作為其服務商標。為了防止他人也以此作為商標使用，張某決定在離開北京前，前往商標局將“全來了”三字以自己的名義申請商標注冊。

問：張某的申請能否被商標局受理并核準，使其成為商標權人？為什么？ 答案：

不能。根據(jù)我國商標法，只有企業(yè)、事業(yè)單位和個體工商業(yè)者可以申請商標注冊。因此，張某在尚未辦理個體工商戶的申請手續(xù)之前是不能以個人名義申請商標注冊的，因而也就不能成為商標權人。

8．A酒廠研制了一種53度白酒，經鑒定，各項指標都符合標準，用戶對其評價也較高。為了批量生產，該廠對該酒設計了一種名為“茅臺”的商標，向商標局申請注冊。商標局依法進行了初步審定，并發(fā)出了公告。23天后，茅臺酒廠對該酒的商標提出異議，認為該商品商標的名字從字型、字義和發(fā)音上都與“茅臺”相似，而且其商標設計圖案均與“茅臺” 相近似，要求商標局不予注冊。問：（1）茅臺酒廠的意見是否正確？為什么？（2）商標局應如何處理A酒廠的商標注冊申請？ 答案：

（1）茅臺酒廠的意見是合法的，應于支持。按照《商標法》第7條規(guī)定：商標使用的文字、圖形或者組合，應當有顯著特征，便于識別。A酒廠生產的“茅臺”酒，名稱與發(fā)音均與“茅臺”相近似，其圖案也與茅臺酒的商標相似，沒有顯著特征，讓人難以識別。因此，茅臺酒廠提出異議是正確的。（2）商標局應根據(jù)前述分析，依法駁回A酒廠的商標注冊申請。

9．某商店這兩年經濟效益不太好，從廠家進貨，經濟上比較困難。李某把冒用“汾酒”商標的二鍋頭100瓶委托商品銷售，所得利潤各得50%。問：（1）商店和李某各自構成什么違法行為？（2）“汾酒”廠應如何追究商店和李某的責任。答案：

（1）商店和李某均侵犯了“汾酒廠”的注冊商標專用權。按照《商標法》第38條規(guī)定，李某屬偽造、擅自制造他人注冊商標標識并銷售假冒注冊商標的商品的違法行為。商店屬銷售明知是假冒注冊商標的商品的違法行為。

（2）“汾酒”廠可依照《商標法》第38、39條的規(guī)定，向侵權人商店和李某所在地縣級以上工商部門要求處理，也可直接向人民法院提起訴訟。

第三篇：《經濟法概論》案例分析答案

第一章

法律基礎知識

案例分析答案 1.第一，甲服裝公司與乙紡織公司之間關于買賣布料的民事法律關系 主體：甲服裝公司 乙紡織公司

內容：甲服裝公司享有收取布料的權利，同時，承擔驗貨并支付120萬元貨款的義務；

乙紡織公司享有收取貨款的權利，同時，承擔按照約定的質量和時間交貨的義務 客體：30匹布料

第二，乙紡織公司與丙貨運公司之間關于運輸貨物的民事法律關系 主體：乙紡織公司 丙貨運公司

內容：乙紡織公司享有丙貨運公司提供的運輸勞務的權利，同時，承擔按照約定支付運費的義務；

丙貨運公司享有收取2萬元運費的權利，同時，承擔為乙紡織公司運輸貨物的義務 客體：丙貨運公司提供的運輸勞務 2．

符某可以向人民法院或者仲裁機構請求確認其向某嫁接苗場購買無籽西瓜合同為可變更、可撤銷合同。要求某嫁接苗場返還購買西瓜種苗款2.7萬元，賠償可得利益損失（1萬元—0.6萬元）×55畝=22萬元。

某嫁接苗場將假種苗作為“臺灣新一號”無籽西瓜種苗銷售給符某的行為是欺詐，符某購買假西瓜種苗的行為是受欺詐而為的民事行為，因雙方訂立合同未損害國家利益，該合同屬于可變更或可撤銷合同。符某為無過錯方，某嫁接苗場為過錯方。民事行為被確認無效，當事人因民事行為取得的財產，應當返還對方，如果無過錯方遭受了財產上損失，有過錯方應當承擔損害賠償責任。3．

張某的行為構成表見代理，乙公司應當向甲公司主張權利。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后已被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。張某被解雇前曾代理甲公司向乙公司購進貨物，且張某在訂立合同時出具了工作證、甲公司的介紹信及蓋有甲公司合同專用章的空白合同，乙公司完全有理由相信張某是甲公司的代理人，從而與甲公司訂立合同，該合同對甲公司有效。4．

陸某要求艾某承擔賠償責任的訴訟時效期間為2011年2月9日起至2012年2月8日止。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)?，訴訟時效期間為1年，從當事人知道或者應當知道權利被侵害之日起開始計算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時效期間傷害明顯的，從受傷之日起算；傷害當時未發(fā)現(xiàn)后經確診的，從傷勢確診之日起算，同時，要求請求權人知道侵害事實和加害人。陸某是在2010年2月9日經公安機關告知方得知艾某是加害人的，因此，訴訟時效期間應當從當日起算1年。

第二章

個人獨資企業(yè)法律制度

案例分析

1． 甲的觀點不符合法律規(guī)定。

根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人可以委托或聘用其他具有完全行為能力的人負責企業(yè)事務，但是投資人對受托人或者被聘用人員職權的限制，不得對抗善意第三人。丙為善意第三人，乙以A個人獨資企業(yè)的名義與丙簽訂的合同對A個人獨資企業(yè)有效。甲不得以未經其同意，乙擅自簽訂合同為由拒絕收貨付款。2．

（1）林某以家庭共有財產設立個人獨資企業(yè)合法。

根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)投資人可以以個人財產出資，也可以以家庭共有財產出資，以家庭共有財產出資的，應當在設立登記申請書上予以注明。

（2）林某設立的個人獨資企業(yè)名稱不合法。合伙企業(yè)名稱應當與其責任形式及從事的營業(yè)相符，不得使用“有限”、“有限責任”或者“公司”字樣。林某設立的個人獨資企業(yè)名稱為“陽光有限責任個人獨資布藝企業(yè)”違反了該規(guī)定。

（3）林某設立的個人獨資企業(yè)解散時用于清償債務的財產： 個人獨資企業(yè)5萬元；

林妻經營書店的資產2萬元。

林某設立的個人獨資企業(yè)按照下列順序清償債務： 首先，清償鄧某工資2000元、社會保險費用3000元； 其次，清償稅款1000元； 再次，清償張某債務10萬元。

張某債務尚余36000元未能得到清償。

根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散的，財產應當按照下列順序清償：①所欠職工工資和社會保險費用；②所欠稅款；③其他債務。個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。

（4）張某債務尚余36000元未能得到清償，企業(yè)解散后，林某應當以家庭共有財產承擔無限責任。但是，債權人張某在5年內未向林某提出償債請求的，林某的該責任消滅。

根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的規(guī)定，個人獨資企業(yè)解散清算時，應當先以個人獨資企業(yè)的財產清償個人獨資企業(yè)存續(xù)期間產生的債務，當個人獨資企業(yè)財產不足以清償時，個人獨資企業(yè)的投資人應當以其個人的其他財產予以清償。個人獨資企業(yè)解散后，原投資人對尚未償還的個人獨資企業(yè)存續(xù)期間產生的債務，仍應當承擔償還責任，該責任即為投資人的持續(xù)償債責任。但債權人在5年內未提出償債請求的，投資人的持續(xù)償債責任消滅。

第三章 合伙企業(yè)法律制度

案例分析

1．甲的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)合伙人退伙后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務的無限連帶責任，對基于退貨前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。甲雖已退伙，但合伙企業(yè)向張某借款發(fā)生在甲退伙之前。因此，甲有義務償還張某全部借款10萬元。當然，甲償還張某全部債務后，對于清償數(shù)額超過約定比例的部分，有權依照合伙協(xié)議的約定，向其他合伙人追償。

