第一篇：山東師范大學(xué)法學(xué)二專業(yè)法理學(xué)重點(diǎn)

一、名詞解釋

法律規(guī)則：是明確的關(guān)于權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的記載和表述，是立法者意圖的集中體現(xiàn)。委任性原則：又叫委托性規(guī)則，指沒有明確規(guī)定具體的規(guī)則內(nèi)容而委托有關(guān)主體規(guī)定具體的規(guī)則內(nèi)容的規(guī)則。

法律體系：是指一個(gè)國家法律的整體，也就是一個(gè)國家或者一個(gè)共同體的全部法律。

法律部門：又稱為部門法或法的部門，是根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和。

法的淵源：指法的存在形式，是由于法的產(chǎn)生方式的不同而表現(xiàn)出來的不同的表現(xiàn)形式，也是在法的適用與解釋中可援引的意義上的規(guī)范。

法的溯及力：法律對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，就有溯及力：如果不適用，則沒有溯及力。

法的編纂：指立法主體在對某一部門法全部現(xiàn)行法進(jìn)行審查、清理、補(bǔ)充、修改的基礎(chǔ)上，制定新的系統(tǒng)化的規(guī)范性法律文件——部門法典的活動。

權(quán)利能力：是指能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。行為能力：指法律規(guī)定的法律關(guān)系參加者能夠以自己的行為享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。法律責(zé)任：相關(guān)主體因違犯法律上的義務(wù)或由于法律規(guī)定而應(yīng)當(dāng)承受的強(qiáng)制性負(fù)擔(dān)。

法的價(jià)值：法這種特定的事物或現(xiàn)象能夠滿足人類在謀求生存和發(fā)展過程中產(chǎn)生的各種需要的內(nèi)在屬性。

立法體制：由立法權(quán)限、立法權(quán)運(yùn)行和立法載體的體系與制度構(gòu)成的有機(jī)整體，核心是立法權(quán)限的劃分問題。

法的歷史類型：指按法所賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的性質(zhì)和所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級的意志，對歷史上各種社會的法律制度所做的基本分類。

法系：是法律制度比較研究中的一個(gè)重要概念，是指按照世界上各個(gè)國家和地區(qū)法律的源流關(guān)系和歷史傳統(tǒng)以及形式上某些特點(diǎn)對其所做的分類。

二、簡答

法的特征：

（1）法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范。作為調(diào)整人的行為的社會規(guī)范，法律又不同于其他得社會規(guī)范。（2）法是由公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會規(guī)范。法律形成于公共權(quán)力機(jī)構(gòu)，這是法律與其他人為形成的社會規(guī)范的主要區(qū)別之一，國家形成法律有兩種基本方式：一是制定法律，另一種方式是通過認(rèn)可的方式形成法律。（3）法是具有普遍性的社會規(guī)范。法的普遍性具有三種含義：一是在國家權(quán)力所及的范圍內(nèi)，法具有普遍效力。二是近代以來，法的普遍性也是要求平等對待一切人的普遍性，要求法律面前人人平等。三是最重要的，近代以來的法律雖然與一定的國家緊密聯(lián)系，具有民族性、地域性，但是法的內(nèi)容始終具有與人類普遍性要求相一致的趨向。（4）法是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范。法是通過設(shè)定以權(quán)力和義務(wù)為內(nèi)容的行為模式的方式，指引人的行為，將人的行為納入一定秩序之中，以調(diào)節(jié)社會關(guān)系（5）法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會規(guī)范。規(guī)范都具有保證自己實(shí)現(xiàn)的力量，不按照社會規(guī)范辦事，就會受到相應(yīng)的懲罰。但是法律的強(qiáng)制力不等于純粹的暴力。強(qiáng)制力強(qiáng)弱與社會規(guī)范的有效性不完全是一回事

法律規(guī)則的分類：

（1）從法律規(guī)則的內(nèi)容上看，可以將它分為義務(wù)性規(guī)則、授權(quán)性規(guī)則和權(quán)義復(fù)合型規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則是直接規(guī)定人們從事或不從事一定行為的規(guī)則，分為命令性規(guī)則、禁止性規(guī)則兩種。命令性規(guī)則是規(guī)定人們必須做出某種行為的規(guī)則，禁止性規(guī)則是規(guī)定人們禁止或嚴(yán)禁做出某種行為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則的基本特征是具有強(qiáng)行性（強(qiáng)制性）、不利性、無選擇性，即不允許人們隨意選擇。授權(quán)性規(guī)則又稱為權(quán)利性規(guī)則，是規(guī)定人們有權(quán)做出一定行為或不

做出一定行為，以及要求他人做出一定行為或不做出一定行為的規(guī)則。（2）按照規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前，可以把法律規(guī)則區(qū)分為調(diào)整型規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。調(diào)整性規(guī)則又稱確認(rèn)性規(guī)則，是對在法律調(diào)整之前就已經(jīng)存在的各種行為方式和行為關(guān)系進(jìn)行評價(jià)，通過授予法律權(quán)利和設(shè)定法律義務(wù)對該社會關(guān)系予以確認(rèn)并加以調(diào)整的規(guī)則。構(gòu)成性規(guī)則是以該規(guī)則的規(guī)定作為產(chǎn)生某種行為方式的前提條件的法律規(guī)則。（3）按照法律規(guī)則的內(nèi)容的確定性程度不同，可以將其分為確定性規(guī)則和不確定性規(guī)則。確定性規(guī)則是明確規(guī)定了行為規(guī)則的內(nèi)容而不必再援用其他規(guī)則來確定本規(guī)則內(nèi)容的規(guī)則。不確定規(guī)則有可分為委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。（4）根據(jù)法律規(guī)則的強(qiáng)弱程度，可分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。法律原則的功能：

（1）法律原則直接決定了法律制度的基本性質(zhì)、基本內(nèi)容和基本價(jià)值傾向，對立法具有直接的指導(dǎo)意義。（2）在具體的案件審判中，當(dāng)人們對法律規(guī)則和法律概念進(jìn)行理解和解釋時(shí)，法律原則具有積極地指導(dǎo)意義。（3）法律原則在必要的時(shí)候可以填補(bǔ)法律規(guī)則的空白或漏洞，成為判決的直接依據(jù)。

當(dāng)代中國法律部門介紹

（1）憲法及憲法相關(guān)法 在中國特色社會主義法律體系中，憲法是根本大法，是國家活動的總章程。（2）行政法 行政法是調(diào)整有關(guān)國家行政管理活動的法律規(guī)范的總和。（3）民商法 民商法是規(guī)范民商事活動的基礎(chǔ)性法律。（4）經(jīng)濟(jì)法 我國經(jīng)濟(jì)法法律部門是隨著經(jīng)濟(jì)體制改革進(jìn)一步深入與社會生活復(fù)雜化而逐步形成的一個(gè)新興的法律部門。（5）社會法 社會法是調(diào)整有關(guān)勞動關(guān)系、社會保障和社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總和，它主要是保障勞動者、失業(yè)者、喪失勞動能力的人和其他需要扶助的人的權(quán)益的法律。（6）刑法 刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑事處罰的法律規(guī)范的總和。（7）訴訟與非訴訟程序法 訴訟與非訴訟程序法是調(diào)整因訴訟活動和非訴訟活動而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和

當(dāng)代中國法的淵源

（一）正式淵源（主要淵源）

（1）憲法 憲法是我國最主要的法律淵源（2）法律（3）行政法規(guī) 行政法規(guī)是指由國家最高行政機(jī)關(guān)——國務(wù)院為執(zhí)行法律的規(guī)范或者實(shí)現(xiàn)自身的法定職權(quán)，所制定的規(guī)范性法律文件（4）地方性法規(guī) 地方性法規(guī)是指具有立法權(quán)的地方人大及常委會，根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實(shí)際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下所制定的規(guī)范性法律文件

（5）自治法規(guī) 根據(jù)我國憲法的規(guī)定，我國在少數(shù)民族聚居區(qū)實(shí)行民族區(qū)域自治制度。（6）規(guī)章 規(guī)章可分為部門規(guī)章與地方政府規(guī)章。（7）國際條約與國際慣例 國際條約與國際慣例作為我國法的淵源，僅限于涉外民商事法律關(guān)系，對國內(nèi)法律關(guān)系，卻無相關(guān)規(guī)定。

（二）非正式淵源（次要淵源）

（1）政策 政策是指一定的社會集團(tuán)為了實(shí)現(xiàn)某種利益，達(dá)到某種政治、經(jīng)濟(jì)或社會目的，根據(jù)社會發(fā)展情況而制定的各種活動準(zhǔn)則和行為規(guī)范（2）習(xí)慣習(xí)慣是指人們在長期的生產(chǎn)生活中形成的一種不易改變的行為模式和社會風(fēng)尚，是以人們的慣常行為方式表示出來的社會規(guī)范（3）正義觀念（4）理論學(xué)說 特別是權(quán)威法理學(xué)說是法的淵源之一

法的效力沖突及其解決

法的效力沖突是指不同的法規(guī)范就同一內(nèi)容所作規(guī)定不一致而帶來的效力上的相互抵觸與矛盾?？赡馨l(fā)生在相同形式、同等效力的法規(guī)范之間，也可能發(fā)生在不同形式、不同效力的法規(guī)之間。在效力沖突的法律中進(jìn)行選擇遵循以下原則（1）上位法優(yōu)于下位法原則（2）新法優(yōu)于舊法原則（3）特別法優(yōu)于一般法原則

法律關(guān)系

法律關(guān)系是法律規(guī)范在指引人們的社會行為，調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是社會內(nèi)容和法的形式的統(tǒng)一。（1）法律關(guān)系是一種思想社會關(guān)系（2）法律

關(guān)系是以法律規(guī)范為前提而形成的社會關(guān)系（3）法律關(guān)系是特定主體之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系（4）法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力為保障手段的社會關(guān)系

免責(zé)及條件

免責(zé)是指行為人的行為具備了承擔(dān)法律責(zé)任的條件，但由于出現(xiàn)法定情形或事由，可以在實(shí)際上被部分或全部免除承擔(dān)。（1）時(shí)效免責(zé)。違法者在其違法行為發(fā)生一定期限后不再承擔(dān)強(qiáng)制性法律責(zé)任（2）補(bǔ)救免責(zé)。對于那些實(shí)施違法行為，造成一定損害，但在國家機(jī)關(guān)歸責(zé)之前采取及時(shí)補(bǔ)救措施的人，免除其部分或全部責(zé)任（3）協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)?；陔p方當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)的協(xié)商同意的免責(zé)（4）自助免責(zé)。自助免責(zé)是對自助行為所引起的法律責(zé)任的減輕或免除（5）不訴免責(zé)。大多數(shù)民事違法行為是受害當(dāng)事人或有關(guān)人告訴才處理，有些輕微的刑事違法行為也是不告不理（6）自首、立功免責(zé)。對那些違法之后有自首或立功表現(xiàn)的人，免除其部分或全部法律責(zé)任（7）人道主義免責(zé)。權(quán)利是以權(quán)利相對人即義務(wù)人的實(shí)際履行能力為限度的執(zhí)法的特征

（1）執(zhí)法的主體是國家行政機(jī)關(guān)及其公職人員和法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)的組織及其公職人員（2）執(zhí)法的內(nèi)容具有廣泛性（3）執(zhí)法活動具有單方面性（4）執(zhí)法活動具有主動性（5）執(zhí)法具有較大的靈活性，執(zhí)法主體有較大的自由裁量權(quán)

法的適用的特點(diǎn)

（1）法的適用主體的特定性（2）法的適用具有專業(yè)性 法的適用主體的特定性部分決定了法的適用的專業(yè)性（3）法的適用具有國家強(qiáng)制性 法的適用具有國家強(qiáng)制性是由法的性質(zhì)所決定的（4）法的適用具有程序法定性 法的適用是司法機(jī)關(guān)嚴(yán)格按照法定職權(quán)和程序所進(jìn)行的專門活動，程序性是法的適用的最重要的特點(diǎn)之一

