第一篇：?jiǎn)挝弧⒕用褡≌忍幀F(xiàn)場(chǎng)查獲的賭博案件,應(yīng)注意的問(wèn)題

單位、居民住宅等處現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭博案件,應(yīng)注意的問(wèn)題.txt你媽生你的時(shí)候是不是把人給扔了把胎盤養(yǎng)大？別把蝦米不當(dāng)海鮮。別把蝦米不當(dāng)海鮮。（1）要對(duì)參賭人員個(gè)別進(jìn)行詢問(wèn)，問(wèn)清賭博的時(shí)間、地點(diǎn)、參賭人員的姓名及相互關(guān)系。

（2）問(wèn)清采用何種賭具進(jìn)行賭博，用什么方式進(jìn)行賭博，賭注的大小，攜帶賭資的多少，賭博的輸贏、參與賭博的次數(shù)等情況？

（3）問(wèn)清是否有組織者、召集者，是否存在設(shè)賭抽紅的情況，怎樣抽紅，抽紅的數(shù)額是多少？

（4）各參賭人員的筆錄材料要相互印證，彼此吻合，如果出現(xiàn)參賭者之間陳述不一的情況，要及時(shí)合理排除矛盾。

（5）問(wèn)清各參賭人員前科劣跡情況，防止降格處理。

2、對(duì)在單位、居民住宅等處現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭博案件，應(yīng)注意下列問(wèn)題：

（1）執(zhí)法辦案人員不得少于2人（含2人）。

（2）要出示警官證，表明執(zhí)法身份。

（3）出示縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)的檢查證，并制作檢查筆錄，檢查筆錄應(yīng)由2名以上辦案人員（含2人）、被檢查人或者見(jiàn)證人簽名并捺指印。

（4）對(duì)現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的或者情況緊急，確需對(duì)“單位”立即進(jìn)行檢查的，辦案人員經(jīng)出示工作證件可以當(dāng)場(chǎng)檢查。這里的“單位”是指法人或者其他組織，包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位等。根據(jù)《治安處罰法》87條規(guī)定，可以當(dāng)場(chǎng)檢查的，檢查后不必再補(bǔ)辦檢查的相關(guān)手續(xù)，但要在檢查筆錄中注明系當(dāng)場(chǎng)檢查的字樣。

（5）對(duì)公民住所（住宅）的檢查，在任何情況下必須出示執(zhí)法工作證件和縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)開(kāi)具的檢查證明文件（檢查證），這是對(duì)檢查公民住所的特殊法律規(guī)定。因公民住所是涉及人的財(cái)產(chǎn)、隱私、人格尊嚴(yán)等多種權(quán)利的重要場(chǎng)所，不能隨意進(jìn)行檢查。在查處涉嫌黃賭毒等違反治安管理案件時(shí)，尤其要高度重視這一點(diǎn)，即使情況緊急確需檢查時(shí)，也必須履行檢查審批手續(xù)，持警官證和檢查證依法檢查。防止檢查程序違法，導(dǎo)致負(fù)面影響。

（6）對(duì)檢查中查獲的賭具、賭資應(yīng)當(dāng)依法扣押，并制作扣押物品清單一式兩份，附卷一份，交給被扣押人或家屬一份。案件調(diào)查終結(jié)，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，對(duì)查獲的賭具、賭資應(yīng)履行收繳手續(xù)，并制作收繳物品清單?？垩夯蛘呤绽U時(shí)，賭資應(yīng)逐人分清，分別履行扣押或收繳手續(xù)，結(jié)案時(shí)對(duì)賭具依法銷毀，對(duì)賭資應(yīng)予以沒(méi)收后上繳國(guó)庫(kù)。

第二篇：?jiǎn)挝?、居民住宅等處現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭博案件,應(yīng)注意的問(wèn)題

（1）要對(duì)參賭人員個(gè)別進(jìn)行詢問(wèn)，問(wèn)清賭博的時(shí)間、地點(diǎn)、參賭人員的姓名及相互關(guān)系。（2）問(wèn)清采用何種賭具進(jìn)行賭博，用什么方式進(jìn)行賭博，賭注的大小，攜帶賭資的多少，賭博的輸贏、參與賭博的次數(shù)等情況？（3）問(wèn)清是否有組織者、召集者，是否存在設(shè)賭抽紅的情況，怎樣抽紅，抽紅的數(shù)額是多少？（4）各參賭人員的筆錄材料要相互印證，彼此吻合，如果出現(xiàn)參賭者之間陳述不一的情況，要及時(shí)合理排除矛盾。

（5）問(wèn)清各參賭人員前科劣跡情況，防止降格處理。

2、對(duì)在單位、居民住宅等處現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭博案件，應(yīng)注意下列問(wèn)題：（1）執(zhí)法辦案人員不得少于2人（含2人）。（2）要出示警官證，表明執(zhí)法身份。

（3）出示縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)的檢查證，并制作檢查筆錄，檢查筆錄應(yīng)由2名以上辦案人員（含2人）、被檢查人或者見(jiàn)證人簽名并捺指印。

（4）對(duì)現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的或者情況緊急，確需對(duì)“單位”立即進(jìn)行檢查的，辦案人員經(jīng)出示工作證件可以當(dāng)場(chǎng)檢查。這里的“單位”是指法人或者其他組織，包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位等。根據(jù)《治安處罰法》87條規(guī)定，可以當(dāng)場(chǎng)檢查的，檢查后不必再補(bǔ)辦檢查的相關(guān)手續(xù)，但要在檢查筆錄中注明系當(dāng)場(chǎng)檢查的字樣。

（5）對(duì)公民住所（住宅）的檢查，在任何情況下必須出示執(zhí)法工作證件和縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)開(kāi)具的檢查證明文件（檢查證），這是對(duì)檢查公民住所的特殊法律規(guī)定。因公民住所是涉及人的財(cái)產(chǎn)、隱私、人格尊嚴(yán)等多種權(quán)利的重要場(chǎng)所，不能隨意進(jìn)行檢查。在查處涉嫌黃賭毒等違反治安管理案件時(shí)，尤其要高度重視這一點(diǎn)，即使情況緊急確需檢查時(shí)，也必須履行檢查審批手續(xù)，持警官證和檢查證依法檢查。防止檢查程序違法，導(dǎo)致負(fù)面影響。

（6）對(duì)檢查中查獲的賭具、賭資應(yīng)當(dāng)依法扣押，并制作扣押物品清單一式兩份，附卷一份，交給被扣押人或家屬一份。案件調(diào)查終結(jié)，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，對(duì)查獲的賭具、賭資應(yīng)履行收繳手續(xù)，并制作收繳物品清單。扣押或者收繳時(shí)，賭資應(yīng)逐人分清，分別履行扣押或收繳手續(xù)，結(jié)案時(shí)對(duì)賭具依法銷毀，對(duì)賭資應(yīng)予以沒(méi)收后上繳國(guó)庫(kù)。