乙的主張不成立。普通合伙企業(yè)合伙人之間約定的債務分擔比例對債權人沒有約束力。債權人可以根據(jù)自己的清償利益請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人追索。因此，乙只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額的觀點不成立。丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔無限連帶責任。因此，合伙企業(yè)向張某借款雖發(fā)生在丁入伙前，但丁對入伙前的合伙企業(yè)債務仍承擔無限連帶責任。

2．（1）甲向A轉讓其在合伙企業(yè)中全部財產份額應當經乙、丙、丁一致同意。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額的，須經其他合伙人一致同意。因Y合伙企業(yè)協(xié)議中對合伙人向合伙人以外的人轉讓財產份額未作出約定，因此，合伙人甲向合伙人以外的人A轉讓其在Y合伙企業(yè)中的全部財產份額應當經乙、丙、丁一致同意。當然，如果經乙、丙、丁一致同意，在同等條件下其他合伙人乙、丙、丁享有優(yōu)先購買權。

（2）

Y合伙企業(yè)的合伙協(xié)議中未約定合伙期限，如果甲退伙應當符合下列條件： 第一，經乙、丙、丁一致同意；

第二，不給Y合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響； 第三，提前30日通知其他合伙人。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。

3．（1）

合伙協(xié)議中對合伙事務執(zhí)行人能否獨自決定聘任合伙人以外的人擔任B合伙企業(yè)經營管理人員未作約定，甲不能獨自決定聘任A擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人將合伙企業(yè)事務委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行的，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)經營管理人員應當經全體合伙人一致同意轉讓，因此，甲不能獨自決定聘任A擔任該合伙企業(yè)的經營管理人員。

（2）

甲以B合伙企業(yè)的名義與C公司簽訂的買賣合同對B合伙企業(yè)有效。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗善意第三人。C公司為善意第三人，因此，該買賣合同對B合伙企業(yè)有效。

4．丙的30萬元債權應當先以M有限合伙企業(yè)現(xiàn)有財產償還稅款和職工工資、社會保險費后尚余15萬元償還，剩余15萬元債權由普通合伙人乙承擔無限責任。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)基色的財產清償順序為，首先支付清算費用；其次，償還職工工資、社會保險費用、法定補償金；其次，清償稅款；最后，清償債務。而且，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。甲、丁為有限合伙人，應當以其認繳的出資額為限對M有限合伙企業(yè)債務承擔責任；乙為普通合伙人，應當對M有限合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。

第四章

公司法律制度

案例分析

1．第一，出資協(xié)議中約定所有股東出資中，貨幣出資未達到注冊資本的30%。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設立有限責任公司全體股東的貨幣出資額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，華彩制衣有限公司的注冊資本為60萬元，所有股東出資中，只有劉某 3 以現(xiàn)金出資15萬元，低于60萬元×30%=18萬元，不符合《公司法》規(guī)定。

第二，出資協(xié)議中約定第一期出資額未達公司注冊資本的20%。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設立有限責任公司可以分期繳付出資，但全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本最低限額。華彩制衣有限公司的注冊資本為60萬元，第一期出資由劉某現(xiàn)金1萬元，楊某以作價8萬元的廠房出資，合計為9萬元，雖達到了《公司法》規(guī)定的法定注冊資本最低限額3萬元，但低于60萬元×20%=12萬元，不符合《公司法》規(guī)定。

第三，出資協(xié)議中約定最后一期出資期限不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設立有限責任公司可以分期繳付出資，但最后一期由股東自公司成立之日起2年內繳足。出資協(xié)議中約定以后各期出資，根據(jù)經營的需要在公司成立后3年內繳足，超過了2年，不符合《公司法》規(guī)定。

2．（1）

對丙的要求，G有限責任公司股東會會議的決議正確。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司成立后股東不得抽逃出資。丙在G有限責任公司成立后提出抽回出資，不符合《公司法》的規(guī)定，股東會拒絕丙的要求，符合《公司法》的規(guī)定。

（2）

應當經乙、丙、丁3為股東中至少2人同意，且乙、丙、丁都放棄優(yōu)先購買權的情況下，戊公司方可購買甲的股權。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數(shù)同意。且同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。G有限責任公司股東除甲外，還有3位股東，過半數(shù)應當為2人以上。即使其他股東有2人以上同意戊公司購買甲的股權，同等條件下，其他股東仍享有優(yōu)先購買權，只有在其他股東放棄優(yōu)先購買權的情況下，戊公司才能夠購買甲的股權。

3．公司董事會提出的關于甲出資不足的解決方案不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。因此，應當首先由甲以個人財產補足4萬元差額，甲的個人財產不足以補足差額的，由公司設立時的其他股東乙、丙、丁承擔連帶責任，戊是在某食品有限責任公司成立后出資成為股東的，對此不應當承擔責任。因此，公司董事會提出由甲補足其差額4萬元，其他股東不分擔該差額的解決方案不符合《公司法》的規(guī)定。

4．（1）

在另外尋找的6個發(fā)起人中有4個發(fā)起人住所地在境外，不符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設立股份有限公司發(fā)起人為2人以上，200人以下，其中，須有過半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所。資料中股份有限公司共有股東7人，最多只能3人在中國境外有住所。如果4人住所在境外，不符合《公司法》的規(guī)定。

（2）

公司發(fā)行10000萬股中發(fā)起人認購3000萬股，向社會公開募集7000萬股，不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，采用募集方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少 于公司股份總數(shù)的35%，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司發(fā)行股份總數(shù)為10000萬股，發(fā)起人至少應當認購3500萬股，而資料中發(fā)起人認購3000萬股，發(fā)起人認購的股份少于公司股份總數(shù)的35%，不符合《公司法》的規(guī)定。

（3）

認股人繳足股款后，由發(fā)起人決定是否召開創(chuàng)立大會，不符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當在足額繳納股款，驗資證明出具之日起30日內必須召開公司創(chuàng)立大會，而不應當由發(fā)起人決定是否召開創(chuàng)立大會。

5．（1）

公司發(fā)生虧損后，在股東請求時公司董事會應召集股東大會。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司未彌補虧損達公司實收股本總額1/3時，應當在2個月內召開臨時股東大會。

（2）

公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，不符合《公司法》規(guī)定之處： 第一，公司通知股東召開股東大會時間不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司召開臨時股東大會應當于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應當與會議召開30日前公告會議召開時間、地點和審議事項。公司董事會決定于2010年7月1日召開臨時股東大會，但在6月18日在報紙上公告了通知，不足15日，不符合《公司法》的規(guī)定。

第二，公司關于召開臨時股東大會通知中將選舉并更換全部監(jiān)事列為決議事項，不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3，且職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。因此，股東大會只能選舉并更換非有職工代表出任的監(jiān)事，不得選舉并更換全部監(jiān)事。

第三，公司關于召開臨時股東大會通知中將解聘公司原總經理，重新聘任公司經理列為決議事項，不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司經理由董事會聘任或者解聘，股東大會不得聘任或解聘公司經理。

第四，臨時股東大會由出席大會的股東所持表決權的半數(shù)以上通過的關于公司與A公司合并作出決議不生效。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東大會對合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

（3）

張某應當在2010年6月20日前將修改章程提案書面提交公司董事會。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，單獨或者合計持有股份有限公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會在收到提案后2日內通知其 5 他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。

第五章

外商投資企業(yè)法律制度

案例分析

1．B外商投資企業(yè)的投資總額的上限是1750萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，外國投資者股權并購境內企業(yè)的，對并購后所設立的外事投資企業(yè)應當按照下列比例確定投資總額的上限：

注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍； 注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2．5倍； 注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。如果擬定B外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元，則B外商投資企業(yè)的投資總額不得超過700萬美元×2．5=1750萬美元。

2．A中外合資經營企業(yè)的中方合營者首次至少應當繳付30萬美元，中方合營者首次至少應當繳付60萬美元，且應當在2011年3月8日前繳付首次出資額。

根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，外商投資企業(yè)合同中約定一次交清出資的，應當自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內繳清；約定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內繳清。