法與原始規(guī)范的區(qū)別

（1）兩者產(chǎn)生的方式不同。法是由國家制定或認(rèn)可的；原始社會規(guī)范是人們在長期的共同生產(chǎn)和生活過程中自發(fā)形成的。（2）兩者反應(yīng)的利益和意志不同。法反應(yīng)統(tǒng)治階級的利益和意志；原始社會規(guī)范反應(yīng)原始社會全體成員的利益和意志（3）兩者保證實(shí)施的力量不同。法是以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的；原始社會規(guī)范是依社會輿論的力量、傳統(tǒng)力量和氏族部落領(lǐng)袖的威信保證實(shí)施的（4）兩者適用的范圍不同。法適用于國家主權(quán)所及的地域內(nèi)的所有居民；原始社會規(guī)范只適用于同血緣的本氏族部落成員。

兩大法系的差別

（1）在法律淵源方面，大陸法系國家一般都是單一的成文法，即制定法，一般不承認(rèn)判例法。英美法系國家判例法是其一個(gè)主要組成部分。判例法和制定法之間的關(guān)系，在“議會主權(quán)”原則確立后，通常情況下，制定法高于判例法（2）在立法技術(shù)方面，大陸法系國家大多數(shù)采用法典形式，制定各部門系統(tǒng)完整的法典，英美法系國家則一般不傾向于制定成文法典，制定法大多數(shù)以單行法律、法規(guī)形式出現(xiàn)（3）在法律技術(shù)方面，在大陸法系國家，法官審理案件，只能依據(jù)和服從成文法律，法官不是立法者，不能創(chuàng)造法律。在英美法系國家，法官審理案件服從成文法，也根據(jù)判例法，法官還可以判例形式創(chuàng)造法律。在英美法系國家，特別強(qiáng)調(diào)審判要“遵循先例”，在大陸法系國家，判例對于法官只有參考價(jià)值，而沒有法律上的約束（4）在訴訟程序方面，大陸法系國家，除輕微案件由一人獨(dú)任審理外，一般都采取合議制。英美法系國家，除高級和上訴法院外，一般都采取獨(dú)任制。大陸法系國家，不實(shí)行陪審團(tuán)制度，而是參審制，即陪審員與法官共同組成審判庭。英美法系國家采用陪審團(tuán)制度。大陸法系國家采取糾問程序，法官主動對被告人和證人進(jìn)行詢問。英美法系國家采取對抗程序，讓原、被告抗衡，進(jìn)行辯論，法官充任“消極的仲裁人”（5）在法官權(quán)限方面，大陸法系強(qiáng)調(diào)司法活動必須依據(jù)法律規(guī)范，限制法官的法律解釋權(quán)，必須按條文辦案，不能創(chuàng)立法律。普通法系主要以判例法為基礎(chǔ)，遵循先例，法官有法律解釋權(quán)法官事實(shí)上可以創(chuàng)造

法律

三、論述題：

1、為什么需要法律？

世界從本質(zhì)來說是一種秩序，無論是處于什么階段的人類社會都是奠基于特定的秩序。人類社會的演進(jìn)，是一種規(guī)范取代另一種規(guī)范，通過改造規(guī)范，使我們的社會朝特定的方向發(fā)展。規(guī)范產(chǎn)生于每一種秩序自我防護(hù)的需要和過程中。法律戰(zhàn)勝了其他規(guī)范系統(tǒng)并成為社會控制的主要規(guī)范，是因?yàn)榉删哂衅渌?guī)范系統(tǒng)所不具有的優(yōu)越性。禁忌和習(xí)慣對于一個(gè)靜止的社會是有效的，但面對新問題時(shí)，它們就有些免為其難了。法律在道德和宗教的競爭中勝出，是因?yàn)榉墒且环N控制人的外在行為的強(qiáng)制性工具，而道德僅憑人性來判斷誰是誰非，是一種“自律”，而法律則是“他律”；宗教的控制范圍有限，而法律的調(diào)控范圍則寬得多。再者，讓分散的道德權(quán)威來執(zhí)行“道德法庭”的判決更是不可能。

2、權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系

權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系是權(quán)利義務(wù)理論的基本內(nèi)容。?結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系。權(quán)利和義務(wù)兩者是相互關(guān)聯(lián)，對立統(tǒng)一的。權(quán)利和義務(wù)是兩個(gè)互相排斥的對立面。同時(shí)，它們又是相互依存，相互貫通的。權(quán)利和義務(wù)不可能孤立存在和發(fā)展，它們相互滲透，相互包含以及一定條件下的互相轉(zhuǎn)化。?享有和承擔(dān)的一致性。權(quán)利人在行使自己權(quán)利的時(shí)候也必須承擔(dān)一定的義務(wù)，而義務(wù)人在履行自己義務(wù)的同時(shí)也享有一定的權(quán)利。?數(shù)量上的等值關(guān)系。一個(gè)社會的權(quán)利總量和義務(wù)總量是等值的。在具體法律關(guān)系中，權(quán)利義務(wù)相互包含。④功能上的互補(bǔ)關(guān)系。第一，權(quán)利直接體現(xiàn)法律的價(jià)值目標(biāo)，義務(wù)保障價(jià)值目標(biāo)和權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。第二，權(quán)利提供不確定的指引，義務(wù)提供確定的指引。第三，義務(wù)有助于建立秩序，確立有助于實(shí)現(xiàn)自由。⑤價(jià)值意義上的主次關(guān)系。古代法律以義務(wù)為本位，而現(xiàn)代社會以權(quán)利為本位。權(quán)利本位并沒有割裂權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系，而恰恰是以權(quán)利和義務(wù)的相互聯(lián)系、相互作用和互為參照系為前提的。

3、法的規(guī)范作用與法的社會作用的區(qū)別

發(fā)揮作用的對象不同。前者是特定個(gè)體的行為，后者是特定類型的社會關(guān)系。發(fā)揮作用的前提不同。前者是法律的頒布、生效，后者是法被有效地信守、運(yùn)用和實(shí)施。存在的方式不同。前者是一切法所共同具有的，后者具有歷史性，在不同歷史類型的法中都體現(xiàn)出顯著的差別④考察的基點(diǎn)不同。前者基于法的規(guī)范性進(jìn)行考察，后者基于法的本質(zhì)、目的和實(shí)效進(jìn)行考察。⑤所處的層面不同。前者是社會作用的手段，具有形式性和表象性；后者是規(guī)范作用的目的，具有內(nèi)容性和本質(zhì)性。

4、現(xiàn)代法治社會的基礎(chǔ)

市場經(jīng)濟(jì)。市場借助于一系列法律和制度對經(jīng)濟(jì)進(jìn)行調(diào)控，它賦予了市場主體以自主性，市場主體根據(jù)市場需求在國家的法律和制度允許的范圍內(nèi)自由的安排生產(chǎn)和經(jīng)營。首先，市場從本質(zhì)上看是由一系列的法律和制度構(gòu)成的系統(tǒng)。其次，市場經(jīng)濟(jì)與法制的關(guān)系還體現(xiàn)為法治對市場經(jīng)濟(jì)的依賴，他們是共生的關(guān)系。?市民社會。它靠法律保衛(wèi)自身因而珍視法律，從而成為法律的捍衛(wèi)者和法律發(fā)展的推動者。受法律和制度保障的市民社會，具有與國家權(quán)力對抗的能力，因而可以防止國家權(quán)力蛻變?yōu)閷Ｖ频膲浩攘α俊?崇法精神。崇法精神的形成有賴于法律權(quán)威的樹立，也有賴于公平正義的法律體系、便利和經(jīng)濟(jì)上可以承受的法律服務(wù)。崇法精神是法治社會的潤滑劑，會降低法治社會的運(yùn)行成本。崇法精神作為支撐法治社會的觀念基礎(chǔ)是建立在法律權(quán)威的基礎(chǔ)之上的。④民主政治。民主制的確立過程也就是處于劣勢的階級和階級層斗爭的過程，通過暴力或和平的方式來爭取應(yīng)當(dāng)屬于本階級和階層的利益。作為維護(hù)他們的既得利益的有效方式就是以法律的形式將其固定下來。民主政體的最終確立，為法治國家的最終形成提供了政治上的支持。

5、我國社會主義法制建設(shè)的基本問題

權(quán)利制約。在權(quán)力制約方面我們主要面臨的問題是行政權(quán)力膨脹。由于實(shí)行社會主義制度，國家在社會生活中承擔(dān)了更多的責(zé)任，由憲法所確立的權(quán)力分工、監(jiān)督與制約格局在運(yùn)行過程中并沒有完全得到落實(shí)，出現(xiàn)了權(quán)力運(yùn)行過程中的不平衡。?執(zhí)政黨在憲法和法律范圍內(nèi)活動。什么才是以及如何建立最好地發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)地位的領(lǐng)導(dǎo)體制，是理論界探討的熱點(diǎn)。我們在法治建設(shè)的過程中下一步所要做的就是建立健全黨在憲法和法律范圍內(nèi)活動的具體制度。?司法獨(dú)立。如何讓司法機(jī)關(guān)及其官員保持中立性成為一切司法的核心問題。獨(dú)立司法的塑造，需要平衡的權(quán)力監(jiān)督制約機(jī)制的形成，需要執(zhí)政黨在憲法和法律內(nèi)活動，需要對司法機(jī)關(guān)的財(cái)政體制和人事體制進(jìn)行技術(shù)性改進(jìn)。我們首先要做的是，改變把司法機(jī)關(guān)當(dāng)成“專政的政法工具”的功能定位，以中立性作為司法改革的目標(biāo)，以司法獨(dú)立作為中立性司法的保障。

第二篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)重點(diǎn)

法理學(xué)

法理學(xué)復(fù)習(xí)重點(diǎn)

首先，不知您的教材和我的教材是否相同，我的書的頁數(shù)是這樣的，如果你的不是，則按問題你可自己尋找。要點(diǎn)如下：

一,重點(diǎn)名詞

1,法制(教材69頁);2,法系(教材71頁);3,法律移植(教材75頁);4,法律調(diào)整(教材154頁);5,法治(教材161頁);6,法律意識(教材170頁);7,法律文化(教材175頁);8,法的創(chuàng)制(教材179頁);9,立法技術(shù)(教材189頁)10,法的體系(教材202頁);11,法的部門(教材204頁);12,法的淵源(教材211頁);13,法典編篡(教材218頁);14,法的適用(教材222頁);15,法律解釋(教材241頁);16,立法解釋(教材243頁);17,司法解釋(教材244頁);18,法律關(guān)系主體(教材254頁);19,權(quán)利能力(教材254頁);20,行為能力(教材255頁);21,責(zé)任能力(教材256頁);22,法律關(guān)系的內(nèi)容(教材257-258頁);23,權(quán)利(教材258頁);24,義務(wù)(教材259頁);25,法律關(guān)系的客體(教材260頁);26,法律事實(shí)(教材262頁);27,合法行為(教材265頁);28,違法行為(教材268頁);29,法律責(zé)任(教材272頁);30,法律制裁(教材274頁).在對以上30個(gè)名詞全面復(fù)習(xí)的基礎(chǔ)上,考前幾天可以以下名詞為重點(diǎn)進(jìn)行突擊復(fù)習(xí):法制,法系,法治,法律意識,法的創(chuàng)制,法的體系,法的淵源,法典編篡,法的適用,法律關(guān)系主體,權(quán)利,法律事實(shí),違法行為,法律責(zé)任,法律制裁.二,重點(diǎn)問答題