第三篇：辦理賭博治安案件應(yīng)注意的問(wèn)題

辦理賭博治安案件應(yīng)注意的問(wèn)題

一、什么是賭博？

賭博是指以營(yíng)利為目的，以某種偶然性來(lái)決定勝負(fù)，并由贏者取得相應(yīng)的財(cái)物或者財(cái)產(chǎn)利益的行為。

二、辦理賭博案件應(yīng)注意的問(wèn)題

1、參賭人員傳喚（含口頭傳喚）到案后，辦案人員應(yīng)及時(shí)開(kāi)展調(diào)查取證工作，收集證據(jù)，應(yīng)著重查清下列問(wèn)題：

（1）要對(duì)參賭人員個(gè)別進(jìn)行詢問(wèn)，問(wèn)清賭博的時(shí)間、地點(diǎn)、參賭人員的姓名及相互關(guān)系。

（2）問(wèn)清采用何種賭具進(jìn)行賭博，用什么方式進(jìn)行賭博，賭注的大小，攜帶賭資的多少，賭博的輸贏、參與賭博的次數(shù)等情況？

（3）問(wèn)清是否有組織者、召集者，是否存在設(shè)賭抽紅的情況，怎樣抽紅，抽紅的數(shù)額是多少？

（4）各參賭人員的筆錄材料要相互印證，彼此吻合，如果出現(xiàn)參賭者之間陳述不一的情況，要及時(shí)合理排除矛盾。

（5）問(wèn)清各參賭人員前科劣跡情況，防止降格處理。

2、對(duì)在單位、居民住宅等處現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭博案件，應(yīng)注意下列問(wèn)題：

（1）執(zhí)法辦案人員不得少于2人（含2人）。

（2）要出示警官證，表明執(zhí)法身份。

（3）出示縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)的檢查證，并制作檢查筆錄，檢查筆錄應(yīng)由2名以上辦案人員（含2人）、被檢查人或者見(jiàn)證人簽名并捺指印。

（4）對(duì)現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的或者情況緊急，確需對(duì)“單位”立即進(jìn)行檢查的，辦案人員經(jīng)出示工作證件可以當(dāng)場(chǎng)檢查。這里的“單位”是指法人或者其他組織，包括機(jī)關(guān)、團(tuán)體、企業(yè)、事業(yè)單位等。根據(jù)《治安處罰法》87條規(guī)定，可以當(dāng)場(chǎng)檢查的，檢查后不必再補(bǔ)辦檢查的相關(guān)手續(xù)，但要在檢查筆錄中注明系當(dāng)場(chǎng)檢查的字樣。

（5）對(duì)公民住所（住宅）的檢查，在任何情況下必須出示執(zhí)法工作證件和縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)開(kāi)具的檢查證明文件（檢查證），這是對(duì)檢查公民住所的特殊法律規(guī)定。因公民住所是涉及人的財(cái)產(chǎn)、隱私、人格尊嚴(yán)等多種權(quán)利的重要場(chǎng)所，不能隨意進(jìn)行檢查。在查處涉嫌黃賭毒等違反治安管理案件時(shí)，尤其要高度重視這一點(diǎn)，即使情況緊急確需檢查時(shí)，也必須履行檢查審批手續(xù)，持警官證和檢查證依法檢查。防止檢查程序違法，導(dǎo)致負(fù)面影響。

（6）對(duì)檢查中查獲的賭具、賭資應(yīng)當(dāng)依法扣押，并制作扣押物品清單一式兩份，附卷一份，交給被扣押人或家屬一份。案件調(diào)查終結(jié)，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，對(duì)查獲的賭具、賭資應(yīng)履行收繳手續(xù)，并制作收繳物品清單?？垩夯蛘呤绽U時(shí)，賭資應(yīng)逐人分清，分別履行扣押或收繳手續(xù)，結(jié)案時(shí)對(duì)賭具依法銷毀，對(duì)賭資應(yīng)予以沒(méi)收后上繳國(guó)庫(kù)。

三、查處利用電子游戲機(jī)進(jìn)行賭博案件應(yīng)注意的問(wèn)題

1、關(guān)于賭博機(jī)種的認(rèn)定，2000年7月17日，文化部《關(guān)于電子游戲經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所專項(xiàng)治理工作有關(guān)問(wèn)題的通知》規(guī)定：一切具有退幣、退彈珠、退獎(jiǎng)券、熒屏計(jì)分等賭博功能的電子游戲機(jī)，視為賭博機(jī)種類。該《通知》同時(shí)列舉了58種游戲機(jī)屬于賭博機(jī)種，其中包括：麻將機(jī)、撲克牌機(jī)、角子機(jī)、蘋果拼牌機(jī)、輪盤機(jī)、轉(zhuǎn)盤機(jī)、推幣機(jī)等等。

2、對(duì)于明知是賭博機(jī)并負(fù)責(zé)賭機(jī)維修、上分退分、收款的服務(wù)人員或者其他從業(yè)人員，應(yīng)按照《治安管理處罰法》第70條為賭博提供條件予以處罰。

3、對(duì)開(kāi)設(shè)賭博機(jī)的個(gè)體經(jīng)營(yíng)業(yè)主，應(yīng)當(dāng)按照為賭博提供條件予以處罰，對(duì)該場(chǎng)所也應(yīng)依法處罰。法律依據(jù)：《治安管理處罰法》第70條；《娛樂(lè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》第44條第（一）項(xiàng)之規(guī)定。

四、賭資如何理解（什么是賭資？）

根據(jù)公安部2005年5月25日《關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問(wèn)題的通知》規(guī)定，賭資是指在賭博活動(dòng)中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過(guò)賭博贏取的款物。

五、聚眾賭博構(gòu)成賭博罪的條件

根據(jù)2005年5月13日最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條之規(guī)定，有下列情形之一的，屬于刑法303條規(guī)定的聚眾賭

博，構(gòu)成賭博罪：

1、組織3人以上賭博抽紅贏利數(shù)額達(dá)到5000元以上的；

2、組織3人以上賭博參賭數(shù)額累計(jì)達(dá)到5萬(wàn)元以上的；

3、組織3人以上賭博參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到20人以上的；

4、組織中華人民共和國(guó)公民10人以上赴境外賭博，從中收取回扣、介紹費(fèi)的。

聚眾賭博構(gòu)成賭博罪，打擊重點(diǎn)是組織者。

六、辦理賭博案件的相關(guān)法律依據(jù)

1、《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第七十條規(guī)定：以營(yíng)利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的，處五日以下拘留或者五百元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處十日以上十五日以下拘留，并處五百元以上三千元以下罰款。

2、《中華人民共和國(guó)治安管理處罰法》第七十六條規(guī)定：有本法第七十條的行為，屢教不改的，可以按照國(guó)家規(guī)定采取強(qiáng)制性教育措施。