3．（1）甲企業(yè)的組織形式為有限責任公司符合外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，中外合作營業(yè)企業(yè)申請具有法人資格的合作企業(yè)的，其組織形式為有限責任公司。

（2）甲中外合作經營企業(yè)擬建立股東會，設執(zhí)行董事1人，設監(jiān)事1人不符合外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定。

根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，中外合作營業(yè)企業(yè)不設股東會；具備法人資格的中外合作經營企業(yè)一般設董事會，不得設執(zhí)行董事；中外合作經營企業(yè)不設監(jiān)事。

第六章

企業(yè)破產法律制度

案例分析 1．（1）

蘭潔公司的觀點不正確。

根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，債務人發(fā)生破產原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產清算申請；債務人不能清償?shù)狡趥鶆眨瑐鶛嗳丝梢韵蛉嗣穹ㄔ禾岢鰧鶆杖诉M行重整或者破產清算申請；企業(yè)法人已經解散但未清算或者未清算完畢，資產不足以清償債務的，依法負有清算責任的人應當向人民法院申請破產清算。因此，作為債權人的多寶公司有權利向人民法院提出對債務人蘭潔公司進行破產清算申請。

（2）江蘇省某人民法院應當以沒有管轄權為由做出不予受理裁定。

根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，破產案件的地域管轄由債務人住所地人民法院管轄。多寶公司向江蘇省某人民法院申請?zhí)m潔公司破產，該人民法院對河北省的蘭潔公司破產案件沒有管轄權。

2．新怡有限責任公司股東B的第二期出資應當在管理人要求的期限內繳付。

根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，人民法院受理破產申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

3．該案應當中止，在管理人接管債務人的財產后，該訴訟繼續(xù)進行。

根據(jù)《企業(yè)破產法》的規(guī)定，人民法院受理破產申請后，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。

4．（1）共益?zhèn)鶆?0萬元，破產費用30萬元；（2）職工債權120萬元；（3）欠繳稅金50萬元；

（4）有財產擔保債權A銀行貸款300萬元，抵押物為廠房，變現(xiàn)價值680萬元；（5）無財產擔保債權C公司尚未到期貨款100萬元，未到期債權視為已到期； 甲公司擁有清償普通債權的破產財產為

2000萬—30萬

—10萬

—120萬 —50萬

—300萬= 1490萬元

全部財產價值

破產費用

共益?zhèn)鶆?/p>

職工工資

欠繳稅款

已設定擔保的財產金額）

甲公司的普通債權為

5000萬—120萬 —50萬

—300萬= 4530萬元

負債總額

職工工資

欠繳稅款

有財產擔保債權

甲公司破產清償比例=1490萬元÷4530萬元×100%=32.89% C公司的破產債權為100萬元，能獲得的清償數(shù)額為100萬元×32.89%=32.89萬元

第七章 物權法律制度

案例分析 1．（1）

馮某與陳某之間的抵押關系有效。

根據(jù)《物權法》的規(guī)定，抵押權的設定是由雙方當事人簽訂書面抵押合同，以債務人或者第三人有權處分的生產設備、原材料、半成品、產品、交通運輸工具、正在建造的船舶和航空器以及企業(yè)、個體工商戶、農業(yè)生產經營者以將現(xiàn)有的以及將有的生產設備、原材料、半成品、產品抵押的，抵押權自抵押合同生效時設立；未經登記，不得對抗善意第三人。資料中，抵押人村民馮某以磨米機設定抵押權，雖未辦理抵押權登記，但陳某的抵押權自書面 7 抵押合同生效時設立，只是該抵押權不具有對抗善意第三人的效力。

（2）

馮某與朱某之間的質押關系有效。

根據(jù)《物權法》的規(guī)定，設立質權，出質人和質權人應當采取書面形式訂立質權合同，動產質押中，質權自質物交付質權人占有時設立。馮某與朱某訂立了書面質押合同，并將質物磨米機交付朱某占有，朱某的質權已經設立，馮某與朱某之間的質押關系有效。

（3）蔣某能在磨米機上行使留置權。

根據(jù)《物權法》的規(guī)定，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優(yōu)先受償。且朱某和將某未約定是否可以在磨米機上行使留置權，因此，蔣某可以在磨米機上行使留置權。

（4）在朱某的磨米機上設立了抵押權和質權后，又被債權人留置。蔣某優(yōu)先行使留置權；其次，朱某可以行使質權；最后，陳某行使抵押權。

根據(jù)《物權法》的規(guī)定，同一動產上已設立抵押權或者質權，該動產又被留置的，留置權人優(yōu)先受償，因此，將某的留置權由于抵押權和質權。陳某雖對磨米機上享有抵押權，但由于該抵押權未登記，因此，不具有對抗善意第三人的效力。因此，朱某的質權由于陳某的抵押權。

2．母羊會小羊都應當返還苑某，苑某應當向熊某支付在占有母羊期間的飼料費、配種費以及小羊的飼養(yǎng)費等相關費用。

苑某的行為構成拾得遺失物。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，不動產或者動產被占有人占有的，權利人可以請求返還原物及其孳息，但應當支付善意占有人因維護該不動產或者動產支出的必要費用。熊某是善意占有人，占有權利人苑某的母羊（原物），在占有母羊期間，對母羊進行了照料和配種，支出了有關費用。小羊為母羊的孳息物。真正的權利人苑某可以請求善意占有人熊某返還原物及孳息物，但應當支付熊某在此期間支出的相關費用。

3．吊車的所有權在2011年1月1日完成交付。

根據(jù)《物權法》的規(guī)定，動產物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。但是，動產物權設立和轉讓前，權利人已經依法占有該動產的，物權自法律行為生效時發(fā)生效力。在甲公司和乙公司合意轉讓吊車所有權時，吊車已經由乙公司依照租賃合同占有。2011年1月1日雙方簽訂買賣吊車合同并生效，即雙方轉讓吊車的法律行為自2011年1月1日生效，因此，吊車應當在當日完成交付，吊車的所有權當日轉移。

4．丙銀行優(yōu)于乙銀行行使抵押權。

根據(jù)《物權法》的規(guī)定，同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款，抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償。丙銀行抵押權2010年5月16日登記，而乙銀行抵押權2010年11月20日登記，丙銀行抵押權先于乙銀行抵押權登記，應當優(yōu)于乙銀行受償。

第八章

合同法律制度

案例分析

1．（1）

2010年6月6日甲公司傳真訂貨行為屬要約邀請。

甲公司的傳真中未列明貨物的價格，而是希望對方向自己報價，以決定是否承諾，且內容不確定，屬于要約邀請。

（2）

2010年6月10日乙公司報價行為是要約。

乙公司在甲公司傳真的基礎上，向甲公司報價后，該意思表示的內容具體確定，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，屬于要約。

（3）

2010年6月15日甲公司回復報價的行為是承諾。

甲公司同意乙公司的報價，表明甲公司完全同意了乙公司的要約，則該意思表示是承諾。（4）

甲公司與乙公司之間的買賣合同應當按照6月10日向甲公司報價結算貨款。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務，對方接受的，該合同成立。資料中雙方約定另行簽訂書面合同，則該合同應當在雙方簽訂書面合同并簽字蓋章方成立。乙公司在10月18日發(fā)貨，履行了合同中的主要義務，但合同并未成立。但是，10月20日甲公司收貨后未提出異議，說明甲公司接受了乙公司的履行，因此，該合同成立。而合同中的價格條款應當是6月10日向甲公司報價，雙方應當按照該報價結算貨款。2．

（1）

買賣合同是無效合同。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定而訂立的合同是無效合同。B公司交付的汽車是走私車，在我國，走私物品不允許流通。A公司與B公司就買賣走私車簽訂買賣合同違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，因而該合同無效。

（2）B公司應當返還A公司購車貨款，賠償A公司因該合同所受損；B公司的走私車應當收歸國有。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。