1,原始社會的習(xí)慣不同于法的五個(gè)主要特征.(教材28-29頁)2,法的外部特征.(教材32-33頁)3,法與利益的一般關(guān)系.(教材57-60頁)4,中國社會主義法是如何產(chǎn)生的(教材90-94頁)5,社會主義法的社會本質(zhì)是什么(教材99-101頁)6,當(dāng)代中國社會主義法的專門法律原則有哪些(教材108-109頁)7,法律調(diào)整的過程一般可以分為哪幾個(gè)階段(教材158頁)8,法制與法治的關(guān)系(區(qū)別和聯(lián)系).(教材162頁)9,社會主義民主與社會主義法治的關(guān)系.(教材164-166頁)10,社會主義法治的基本要求.(教材167-168頁.填空,選擇的可能性仍很大)11,社會主義法律意識的作用.(教材173-174頁)12,如何理解法的創(chuàng)制(教材179-180頁)13,制定法律的程序(或法的制定程序)有哪些(教材183-185頁.可出填空,選擇,問答題)14,中國社會主義法的創(chuàng)制的基本原則.(教材186-189頁)15,法律規(guī)范的概念及其特征.(教材191-192頁 問答題,名詞解釋,但考填空,選擇的可能性仍存在)16,法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu).(教材193-194頁.一般不會考問答,名詞解釋,但考填空,選擇的可能性很大)選

法理學(xué)

17,法律規(guī)范的種類.(教材195-201頁.填空,選擇題)18,劃分法的部門的標(biāo)準(zhǔn)和原則.(教材205-206頁)19,中國社會主義法的淵源的特點(diǎn).(教材212頁)20,中國社會主義法的淵源的分類.(教材212-216頁)21,規(guī)范性法律文件系統(tǒng)化的方法.(教材217-218頁)22,法的適用的特征.(教材223-224頁)23,我國審判機(jī)關(guān)適用法的基本原則.(教材226-229頁)24,法律規(guī)范的效力.(教材236-241頁)25,法律解釋的必要性.(教材242頁)26,法律解釋的種類,方法,尺度.(教材243-247頁.填空,選擇題)27,法律關(guān)系的概念及其特征.(教材248-251頁)28,法律權(quán)利具有哪些特點(diǎn)(教材258頁)29,義務(wù)具有哪些特點(diǎn)(教材259頁)30,權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系.(教材259-260頁)31,法律關(guān)系客體的種類.(教材261頁)32,法律事實(shí)的種類.(教材262頁,出填空,選擇題)33,違法的特征和構(gòu)成.(教材268-269頁)在對以上33個(gè)問題全面復(fù)習(xí)的基礎(chǔ)上,考前幾天可以以下一些問題作為突擊復(fù)習(xí)的內(nèi)容:法的外部特征,法與利益的一般關(guān)系,法制與法治的關(guān)系,社會主義民主與社會主義法治的關(guān)系,劃分法的部門的標(biāo)準(zhǔn)和原則,中國社會主義法的淵源的特點(diǎn),中國社會主義法的淵源的分類,法的適用的特征,我國審判機(jī)關(guān)適用法的基本原則,法律解釋的必要性,法律關(guān)系的概念及其特征,法律權(quán)利具有哪些特點(diǎn),權(quán)利和義務(wù)的關(guān)系,違法的特征和構(gòu)成.其中,法的外部特征,法與利益的一般關(guān)系,法制與法治的關(guān)系,社會主義民主與社會主義法治的關(guān)系,法的適用的特征,法律關(guān)系的概念及其特征,法律權(quán)利的特點(diǎn),違法的特征和構(gòu)成,尤其重要.

第三篇：法理學(xué)(重點(diǎn)概念總結(jié))

第二編

法的本體

5.【法】是法和法學(xué)領(lǐng)域使用范圍最廣、使用頻率最高的概念，是法和法學(xué)領(lǐng)域的起始性、基礎(chǔ)性概念，但也是法和法學(xué)領(lǐng)域中語義極為含糊和復(fù)雜的概念[基本特征]①法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范,體現(xiàn)?法對人們?nèi)绾涡袨樘岢隽嗣鞔_的指示?法的內(nèi)容具有一般性和概括性?法是反復(fù)適用的②法是出自國家的社會規(guī)范，形式?制定?認(rèn)可③法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范④法是由國家保證實(shí)施的社會規(guī)范，表現(xiàn)?國家對違法行為的否定和制裁?國家對合法行為的肯定和保護(hù)?國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力?公民可以依法請求國家保護(hù)其合法權(quán)利[法的本質(zhì)]①法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)②法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定[法的作用]表現(xiàn)為法對人的行為和社會關(guān)系所產(chǎn)生的影響，⒈法的規(guī)范作用：告示、指引、評價(jià)、預(yù)測、教育、強(qiáng)制⒉法的社會作用：物質(zhì)文明、精神文明、政治文明、生態(tài)文明[法的局限性]①法只是許多社會調(diào)整方法的一種②法律并不能有效地干預(yù)或解決所有的社會問題③法律具有保守性、僵化性、限制性④法的運(yùn)作成本巨大：私人成本、公共成本⑤法律作用的充分發(fā)揮依賴一系列社會條件

6.【法的淵源】簡稱法源，指法的來源或法之棲身之所[法源的要素]①資源性要素（最基本）②進(jìn)路性要素（途徑性）③動因性因素（根本）[當(dāng)代中國主要法的淵源]①立法②國家機(jī)關(guān)的決策和決定③司法機(jī)關(guān)的司法審判和法律解釋④國家和有關(guān)社會組織的政策⑤國際法⑥習(xí)慣⑦道德規(guī)范和正義觀念⑧社團(tuán)規(guī)章和民間合約⑨外國法⑩理論學(xué)說特別是法律學(xué)說【法的形式】指法的具體的外部表現(xiàn)形態(tài)，價(jià)值①法的形式是區(qū)分法和其他社會規(guī)范的一個(gè)重要標(biāo)志②不同法的形式有不同國家機(jī)關(guān)或主體產(chǎn)生，立法主體應(yīng)就自己所能產(chǎn)生的法的形式立法，不能產(chǎn)生不屬于自己權(quán)限范圍的法的形式③不同法的形式可以表現(xiàn)不同法的效力等級，研究法的形式有助于明了那些法的效力高些，什么樣的法具有最高效力，已采取適當(dāng)法的的形式表現(xiàn)不同法的效力等級④不同法的形式適合與調(diào)整不同社會關(guān)系，研究法的形式有助于采取適當(dāng)法的形式調(diào)整一定社會關(guān)系，運(yùn)用特定立法技術(shù)制定或認(rèn)可特定形式的法[法的形式和法的淵源的界分]①未然和已然、可能和現(xiàn)實(shí)的分別，是法的淵源和法的形式的一個(gè)界分②多元和統(tǒng)一的區(qū)分，是法的淵源和法的形式的又一界分[當(dāng)代中國主要法的形式]①憲法②法律③行政法規(guī)④地方性法規(guī)⑤自治法規(guī)⑥行政規(guī)章⑦國際條約⑧其他法的形式[規(guī)范性法律文件的規(guī)范化]指立法主體應(yīng)以統(tǒng)一的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)，制定和修改各種形式的規(guī)范性法律文件，使一國屬于法的形式范圍的各種規(guī)范性法律文件成為效力等級分明、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、協(xié)調(diào)統(tǒng)一的整體，規(guī)范性法律文件是以成文形式表現(xiàn)出來的各種法的形式的總稱，堅(jiān)持①只能由相應(yīng)的、特定的國家機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序制定②各種法的效力和地位以及他們的相互關(guān)系硬又明確規(guī)定③應(yīng)有專有名稱④應(yīng)有統(tǒng)一表達(dá)方式，文字應(yīng)簡練明確，法律術(shù)語應(yīng)嚴(yán)謹(jǐn)統(tǒng)一[規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化]指對已制定的有關(guān)規(guī)范性法律文件加以系統(tǒng)整理和歸納加工，使其完善化、科學(xué)化的活動，方法①法的清理②法的匯編③法的編纂[法的一般分類]①國內(nèi)法是由國內(nèi)有立法權(quán)的主體制定的，國際法是由參與國際關(guān)系的兩個(gè)或兩個(gè)以上國家或國際組織之間制定、認(rèn)可或締結(jié)的確定其相互關(guān)系中權(quán)利和義務(wù)的，并適用于他們之間的法②成文法稱制定法，指有立法權(quán)或立法性職權(quán)的國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的以規(guī)范化的成文形式出現(xiàn)的規(guī)范性法律文件，不成文法指由國家有權(quán)機(jī)關(guān)認(rèn)可的，不具有文字形式或雖有文字形式但卻不具有規(guī)范化的法，一般指習(xí)慣法③根本法指在整個(gè)法的形式體系中居于最高地位的一種規(guī)范性法律文件，普通法是憲法以外的所有法的統(tǒng)稱④一般法指對一般主體、一般事項(xiàng)、一般時(shí)間、一般空間范圍有效的法，特別法指對特定主體、特定事項(xiàng)有效、或在特定區(qū)域、特定時(shí)間有效的法⑤實(shí)體法指規(guī)定主體的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系或職權(quán)和職責(zé)關(guān)系為主要內(nèi)容的法，程序法指保證主體的權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)或保證主體的職權(quán)和職責(zé)得以履行所需程序或手續(xù)為主要內(nèi)容的法⑥公法包括憲法、行政法、刑法和程序法，私法包括民法和商法【法的效力】是指法對其所指向的人們的強(qiáng)制力或約束力，是法不可缺少的要素[法的實(shí)效]指法的功能和作用實(shí)現(xiàn)的程度和狀態(tài)[法的效力范圍]⒈法的對象效力，指法的適用對象有哪些，對什么樣的人和組織有效，包括自然人、法人和其他組織，原則①屬人原則②屬地原則③保護(hù)原則④綜合或折衷原則[中國實(shí)行綜合原則]①中國公民、法人和其他組織在中國領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國法；在國外仍受中國法的保護(hù)并履行中國法定義務(wù)，同時(shí)也遵守所在國的發(fā)②中國法對外國人和無國籍人的適用?在中國領(lǐng)域內(nèi)的外國人，如享有外交特權(quán)和豁免權(quán)或法有另外規(guī)定的，一般不適用中國法?中國領(lǐng)域外的外國人和無國籍人對中國或中國公民、法人以及其他組織犯罪的，按中國刑法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可適用中國刑法規(guī)定，但按犯罪地的法不受處罰的除外⒉法的空間效力，法在什么樣的空間范圍或地域范圍有效①有的法在全國范圍內(nèi)有效②有的法在一定區(qū)域內(nèi)有效?地方性法律法規(guī)僅在一定行政區(qū)域有效?有的法律法規(guī)雖然是由最高國家立法機(jī)關(guān)或最高國家行政機(jī)關(guān)制定的，但它們本身規(guī)定只在某一地區(qū)生效，因而也只在該地區(qū)發(fā)生法的效力?有的法律法規(guī)雖然是全國性的法律法規(guī)，但由于該國有的地域具有特殊情況，這些法律法規(guī)在這些特殊地域則不予適用③有的法具有域外效力④國際法一般適用于締約國和參加國，但締約國和參加國聲明保留的除外⒊法的時(shí)間效力，指法的效力的起止時(shí)限以及對其實(shí)施前的行為和事件有無溯及力①法開始生效的時(shí)間指法從何時(shí)起開始發(fā)生效力?自公布之日起開始生效?公布后經(jīng)過一段時(shí)間或具備一定條件生效?以達(dá)到期限為生效時(shí)間②法的終止生效，又稱法的廢止，指法從何時(shí)起不再有效?以新法取代舊法，使舊法終止生效?有的法完成了歷史任務(wù)后自然失效?由由關(guān)機(jī)關(guān)發(fā)布專門文件如特別決議、命令宣布廢止某項(xiàng)法?法本身規(guī)定了終止生效的時(shí)間?同一機(jī)關(guān)制定的法，即使名稱不同，但新法同舊法不一致時(shí)，以新法為準(zhǔn)③法的溯及力，指新法對它生效前所發(fā)生的行為和事件可加以適用的效力，原則?從舊原則?從新原則?從輕原則?從新兼從輕原則?從舊兼從輕原則[法的效力沖突和協(xié)調(diào)]①上位法和下位法的沖突和協(xié)調(diào)，規(guī)定?憲法具有最高的法的效力?法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章?法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章超越權(quán)限，他們中的下位法違反上位法規(guī)定的，由有關(guān)機(jī)關(guān)依照《立法法》第88條所確定的權(quán)限予以改變或撤銷②此類法和彼類法的沖突和協(xié)調(diào)，規(guī)則：特別法優(yōu)于一般法，規(guī)定?自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方使用自治條例和單行條例的規(guī)定；經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟(jì)特區(qū)適用經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)的規(guī)定?地方性法規(guī)和部門規(guī)章之間對同一事項(xiàng)的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國務(wù)院提出意見?部門規(guī)章之間、部門規(guī)章和地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行?根據(jù)授權(quán)指定的法規(guī)同法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國人大常委會裁決③新法和舊法的沖突，規(guī)則：新法優(yōu)先于舊法，規(guī)定?同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，新的規(guī)定同舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定?法律之間、行政法規(guī)之間、地方性法規(guī)之間，對同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定同舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，分別由全國人大常委會、國務(wù)院、制定地方性法規(guī)的機(jī)關(guān)裁決?同一機(jī)關(guān)制定的新的一般規(guī)定同舊的特別規(guī)定不一致時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決