3、公安部《公安機(jī)關(guān)執(zhí)行中華人民共和國(guó)治安管理處罰法有關(guān)問(wèn)題的解釋》第七條規(guī)定：“以營(yíng)利為目的，為賭博提供條件的，或者參與賭博賭資較大的”行為，“屢教不改的，可以按照國(guó)家規(guī)定采取強(qiáng)制性教育措施”。這里的“強(qiáng)制性教育措施”目前是指勞動(dòng)教養(yǎng)；“按照國(guó)家規(guī)定”是指按照《治安管理處罰法》和其他有關(guān)勞動(dòng)教養(yǎng)的法律、行政法規(guī)的規(guī)定；“屢教不改”是指有上述行為被依法判處刑罰執(zhí)行期滿后五年內(nèi)又實(shí)施前述行為之一，或者被依法予以罰款、行政拘留、收容教育、勞動(dòng)教養(yǎng)執(zhí)行期滿后三年內(nèi)實(shí)施前述行為之一，情節(jié)較重，但尚不夠刑事處罰的情形。

4、《娛樂(lè)場(chǎng)所管理?xiàng)l例》第四十四條規(guī)定，娛樂(lè)場(chǎng)所違反本條例規(guī)定，有下列情形之一的，由縣級(jí)公安機(jī)關(guān)沒(méi)收違法所得和非法財(cái)物，并處違法所得2倍以上5倍以下的罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不足1萬(wàn)元的，并處2萬(wàn)元以上5萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，責(zé)令停業(yè)整頓1個(gè)月至3個(gè)月：

（1）設(shè)臵具有賭博功能的電子游戲機(jī)機(jī)型、機(jī)種、電路板等游戲設(shè)施設(shè)備的；

（2）以現(xiàn)金、有價(jià)證券作為獎(jiǎng)品，或者回購(gòu)獎(jiǎng)品的。

七、查處賭博違法案件要把握自由裁量權(quán)，努力做到過(guò)罰相當(dāng)。

根據(jù)公安部《關(guān)于辦理賭博違法案件適用法律若干問(wèn)題的通知》第8條規(guī)定，對(duì)賭博或者為賭博提供條件的處罰，應(yīng)當(dāng)與其違法事實(shí)、情節(jié)、社會(huì)危害程序相適應(yīng)。嚴(yán)禁不分情節(jié)輕重，一律頂格處罰，在具體查處賭博案件中，要注意把握處罰尺度，防止出現(xiàn)處罰畸輕畸重的問(wèn)題。

第四篇：審理公告離婚案件應(yīng)注意的問(wèn)題

社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，農(nóng)村外出務(wù)工人員增加，公告案件比例提高，公告離婚案件的比例也隨之攀升，2006年，淮濱法院公告離婚案件占同案由案件的七成以上。為更好的保護(hù)原告方、下落不明方的合法權(quán)益，這里，筆者結(jié)合審判實(shí)踐，就審理公告離婚案件時(shí)應(yīng)注意的問(wèn)題，談?wù)勛约旱目捶?，?jǐn)供大家參考。

一、婚姻關(guān)系有效性的嚴(yán)格審查

修改后的《婚姻法》按婚姻的效力將婚姻劃分為三大類：無(wú)效婚姻、可撤銷婚姻、合法有效婚姻。法院在受理公告離婚案件時(shí)。首先要確定婚姻的有效性，無(wú)效婚姻，可撤銷的婚姻在審查時(shí)沒(méi)有多大難處，而對(duì)婚姻是否合法有效，由于公告離婚案件只有一方當(dāng)事人到場(chǎng)，審查時(shí)只能以結(jié)婚證的持有與否作為依據(jù)。這也是區(qū)分合法婚姻與非法同居關(guān)系的分水嶺。所以，在受理案件時(shí)，要嚴(yán)格審查原告方提交的結(jié)婚證這一證據(jù)。另提醒一點(diǎn)，在審判實(shí)踐中，對(duì)案件受理后判決前是否收回結(jié)婚證，做法不一。筆者認(rèn)為，結(jié)婚證對(duì)當(dāng)事人一般有著特殊的重要性，在案件判決之前，法院只應(yīng)在形式上審查原告方是否持有，以之作為定案由的依據(jù)，不應(yīng)收回原件。是否需要收回原件，要在判決之后，根據(jù)判決結(jié)果作出收回不收回的決定。

二、審查被告是否適格

所謂公告離婚案件，就是指一方下落不明，另一方以感情破裂為由訴至法院要求離婚，法院經(jīng)審查，一方確下落不明滿兩年，通過(guò)公告形式依法缺席判決準(zhǔn)予離婚的離婚案件。它所依據(jù)的法律基礎(chǔ)是最高人民法院關(guān)于《人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見(jiàn)》第十二條之規(guī)定，即一方下落不明滿二年，對(duì)方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無(wú)下落的，可依法判決準(zhǔn)予離婚。一方下落不明滿二年是審理公告離婚案件的條件。這個(gè)條件有二層含義：

1、當(dāng)事人存在有下落不明的事實(shí)狀態(tài)；

2、下落不明的事實(shí)狀態(tài)滿二年。從這個(gè)條件可以看出，被告應(yīng)同時(shí)具備這兩層含義，不完全具備的，不為公告離婚案件的被告，審理時(shí)不能適用公告形式審理。對(duì)不具備兩層含義的被告，應(yīng)根據(jù)具體情況作出處理。如被告外出音訊全無(wú)，卻未滿二年，可依訴訟法規(guī)定作出中止審理，以待被告出現(xiàn)或期限屆滿；對(duì)于被告外出滿二年卻有明確的地址的，可以郵寄送達(dá)的方式通知其應(yīng)訴、出庭。

三、財(cái)產(chǎn)的處理認(rèn)定

公告離婚案件由于只有一方當(dāng)事人到場(chǎng)，對(duì)于財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定一般不易區(qū)分，由此帶來(lái)財(cái)產(chǎn)分割的困難，財(cái)產(chǎn)無(wú)法分割又帶來(lái)對(duì)第三人（一般為債權(quán)人或債務(wù)人）、子女的侵害。審判實(shí)踐中，對(duì)財(cái)產(chǎn)的處理有二種做法：一種是將財(cái)產(chǎn)全部判給原告方；一種是按原告方的舉證責(zé)任以作劃分。筆者認(rèn)為，二種做法均有不妥。第一種做法侵犯了被告的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；第二種做法夸大了原告方的誠(chéng)信度，也違背了訴訟證明材料只有經(jīng)雙方質(zhì)證后才能作為定案的依據(jù)的原則。結(jié)合以上兩種做法，筆者認(rèn)為，對(duì)于財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定及處理，可暫時(shí)不予考慮，即暫不分割，可指定由原告方代管，同時(shí)配以財(cái)產(chǎn)登記制度，限制原告方對(duì)財(cái)產(chǎn)處理的濫用權(quán)利，以避免事后糾紛的發(fā)生。

四、子女的撫養(yǎng)