3．（1）

舒某和時某之間的買賣合同是可變更或可撤銷合同。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。舒某以欺詐的手段，將病牛以好牛的價格賣給了時某，使時某在違背真實意思的情況下訂立了合同，該合同屬于可變更或可撤銷合同。

（2）如果該合同被有權機關撤銷，舒某應當返還時某購牛款，賠償時某因該合同所遭受的損失（飼料費、醫(yī)藥費等）；時某將牛返還舒某。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。時某沒有過錯，返還舒某牛；舒某是過錯方，應當返還時某購?？?，并賠償時某損失。

4．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。依照上述履行原則仍不能確定的，質量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。由于該合同標的物瓷磚用于東北地區(qū)的建筑物外墻，如果不具有防寒功能的話，無法實現(xiàn)合同目的，因此，該瓷磚應當具有防寒功能。瓷磚的價格應當按照2010年9月8日合同履行地佛山市的該瓷磚市場價格結算貨款。

5．（1）

彩華公司的做法合法。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形情形的，可以中止履行合同，即行使不安抗辯權。當事人行使不安抗辯權中止履行的，應當及時通知對方。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可解除合同。

（2）

如果時代購物中心的經營狀況很正常，并無彩華公司所稱的情況發(fā)生，對時代購物中心造成損失，彩華公司違約責任。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人行使不安抗辯權，沒有確切證據(jù)中止履行合同，導致不能如期履行合同的，應當承擔違約責任。

6．甲紡織公司可以向人民法院請求撤銷太陽花布藝公司放棄其對畫苑酒店債權的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因債務人放棄其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為，即行使撤銷權。太陽花布藝公司欠甲紡織公司到期貨款無法償還，卻放棄對畫苑酒店的到期債權，對甲紡織公司的債權造成了損害，甲紡織公司可以依法行使撤銷權。

7．陳某應當向人民法院提起代位權訴訟，請求人民法院判令林某向其償還1.8萬元。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。王某因怠于行使對林某的到期債權，又無法清償陳某借款，對債權人陳某的債權造成損害，陳某可以向人民法院請求以自己的名義向林某行使王某的債權，即林某向其償還1.8萬元。

8．尹某的主張沒有法律依據(jù)。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權人無正當理由拒絕受領，致使債務人難以履行債務的，債 10 務人可以將標的物提存。標的物提存后，合同終止。除債權人下落不明的以外，債務人應當及時通知債權人或者債權人的繼承人、監(jiān)護人。P縣醫(yī)藥經銷公司一直拒絕提貨，致使某市制藥公司無法履行合同，由于藥品超過保質期要失效，不適于提存，某市制藥公司將標的物藥品變賣后提存價款符合《合同法》的規(guī)定。提存后，某市制藥公司已經履行了合同，P縣醫(yī)藥經銷公司無權向某市制藥公司提出履行要求或者承擔違約責任的主張。

9．李某有權要求解除合同，張某立即搬出房屋。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行的，當事人可以解除合同。租賃合同約定的張某支付租金期限為2010年3月20日，經李某催要后，在2010年4月1日張某不支付租金，李某有權解除合同。

10．乙公司應當賠償甲商場直接損失，即定金0.8萬元、貨款27萬元及利息；間接損失（可得利益損失）即（6000—5400）×100臺=6萬元損失。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，損害賠償以賠償當事人實際遭受的全部損失為準，包括合同履行后可以獲得的利益，即違約方應當賠償受害人的實際損失和可得利益損失。但不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。

甲商場已經向乙公司支付了貨款27萬元，該貨款及利息為甲商場所受實際損失；在訂立合同過程中，甲商場已經告知乙公司分別向兩家商場支付了4000元定金的情況，該8000元定金損失是乙公司在訂立合同時預見到的因違反合同致甲商場的損失，乙公司應當賠償；按照訂立合同時的市場零售價每臺6000元計算，合同履行后甲商場可以獲得的利益為6萬元乙公司應當予以賠償。

11．丁公司應當按照連帶保證承擔保證責任。

根據(jù)擔保法律制度規(guī)定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。丙銀行與丁公司簽訂的保證合同沒有約定保證方式，丁公司應當按照連帶責任保證承擔保證責任。

第九章

證券法律制度

案例分析 1．

A股份有限公司的行為屬于騙取核準發(fā)行的行為。根據(jù)證券法律制度規(guī)定，上市公司增發(fā)股票應當財務狀況良好，財務會計文件無虛假記載。A股份有限公司2010年實際虧損8000萬元，但是，為了達到公開發(fā)行股票的目的，采取了虛構收入，虛列成本、支出的手段，騙取國務院證券監(jiān)督管理機構的核準，因此，A股份有限公司的行為屬于騙取核準發(fā)行的行為。

2．甲股份有限公司的決定不符合《證券法》的規(guī)定。

第一，擬將股份發(fā)行總額的10%自行出售給當?shù)赝顿Y者，其余部分委托某證券公司代銷的決定不符合證券法律制度的規(guī)定。

根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，發(fā)行人股票發(fā)行申請經核準同意后，發(fā)行的股票由證券公司承銷，發(fā)行人不得自行發(fā)行股票。

第二，由證券公司代銷部分的代銷期為100天的決定不符合證券法律制度的規(guī)定。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

3．向光股份有限公司（上市公司）欲與成博公司進行資產重組，成博股份有限公司主 11 營業(yè)務將發(fā)生重大變化。在向光股份有限公司與成博公司進行談判期間，向光股份有限公司董事會秘書張某2010年10月中旬大量買進成博股份有限公司股票。2010年11月兩公司相繼公告了進行資產重組的信息。2010年12月上旬，張某將成博股份有限公司股票賣出，獲利80萬元。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，分析張某行為的性質，說明理由。（中級257）

張某和李某的行為屬內幕交易行為。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲得內幕信息的人在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

第十章

票據(jù)法律制度

案例分析

1．甲公司的做法不符合《票據(jù)法》的規(guī)定。

根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)關系一經形成就與票據(jù)的基礎關系分離票據(jù)基礎關系是否存在，是否有效，對票據(jù)關系不產生任何影響力。如果該票據(jù)已經被不履行義務的持票人轉讓給第三人，而該第三人屬善意、已對價取得票據(jù)的持票人，則票據(jù)債務人不得對其進行抗辯。

2．D公司應當在收到拒絕付款理由書之日起6個月內向其所有的前手行使自己的票據(jù)權利。

根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)權利是指持票人向票據(jù)債務人請求支付票據(jù)金額的權利，包括付款請求權和追索權。持票人只有在首先向付款人行使付款請求權不得付款時，才可以行使追索權。持票人對其前手的追索權在被拒絕承兌或者拒絕付款之日起6個月內行使，否則，票據(jù)權利消滅。

3．D公司可以向B公司、C公司行使自己的票據(jù)權利。

甲公司的行為是票據(jù)的偽造行為。偽造人甲公司沒有在票據(jù)上簽章，不承擔票據(jù)責任；票據(jù)上有偽造簽章的，不影響票據(jù)上其他真實簽章的效力。A公司雖然在票據(jù)上簽章，但該簽章違背了A公司真實的意思表示，簽章無效；在票據(jù)上真正簽章人B公司、C公司應當對被偽造票據(jù)的債權人承擔票據(jù)責任。

4．A公司、B公司分別按照6萬元金額承擔票據(jù)責任，C公司、D公司分別按照16萬元金額承擔票據(jù)責任。

根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，無權更改票據(jù)內容的人對票據(jù)上除簽章以外的其它記載事項的變更是票據(jù)的變糟。票據(jù)變造不影響票據(jù)上真實簽章的效力。當事人的簽章在變造前的，應當按照原記載內容負責；在變造后的，應當按照變造后的記載內容負責。