7【法的要素】指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素，特征①個(gè)別性和局部性②多樣性和差別性③整體性和不可分割性，三要素說①法律概念②法律規(guī)則③法律原則[法律概念]是有法律意義的概念，是認(rèn)識法律與表達(dá)法律的認(rèn)識之網(wǎng)上的紐結(jié)，即對各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的法律術(shù)語，功能①表達(dá)功能②認(rèn)識功能③提高法律合理化程度的功能，分類①（概念涉及的內(nèi)容）涉人概念、涉事概念、涉物概念②（法律概念的功能不同）描述性概念、規(guī)范性概念③（概念的確定性程度不同）確定性概念和不確定性概念④（法律概念涵蓋面大?。┮话惴筛拍詈筒块T法律概念[法律規(guī)則]是由權(quán)威部門頒行或社會習(xí)俗中包含的關(guān)于人民們行為的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)定等，內(nèi)容：假定是法律規(guī)則中指出適用這一規(guī)則的前提條件或情況的部分、處理是法律規(guī)則中具體要求人們做什么或禁止人們做什么的的那一部分、制裁是法律規(guī)則中指出行為要承擔(dān)的法律后果的部分，[與個(gè)別人或事項(xiàng)的個(gè)別性命令相比特點(diǎn)]①法律規(guī)則是普遍的行為模式②法律規(guī)則可以使用于一定的角色群或是用于一定法域中所有的人[與法律原則相比特點(diǎn)]①微觀的指導(dǎo)性②可操作性較強(qiáng)③確定性程度較高，分類⒈（法律規(guī)則的內(nèi)容）①授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以作為、不作為或要求別人作為、不作為的規(guī)則②義務(wù)性規(guī)則是直接要求人們作為或不作為的規(guī)則，特征：強(qiáng)制性、必要性、不利性③權(quán)義復(fù)合性規(guī)則指兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則，對象和作用：委任規(guī)則、組織規(guī)則、審判規(guī)則、承認(rèn)規(guī)則⒉（法律規(guī)則形式特征）①規(guī)范性規(guī)則指規(guī)則內(nèi)容明確、肯定和具體，且可直接適用的規(guī)則②標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則指法律規(guī)則的部分內(nèi)容或全部內(nèi)容（事實(shí)狀態(tài)、權(quán)利、義務(wù)、后果等）具有一定伸縮性，須經(jīng)解釋方可使用且可適當(dāng)裁量的法律規(guī)則⒊（法律規(guī)則的功能）①調(diào)整性規(guī)則是對已有行為方式進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則，功能在于控制行為②構(gòu)成性規(guī)則是組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動的規(guī)則⒋（法律規(guī)則的強(qiáng)制性程度）①強(qiáng)行性規(guī)則指行為主體必須作為或不作為的規(guī)則②指導(dǎo)性規(guī)則指行為人可自己決定是否按規(guī)則制定的行為辦事，規(guī)則指具有指導(dǎo)意義而不具強(qiáng)行性的規(guī)則，是一種命令性較弱的義務(wù)性規(guī)則[法律原則]是法律的基礎(chǔ)性真理、原理，或是為其他法律要素提供基礎(chǔ)或本源的綜合性原理或出發(fā)點(diǎn)，表現(xiàn)①為法律規(guī)則和概念提供基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)，對法律的制定具有指導(dǎo)意義，對理解法律規(guī)則也有指導(dǎo)意義②直接作為審判的依據(jù)③法律原則可以作為疑難案件的斷案依據(jù)，以糾正嚴(yán)格執(zhí)行實(shí)在法可能帶來的不公，分類⒈（按原則生產(chǎn)的基礎(chǔ)不同）政策性原則是國家和其他政治共同體關(guān)于必須達(dá)到的目的或目標(biāo)、或?qū)崿F(xiàn)某一時(shí)期、某一方面的任務(wù)而做出的方略，通常是關(guān)于社會的經(jīng)濟(jì)政治文化國防的發(fā)展目標(biāo)戰(zhàn)略措施或社會動員，公理性原則是從社會關(guān)系性質(zhì)中產(chǎn)生并得到廣泛認(rèn)同的被奉為法律公理的法律原則⒉（按原則的覆蓋面不同）基本法律原則指體現(xiàn)法的根本價(jià)值的法律原則，它是整個(gè)法律活動的指導(dǎo)思想和出發(fā)點(diǎn)，構(gòu)成法律體系的神經(jīng)中樞，具體法律原則是基本法律原則的具體化，構(gòu)成某一法律領(lǐng)域的法律規(guī)則的基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)⒊（按法律原則的內(nèi)容不同）實(shí)體性原則指規(guī)定實(shí)體法律問題的原則，程序性原則的功能是調(diào)整程序上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，法律適用的特點(diǎn)⒈法律原則的適用范圍存在于法律運(yùn)作的全過程⒉法律原則的適用有個(gè)分量問題⒊法律原則的適用可以排斥規(guī)則的適用，司法適用的規(guī)則⒈只能適用法律原則，禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則⒉法律規(guī)則優(yōu)先⒊嚴(yán)格說明理由[法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別]①在對事及對人的覆蓋面上，法律原則較寬，法律規(guī)則較窄②在變化的速率方面，法律原則有較強(qiáng)的穩(wěn)定性③在是否適用的確定性方面，原則較為模糊，而規(guī)則較為明確

8.【法律體系】指由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系整體，特點(diǎn)①法律體系是一個(gè)國家的全部現(xiàn)行法律構(gòu)成的整體②法律體系是一個(gè)由法律部門分類組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體③法律體系的理想化要求是門類齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)④法律體系是客觀法則和主觀屬性的有機(jī)統(tǒng)一[法制體系]指法制運(yùn)轉(zhuǎn)機(jī)制和運(yùn)轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)的全系統(tǒng)，法制體系（或法制系統(tǒng)）包括立法體系、執(zhí)法體系、司法體系、守法體系、法制監(jiān)督體系等，由這些體系組合而成的一個(gè)呈縱向的法制運(yùn)轉(zhuǎn)體系[法學(xué)體系]指一個(gè)國家的有關(guān)法律的學(xué)科體系，它屬于社會科學(xué)范疇，具有意識形態(tài)和思想文化屬性[法律部門]指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，按照法律規(guī)范自身的不同性質(zhì)、調(diào)整社會關(guān)系的不同領(lǐng)域和不同方法等所劃分的同類法律規(guī)范的總和，劃分標(biāo)準(zhǔn)①法律規(guī)范所調(diào)整的社會關(guān)系②法律規(guī)范的調(diào)整方法，劃分原則①整體性原則②均衡原則③以現(xiàn)行法律為主，薦股即將制定的法律，當(dāng)代中國的法律體系①憲法及憲法相關(guān)法是我國法律體系的主導(dǎo)法律部門，它是我國社會制度、國家制度、公民的基本權(quán)利和義務(wù)及國家機(jī)關(guān)的組織與活動的原則等方面法律規(guī)范的總和（憲法是根本大法，是國家活動的總章程）②民商法是規(guī)范社會民商事活動的基礎(chǔ)性法律③行政法是調(diào)整與關(guān)國家行政管理活動的法律規(guī)范的總和④經(jīng)濟(jì)法指調(diào)整國家從社會整體利益出發(fā)對經(jīng)濟(jì)活動實(shí)行干預(yù)、管理或調(diào)控所產(chǎn)生的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和⑤社會法是調(diào)整有關(guān)勞動關(guān)系、社會保障和社會福利關(guān)系的法律規(guī)范的總和⑥刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑事處罰的法律規(guī)范的總和⑦訴訟與非訴訟程序法是調(diào)整因訴訟活動和非訴訟活動而產(chǎn)生的社會關(guān)系的法律規(guī)范的總和

9.【權(quán)利和義務(wù)】權(quán)利和義務(wù)是法學(xué)的核心范疇①權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系的各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素②權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門③權(quán)利和義務(wù)通貫法律的運(yùn)行和操作的整個(gè)過程④權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值，本質(zhì)（特征/作用）①由法律規(guī)范明文規(guī)定的，或包含在法規(guī)范邏輯中的，或至少可以從法律精神和法律原則中推定出來的②任何法律上的權(quán)利和義務(wù)都是社會上占支配地位的階級（統(tǒng)治階級）或集團(tuán)（統(tǒng)治集團(tuán)）的意志的體現(xiàn)，是該階級或集團(tuán)及其所代表的社會的價(jià)值觀念和根本利益的體現(xiàn)③權(quán)利和義務(wù)都有明確的界限④權(quán)利和義務(wù)歸根結(jié)底都是工具，而不是目的⑤權(quán)利和義務(wù)互相比較，權(quán)利具有能動性和可選擇性，分類⒈（存在形態(tài)）權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)⒉（社會內(nèi)容）基本權(quán)利和義務(wù)、普通權(quán)利和義務(wù)⒊（效力范圍）一般權(quán)利和義務(wù)、特殊權(quán)利和義務(wù)⒋（因果關(guān)系）第一性權(quán)利和義務(wù)、第二性權(quán)利和義務(wù)⒌（意志和利益的方式）行動權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)⒍（主體）個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國家權(quán)利和義務(wù)、人類權(quán)利和義務(wù)；關(guān)系⒈結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系⒉數(shù)量上的等值關(guān)系⒊功能上的互補(bǔ)關(guān)系⒋價(jià)值意義上的主次關(guān)系