失敗的婚姻，導(dǎo)致了子女直接撫養(yǎng)人的單一。由于被告下落不明，直接撫養(yǎng)人原則上應(yīng)當(dāng)然歸于原告，但在現(xiàn)實(shí)中，常出現(xiàn)被告方的直系親屬要求撫養(yǎng)并且私藏、隱匿子女的現(xiàn)象。法院審判時(shí)，大多根據(jù)原告方的意愿作出處理。這就強(qiáng)調(diào)了原告的權(quán)益，而沒(méi)有注意到保護(hù)子女的合法權(quán)益。筆者以為，對(duì)于子女的撫養(yǎng)，如果子女已滿10周歲，下落不明方的直系親屬堅(jiān)決要求撫養(yǎng)的，又無(wú)法達(dá)成協(xié)議的，可根據(jù)親密關(guān)系，生活時(shí)間等具體情況，以有利于子女身心健康為原則作出由被告方撫養(yǎng)、被告方直系親屬監(jiān)護(hù)的判決。當(dāng)然，雙方無(wú)法達(dá)成協(xié)議，被告方直系親屬又不具備撫養(yǎng)條件的，法院可采取強(qiáng)制措施對(duì)私藏、隱匿子女的被告方直系親屬作出處理，以避免人身的不可執(zhí)行性。談到這里，不妨建議擴(kuò)大探望權(quán)的主體，即建議探望權(quán)的主體不應(yīng)僅僅為父或母，也可擴(kuò)大到祖父母、外祖父母或其他被告方的直系親屬上；在訴訟程序上允許擴(kuò)大的探望權(quán)主體單獨(dú)提出訴訟，也可列為第三人。

子女的撫養(yǎng)，必定帶來(lái)?yè)狃B(yǎng)費(fèi)的問(wèn)題。對(duì)于撫養(yǎng)費(fèi)的問(wèn)題，處理方法不一，有人認(rèn)為應(yīng)處理，有人認(rèn)為不應(yīng)處理。筆者認(rèn)為，撫養(yǎng)費(fèi)處理與否不能一概而論，要統(tǒng)籌兼顧，即要考慮被告方下落不明的事實(shí)狀態(tài)，又要考慮子女的撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)認(rèn)定、分割、當(dāng)?shù)厣鐣?huì)生活水平等多方面的因素，能處理的就處理，不能處理的可暫不處理。

五、過(guò)錯(cuò)賠償?shù)难a(bǔ)充

修改后的《婚姻法》第四十六條及司法解釋第三十條規(guī)定了損害賠償?shù)臈l件及實(shí)現(xiàn)可能，它對(duì)保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方起了積極的作用。但在公告離婚案件中，如何體現(xiàn)這一法規(guī)的精神有點(diǎn)困難。其

一、原告作為無(wú)過(guò)錯(cuò)方舉證困難，即使搜集有材料，但因無(wú)法質(zhì)證或法院難以查證而不易認(rèn)定；其二，無(wú)過(guò)錯(cuò)方的原告假使打贏了官司，因無(wú)法執(zhí)行，而使判決成為一紙空文。所以，在審判實(shí)踐中，對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)方的訴求只能有兩種

結(jié)局：要么被駁回訴求；要么被勸撤回訴求。法院對(duì)此也無(wú)奈。針對(duì)以上情況，筆者認(rèn)為，為更好地保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)方，不妨將最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問(wèn)題的解釋

（一）第三十條第（一）項(xiàng)略作修改，修改為：符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為原告基于該條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請(qǐng)求的，必須在離婚訴訟的同時(shí)提出。但公告離婚案件除外，公告離婚

案件中，符合婚姻法第四十六條規(guī)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為原告可在離婚后，知道或應(yīng)當(dāng)知道過(guò)錯(cuò)方下落后的一年內(nèi)單獨(dú)提起訴訟。

第五篇：辦理婚姻案件實(shí)際操作應(yīng)注意的相關(guān)問(wèn)題

辦理婚姻案件實(shí)際操作應(yīng)注意的相關(guān)問(wèn)題

一、民事訴訟程序方面。

1、對(duì)于有未了解民事訴訟的企業(yè)法人，人民法院是否可以限制其法定代表人出境？答：根據(jù)我國(guó)出入境管理法法規(guī)的規(guī)定，當(dāng)事人有未了解民事訴訟的，人民法院可以通知出境管理部門，限制其出境。企業(yè)法人雖然不存在出境問(wèn)題，但由于涉及企業(yè)法人的許多訴訟事項(xiàng)需要企業(yè)的法定代表人作出決定，因此，如果特定案件的審理確實(shí)有限制企業(yè)法人的法定代表人出境必要的，也可以限制企業(yè)法人的法定代表人出境。

解析：根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部國(guó)家安全部印發(fā)的《關(guān)于依法限制外國(guó)人和中國(guó)公民出境問(wèn)題的若干規(guī)定》的通知１９８７〕公發(fā)１６號(hào)的規(guī)定，有未了結(jié)民事案件（包括經(jīng)濟(jì)糾紛案件）的，由人民法院決定限制出境并執(zhí)行，同時(shí)通報(bào)公安機(jī)關(guān)。因此，人民法院有權(quán)對(duì)婚姻家庭案件中，有未了解的民事案件的當(dāng)事人進(jìn)行限制出境。實(shí)踐中，限制出境的主體，往往是有財(cái)產(chǎn)給付尚未履行的情況。

2、夫妻雙方離婚后，未辦理復(fù)婚手續(xù)，又以夫妻名義共同生活，現(xiàn)起訴到法院要求離婚，法院是按事實(shí)婚姻處理，還是按解除同居關(guān)系處理？

答：根據(jù)最高院《關(guān)于適用《婚姻法》解釋

（一）》第5條之規(guī)定，應(yīng)以行為發(fā)生的時(shí)間加以區(qū)分。1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施之前，夫妻雙方離婚后，未辦理復(fù)婚登記手續(xù)，又以夫妻名義共同生活，按事實(shí)婚姻處理；1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施后，夫妻雙方離婚后，未辦理復(fù)婚登記手續(xù)，又以夫妻名義共同生活，按解除同居關(guān)系對(duì)待。

解析：根據(jù)該條款，是否形成婚姻關(guān)系主要看以夫妻名義共同生活的時(shí)間。以1994年2月1日為準(zhǔn)。

3、對(duì)于中國(guó)公民加入外國(guó)國(guó)籍并取了外國(guó)姓名，后又在我國(guó)參加訴訟的當(dāng)事人，法院在裁判文書中應(yīng)如何表述其姓名？

答：人民法院審理案件，同時(shí)也有利于人民法院裁判文書得到外國(guó)的承認(rèn)和執(zhí)行，對(duì)于有中文姓名但定居境外的當(dāng)事人，無(wú)論其是否有中國(guó)國(guó)籍，均可以先寫明其中文姓名，然后以括號(hào)注明的方式按其所慣常使用的文字，寫明其在外國(guó)使用的姓名。