C公司的行為是票據(jù)的變造。C公司變造票據(jù)行為不影響A公司、B公司、C公司、D公司在票據(jù)上真實簽章的效力。A公司、B公司的簽章在票據(jù)變造前，應當分別按照變造前的6萬元金額承擔票據(jù)責任，C公司、D公司的簽章在票據(jù)變造后，應當分別按照變造后16萬元金額承擔票據(jù)責任。

第十一章

仲裁和民事訴訟

案例分析

1． 本案應當通過訴訟途徑解決。

甲公司和乙公司雖在合同中約定“本合同生效后，因履行本合同而發(fā)生糾紛，雙方愿意通過仲裁途徑解決”的仲裁條款，但在該條款中未選擇具體的仲裁機構，該仲裁條款無效。甲公司向當?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，人民法院應當受理。

2． A公司應當向寫字樓所在地南京市人民法院提起訴訟。

根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，當事人向人民法院提起訴訟，應當按照“原告就被告”的一般地域管轄實行原則，向被告住所地人民法院提起訴訟。但本案中雙方爭議的標的為寫字樓屬于不動產，按照“因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄”的專屬管轄原則，本案應當適用專屬管轄的規(guī)定，即由不動產所在地南京市人民法院專屬管轄。

第四篇：經濟法概論學習指導案例分析題答案范文

《經濟法概論學習指導》案例分析題參考答案

一、基礎理論知識

該公司與其下屬單位為承包經濟法律關系。該公司的要求是不合法的，因為，雙方簽訂的合同有效，應當履行。該公司的主管部門下發(fā)的文件不是雙方合同的組成部分，又不是構成合同應當遵守的法律或行政法規(guī)的規(guī)定，對合同雙方無法定約束力。若是該公司起訴的話，應當判決駁回其訴訟請求。

二、民法基礎知識

1、不違反法律規(guī)定。因為乙為嚴重精神病患者，為無民事行為能力人，甲依法可為其監(jiān)護人，即為法定代理人。而甲為乙之利益，處置共有財產，為有權代理。

2、法院應判決駁回劉父之訴訟請求。因為，劉某以其收入已足以保障其基本生活來源，應視為完全民事行為能力人，其贈送夏某自行車的行為為有效、合法的民事法律行為。而認定贈與行為，只能以劉某贈與時的民事行為能力來認定，不能以事后發(fā)生的劉某成為無民事行為能力人的情形來判斷。

3、公司經理拒收第二批貨沒有法律依據(jù)。因為，公司已通過接收第一批5000斤小棗而追認牛某的采購10000斤小棗的行為，采購合同已經成立并已生效。依法成立的合同應當履行。

公司經理要求牛某自行處置第一批多收的2000斤小棗也沒有法律依據(jù)。因為，基于采購合同已經成立并生效，受托人的行為的法律后果應當由委托人來承擔。

4、東郊站有權拒絕賠償。因為，某食品公司已超過180天的訴訟時效，喪失勝訴權。

5、法院應當以乙不當?shù)美麨橛膳袥Q返還大米450斤。因為，乙多取得的450斤大米的利益沒有法律上或合同上約定，而甲因此遭受失去450斤大米的損失，乙之行為為不當?shù)美?/p>

6、法院應當判決駁回商店的訴訟請求。因為，商店所購買的手表因屬走私表被沒收，其屬買賣合同的標的物違法，合同無效，該法律責任由商店自行承擔，無權要求賠償。而以機械表銷路不好要求退貸，無法定理由，不能支持。

7、該手機歸乙所有。因為，甲遺失手機后，并未在期限內領回，已失去所有要權；乙系依法參加拍賣購得手機，已取得所有權；丙從小偷處以500元購得手機，其價格為不對價，系惡意取得，不取得所有權。

8、該廠長的說法沒有法律依據(jù)。因為，雖然五金廠被兼并后失去法人資格，但推不出機械廠不承擔合并前五金廠有關債務的結論。合并的法律后果是，應由合并后的單位以其接受的財產為限，承擔合并前的債務。

三、企業(yè)法律制度

1、法院應判決新華書店支付尚欠的5萬元貸款，并按未付部分的15%承擔違約金。因為，新華書店與其主管部門的內部規(guī)定不是認定合同效力的法律依據(jù)；且因主管部門的干預導致的違約責任應由合同方承擔。

2、法院不應直接受理此案。因為，作為國有單位申請破產須有主管部門的同意其申請破產的文件，該廠不能直接申請破產。

四、公司法律制度

1、因為，非專利技術的出資額超過20%的法定比例，且約定的承擔無限責任的內容違反公司法關于不設定無限公司的規(guī)定，而董事會為公司權力機構違反股東會為公司權力機構的規(guī)定，協(xié)議規(guī)定的發(fā)行股票的規(guī)定違反有限責任公司不得發(fā)行股票的規(guī)定。

2、（該答案的前提是，該企業(yè)進行的股份制改革意為改制為股份有限公司，并按舊公司法規(guī)定作答）（1）不合法。因為，國有資產的確認須經中介的評估機構評估后，報國有資產管理部門審批確認，不能自行評估。（2）不合法。因為以發(fā)起設立股份有限公司的發(fā)起人不得少于5人。（3）不合法。因為股份有限公司的注冊資本不得少于1000萬元。（4）不合法。因為以工業(yè)產權作價出資額不得大于注冊資本的20%。

（5）登記時必須依法提供法定的材料方可申請，包括省級政府的批文，創(chuàng)立大會的會議記錄、公司章程、籌辦期間的財務審計報告、驗資證明、董事會和監(jiān)事會成員及法定代表人的任職報告等，而本案除了章程外均未提及，程序嚴重錯誤。

3、符合規(guī)定的有：（1）公司股東由2-50人組成，（5）公司可依法設立董事會；不符合規(guī)定的有：（2）注冊資本未達到50萬元，（3）專利和專有技術出資超過20%，（4）利潤分配未按出資比例分配，（6）經理不得為公司法定代表人，董事長才是公司的法定代表人，（7）公司存續(xù)期間，股東不得抽回出資。

五、證券法律制度

1、宋某的收入屬非法收入。根據(jù)禁止內幕交易的規(guī)定，作為知悉證券交易內幕信息的知情人張某，利用掌握的內幕信息，由其丈夫從事了相關的證券買賣，其行為應當禁止。依法規(guī)定，應沒收所得6000元，并處1倍以上至5倍以下的罰款。

2、沒有法律依據(jù)。因為，該公司行為屬利用實際控制的賬戶、集中資金優(yōu)勢，操縱證券價格和證券交易量進行謀利的行為。

3、不合法。因為，再次發(fā)行新股的條件必須符合《證券法》第13條規(guī)定的條件，而在本案中，公司連續(xù)三年微利，且1997年處虧損狀態(tài)，不符合財務狀況良好的要求；發(fā)行新股又未經國務院證券監(jiān)督委員會批準；發(fā)行時未在證券交易所進行。這些都是法律所禁止的行為。

六、合同法律制度

1、針織廠和百貨公司的行為屬簽訂合同之要約與承諾的過程。針織廠提出的“每件價格380元，共5000件，同年3月底前全部交貨”屬要約；百貨公司提出的“如價格降至每件350元，可以要3000件”屬反要約；針織廠提出的“同意減少供貨數(shù)量至3000件，并還價每件360元，3月底前全部交貨”屬新要約；百貨公司回函表示同意為承諾。

2、該懸賞廣告屬要約。對舉報抓獲者而言，其為特定人。因此，該懸賞廣告符合要約的要件，要約人應受其拘束。

3、汪小姐能索回中介費。甲公司應與李某承擔連帶賠償責任，付還已交付的房租，并承擔違約責任。汪小姐與甲公司簽訂的合同中的條款屬免除自身責任條款的內容，在法律上屬無效條款。

4、法院應以約定不明確，判決開發(fā)商與張某承擔連帶保證責任。

5、（1）借款合同部分有效，其約定的利率因超過法定利率而無效。（2）借款合同的訴訟時效尚未超過，因為，時效應從1997年7月11日起算，因未超過2年而未過期。（3）保證人不再承擔保證責任，因為延長還款期限未經保證人同意，故保證人不再承擔保證責任。（4）利率不合理，超過法定利率4倍，超過部分不得支持。（5）不得要求違約金，因為，借款合同中未約定，又王某也沒有其他重大損失。