10.【法律行為】特點(diǎn)⒈法律行為具有社會意義的行為⒉法律行為具有法律性⒊法律行為是能夠?yàn)槿藗兊囊庵舅刂频男袨?，具有意志性，結(jié)構(gòu)⒈內(nèi)在方面①動機(jī)指直接推動行為人去行動以達(dá)到一定目的的內(nèi)在動力或動因②目的（行為的本質(zhì)要素）指行為人通過實(shí)施一定的行為達(dá)到或力求實(shí)現(xiàn)某種目標(biāo)和結(jié)果的主觀意圖③認(rèn)識能力⒉外在方面①行為，書面語言行為、言語行為②手段指行為人為達(dá)到預(yù)設(shè)的目的而在實(shí)施行為過程中所采取的各種方式和方法③結(jié)果，判斷標(biāo)準(zhǔn)：行為造成一定的社會影響，該結(jié)果應(yīng)當(dāng)從法律角度進(jìn)行評價(jià)，基本分類⒈（行為主體性質(zhì)和特點(diǎn)）?個(gè)人行為是公民（自然人）基于個(gè)人意志和認(rèn)識所從事的具有法律意義的行為，集體行為是機(jī)關(guān)、組織或團(tuán)體所從事的具有法律效果、產(chǎn)生法律效力的行為，國家行為是國家作為一個(gè)整體或由其代表機(jī)關(guān)（國家機(jī)關(guān)）以自己的名義所從事的具有法律意義的行為?單方行為稱“一方行為”，指由行為人一方的意思表示即可成立的法律行為，多方行為指有兩個(gè)或兩個(gè)以上的行為人意思表示一致而成立的法律行為?自主行為指行為人在沒有其他主體參與的情況下以自己的名義獨(dú)立從事的法律行為，代理行為指行為人根據(jù)法律授權(quán)或其他主體的委托而以被代理人的名義所從事的法律行為⒉（行為的法律性質(zhì)）?合法行為指行為人所實(shí)施的具有一定的法律意義、與法律規(guī)范內(nèi)容要求相符合的行為，違法行為指行為人所實(shí)施的違反法律規(guī)范的內(nèi)容要求、應(yīng)受懲罰的行為?公法行為指具有公法效力、能夠產(chǎn)生公法效果的行為，私法行為指具有司法性質(zhì)和效力、產(chǎn)生司法效果的行為⒊（行為的表現(xiàn)形式與相互關(guān)系）?積極行為，又稱“作為”，指積極主動作用與客體的形式表現(xiàn)的、具有法律意義的行為，消極行為，又稱“不作為”，指以消極的、抑制的形式表現(xiàn)的具有法律意義的行為?主行為指無需以其他法律行為的存在為前提而具有獨(dú)立存在意義、產(chǎn)生法律效果的行為，從行為指其成立以另一種行為的存在作為存在前提的法律行為⒋（構(gòu)成要件）?（意思）表示行為指行為人基于意思表示而作出的具有法律意義的行為，非表示行為指非經(jīng)行為人意思表示而是基于某種事實(shí)狀態(tài)即具有法律效果的行為?要式行為指必須具備某種特定形式或程序才能成立的法律行為，非要式行為無需特定形式或程序即能成立的法律行為?完全行為指發(fā)生完全的法律效力的行為，不完全行為不發(fā)生法律效力或僅有部分效力的法律行為，包括無效的法律行為、效力待定的行為、失效的法律行為等

11.【法律關(guān)系】特征①法律調(diào)整的社會關(guān)系②人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系③由國家強(qiáng)制力保障的社會關(guān)系，分類①調(diào)整性法律關(guān)系與創(chuàng)設(shè)性法律關(guān)系②縱向法律關(guān)系與橫向法律關(guān)系③雙邊法律關(guān)系與多邊法律關(guān)系④第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系[法律關(guān)系的主體和客體]⒈主體：在法律關(guān)系中享有權(quán)利和履行義務(wù)的個(gè)人或組織①法律關(guān)系主體的種類：個(gè)人（自然人）、組織（包括三類：各種國家機(jī)關(guān)；各種企事業(yè)組織和在中國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)；各政黨和社會團(tuán)體）、國家②法律關(guān)系主體的資格?權(quán)利能力，又稱權(quán)利義務(wù)能力，是法律關(guān)系主體依法享有一定權(quán)力和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格?行為能力，標(biāo)準(zhǔn)：能否認(rèn)識自己行為的性質(zhì)意義和后果；能否控制自己的行為并對自己的行為負(fù)責(zé)，分為：完全行為能力人、限制行為能力人、無行為能力人⒉客體：指主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對象①物，我國不能進(jìn)入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域?人類公共之物或國家專有之物?文物?軍事設(shè)施武器（槍支彈藥）?危害人類之物（毒品假藥淫穢書籍）②人身人格③行為④精神產(chǎn)品[法律事實(shí)]法律規(guī)范所規(guī)定的、能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀情況或現(xiàn)象，特性：客觀性、可控性、有用性，種類⒈（是否以人們的意志為轉(zhuǎn)移）法律事件與法律行為①法律事件是法律規(guī)范規(guī)定的、不以當(dāng)事人的意志為轉(zhuǎn)移而引起法律關(guān)系形成、變更或消滅的客觀事實(shí)，分為?社會事件?自然事件，⒉（法律事實(shí)的存在形式）肯定式法律事實(shí)和否定式法律事實(shí)?肯定式法律事實(shí)是只有當(dāng)這種事實(shí)存在時(shí)，才能引起法律后果的事實(shí)?否定式法律事實(shí)是只有當(dāng)這種事實(shí)不存在時(shí)，才能引起法律后果的事實(shí)

12.【法律責(zé)任】由特定法律事實(shí)所引起的對損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制履行或接受懲罰的特殊義務(wù)，亦由于違反第一性義務(wù)兒引起的第二性義務(wù)，本質(zhì)屬性①法律責(zé)任是居于統(tǒng)治地位的階級或社會集團(tuán)運(yùn)用法律標(biāo)準(zhǔn)對行為給予的否定性評價(jià)②法律責(zé)任是自由意志支配下的行為所引起的合乎邏輯的不利法律后果③法律責(zé)任也是社會為了維護(hù)自身的生存條件而強(qiáng)制性的分配給某些社會成員的一種負(fù)擔(dān)，構(gòu)成①責(zé)任主體指因違反法律、違約或法律規(guī)定的事由而承擔(dān)法律責(zé)任的人，包括自然人、法人和其他社會組織②違法行為（或違約行為）在法律責(zé)任的構(gòu)成中居于重要地位，是法律責(zé)任的核心構(gòu)成要素，包括作為和不作為③損害結(jié)果指違法行為或違約行為侵犯他人或社會的權(quán)利和利益所造成的損失和傷害，包括實(shí)際損害、喪失所得利益及預(yù)期可得利益④主觀過錯(cuò)指行為人實(shí)施違法行為或違約行為時(shí)的主觀心理狀態(tài)，種類①民事法律責(zé)任指公民或法人因違反法律、違約或者因法律規(guī)定的其他事由而依法承擔(dān)的不利后果，主要為補(bǔ)償性的財(cái)產(chǎn)責(zé)任②行政法律責(zé)任指因違反行政法律或行政法規(guī)定的事由而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利后果③刑事法律責(zé)任指因違反刑事法律而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利法律后果④違憲責(zé)任指因違反憲法而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定的不利后果[歸責(zé)]即法律責(zé)任的歸結(jié)，指國家機(jī)關(guān)或其他社會組織根據(jù)法律規(guī)定，依照法定程序判斷認(rèn)定歸結(jié)和執(zhí)行法律責(zé)任的活動[法律責(zé)任的認(rèn)定與歸結(jié)原則]⒈責(zé)任法定原則，特點(diǎn)：法定性、合理性、明確性⒉因果聯(lián)系原則，包括①人的行為與損害結(jié)果或危害結(jié)果之間的因果聯(lián)系，即人的某一行為是否引起了特定的物質(zhì)性或非物質(zhì)性損害結(jié)果或危害結(jié)果②人的意志心理思想等主觀因素與外部行為之間的因果聯(lián)系，即導(dǎo)致?lián)p害結(jié)果或危害結(jié)果出現(xiàn)的違法行為或違約行為是否是有行為人內(nèi)心主觀意志支配外部客觀行為的結(jié)果⒊責(zé)任與處罰相當(dāng)原則⒋責(zé)任自負(fù)原則[法律責(zé)任的承擔(dān)]方式⒈懲罰，即法律制裁，是國家通過強(qiáng)制對責(zé)任主體的人身、財(cái)產(chǎn)和精神實(shí)施制裁的責(zé)任方式①民事制裁指依照民事法律規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的民事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施②行政制裁指依照行政法律規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的行政法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施③刑事制裁指依照刑事法律規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的刑事法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制措施④違憲制裁指依照憲法的規(guī)定對責(zé)任主體依其所應(yīng)承擔(dān)的違憲法律責(zé)任而實(shí)施的一種強(qiáng)制措施⒉補(bǔ)償是通過國家強(qiáng)制力或當(dāng)事人要求責(zé)任主體以作為或不作為形式彌補(bǔ)或賠償所造成損失的責(zé)任方式，包括①防止性補(bǔ)償②回復(fù)性補(bǔ)償③補(bǔ)救性補(bǔ)償，在我國包括①民事補(bǔ)償指依照民事法律規(guī)定，責(zé)任主體承擔(dān)的停止彌補(bǔ)賠償?shù)蓉?zé)任方式②國家賠償，包括行政賠償是國家因行政主體及其工作人員行使職權(quán)造成相對人受損害，而給予受害人賠償?shù)囊环N責(zé)任方式，主要為因違法行政行為侵犯人身權(quán)的賠償、因違法行政行為侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的賠償；司法賠償是國家因司法機(jī)關(guān)及其工作人行使職權(quán)造成當(dāng)事人受損害，而給予受害人賠償?shù)囊环N責(zé)任方式，包括刑事賠償和非刑事司法賠償，作用：制止對法律關(guān)系的侵害以及通過對被侵害的權(quán)利進(jìn)行救濟(jì)，是被侵害的社會關(guān)系恢復(fù)原態(tài)⒊強(qiáng)制指國家通過強(qiáng)制力迫使不履行義務(wù)的責(zé)任主體履行義務(wù)的責(zé)任方式，包括對人身的強(qiáng)制（拘傳、強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制治療、強(qiáng)制檢疫）、對財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制（強(qiáng)制劃撥、強(qiáng)制扣繳、強(qiáng)制拆除、強(qiáng)制拍賣、強(qiáng)制變賣），強(qiáng)制主要為①直接強(qiáng)制②代執(zhí)行③執(zhí)行罰[法律責(zé)任的減輕和免除]即通常所說的免責(zé)，分為①時(shí)效免責(zé)即違法者在其違法行為發(fā)生一定期限后不再承擔(dān)強(qiáng)制性法律責(zé)任②不訴免責(zé)③自首立功免責(zé)即對那些違法之后有立功表現(xiàn)的人，免除其部分或全部法律責(zé)任④補(bǔ)救免責(zé)即對于那些實(shí)施違法行為，造成一定損害，但在國家機(jī)關(guān)歸責(zé)之前采取及時(shí)補(bǔ)救措施的人，免除其部分或全部責(zé)任⑤協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)即基于雙方當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)的協(xié)商同意的免責(zé)，即“私了”⑥自助免責(zé)是對自助行為所引起的法律責(zé)任的減輕或免除⑦人道主義免責(zé)

13.【法律程序】程序是從事法律行為作出某種決定的過程方式和關(guān)系，特點(diǎn)⒈法律程序是針對特定的行為而做出要求的⒉法律程序是是由時(shí)間要求和空間要求構(gòu)成的⒊法律程序是具有形式性，調(diào)整方式：抑制、導(dǎo)向、緩解、分工、感染，作用①法律程序是約束適用法律者的權(quán)利的重要機(jī)制②法律程序是進(jìn)行理性選擇的有效措施③法律程序還是是法律適用結(jié)論妥當(dāng)性的前提[正當(dāng)程序]特征①角色的分化②程序外因素的阻隔③直觀的公正④對立意見的交涉，意義①正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利平等的前提②正當(dāng)?shù)姆沙绦驒?quán)力制衡的機(jī)制③正當(dāng)?shù)姆沙绦蚪饧娦实谋ＷC④正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴菣?quán)利實(shí)現(xiàn)的手段⑤正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴欠蓹?quán)威的保障