對(duì)于無(wú)中文姓名的外籍當(dāng)事人，如果在訴訟中曾以該當(dāng)事人的中文音譯姓名作為其姓名，或以其他方式確定過(guò)中文姓名的，比照前述辦法處理。

另外，對(duì)于外國(guó)國(guó)籍當(dāng)事人的住址等問(wèn)題的表述，如有必要，也可參照前述辦法處理。

解析：隨著涉外案件的增多，外籍人士在判決書中如何表述也應(yīng)當(dāng)予以規(guī)范，中國(guó)法院的判決書不可能以英文為主文，只能寫中文。應(yīng)注意的是，在實(shí)踐中要特別注意外籍人士名字的拼寫是否錯(cuò)誤。

4、當(dāng)事人起訴要求離婚，經(jīng)審理查明該婚姻實(shí)際上屬于無(wú)效婚姻的，法院能否主動(dòng)宣告該婚姻無(wú)效？在宣告婚姻無(wú)效時(shí)，法院對(duì)財(cái)產(chǎn)、子女撫養(yǎng)等問(wèn)題也一并作出判決的，如何在判決書中表述？

答：當(dāng)事人的起訴的請(qǐng)求雖然是離婚，但法院查明的事實(shí)是該婚姻應(yīng)為無(wú)效婚姻的，法院應(yīng)宣告該婚姻無(wú)效，并對(duì)子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)分割一并作出處理。在此情形下，人民法院可以僅制作一份判決書，寫明該判決中宣告婚姻無(wú)效部分不得上訴，其余部分可以上訴。

解析：法院若查明婚姻關(guān)系無(wú)效，可以直接作出宣告無(wú)效判決，當(dāng)事人不能對(duì)該部分上訴，只能對(duì)其它財(cái)產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)部分上訴。

5、在追加撫育費(fèi)、變更撫養(yǎng)關(guān)系案件中，一方主張行使探望權(quán)的，可否作為反訴一并處理？

答：我們認(rèn)為，構(gòu)成反訴的條件是反訴與本訴的訴訟標(biāo)的或者訴訟理由相互有牽連，并且能相互吞并或抵消。而追加撫育費(fèi)、變更撫養(yǎng)關(guān)系與行使探望權(quán)之間不存在吞并、抵消關(guān)系，二者的基礎(chǔ)法律事實(shí)、法律關(guān)系也不同，所以不能作為反訴一并處理。但考慮到兩個(gè)案件都是基于婚姻、家庭關(guān)系而產(chǎn)生的，人民法院可以一并處理。

解析：一方追加撫育費(fèi)或變更撫養(yǎng)關(guān)系，另一方主張行使探視權(quán)，可以一并處理。但是，若不符合管轄的規(guī)定，則不應(yīng)合并處理。

6、按規(guī)定被判決不準(zhǔn)離婚（或申請(qǐng)撤訴、調(diào)解和好）的離婚案件，沒(méi)有新情況、新理由，原告在六個(gè)月內(nèi)又起訴的，不予受理。那么被判決不準(zhǔn)離婚后當(dāng)事人未上訴人案件，該“六個(gè)月”的起算日期應(yīng)為判決宣告日還是判決生效日？如起訴時(shí)尚不滿六個(gè)月，但移送給承辦人時(shí)或者移送后不久即滿六個(gè)月的，是否繼續(xù)審理、又如何計(jì)算審限？

答：“六個(gè)月”的起算日期應(yīng)當(dāng)自判決生效之日起算，因?yàn)樵谙鄳?yīng)的判決、裁定沒(méi)有生效之前，所謂的“判決離婚、申請(qǐng)撤訴、調(diào)解和好”的事實(shí)尚處于不確定之中，不能以這種不確定的事實(shí)作為計(jì)算“六個(gè)月”時(shí)段的起點(diǎn)。

對(duì)于起訴時(shí)尚不滿六個(gè)月而立案時(shí)沒(méi)有注意到，移送時(shí)或移送后不久即滿六個(gè)月的情況，從嚴(yán)格執(zhí)法的角度考慮，以裁定駁回起訴為宜。

解析：即第二次起訴離婚的時(shí)間必須在第一次判決結(jié)束且判決生效的六個(gè)月后再次起訴。

7、在二手房交易中，當(dāng)事人約定賣方遷出戶口，并由買方遷入戶口，但賣方嗣后拒不遷出戶口，買方起訴要求遷出戶口的，是否要吧作為民事案件受理？

答：對(duì)二手房買賣糾紛，如果當(dāng)事人以賣方違約為由，要求賣方承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任的，可以作為民事案件處理；買方要求賣方實(shí)際履行約定，將戶口遷出并將自己戶口遷入的，法院可以告知該當(dāng)事人，違約損害賠償可以作為民事案件受理，但戶口遷移問(wèn)題屬于行政管理問(wèn)題，不屬于民事案件受理范圍，法院也無(wú)權(quán)作出此類民事判決，故該請(qǐng)求判決繼續(xù)履行的主張屬于依照法律規(guī)定法律不能強(qiáng)制當(dāng)事人繼續(xù)履行的事項(xiàng)。當(dāng)事人堅(jiān)持遷移戶口的主張的，裁定不予受理或者駁回起訴。

解析：房產(chǎn)內(nèi)戶口遷移問(wèn)題，不屬人民法院管轄。在離婚案件中，法院處理此類情況也是如此。因此，如何確保對(duì)方戶口遷出，也是律師應(yīng)注意的工作內(nèi)容。

二、財(cái)產(chǎn)分割方面。

1、夫妻在婚前或婚后所簽訂的一方應(yīng)當(dāng)對(duì)另一方忠實(shí)、不得有婚外情，如有違返，違反的一方應(yīng)當(dāng)支付違約金或賠償損失的約定，是否具有可訴性，法院應(yīng)否支持當(dāng)事人的訴請(qǐng)？

答：《婚姻法》第4條規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)，是一種道德義務(wù)，而不是法律義務(wù)，夫妻一方以此道德義務(wù)作為對(duì)價(jià)與另一方進(jìn)行交換而訂立的協(xié)議，不能理解為確定具體民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。所以，經(jīng)高院審委會(huì)討論，已明確：

（1）嚴(yán)格執(zhí)行最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)婚姻法若干問(wèn)題

（一）》的規(guī)定，對(duì)當(dāng)事人僅以婚姻法第4條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。

（2）對(duì)夫妻雙方簽有忠誠(chéng)協(xié)議，現(xiàn)一方僅以對(duì)方違反忠實(shí)協(xié)議為由，起訴要求對(duì)方履行協(xié)議或支付違約金及賠償損失的，人民法院不予受理。

（3）除婚姻法第46條規(guī)定的情形外，夫妻一方在離婚案件中以對(duì)方違反忠誠(chéng)協(xié)議或違背忠實(shí)義務(wù)為由，要求對(duì)方支付違約金或損害賠償?shù)?，審理該案的人民法院?duì)此訴請(qǐng)不予處理。