6、（1）本案涉及代理法律關系，借款法律關系，擔保法律關系。（2）本案中的借款合同無效。因為，陳某沒有公司的授權，無權以公司名義對外簽訂借款合同。（3）本案中的保證合同無效。因為，作為主合同的借款合同無效，作為從合同的保證合同也無效。（4）對因主合同無效而導致保證合同無效的，因本案的保證人有過錯，保證人應承擔不超過債務人不能清償部分的三分之一。

7、（1）托運人應向南平車站請求賠償。（2）請求賠償額應按交付地的沙平站的市場價格計算。（3）托運人宋某也應對損害承擔相應的責任，因為，其對所運輸?shù)孽r活產品沒有采取妥善包裝的方式。（4）托運人可就貸款總額計算。（5）承運人也應對損害負相關的責任，因為，其延遲掛運發(fā)貨時間，導致?lián)p害的結果擴大。

8、（1）乙廠副廠長提出向甲廠訂貨時為要約。（2）甲廠收到乙廠支付的定金后，合同生效。（3）原合同已無效。因為，合同之價格條款已改變，屬合同的重要條款改變，應為新要約。（4）不是默認。因為，此為對乙方提出的合同的變更沒有承諾，原合同仍有效。（5）有據(jù)。約定送貨上門的，以乙方收到貨物的時間為合同履行時間。（6）乙廠無權提出質量異議。因為，10個月的時間已超出法定的異議期。（7）可以。該部分資料是履行付款的必要條件。（8）甲廠不承擔違約金責任，但應對乙廠的損失承擔賠償責任。

9、因工業(yè)公司收貨后未提出除延期交貨外的其他異議，機床廠已履行合同約定，所以，工業(yè)公司應支付約定的欠款，并承擔延期付款的責任。

七、工業(yè)產權法律制度

1、該案因未經商標注冊人許可，在同一產品上使用與其注冊商標相同的商標的行為，組裝自行車225000輛，并銷售205000輛，行銷23個省市，已涉嫌犯罪，法院應將該退回當事人，由當事人向公安機關提出控告，或者由法院直接移送公安機關偵查。

2、如果申請人在同一天提出商標注冊申請的，根據(jù)使用在先的原則，應準予乙日用化工廠的商標注冊申請。

3、本案為專利使用許可糾紛。金華公司作為專利使用人，并不是專利權人，無權再許可他人使用。故此，應判決確認金華公司與芳芳公司的專利使用許可無效，由兩公司承擔連帶責任，按法定標準賠償百花公司的經濟損失。

4、（1）唐某有權從甲公司獲得獎勵，并從公司的獲利中得到合理的報酬。唐某有權在專利文件中寫明自己是專利發(fā)明人的權利。（2）該專利實施許可合同有效，可依專利法的規(guī)定進行處理。（3）作為發(fā)明人的唐某有優(yōu)先承接該發(fā)明專利的權利。唐某承接后，不影響乙公司依原合同實施專利的權利。（4）不會。因為異議人的使用該專利的行為系違法行為，不產生合法的效力。（5）丁公司的行為屬侵犯專利權人的行為。其以竊取手段獲得的專利生產技術，不屬依法使用專利的行為。

八、反不正當競爭法律制度

1、是。該廠以并不存在其他保溫瓶質量為由，并許諾對換商品，引誘顧客前來換取保溫瓶，推銷自己的產品，導致同行受到重大損失，屬以商品的質量、制作成分、性能作引人誤解的虛假宣傳行為。

2、是。該商場以實際并不存在的一、二大獎，引誘顧客購買，屬以不當有獎銷售行為。

3、假冒行為是指無中生有的冒充他人商標的行為，而仿冒是指模仿、借用他人商標作為自己商標標示或裝璜的行為。乙廠的行為屬假冒行為，故意以“喜鳳”攀附“喜凰”，引人誤解，從而牟利，違反了反不正當競爭法的規(guī)定。

4、沈某行為已構成了侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為。因為沈某違反了所在公司的保密規(guī)定和有關的法律規(guī)定，利用職便，從事與公司有競爭關系的商業(yè)行為，并造成公司巨大的經濟損失。

九、產品質量法律制度

1、如果潘某起訴的是生產廠家，則判決則生產廠家賠償其全部經濟損失；如果潘某起訴的是銷售商，則判決由銷售商賠償其全部經濟損失。

2、生產廠家的行為屬虛假宣傳的行為。對要求退貨的，生產廠家應當退貨；對要求更換的，應予更換；對要求賠償?shù)模瑧斢枰再r償。

3、成某無權向電扇廠索賠。因為，該電扇不是廠家正式對外銷售的產品，故其不負法律責任。

十、消費者權益保護法律制度

1、（1）消費者的安全權受到侵害。（2）經營者沒有盡到保障消費者人身安全的義務

2、錢某的要求應得到支持。因為，經營者沒有盡到尊重消費者的義務，且已實際對消費者造成名譽損害。

3、付某的要求應得到支持。因為，洗浴中心的免責告示違反法律強制性規(guī)定，屬為自己免責的單方規(guī)定，對外沒有法律效力。

4、許某的要求應得到支持。因為，經營者以其虛假投保為消費者承諾2萬元的賠償責任，經營者必須履行其承諾。同時，對因防盜門質量問題而產生的仍不足的800賠償責任，經營者也應賠償。

5、法院應支持張、劉二人的訴訟請求。因為，經營者侵害了消費者的人身權，并造成名譽損害，依照法律責任承擔方式，其要求是合法的。

6、法院應判決商場退賠陳某購鞋款300元，并賠償陳某的誤工費及合理的交通費。

十一、財政法律制度

1、稅務機關的處置程序違法。因為，稅務機關應當先采取稅收保全措施，通知銀行凍結20000元款項。若納稅義務人有轉移財產嫌疑的，可再要求納稅義務人提供擔保；未能提供擔保的，才能通知銀行直接劃款。

2、對政府采購過程中的串標行為，應依法采取措施。在本案中，由于采取公開招標，又有專家評標委員會的把關以及政府采購監(jiān)督機構的監(jiān)督，政府采購單位采取正確的方法，才得以防止政府采購中的投標人的違法行為得逞。

3、該公司錯誤地認為納稅申報與公司有無收入相關聯(lián)。對此錯誤，應予以糾正。應當按照稅務登記要求，按月申報，及時納稅。對已經存在的違法責任，應當及時履行稅務機關的處罰決定。

4、稅務機關的處罰不正確。該公司的行為屬于牽連行為，即一個行為同時觸犯了好幾項法律規(guī)定，應當選擇其中一項進行處罰。

十二、金融法律制度

1、A銀行違反了《商業(yè)銀行法》關于商業(yè)銀行發(fā)放貸款應當提供擔保，不得向關系人發(fā)放貸款，不得向非自用的不動產投資的規(guī)定。

2、（1）在撥付分支機構營運資金上違反了關于“撥付各分支機構營運資金額的總和，不得超過總行資本金總額的百分之六十”的規(guī)定。（2）無錫支行不能獨立承擔責任，應當由其總行承擔民事責任。因為，商業(yè)銀行對其分支機構實行全行統(tǒng)一核算，統(tǒng)一調度資金，分級管理的財務制度。商業(yè)銀行分支機構不具有法人資格，在總行授權范圍內依法開展業(yè)務，其民事責任由總行承擔。

3、（1）建行某分行的行為違反《票據(jù)法》規(guī)定，因為，票據(jù)與其據(jù)以開具票據(jù)的基礎法律關系相分離，不受其法律爭議的影響，具有獨立的法律地位。（2）法院應判決支持廣東發(fā)展銀行的訴訟請求。