第三編

法的起源和發(fā)展

14.【法的歷史】[法的起源的一般規(guī)律]⒈法的起源的根本原因是社會生產(chǎn)力的發(fā)展⒉法的起源有一個(gè)從氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，又從習(xí)慣法到成文法的演變和發(fā)展過程⒊法的起源過程受到宗教規(guī)范和道德規(guī)范的深刻影響，特別是是最初的法律總是帶有濃厚的宗教色彩和道德痕跡[法和原始習(xí)慣的區(qū)別]①產(chǎn)生方式不同②體現(xiàn)本質(zhì)不同③適用范圍不同④調(diào)整內(nèi)容不同⑤實(shí)施方式不同⑥歷史使命不同[法的歷史類型]指將人類歷史上存在過的以及現(xiàn)實(shí)生活中存在著的法，根據(jù)其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級本質(zhì)做出的基本分類，分為①奴隸制法②封建制法③資本主義法④社會主義法，更替規(guī)律①社會基本矛盾的運(yùn)動是法的歷史類型更替的根本原因②社會革命是法的歷史類型更替的基本條件[前資本主義法律制度]⒈奴隸制法律制度，特征①公開保護(hù)奴隸制生產(chǎn)關(guān)系②用宗教迷信和極端野蠻而隨意的刑罰維護(hù)奴隸主階級的政治統(tǒng)治③公開確認(rèn)人與人之間的等級劃分與不平等地位④明顯帶有原始公社行為規(guī)范的殘余⒉封建社會法律制度，特征：（中西相同）①嚴(yán)格維護(hù)封建土地所有制和農(nóng)民對封建主的人身依附關(guān)系②確立封建等級關(guān)系③維護(hù)專制王權(quán)④訴訟具有形式主義的色彩⑤刑法殘酷野蠻（中西區(qū)別）①中國封建制法以儒家思想作為立法的指導(dǎo)思想，具有倫理性；西歐封建制法一般以基督教神學(xué)為指導(dǎo)，具有宗教性②中國封建制法從一開始就以統(tǒng)一的成文法典形式出現(xiàn)，具有封閉性；西歐封建社會中，法律極為分散，具有開放性③中國封建制法以君權(quán)至上為最高原則，維護(hù)君主專制和等級特權(quán)；在西歐，君主的權(quán)力只是到封建社會末期才處于最高地位④中國封建制法具有公法文化的特征，西方封建制法具有私法文化的特征⑤中西封建社會在司法體制上也存在著不同[資本主義法律制度]⒈原則①私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則②契約自由原則③法律面前人人平等原則⒉法系是根據(jù)世界上各個(gè)國家和地區(qū)法律體系的歷史傳統(tǒng)和外部特征而對其進(jìn)行的一種分類①大陸法系指以古羅馬法為基礎(chǔ)，以1804年公布實(shí)施的《法國民法典》和1896年制定的《德國民法典》為代表的法律，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下而仿照它們而制定的各國法律體系的總稱②英美法系，又稱英國法系、普通法系、判例法法系，指以中世紀(jì)以來至今的英國普通法為基礎(chǔ)的，以及在其法律傳統(tǒng)的影響下所形成的各個(gè)國家與地區(qū)的法律的總稱③大陸法系與英美法系的比較?判例地位的差別?制定法編纂觀念的差別?司法訴訟制度上的差別?法律分類和術(shù)語上的差別[當(dāng)代中國法律制度]階段①孕育階段②確立階段③初期發(fā)展階段④新時(shí)期發(fā)展階段，本質(zhì)①（階級屬性）當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它是工人階級及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民意志的體現(xiàn)②（產(chǎn)生方式和存在方式）當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它是民主立法程序中形成并存在于各種法律淵源之中的國家意志③當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它的根本使命是為解放生產(chǎn)力和發(fā)展生產(chǎn)力服務(wù)，為最終消滅剝削，消除兩極分化和實(shí)現(xiàn)共同富裕服務(wù)④當(dāng)代中國法律制度最重要的本質(zhì)規(guī)定性在于它是引導(dǎo)和保障我國社會主義建設(shè)各項(xiàng)事業(yè)順利發(fā)展的權(quán)威性行為準(zhǔn)則，基本特征①階級性與人民性的統(tǒng)一②國家意志與客觀規(guī)律的統(tǒng)一③權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一④強(qiáng)制實(shí)施與自覺遵守的統(tǒng)一⑤一國與兩制的統(tǒng)一⑥國情與公理的統(tǒng)一

15.【法律演進(jìn)與法律發(fā)展】“法律的演進(jìn)”指某一個(gè)國家或者社會的法律制度在整體上從落后狀態(tài)向先進(jìn)狀態(tài)的不間斷但卻是長期而緩慢的發(fā)展或者進(jìn)步過程，“法律發(fā)展”指與社會經(jīng)濟(jì)政治文化等的全面發(fā)展相適應(yīng)相協(xié)調(diào)的，包括法律制度的變遷、法律精神的轉(zhuǎn)換、法律體系的重構(gòu)等再內(nèi)的法律進(jìn)步過程與趨勢[法律演進(jìn)與發(fā)展的特點(diǎn)]①（法律演進(jìn)與發(fā)展的模式）“進(jìn)化論”強(qiáng)調(diào)法律的進(jìn)步以來社會自身的自發(fā)的自治力量實(shí)現(xiàn)法律制度演化，認(rèn)為經(jīng)濟(jì)和社會生活的客觀需要、人民群眾的呼喚和參與，是法律演進(jìn)與發(fā)展的的真正動力，也是避免法治文明出現(xiàn)逆轉(zhuǎn)的根本保證，“建構(gòu)論”更重視通過人為的理性建構(gòu)實(shí)現(xiàn)法律制度的變遷與進(jìn)步，特別贊賞在法律制度的變革中政府的主導(dǎo)作用②（法律演進(jìn)與發(fā)展的道路）“本土化”強(qiáng)調(diào)一國的法律演進(jìn)或發(fā)展應(yīng)當(dāng)立足于本國既有法律文化遺產(chǎn)和本土資源，在自己社會的生活中發(fā)現(xiàn)和培育法律進(jìn)步的基因，這是一種歷時(shí)性思維，“國際化”認(rèn)為當(dāng)今的世界，經(jīng)濟(jì)科技文化政治領(lǐng)域的許多方面都是明顯地呈現(xiàn)出國際一體化的趨勢，為了適應(yīng)多元一體化的大趨勢，滿足經(jīng)濟(jì)改革和科技進(jìn)步的急需，任何國家都必須借助于其他國家健全的法制和豐富的法治經(jīng)驗(yàn)，在較短的時(shí)間內(nèi)改變本國法制落后的狀況，完成各種社會體制的法制化和社會生活法制化的進(jìn)程③（法律演進(jìn)與發(fā)展的動力來源）內(nèi)源性的法律演進(jìn)與發(fā)展，外源性的法律演進(jìn)與發(fā)展，基本規(guī)律①社會發(fā)展引導(dǎo)和促進(jìn)者法律的演進(jìn)與發(fā)展，是最終決定和推動法律的演進(jìn)與發(fā)展的力量②法律在演進(jìn)與發(fā)展的過程中，其根本動力的確在于一個(gè)社會內(nèi)部需求的增長、進(jìn)化和發(fā)展，但同時(shí)也離不開外部環(huán)境因素的外在推動③從技術(shù)的角度來看，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為法律規(guī)范、法律制度及其法律適用程序與技術(shù)的從簡單到復(fù)雜、從粗糙到精細(xì)、從感性到理性、從含混雜亂到明確和體系化、從單純注重法律實(shí)體內(nèi)容到特別注重法律程序?qū)τ诜蓪?shí)體內(nèi)容的優(yōu)先性、從單純追求實(shí)質(zhì)（實(shí)體）公正到特別追求形式（程序）公正，這樣一個(gè)長期的、緩慢發(fā)展的過程④從法律內(nèi)容及其價(jià)值蘊(yùn)涵來看，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為從特別注重法律義務(wù)附加的優(yōu)先性到在價(jià)值蘊(yùn)涵上以法律權(quán)利優(yōu)先的法律權(quán)利義務(wù)的平衡配置⑤在姿態(tài)上，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為獨(dú)立法律體系從自我確證的封閉式發(fā)展到互有差異的多法律體系彼此交流與融合的開放式演進(jìn)、發(fā)展過程⑥在具體途徑上，法律的演進(jìn)與發(fā)展體現(xiàn)為對于歷時(shí)性的由本國歷史形成的法律傳統(tǒng)的自覺與不自覺的繼承、對于共時(shí)性的其他國家和社會現(xiàn)存法律的借鑒或者移植以及立足于本國或本社會的現(xiàn)實(shí)需求的法律制度的創(chuàng)新或改革[法律繼承]是不同歷史類型的法律制度之間的延續(xù)、相繼、繼受，特點(diǎn)①（法律發(fā)展的客觀過程）既有拋棄又有保存②（處理法律繼承問題的主體）有選擇的繼承，原因①社會生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承性的客觀存在②法律的相對獨(dú)立性決定了法律在演進(jìn)和發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性③法律作為人類文明成果的共同性決定了法律繼承的必要性④法律演進(jìn)和發(fā)展的歷史事實(shí)也驗(yàn)證了法律的繼承性，內(nèi)容①法律技術(shù)、概念②反映商品—市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范③反映民主政治的法律原則和規(guī)范④有關(guān)社會公共事務(wù)的組織與管理的法律規(guī)定[法律移植]是現(xiàn)成的可用來表征同時(shí)代（共時(shí)代）的國家間相互引進(jìn)和吸收法律這種事件的術(shù)語，原因①社會發(fā)展和法律發(fā)展的不平衡性決定了法律移植的必然性②市場經(jīng)濟(jì)的客觀規(guī)律和根本特征決定了法律移植的必要性③法律移植是法律方面的對外開放④法律移植還是法制現(xiàn)代化的必然需要，實(shí)踐①經(jīng)濟(jì)文化和政治處于相同或基本相同發(fā)展階段和發(fā)展水平的國家相互吸收對方的法律，以至其法律相互融合和趨同②落后國家或后發(fā)展國家直接采納先進(jìn)國家或發(fā)達(dá)國家的法律③區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動，這是法律移植的最高形式[在法律移植的過程中注意]①注意外國法（供體）和本國法（受體）之間的同構(gòu)性和兼容性，要對受體進(jìn)行必要的機(jī)理調(diào)試，以防止移植之后出現(xiàn)被移植的“組織”或“器官”變異②要注意外來法律的本土化，即用本國法去同化和整合國外法③要注意法律移植的優(yōu)先性④要注意法律移植的超前性[法制改革]是一個(gè)國家或社會在其社會的本質(zhì)屬性與基本的社會制度結(jié)構(gòu)保持相對穩(wěn)定、其現(xiàn)行法律制度的基本性質(zhì)也沒有根本性變化的前提下，整體意義上的法律制度在法律的時(shí)代精神、法律的運(yùn)作體制與框架、具體的法律制度等方面的自我創(chuàng)造、自我更新、自我完善、自我發(fā)展，法制改革的關(guān)鍵與核心是法制觀念確立和法律制度的創(chuàng)新與發(fā)展，意義①法律繼承是古為今用，法律移植是洋為中用，它們都以法律的既有存在為前提②法律繼承可以是一國現(xiàn)行法律制度保持與本民族法治文明的歷史連續(xù)性，是新的法律制度在既往法治文明的基礎(chǔ)上高起點(diǎn)進(jìn)步③法律的演進(jìn)和發(fā)展有質(zhì)變（一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和階級關(guān)系所決定的新的法律上層建筑）和量變（法律的繼承、移植和改革）兩種基本模式④法律改革也是法律繼承和法律移植的前提⑤法律繼承和法律移植的著眼點(diǎn)在于健全或完善現(xiàn)行法律制度[當(dāng)代中國法制改革]必要性①在我國現(xiàn)行法律體系中，有相當(dāng)多的法律法規(guī)規(guī)章和具有法律效力的政策，是與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)相聯(lián)系的，是適應(yīng)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的需要和制定的，是在人治因素非常濃重的體制下形成的②法律是社會經(jīng)濟(jì)政治文化和其他社會生活和社會關(guān)系的制度形式，社會經(jīng)濟(jì)政治文化和其他社會生活和社會關(guān)系是其內(nèi)容③在中國建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，發(fā)展社會主義民主政治是一場深刻的社會變革④在當(dāng)代中國，法律演進(jìn)和法律發(fā)展與法制現(xiàn)代化是等值的概念，法制現(xiàn)代化意味著法制從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的轉(zhuǎn)型，內(nèi)容①政法體制的改革②法律體系的重構(gòu)③法律精神的轉(zhuǎn)換，[當(dāng)代中國法律發(fā)展]現(xiàn)實(shí)背景①社會轉(zhuǎn)型②科技革命③全球化浪潮④全球型生態(tài)與環(huán)境危機(jī)的解決，指導(dǎo)思想和觀念基礎(chǔ)：科學(xué)發(fā)展觀，以人為本，目標(biāo)指向⒈當(dāng)代中國法律發(fā)展中的法律理論的創(chuàng)新⒉當(dāng)代中國法律發(fā)展中的法律制度的創(chuàng)新 第四編