（4）之前已審結(jié)并發(fā)生法律效力的相關(guān)案件不再調(diào)整。

解析：對(duì)于忠誠(chéng)協(xié)議，目前法學(xué)理論界有二種觀念：

第一種，此協(xié)議不應(yīng)受法律保護(hù)，理由如下：

第一、此類約定的履行與制裁，是親情的問(wèn)題，不是法律問(wèn)題，法院并不適于處理此類復(fù)雜而敏感的親情問(wèn)題。所以，無(wú)論是從協(xié)議的目的還是內(nèi)容來(lái)看，雙方都無(wú)建立法律關(guān)系的意圖，這是一個(gè)默示“排除法院管轄”的協(xié)議，所以不受法院強(qiáng)制力保護(hù)。

第二、《婚姻法》第四條規(guī)定的夫妻之間有相互忠實(shí)的義務(wù)，只是一個(gè)宣言，一種法律價(jià)值取向，結(jié)合最高院關(guān)于《婚姻法》若干問(wèn)題的解釋

（一）第三條，法律沒(méi)有把夫妻雙方相互忠實(shí)規(guī)定為一項(xiàng)義務(wù)。因?yàn)橛信渑颊吲c他人通奸或者發(fā)生“婚外情”僅僅是道德問(wèn)題，法律雖不鼓勵(lì)，但也不應(yīng)加以限制，當(dāng)事人也不可以通過(guò)契約加以限制。理由是，涉及到人身自由的權(quán)利，不能通過(guò)合同契約加以限制，即使是違反道德的行為也不應(yīng)例外。

第三、侵權(quán)損害不能通過(guò)合同契約預(yù)定。理由是在侵權(quán)法中實(shí)行的是填補(bǔ)損害的賠償原則，如果允許當(dāng)事人對(duì)此侵權(quán)損害事先約定，就違反了填補(bǔ)損害的原則，也會(huì)造成有錢人任意侵犯他人權(quán)利的惡果。

第四、個(gè)人隱私權(quán)、人格權(quán)應(yīng)高于“忠誠(chéng)原則”。如果法院賦予“忠誠(chéng)協(xié)議”以法律效力，則為了確定一方當(dāng)事人有“違約行為”，一方當(dāng)事人或人民法院就有舉證證明和查證的義務(wù)。在這個(gè)過(guò)程中，勢(shì)必會(huì)使婚姻另一方甚至是無(wú)辜第三者的隱私暴露于公眾之下。第五、賦予“忠誠(chéng)協(xié)議”以法律效力的另一個(gè)后果是鼓勵(lì)婚姻當(dāng)事人在結(jié)婚前都締結(jié)這樣一個(gè)協(xié)議，以“拴住”對(duì)方，這樣勢(shì)必會(huì)增加婚姻的成本，另一方面也會(huì)使建立在純潔的愛(ài)情和相互信任基礎(chǔ)上的婚姻關(guān)系變質(zhì)，婚姻不免變成類似商人買賣的討價(jià)還價(jià)。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，此協(xié)議應(yīng)受法律保護(hù)，理由如下：

第一、婚姻法允許夫妻雙方可以自己約定財(cái)產(chǎn)的處理方式，擁有對(duì)財(cái)產(chǎn)的處理權(quán)。同時(shí)，新婚姻法也規(guī)定，如果因重婚、有配偶者與他人非法同居等過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。此外，夫妻相互保持忠誠(chéng)是婚姻關(guān)系最本質(zhì)的要求，婚姻關(guān)系穩(wěn)定與否很大程度上有賴于此。違約賠償?shù)摹爸艺\(chéng)協(xié)議”，實(shí)際上是對(duì)婚姻法中抽象的夫妻忠實(shí)責(zé)任的具體化，完全符合婚姻法的原則和精神，所以應(yīng)該而且能夠得到法律的支持。

第二、只要“婚姻協(xié)議”在制訂時(shí)，婚姻雙方自愿約定的內(nèi)容沒(méi)有違反法律禁止性規(guī)定，也不損害他人和社會(huì)公共利益，約定的賠償數(shù)額有可行性。同時(shí)，雙方在協(xié)議中體現(xiàn)的是各自的真實(shí)意愿，并且在平等、自愿的前提下簽約，法律就應(yīng)該認(rèn)可它，法官就應(yīng)該采信它。

以上意見(jiàn)可以看出，目前法院對(duì)于忠誠(chéng)協(xié)議采取的是一種不予支持的態(tài)度，夫妻忠誠(chéng)協(xié)議是否有效、是否能在產(chǎn)生爭(zhēng)議后得到法院的支持是值得商榷的。當(dāng)然，如果在上海，已經(jīng)有了一個(gè)明確的答案。在其它地區(qū)，則還需要收集相關(guān)判例予以甄別。

2、按1994年上海市政府《關(guān)于出售公有住房的暫行規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱94方案）購(gòu)買的公有住房，購(gòu)房時(shí)的未成年同住人，可否確認(rèn)為售后房的產(chǎn)權(quán)共有人？

答：在1994年上海市政府《關(guān)于出售公有住房的暫行規(guī)定》及以后的有關(guān)出售規(guī)定中都明確，購(gòu)買公有住房的對(duì)象是獲得者得新分配住房的具有本市常住戶口的職工和在住所地具有常住戶口的公有住房承租人或年滿十八歲的同住成年人，未成年人的同住人不是國(guó)家這種優(yōu)惠政策的當(dāng)然享受者，不被賦予購(gòu)房資格，當(dāng)然也就不能確權(quán)為售后公房的產(chǎn)權(quán)人。其

次，我們認(rèn)為94方案這一規(guī)定也是合理的，因?yàn)樽尮凶》康某凶馊耍òㄍ∪耍┮詢?yōu)惠價(jià)格購(gòu)買公有住房，使之成為產(chǎn)權(quán)房，成為權(quán)利人的一項(xiàng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于買價(jià)的私有財(cái)產(chǎn)，是基于我國(guó)在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，長(zhǎng)期以來(lái)所執(zhí)行的高積累、低消費(fèi)政策，即工資中不包括住房消費(fèi)，而是以國(guó)家福利的形式將住房無(wú)償分配給職工使用。因此，從某種意義上來(lái)講，公有住房出售，是將工資中不曾包含的住房消費(fèi)返還給職工，作為未成年的同住人，雖然其在公有住房中有居住使用的權(quán)利，但是，這種居住使用權(quán)是基于多種原因造成的，如父母對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)義務(wù)中，包括為其提供可供政黨生活的居住生活空間等。未成年人對(duì)父母承租的住房有居住使用權(quán)利，正是基于父母的義務(wù)，而不是基于其對(duì)公有住房的權(quán)利，其對(duì)公有住房這一財(cái)富取得并未付出勞動(dòng)，所以不能成為當(dāng)然的權(quán)利人。