4、甲廠有權要求保險公司進行賠償。因為，代銷產品的保管責任也是由甲廠承擔，也屬于甲廠的財產范疇。根據(jù)保險合同的約定，應當賠償。

5、保險公司不應支付死亡保險金。對此案而言，因投保時間未達到2年，故對投保人已支付的保險費，應當按保險單退還其現(xiàn)金價值。

十三、房地產法律制度

1、法院應判決開發(fā)商支付逾期交付的違約金，而對住房面積與約定不符的，應按訴求判決或退房、或補交（或退）款、或換房。

2、首先，拆遷許可證的發(fā)放違法，應由建設行政主管部門發(fā)放。其次，拆遷人應對被拆遷人進行安置和補償。再次，對拆遷爭議，應由建設行政主管部門行使裁決權。對已釀成的糾紛，基于房屋已經拆遷，應由建設行政主管部門對糾紛進行裁決，并決定由拆遷人對被拆遷人進行安置補償。

十四、勞動法律制度

1、（1）服裝廠可以因為經濟性裁員與張某解除勞動關系。（2）基于勞動合同未到期，應對張某根據(jù)每滿一年發(fā)給相當于一個月的經濟補償金的法律規(guī)定予經濟補償。

2、（1）王某做法不合法。辭職應提前一個月提出，不能未經批準即刻辭職。（2）應該由王某與某計算機開發(fā)中心共同連帶承擔經濟賠償責任。

3、根據(jù)勞動法規(guī)規(guī)定，勞動合同期限在一年至兩年的，其試用期不得超過60天。因此，李某應該得到增加的20%的工資。

十五、對外貿易法律制度

（1）這將使中國的出口企業(yè)的價格競爭優(yōu)勢產生不利影響。因為中國的勞動力價格便宜及各種有利企業(yè)生產措施，所以，出口商品的價格較之發(fā)達國家有相當?shù)膬?yōu)勢。應訴企業(yè)應根據(jù)反傾銷調查程序，提出有據(jù)的材料，說明其產品的市場定價依據(jù)符合國際市場情況。（2）提起反傾銷調查必須有證據(jù)要求和國內產業(yè)支持量的要求兩項條件。（3）積極應對并依法參加反傾銷調查才是解決國際貿易爭端的有效途徑。如果不參加應訴，將會被采取反傾銷措施，造成企業(yè)出口的困難。

十六、環(huán)境法律制度

1、造紙廠應當承擔法律責任。因為，除非造紙廠能夠證明，養(yǎng)殖場的魚死亡與其排污沒有法律上的因果關系或有法定的免責事由。符合排污標準并繳納排污費不是不承擔民事賠償責任的法定理由。

2、南海酒店的理由是不成立的。（1）對排污單位來說，只要是超出其單位經營范圍外的均是環(huán)境的定義所指的范圍。（2）排污費是針對有排污行為收取的，而集中處理廠是對達標排放的污水進行的再次處理，二者不能代替。（3）任何排污單位均有責任對其所產生的污染進行治污處理，不能將其推給集中處理廠。因此，以排污單位外的排污出口取樣是合法的。（4）排污單位所應承擔的行政責任不以排污單位的意志為轉移，是一種單方的行政行為，因此，不能以內部意見不一而推遲承擔行政責任。為此，環(huán)境行政監(jiān)督部門在酒店拒不繳納的情況下，應向法院申請強制執(zhí)行。

3、第一項決定是合法的；第二項關于直接收取罰款的決定是不合法的，應要求被處罰單位到指定的金融機構繳納罰款；第三項決定超出了環(huán)保機構的職權，是不合法的。環(huán)保機構只能調解，調解成功的，爭議雙方按調解協(xié)議執(zhí)行，否則，只能由法院來處理。

十七、會計、審計、統(tǒng)計法律制度

1、（1）出納人員不得兼任會計檔案的保管工作。（2）對未結清的有關債權債務的原始憑證，應當抽出，不得銷毀。（3）公司負責人必須在會計檔案銷毀清冊上簽署同意后方可銷毀。（4）應當由會計部門和檔案管理部門共同派員監(jiān)銷。

2、（1）甲公司的法定代表人的說法是違法的。縣級以上財政部門是會計法的執(zhí)法主體。（2）不合法。對金額錯誤的，只能重開。（3）對張某的工作交接，應當單位負責人監(jiān)交，必要時，由上級主管部門派員共同監(jiān)交。孫某擔任會計工作未滿3年，不能擔任會計機構負責人。（4）聘用李某擔任出納工作不合法，因為，出納也屬會計崗位，必須取得會計從業(yè)資格證書。而另一位出納不得兼任收入、費用、債權債務賬目的登記工作。（5）作為大型國有企業(yè)，必須依法設置總會計師。而對外報送的財務會計報告必須有單位負責人的簽字方可報出。（6）甲公司私設賬簿的，可由縣級以上財政部門責令限期改正，可以對單位并處3000元以上50000元以下的罰款；對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，可以處2000元以上20000元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應當由其所在單位或者有關單位依法給予行政處分。（7）對單位主管會計人員構成犯罪的，依法追究刑事責任；對未構成犯罪的，可以處5000元以上50000元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應當由其所在單位或者有關單位依法給予降級、撤職、開除的行政處分。

3、工商局不能因為該攤販的拒不提供統(tǒng)計數(shù)據(jù)的行為及打人的行為作出吊銷營業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定。法院應當判決撤銷工商局的行政處罰。

十八、仲裁與訴訟

1、略

2、該糾紛應當由法院處理。因為，仲裁必須以爭議雙方的書面的仲裁協(xié)議或條款方能受理，而在本案中并未形成書面仲裁協(xié)議。

3、如果雙方有通過仲裁解決爭議的愿望，可以事后達成的書面仲裁協(xié)議提請仲裁。僅以口頭的約定申請，只能不予受理。

第五篇：國際經濟法概論案例

國際經濟法概論案例

一、案例分析：

廈門某外貿公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發(fā)了一份購銷魚粉的合同。合同規(guī)定，由香港公司向廈門公司提供自委內瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運抵福州港，廈門公司請當?shù)厣虣z部門檢驗，商檢結果合格。但廈門公司于5月初向香港公司提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2。香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔違約責任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物的信用證。結果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔違約責任。問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經庭審后認為，廈門公司關于第一批魚粉生蟲的主張證據(jù)不足，已由當?shù)厣虣z部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運并交貨，顯然是根本違約行為。因此，對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。

二、案例分析：

中國X進出口公司與外國Y貿易公司簽訂了一份買賣合同。合同規(guī)定，Y公司向X公司提供8000只計算器，價格條件為CIF廣州。Y公司依合同規(guī)定的時間將合同項下的貨物運抵廣州。經廣州進出口商品檢驗局對計算器進行品質檢驗，證明計算器存在嚴重質量缺陷。X公司遂與Y公司達成索賠協(xié)議，要求Y公司在2個月期限內將質量合格的計算器發(fā)運給中國X公司。但Y公司交來的貨物仍不符合合同規(guī)定。中國X公司經再三考慮，要求Y公司提交替代物，Y公司表示同意。問：X公司是否具有要求Y公司實際履行的補救方法的權利？為什么？ 答：中國X公司具有要求Y公司實行履行合同的補救方法的權利。

本案中，Y公司所提交的計算器存在嚴重質量缺陷，已嚴重損害了X公司所期待的經濟利益，在被允許推遲履行合理期限內仍未準確履行合同義務，顯然屬于根本違反合同。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，中國X公司享有救濟權利有：一是賣方實際履行；二是減少價金；三是解除合同；四是損害賠償。在本案中，中國X公司選擇實際履行的補救方法是可行的、合法的重要方式，也是X公司享有的補救權利之一。