法的運(yùn)行

16.【法的制定】表明立法活動的一個(gè)方面，特征①有特定主體進(jìn)行的活動②依據(jù)一定職權(quán)進(jìn)行的活動③依據(jù)一定程序進(jìn)行的活動④運(yùn)用一定技術(shù)進(jìn)行的活動⑤制定、認(rèn)可和變動法的活動[立法體制]是一國立法制度最重要的組成部分，是關(guān)于立法權(quán)限、立法權(quán)運(yùn)行和立法權(quán)載體諸方面的體系和制度所構(gòu)成的有機(jī)整體，核心是立法權(quán)限的體系和制度，三要素①立法權(quán)限的體系和制度②立法權(quán)的運(yùn)行體系和制度③立法權(quán)的載體體系和制度[中國現(xiàn)行立法權(quán)限劃分體制]①實(shí)行中央統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和一定程度分權(quán)②多級（多層次）并存③多類結(jié)合[立法過程和立法程序]⒈立法過程三階段①立法準(zhǔn)備階段②由法案到法的階段?提出法案?審議法案?表決法案?公布法③立法完善階段?立法解釋?法的修改?補(bǔ)充和廢止?法的清理?匯編和編纂⒉立法程序是立法主體在制定認(rèn)可修改補(bǔ)充和廢止法的活動中，所應(yīng)遵循的法定步驟和方法，包括①提出法案是由有立法提案權(quán)的機(jī)關(guān)、組織和工作人員，依據(jù)法定程序向有權(quán)立法的機(jī)關(guān)提出關(guān)于制定認(rèn)可變動規(guī)范性法律文件的提議和議事原型的專門活動②審議法案是在由法案到法的階段，由有權(quán)主體對法案運(yùn)用審議權(quán)，決定其是否應(yīng)列入議事章程、是否需要修改以及對其加以修改的專門活動③表決和通過法案：表決法案是有權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對法案表示最終的、具有決定意義的態(tài)度；通過法案指法案經(jīng)表決獲得法定多數(shù)的贊成或同意所形成的一種立法結(jié)果④公布法亦稱法的頒布，指由有權(quán)機(jī)關(guān)或人員，在特定的時(shí)間內(nèi)，采用特定方式，將法公之于眾⒊中國的立法原則①憲法原則②法治原則，堅(jiān)持法制統(tǒng)一原則，是單一制國家區(qū)別于聯(lián)邦制國家的一個(gè)重要特征③民主原則，含義和內(nèi)容包括?立法主體具有廣泛性?立法內(nèi)容具有人民性?立法活動過程和立法程序具有民主性④科學(xué)原則

17.【法的實(shí)施】[守法]指國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民個(gè)人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動，構(gòu)成要素⒈守法主體指在一個(gè)國家和社會中應(yīng)當(dāng)遵守法律的主體即一定守法行為的實(shí)施者，分類①一切國家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織②中華人民共和國公民③在我國領(lǐng)域內(nèi)的外國組織、外國人和無國籍人⒉守法范圍指守法主體必須遵守的行為規(guī)范的種類⒊守法內(nèi)容①履行法律義務(wù)②行使法律權(quán)利，守法的根據(jù)和理由①守法是法的要求②守法是人處于契約似的利益和信用的考慮③守法是由于懼怕法律的制裁④守法是出于社會的壓力⑤守法出于心理上的慣性⑥守法是道德的要求，守法的條件⒈主觀條件①政治意識指人們關(guān)于政治現(xiàn)象的思想觀點(diǎn)和心理的總和，是一種重要的社會意識②法律觀念是人們對法所持的態(tài)度和信念，是一種法律意識形態(tài)，它較之政治意識對人們的守法有著更為直接的影響③道德觀念是人們關(guān)于善與惡、公正與偏私、榮譽(yù)與恥辱、正義與非正義等的觀念⒉客觀條件①法制狀況包括立法執(zhí)法司法和法律監(jiān)督等狀況②政治狀況包括一個(gè)國家的社會制度、政治制度、各社會力量對比、社會秩序等方面的狀況③經(jīng)濟(jì)狀況包括一個(gè)國家的經(jīng)濟(jì)制度、經(jīng)濟(jì)體制和經(jīng)濟(jì)發(fā)展的水平，也在不同程度上影響這法的遵守[執(zhí)法]廣義的執(zhí)法指一切執(zhí)行法律、適用法律的活動，包括國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實(shí)施法律的活動，狹義的執(zhí)行僅指國家行政機(jī)關(guān)和法律授權(quán)、委托的組織及其公職人員，依照法定職權(quán)和程序，貫徹實(shí)施法律的活動，特征：①執(zhí)法主體特定性②執(zhí)法內(nèi)容廣泛性③執(zhí)法活動單方性④執(zhí)法行為主動性⑤執(zhí)法行使優(yōu)益性[執(zhí)法體系]⒈執(zhí)法體系指由具有不同職權(quán)管轄范圍的行政機(jī)關(guān)、社會組織執(zhí)法而構(gòu)成的互相分工、相互配合的有機(jī)聯(lián)系的整體，縱向結(jié)構(gòu)是指執(zhí)法體系之內(nèi)的層次區(qū)分，由于執(zhí)法主體的職權(quán)管轄范圍的不同，執(zhí)法存在層級分別，橫向結(jié)構(gòu)指由于調(diào)整社會關(guān)系、指引人們行為方面的差異，不同對象的執(zhí)法分立，由此形成執(zhí)法的外在劃分⒉行政機(jī)關(guān)的執(zhí)法①政府的執(zhí)法②政府工作部門的執(zhí)法⒊法律授權(quán)的社會組織的執(zhí)法①一般社會組織、社會團(tuán)體的執(zhí)法②企事業(yè)組織的執(zhí)法③基層民眾自治自治的執(zhí)法⒋行政委托的社會組織的執(zhí)法，行政委托指行政機(jī)關(guān)依法把一定的事務(wù)委托另一機(jī)關(guān)、工作人員或者其他組織、個(gè)人辦理的行為，執(zhí)法的原則①合法性原則指行政執(zhí)法主體在執(zhí)法活動中所應(yīng)遵循的基本準(zhǔn)則，內(nèi)容?執(zhí)法主體必須在法律規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)行使職權(quán)?執(zhí)法內(nèi)容要合法?執(zhí)法程序必須合法?執(zhí)法主體違法或不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一②合理性原則③效率原則[司法]是指國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體一個(gè)用法律處理案件的專門活動，特點(diǎn)①專屬性②程序性③專門性④權(quán)威性[司法體系]也稱“司法體制”或“司法系統(tǒng)”，指由國家憲法所規(guī)定的享有國家司法權(quán)依法處理案件的專門組織機(jī)構(gòu)[當(dāng)代中國的司法體系]①人民法院?地方各級人民法院?專門人民法院?最高人民法院②人民檢察院?地方各級人民檢察院?地方各級人民檢察院?專門人民檢察院?最高人民檢察院，原則①司法法治原則指在司法過程中，要嚴(yán)格依法司法②司法平等原則③司法權(quán)獨(dú)立行使原則指司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)④司法責(zé)任原則指司法機(jī)關(guān)和司法工作人員在行使司法權(quán)過程中侵犯了公民法人和其他社會組織的合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果而應(yīng)承擔(dān)的一種責(zé)任制⑤司法公正原則指司法機(jī)關(guān)及司法工作人員在司法活動的過程和結(jié)果中應(yīng)堅(jiān)持和體現(xiàn)公平和正義的原則

19.【法律方法】指法律人尋求法律問題的正確答案的專門方法，特征①專業(yè)性②法律性③實(shí)踐性，內(nèi)容①尋找可以適用的法律淵源②分析可以適用的法律淵源，從中確定可適用于本案的法律規(guī)則或法律原則并適用的各法律規(guī)范整合到一個(gè)統(tǒng)一的原則下③分析研究依據(jù)法律可以認(rèn)定的事實(shí)④將相關(guān)法律規(guī)范適用于本案事實(shí)，以確定由事實(shí)引起的權(quán)利和義務(wù)，處理案件[法律推理]是邏輯思維方法在法律領(lǐng)域中的運(yùn)用，是法律方法一個(gè)重要的具體體現(xiàn)⒈形式推理又稱分析推理，就是運(yùn)用形式邏輯進(jìn)行推理，包括①演繹推理指從一般的法律規(guī)定到個(gè)別特殊行為的推理②歸納推理指從特殊到一般的推理③類比推理也稱類推適用和比照適用，指在法律沒有明確的文字規(guī)定的情況下，比照相應(yīng)的法律規(guī)定加以處理的推理形式⒉辯證推理又稱實(shí)質(zhì)推理，指在兩個(gè)相互矛盾的、都有一定道理的陳述中選擇其一的的推理[法律解釋]指對法律的內(nèi)容和含義所作的說明，必要性①法律是概括的抽象的，只有經(jīng)過解釋，才能成為具體行為的規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)②法律具有相對的穩(wěn)定性，只有經(jīng)過解釋，才能適應(yīng)不斷變化的社會需求③人的能力是有限的，只有經(jīng)過不斷的解釋，法律才能趨于完善，權(quán)限的劃分①立法解釋，狹義上指國家立法機(jī)關(guān)對法律所作的解釋，廣義上指所有依法有權(quán)制定法律法規(guī)的國家機(jī)關(guān)或其授權(quán)機(jī)關(guān)，對自己制定的法律法規(guī)進(jìn)行的解釋，包括?全國人大常委會對憲法的解釋，以及對需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的法律的解釋?國務(wù)院及其主管部門對自己制定的需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的行政法規(guī)的解釋?省、自治區(qū)、直轄市和其他有權(quán)制定地方性法規(guī)的地方的人大常委會對自己制定的需要進(jìn)一步明確界限或作補(bǔ)充規(guī)定的地方性法規(guī)的解釋②行政解釋指國家行政機(jī)關(guān)在依法行使職權(quán)時(shí)，對有關(guān)法律法規(guī)如何具體應(yīng)用問題所做的解釋，包括?國務(wù)院及其主管部門對不屬于審判和檢查工作中的其他法律如何具體應(yīng)用問題所做的解釋?省、自治區(qū)、直轄市人民政府主管部門對地方性法規(guī)如何具體應(yīng)用問題所作的解釋③司法解釋指國家最高司法機(jī)關(guān)在適用法律法規(guī)的過程中，對如何具體應(yīng)用法律法規(guī)問題所做的解釋，包括?審判解釋，即最高人民法院對屬于審判工作中的如何具體應(yīng)用法律問題所做的解釋?檢查解釋，即最高人民檢察院對屬于檢查工作中的如何具體應(yīng)用法律問題所做的解釋?審判、檢查聯(lián)合解釋指最高人民法院和最高人民檢察院對具體應(yīng)用法律的共同性問題所做的聯(lián)合解釋，原則①合法性原則②合理性原則③法制統(tǒng)一原則④歷史與現(xiàn)實(shí)統(tǒng)一原則，方法⒈一般解釋方法，包括①語法解釋，又稱文法、文義、文理解釋，指根據(jù)語法規(guī)則對法律條文的含義進(jìn)行分析，以說明其內(nèi)容的解釋方法②邏輯解釋指運(yùn)用形式邏輯的方法分析法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)、內(nèi)容、適用范圍和所用概念之間的關(guān)系，以保持法律內(nèi)部統(tǒng)一的解釋方法③系統(tǒng)解釋指將需要解釋的法律條文與其他法律條文聯(lián)系起來，從該法律條文與其他法律條文的關(guān)系、該法律條文在所屬法律文件中的地位、有關(guān)法律規(guī)范與法律制度的聯(lián)系方面入手，系統(tǒng)全面的分析該法律條文的含義和內(nèi)容，以免孤立的片面的理解該法律條文的含義④歷史解釋指通過研究歷法時(shí)的歷史背景資料、立法機(jī)關(guān)審議情況、草案說明報(bào)告及檔案資料，來說明立法當(dāng)時(shí)立法者準(zhǔn)備富于法律的內(nèi)容和含義⑤目的解釋指從法律的目的出發(fā)對法律所作的說明⑥當(dāng)然解釋指在法律沒有明文規(guī)定的情況下，根據(jù)已有法律規(guī)定，某一行為當(dāng)然應(yīng)該納入該規(guī)定的適用范圍內(nèi)，對適用該規(guī)定的說明⒉特殊解釋方法①（解釋尺度）?字面解釋指對法律所做的忠于法律文字含義的解釋?擴(kuò)展解釋指當(dāng)法律條文的字面含義過于狹窄，不足與表現(xiàn)立法意圖、體現(xiàn)社會需要時(shí)，對法律條文所做的寬于其文字含義的解釋?限制解釋指法律條文的字面含義較之立法意圖明顯失之過寬時(shí)，對法律條文所做的窄于其文字含義的解釋②（解釋的自由度）?狹義解釋又稱嚴(yán)格解釋，指嚴(yán)格按照法律條文的字面含義對法律的解釋?廣義解釋指不拘泥于法律條文的字面含義，對法律的比較自由的解釋[法律論證]指通過提出一定的根據(jù)和理由來證明某種立法意見、法律表述、法律陳述和法律決定的正確性和正當(dāng)性，方法①“正確”的標(biāo)準(zhǔn)②達(dá)致“正確”的方式③達(dá)致“正確”所需遵循的論證規(guī)則 第五編