解析：按94分法購(gòu)買公房產(chǎn)權(quán)后，產(chǎn)權(quán)證往往不是記載的所有產(chǎn)權(quán)人。這一條高院解答，主要是確認(rèn)，未成年人雖然戶口在房?jī)?nèi)，但產(chǎn)權(quán)售后卻不享有產(chǎn)權(quán)的份額。這樣的爭(zhēng)議，在實(shí)際中是常常遇到的。

3、按94方案購(gòu)買公有住房、具備了可以主張產(chǎn)權(quán)共有條件的人，生前未曾有主張權(quán)利的，其繼承人能否主張繼承共有份額中其應(yīng)得的份額？

答：對(duì)此問(wèn)題，審判實(shí)踐中一直有二種觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為，具備可以主張產(chǎn)權(quán)共有條件的，對(duì)售后公房產(chǎn)權(quán)的共有屬當(dāng)然共有，即無(wú)論其生前是否主張權(quán)利，都是系爭(zhēng)房屋的共有人，死后其應(yīng)得份額應(yīng)由其繼承人享有。另一方觀點(diǎn)認(rèn)為，具備可以主張產(chǎn)權(quán)共有條件的人，要求確認(rèn)售后公房產(chǎn)權(quán)共有，應(yīng)以提出主張并經(jīng)確認(rèn)為認(rèn)定依據(jù)，生前未主張的，應(yīng)推定對(duì)房屋產(chǎn)權(quán)歸屬在登記人名下并無(wú)異議，因此繼承人不能再主張權(quán)利。我們?cè)瓌t同意第二種觀點(diǎn)，理由是，不動(dòng)產(chǎn)的取得和轉(zhuǎn)移都要進(jìn)行登記，所以產(chǎn)權(quán)登記是證明權(quán)利的有效憑證，一般應(yīng)以登記為準(zhǔn)。但是限于94方案的缺陷，許多欲成為共有產(chǎn)權(quán)的人，無(wú)法登記在為共有產(chǎn)權(quán)人。為了彌補(bǔ)這一缺陷，我院已在1996年發(fā)布的滬高法（1996）250號(hào)《上海市高級(jí)人民法院審理公有住房出售后糾紛的若干意見(jiàn)》第9條中規(guī)定“按九四方案購(gòu)買的房屋，產(chǎn)權(quán)證登記為一人的，在訴訟時(shí)效內(nèi)，購(gòu)房時(shí)的購(gòu)房人、工齡人、職務(wù)人、原公房的同住人及其有購(gòu)房資格的出資人主張房屋產(chǎn)權(quán)的，可確認(rèn)房屋產(chǎn)權(quán)共有”。這一條規(guī)定，不是一概否認(rèn)94方案產(chǎn)權(quán)證登記的效力，因?yàn)橛行┘彝ブ芯邆淇梢灾鲝埉a(chǎn)權(quán)共有條件的人在購(gòu)房時(shí)確實(shí)放棄了權(quán)利，而是作為一項(xiàng)補(bǔ)救措施，允許主觀上不想放棄產(chǎn)權(quán)、又無(wú)奈于規(guī)定，無(wú)法登記為共有產(chǎn)權(quán)人的，可以通過(guò)主張房屋產(chǎn)權(quán)，成為共有產(chǎn)權(quán)人；如果其生前未主張房屋產(chǎn)權(quán)共有，則視為同意房屋產(chǎn)權(quán)歸于產(chǎn)權(quán)登記人。

解析：因?yàn)闅v史原因，在上海公房變?yōu)槭酆蠊康那闆r較為常見(jiàn)，因?yàn)樯虾Ｊ懈咴簩ｉT針對(duì)94方案作了專門規(guī)定，因此，對(duì)于基于94方案而來(lái)的售后公房的系爭(zhēng)房產(chǎn)的分割，不能一概認(rèn)定產(chǎn)權(quán)歸屬以產(chǎn)權(quán)證登記為準(zhǔn)。但是，若未登記在產(chǎn)權(quán)證上的實(shí)際共有人未在生前主張共有份額，視為放棄。

4、有配偶者與他人同居，為解除同居關(guān)系，雙方以借款形式確定補(bǔ)償金的，是否支持？答：我們認(rèn)為，這種同居關(guān)系是一種非法的人身關(guān)系，不受法律保護(hù)。因此，為解除這類同居關(guān)系所承諾的“補(bǔ)償”，無(wú)論由哪一方作出，在性質(zhì)上均屬于不可強(qiáng)制執(zhí)行的債權(quán)或者債務(wù)。如果能夠查明這咱“借款”是一方為解除這種非法同居關(guān)系，“補(bǔ)償”對(duì)方而出具的，則另一方起訴要求其履行的，不能支持。

解析：此條主要確認(rèn)因解除不正當(dāng)“同居”關(guān)系為目的，一方向另一方以“借條”名目給付的補(bǔ)償款，不具備法律保護(hù)的效力。

5、授權(quán)委托書中僅授權(quán)代理人“代為簽署有關(guān)文書”，而無(wú)代為起訴的授權(quán)，委托代理人代理在境外的原告簽署民事起訴狀并提起訴訟，人民法院應(yīng)如何處理？如委托代理人主張起訴大辯論是由原告本人簽署，但又不能提供證實(shí)原告真實(shí)簽名的證據(jù)時(shí)，又應(yīng)如何處理？

答：我們認(rèn)為，授權(quán)他人代為起訴，必須有明確的授權(quán)。僅授權(quán)“代為簽署有關(guān)文書”的，顯然不包含代為起訴的授權(quán)，應(yīng)當(dāng)裁定不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)駁回起訴。地于境外當(dāng)事人提交的起訴書，無(wú)法證明簽名的真實(shí)性的，應(yīng)當(dāng)提供規(guī)定的公證、認(rèn)證文件，不能提供的，不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)當(dāng)要求其補(bǔ)辦，不能補(bǔ)辦的，應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

解析：對(duì)于代為起訴、上訴的授權(quán)，必須明確具體，不能以“代為簽署有關(guān)法律文書”的方式授權(quán)。對(duì)于境外來(lái)的法律文書中有當(dāng)事人簽名的材料，必須經(jīng)過(guò)認(rèn)證或公證認(rèn)證后才能提交法院，否則可能會(huì)面臨被駁回的境地。在實(shí)踐中，一般容易出現(xiàn)的問(wèn)題，就是在一審的授權(quán)委托書中沒(méi)有記載代為上訴的授權(quán)，容易在實(shí)際操作中出現(xiàn)問(wèn)題。

6、夫妻一方以婚前存款等財(cái)產(chǎn)在婚后購(gòu)置的房屋或者其他財(cái)產(chǎn)，是否屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)？

答：婚前財(cái)產(chǎn)在婚后的形式轉(zhuǎn)化，不影響該財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)。因此，夫妻一方以既然前存款在婚后購(gòu)置的房屋，角然屬于購(gòu)置方的婚前財(cái)產(chǎn)。如果對(duì)方?jīng)]有出資，則不能主張享有房屋的份額。同樣，婚前其他財(cái)產(chǎn)的形式轉(zhuǎn)化，也不影響其作為婚前財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)。另外，婚前財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生孳息，如婚前存款的利息等財(cái)產(chǎn)，也屬于婚前財(cái)產(chǎn)。