三、案例分析：

上海A出口公司與香港B公司簽訂一份買賣合同，成交商品價值為418816美元。A公司向B公司賣斷此批產品。合同規(guī)定：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆，外套麻包。香港B公司如期通過中國銀行香港分行開出不可撤銷跟單信用證，信用證中的包裝條款為：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆。對于合同與信用證關于包裝的不同規(guī)定，A公司保證安全收匯，嚴格按照信用證規(guī)定的條款辦理，只裝箱打捆，沒有外套麻包?！板\江”輪將該批貨物5000捆運抵香港。A公司持全套單據(jù)交中國銀行上海銀行辦理收匯，該行對單據(jù)審核后未提出任何異議，因信用證付款期限為提單簽發(fā)后60天，不做押匯，中國銀行上海分行將全套單據(jù)寄交開證行，開證行也未提出任何不同意見。但貨物運出之后的第一天起，B公司數(shù)次來函，稱包裝不符要求，重新打包的費用和倉儲費應由A公司負擔，并進而表示了退貨主張。A公司認為在信用證條件下應憑信用證來履行義務。在這種情況下，B公司又通知開證行“單據(jù)不符”，A公司立即復電主張單據(jù)相符。問：本案應如何處理？為什么？

答：在本案中，雙方爭執(zhí)的焦點是其成交合同與信用證的規(guī)定不相符合，處理本案爭執(zhí)的關鍵是依合同還是依據(jù)信用證。根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（UCP500）的規(guī)定，信用證“單單相符、單證一致”的支付原則，賣方上海A公司依據(jù)信用證行事是合法、合理的，應給予支持。因為在給付時，開證行和受益人只依據(jù)信用證行事，而不看重合同的規(guī)定，而對買方香港B公司的主張證據(jù)不足，不予支持，因為本案處理是依據(jù)信用而不依據(jù)合同。

四、案例分析：

1985年4月3日，福建省廈門經濟特區(qū)物資供應公司（下稱原告）與香港華潤藝林有限公司（下稱香港公司）在香港簽訂了鋼材購銷合同，由香港公司向原告提供鋼材。合同規(guī)定由賣方向買方提交空白背書全套已裝船提單，提單應注明“運費已付”字樣。原告按合同規(guī)定如數(shù)將貨款匯至香港公司帳戶。1985年5月31日，貨物在聯(lián)邦德國漢堡港裝上N.V歐洲——海外班輪公司（下稱被告）所屬“美女星”輪，被告簽發(fā)了已裝船清潔提單。提單正面記載：線材809件，螺紋綱1119捆。背面載明：適用《海牙規(guī)則》及《維斯比規(guī)則》的有關規(guī)定。承運人對貨物的丟失及損壞所負的責任，每件或每噸不超過500美元。1985年8月14日，“美女星”輪抵達中國廈門港卸貨。發(fā)現(xiàn)短卸43捆鋼材，對此船長在“貨物溢短單”和“貨物殘損單”上簽字確認。經廈門進出口商品檢驗局檢驗，出具的商檢證書也確認：短少43捆，重量短少10202噸，系發(fā)貨前漏裝所致。原告據(jù)此向被告索賠，被告遲遲不答復。1986年6月13日，原告向上海海事法院起訴，要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息。請分析，原告要求是否合理？為什么？ 答：原告要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息是合理的。

因為：本案中，承運人簽發(fā)的是清潔提單，而收貨方（原告）收到貨物短少43捆，重量短少10202噸，且有承運人在“貨物溢短單”和“貨物殘損單”簽字確認，由廈門進出口商品檢驗局出具的商檢證書予以證明之，本案短缺43捆系發(fā)貨前漏裝所造成的，這種漏裝在裝船過程中承運人是可以發(fā)現(xiàn)的。但是，承運人簽發(fā)的是清潔提單，為此，被告應承擔短交43捆鋼材所造成的貨損的一切責任。

五、案例分析：

我國某公司按CIF條件向國外出口坯布300包，并投保了水漬險，貨物在運輸途中因船艙內淡水管道有滴漏，致使其中的30包浸有水漬。問：保險公司是否對此損失予以賠償？為什么？ 答：（1）保險公司對此損失不予以賠償。

（2）理由：保險公司可以適用保險人營業(yè)地國家的法律。該案中，賣方在中國人民保險公司投保，應適用中國法律。中國人民保險公司承保的水漬險的責任范圍包括貨物在海上運輸過程中，由于自然災害或意外事故造成貨物的全部或部分損失。而該案中的30包浸有水漬是在海上運輸過程中，因船艙內淡水管有滴漏而造成的，顯然該水漬損失不在水漬險承保的范圍之內。所以，保險公司對此損失不應予以賠償是符合法律規(guī)定的。

十四、案例分析：

某貨輪從天津新港駛往新加坡，在航行途中，貨艙起火并蔓延到機艙，船長為了船貨的共同安全，決定往貨艙是灌水滅火?；痣m被撲滅，但由于主機受損無法繼續(xù)航行。于是船長決定雇傭拖輪將貨船拖回天津新港修理，檢修后重新駛往新加坡。事后調查，此次事件造成的損失有：（1）1000箱貨被火燒毀；（2）600箱由于灌水滅火受的損失；（3）主機和部分甲板被火燒壞；（4）拖船費用；（5）額外增加的燃料和船長、船員工資。問：上述各項損失中，哪些是共同海損？哪些是單獨海損？

答：屬于共同海損的有（2）（4）（5），屬于單獨海損的有（1）（3）。

六、案例分析：

1996年，加拿大安大略省以本省境內銷售的可回收不可重復利用的易拉罐啤酒包裝不利于環(huán)保為理由，決定對境內這種罐裝啤酒征收捐稅，事實上市場銷售的罐裝啤酒幾乎都是德國A廠生產的，本地啤酒都是瓶裝。另外本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。A廠認為安省此舉違背了WTO貨物貿易原則和規(guī)則（德、加均為世貿組織成員），安省認為其采取的與標準有關的措施屬于GATT第20條一般例外范圍，不受GATT約束，雙方發(fā)生爭議。問：1.雙方爭議應由哪些WTO貨物貿易規(guī)則調整？

2.請運用相關規(guī)則反駁安省的主張，并說明其措施是否合適？ 3.A廠如果認為其利益受損害，它應采取何種救濟措施？ 答：1.雙方爭議應由以下貿易規(guī)則調整：A.技術性貿易壁壘協(xié)議 B.《爭端解決規(guī)則和程序的諒解協(xié)議》 2.安省采用的措施不合適

GATT第20條第1款規(guī)定了一般例外范圍，其中規(guī)定了為保障人民、動植物生命健康所必需的措施。也即一國政府只有為了保障人民、動植物生命健康而采取措施，但前提是對其國內的本國生產者與外國生產者以同等待遇，也就是對后者以國民待遇，但是現(xiàn)在安省只對德國A廠罐裝啤酒征收捐稅，而對本地罐裝飲料不征收捐稅，其行為已屬歧視地實施產品標準，違反了WTO的相關規(guī)定。

3.A廠可以在加拿大起訴安省的征稅行為，A廠還可向其本國報告，請求政府通過WTO機制的《諒解協(xié)議》的規(guī)定解決雙方糾紛。

七、案例分析：

中國甲公司與乙國某公司簽訂了一技術引進合同，由乙國公司抽中國甲公司轉讓某項技術，合同期限5年。合同規(guī)定，在合同期內，中國公司制造產品的原料應向乙國公司購買。其產品不得反銷乙國市場，中國公司不得改進該引進的技術。合同期滿后中國公司不得繼續(xù)使用該技術。問：該合同是否存在問題？

答：該合同存在以下問題：根據(jù)我國《技術引進合同管理條例》及《實施細則》對限制性商業(yè)條款作了專門規(guī)定。合同不得含有下列限制性條例：1.限制受方向由選擇從不同來源購買材料、零件或設備，本案中乙限制中國公司制造產品原料應向乙公司購買違反了以上規(guī)定。2.限制受方發(fā)展和改進所引進的技術，本案中乙方限制中國公司不得改進所引進的技術違反了以上規(guī)定。3.禁止受讓方在合同期滿后繼續(xù)使用引進的技術，本案中乙公司不準中國公司在合同期滿后繼續(xù)使用該技術違反上述規(guī)定。