三、子女撫養(yǎng)方面的問(wèn)題。

1、一些夫妻離婚后，雙方均不愿意履行撫養(yǎng)未成年子女的義務(wù)。由此產(chǎn)生一些問(wèn)題，如，按照婚姻法有關(guān)規(guī)定，有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母對(duì)于父母無(wú)力撫養(yǎng)的未成年孫子女、外孫子女有撫養(yǎng)的義務(wù)。但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力撫養(yǎng)”為由，作為原告起訴要求該未成年人的父母承擔(dān)監(jiān)護(hù)之責(zé)；如未成年子女作為原告起訴父母要求履行撫養(yǎng)義務(wù)，應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。但因父母是未成年人的法定監(jiān)護(hù)人，只有父母已經(jīng)死亡或沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，才可變更由父母以外的其他人擔(dān)任監(jiān)護(hù)人，故訴訟中子女的法定代理人難以確定等。

答：由于祖父母、外祖父母對(duì)未成年孫子女、外孫子女負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)、是建立在未成年人的父母“無(wú)力撫養(yǎng)”的基礎(chǔ)上的。因此，對(duì)于父母有能力撫養(yǎng)，而未盡到撫養(yǎng)義務(wù)的，祖父母、外祖父母當(dāng)然可以要求該未成年人的父母履行撫養(yǎng)義務(wù)。而且，父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)，屬于不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國(guó)民法通則》若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第20條的規(guī)定，“監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，或者侵害了被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益，民法通則十六條、第十七條規(guī)定的其他有監(jiān)護(hù)資格的人或者單位向人民法院起訴、要求監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任的，按照普通程序?qū)徖恚笞兏O(jiān)護(hù)關(guān)系的，按照特別程序?qū)徖?；既要求承?dān)民事責(zé)任，又要求變更監(jiān)護(hù)關(guān)系的，分別審理?！北疽?guī)定不僅明確了其他監(jiān)護(hù)資格的人或者單位，對(duì)于監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的行為可以起訴，要求其承擔(dān)民事責(zé)任，而且更進(jìn)一步明確了各種情況下應(yīng)當(dāng)分別適用何種審理程序的問(wèn)題。因此，本問(wèn)題涉及的情況，可以適用上述規(guī)定來(lái)解決。

對(duì)于第二問(wèn)題涉及的情況，雖然父母是子女的監(jiān)護(hù)人和法定代理人，但是，這也不是一成不變的，我們?cè)诶斫庀嚓P(guān)規(guī)定的時(shí)候，不僅要對(duì)這些規(guī)定作文意解釋，從字面上理解，更應(yīng)當(dāng)對(duì)其作目的解釋，結(jié)合法律規(guī)定的目的來(lái)認(rèn)識(shí)和理解，而不應(yīng)僵化看待法律規(guī)定。法律這樣規(guī)定的目的是為了保護(hù)未成年人的利益，而不是妨礙未成年人實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。父母與子女在利害關(guān)系上發(fā)生沖突時(shí)，父母如果繼承作為法定代理人，顯然不能實(shí)現(xiàn)法律要保未成年人的目的。既然在訴訟中父母不適合再作為未成年人的法定代理人，那么，可按照監(jiān)護(hù)人的順序規(guī)定，由人民法院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)，第；67條、68條的規(guī)定，為該未成年人指定代理人，代理其參加訴訟。不過(guò)，這種情況并不等于直接變更了未成年人的監(jiān)護(hù)人，而只是在涉及撫養(yǎng)問(wèn)題的具體訴訟中，因?yàn)楦改概c未成年人存在直接的利益沖突，暫時(shí)否認(rèn)父母的監(jiān)護(hù)人和法定代理人資格。當(dāng)然，如果其他有監(jiān)護(hù)資格的人提出變更監(jiān)護(hù)關(guān)系要求的，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法通則和最高法院相關(guān)司法解釋的規(guī)定，按變更監(jiān)護(hù)關(guān)系的程序作出處理。

解析：上海高院這個(gè)問(wèn)答主要說(shuō)明：其一，若有能力的父母不愿意撫養(yǎng)子女，祖父母、外祖父母可以以自己的名義起訴，要求父母履行；其二，若有能力的父母不再繼續(xù)適合做子女的法定代理人，人民法院可以指定為子女指定代理人。

2、未成年人請(qǐng)求支付撫育費(fèi)的，是否應(yīng)當(dāng)受訴訟時(shí)效的限制？

答：法律要求義務(wù)人向未成年人支付撫育費(fèi)的目的，是為了維持未成年人的基本生活，維護(hù)未成年人的生存權(quán)。而且，考慮到未成年人往往都處于弱勢(shì)地位的社會(huì)現(xiàn)實(shí)，有必要給予其特殊保護(hù)。因此，在其未具備完全行為能力以前，請(qǐng)求義務(wù)人支付撫育費(fèi)的，不受訴訟時(shí)效的限制；在其已經(jīng)具備完全民事行為能力后提出追索請(qǐng)求的，則應(yīng)當(dāng)受訴訟時(shí)效的限制。

解析：對(duì)于尚處于十八歲之內(nèi)的子女要求父母給付撫養(yǎng)費(fèi)的，可以追溯到二年以前，不受訴訟時(shí)效的限制；對(duì)于已滿十八歲的子女要求給付撫養(yǎng)費(fèi)的，受訴訟時(shí)效的限制。

3、探望糾紛案由應(yīng)為“探望權(quán)”糾紛還是“探視權(quán)”糾紛？探望權(quán)的行使到何時(shí)為止？未成年人的祖父母或者外祖父母可否起訴提出探望請(qǐng)求？

答：修改后的“婚姻法”明確規(guī)定了“探望權(quán)”，而沒(méi)有稱“探視權(quán)”，因此，以后關(guān)于探望問(wèn)題的糾紛，案由應(yīng)統(tǒng)一為“探望權(quán)”糾紛。

探望權(quán)的行使到被探望的未成年人具備完全行為能力時(shí)終止，關(guān)于探望權(quán)的行使主體問(wèn)題，最高人民法院民一庭在《關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋

（一）》“離婚部分”的起草說(shuō)明中指出，婚姻法第38條規(guī)定行使探望權(quán)的主體，只是離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父或母，而探望權(quán)的規(guī)定是修改后婚姻法新增加的內(nèi)容，主張行使權(quán)利的主體范圍不宜過(guò)于擴(kuò)大化，故《解釋》對(duì)行使探望權(quán)的主體問(wèn)題沒(méi)有采取將范圍擴(kuò)大化的建議”。因此，未成年人的祖父母、外祖父母不能直接起訴要求行使探望權(quán)。但考慮到我國(guó)的傳統(tǒng)習(xí)慣，可以告知其在該未成年人的父、母行使探望權(quán)時(shí)，探望該未成年人。