法的價(jià)值

20.【法的價(jià)值概述】①指稱法律在發(fā)揮其社會作用的過程中能夠保護(hù)和主張那些值得希冀、希求的或美好的東西②指稱法律自身應(yīng)當(dāng)具有的值得追求的品質(zhì)和屬性③指稱法律所包含的價(jià)值評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)[法的價(jià)值體系]特征①（價(jià)值屬性）法的價(jià)值體系是由一組與法的創(chuàng)制和實(shí)施相關(guān)的價(jià)值所組成的系統(tǒng)②（價(jià)值主體）法的價(jià)值體系是由占統(tǒng)治地位的社會團(tuán)體所持有的一組價(jià)值所組成的系統(tǒng)③（價(jià)值體系結(jié)構(gòu)）法的價(jià)值體系是由法的目的價(jià)值、形式價(jià)值和評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)三種成分所組成的價(jià)值系統(tǒng)[法的目的價(jià)值體系]屬性①法的目的價(jià)值的多元性②法的目的價(jià)值的時(shí)代性[法的形式價(jià)值體系]指法律制度在形式上所具有的優(yōu)良品質(zhì)[法的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)價(jià)值體系]評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或原則①生產(chǎn)力標(biāo)準(zhǔn)②人道主義標(biāo)準(zhǔn)③現(xiàn)實(shí)主義標(biāo)準(zhǔn)④歷史主義標(biāo)準(zhǔn)[法的價(jià)值的沖突與整合]⒈法的價(jià)值的沖突⒉法的價(jià)值的整合，應(yīng)遵循的原則①兼顧協(xié)調(diào)原則②法益權(quán)衡原則③維護(hù)法律安定性原則

21.【法與秩序】[秩序]指事物存在的一種有規(guī)則的關(guān)系狀態(tài)，秩序觀①等級結(jié)構(gòu)秩序觀②自由、平等的秩序觀③“社會本位”秩序觀④歷史唯物主義秩序觀[法對秩序的維護(hù)作用]①維護(hù)階級統(tǒng)治秩序②維護(hù)權(quán)力運(yùn)行秩序③維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序④維護(hù)正常的社會生活秩序⑤建立和維護(hù)國際政治經(jīng)濟(jì)新秩序

22.【法與自由】[自由需要法律的確認(rèn)和保障]①自由需要法律排除人們之間的相互強(qiáng)制與侵害②自由需要法律排除主體自身對自由的濫用③自由實(shí)現(xiàn)的條件需要法律確認(rèn)和保障[法律確認(rèn)和保障自由的一般方式]①以權(quán)利義務(wù)方式設(shè)定自由的范圍以及實(shí)現(xiàn)方式②將責(zé)任與自由聯(lián)結(jié)③設(shè)置國家權(quán)力及正當(dāng)程序以提供救濟(jì)[法律確認(rèn)和保障自由的原則]①每個(gè)人自由并存原則②消極自由之保障（非干預(yù)）原則③公益干預(yù)原則④積極自由之保障（有限干預(yù)）原則

23.【法與效率】[效率的概念和價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)的適用范圍]⒈資源配置上的效率①效率是由人民大眾的法律評價(jià)所得出的②效率原則是由社會主義初級階段的社會性質(zhì)和根本任務(wù)所決定的③效率原則是由效率價(jià)值的屬性所決定的④效率原則是市場經(jīng)濟(jì)的必然規(guī)律，是經(jīng)濟(jì)體制改革的必然要求⑤堅(jiān)持效率原則，并堅(jiān)持效率優(yōu)先，有重要的理論意義⒉收入分配上的效率：按勞分配、多種所有制經(jīng)濟(jì)成分、多種經(jīng)營方式并存⒊特定資源的配置和利用上的效率[法對效率的促進(jìn)作用]⒈通過確認(rèn)和維護(hù)人權(quán)，調(diào)動生產(chǎn)者的積極性，促進(jìn)生產(chǎn)力的進(jìn)步⒉承認(rèn)并保障人們的物質(zhì)利益，從而鼓勵(lì)人們?yōu)橹镔|(zhì)利益而奮斗⒊確認(rèn)和保護(hù)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，鼓勵(lì)人們?yōu)橹б娴哪康恼加小⑦m用或轉(zhuǎn)讓（交換）財(cái)產(chǎn)⒋確認(rèn)、保護(hù)、創(chuàng)造最有效率的經(jīng)濟(jì)運(yùn)行模式，使之更有效的推動社會生產(chǎn)力的快速發(fā)展⒌承認(rèn)和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，解放和發(fā)展科學(xué)技術(shù)⒍實(shí)施制度創(chuàng)新，減少交易費(fèi)用

24.【法與正義】[正義]即公正、公平、公道，種類⒈（主體）個(gè)人正義指在處理與他人的關(guān)系中應(yīng)公平的對待他人的道德態(tài)度和行為準(zhǔn)則；社會正義指一個(gè)社會基本制度及其所含規(guī)則和原則的合理性和公正性⒉（正義發(fā)生和實(shí)現(xiàn)的領(lǐng)域）道德正義、經(jīng)濟(jì)正義、政治正義、法律正義⒊（正義與主體利益的關(guān)系）實(shí)體正義、形式正義，在法律生活中的作用⒈正義對法律有積極的評價(jià)和推動作用⒉正義對法律的進(jìn)化有極大的推動作用①正義推動了法律精神的進(jìn)化②正義促進(jìn)了法律地位的提高③正義推動了法律內(nèi)部結(jié)構(gòu)的完善[法對正義的實(shí)現(xiàn)作用]⒈法促進(jìn)和保障分配正義⒉法促進(jìn)和保障訴訟正義：司法獨(dú)立、回避制度、審判公開、權(quán)利平等、合乎情理、案件的審理應(yīng)當(dāng)及時(shí)高效、不得延誤、上訴和申訴、律師自由⒊法促進(jìn)和保障社會正義，限制原則①尊重法律的道德性原則②法律的有效性原則③權(quán)利原則⒋法促進(jìn)和保障國際正義，促進(jìn)的方面①促進(jìn)國際之間的平等相處，廢除不人道的殖民主義②為不同國際社會主體間的交往提供了正當(dāng)程序，而且通過這一正當(dāng)程序產(chǎn)生了更多的實(shí)質(zhì)正義③促進(jìn)和平解決國際糾紛④對國際自然資源的合理分配和為弱化因發(fā)展的不均衡所產(chǎn)生的不正義提供了規(guī)范保障⑤制止國際犯罪行為

25.【法與人權(quán)】[人權(quán)]是人的價(jià)值的社會承認(rèn)，含義①基本權(quán)利對人的不可缺乏性②基本權(quán)利的不可缺乏性③基本權(quán)利的不可取代性④基本權(quán)利的不可轉(zhuǎn)讓性⑤基本權(quán)利的穩(wěn)定性⑥基本權(quán)利的共似性，[人權(quán)的價(jià)值]⒈人權(quán)是人的利益的度量分界⒉人權(quán)是人關(guān)于公共權(quán)力評價(jià)的道德標(biāo)準(zhǔn)⒊人權(quán)是人和人和諧相處的共同尺度[中國的社會主義人權(quán)綱領(lǐng)]特征①人權(quán)主體的普遍性②人權(quán)內(nèi)容的廣泛性③公平性④理想與現(xiàn)實(shí)的統(tǒng)一性⑤人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的原則性與寬容性的統(tǒng)一⑥國際性[中國人權(quán)事業(yè)的發(fā)展]①是對人權(quán)態(tài)度的改變②是人權(quán)主體的轉(zhuǎn)換③是對人權(quán)體系的發(fā)展④是對人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)和價(jià)值的更新⑤是人權(quán)救濟(jì)觀念的進(jìn)步[法對人權(quán)的保護(hù)作用]⒈人權(quán)的國內(nèi)法保護(hù)①憲政保障（核心價(jià)值和主要功能），以憲法確認(rèn)和保障人權(quán)，約束和限制公共權(quán)力，②立法保護(hù)：實(shí)質(zhì)上的保護(hù)、程序上的保護(hù)③行政保護(hù)④司法救濟(jì)（重要環(huán)節(jié)、最后一道防線）⒉人權(quán)的國際法保護(hù)：國家由于加入國際人權(quán)公約和公認(rèn)的國際法原則而承擔(dān)了保護(hù)人權(quán)（既包括本國人權(quán)主體的人權(quán)，也包括非本國人權(quán)主體的人權(quán)）的國際義務(wù)；有關(guān)人權(quán)保護(hù)的國際機(jī)構(gòu)負(fù)有調(diào)查監(jiān)督人權(quán)問題及其解決情況的職責(zé) 第六編

法與社會

26.【法與經(jīng)濟(jì)】[法與生產(chǎn)關(guān)系]⒈法受制于一定的生產(chǎn)關(guān)系①法的產(chǎn)生和發(fā)展受制于一定的生產(chǎn)關(guān)系②法的性質(zhì)和內(nèi)容在總體上受制于其賴以建立的一定生產(chǎn)關(guān)系③法的作用和生命力取決于其賴以建立的生產(chǎn)關(guān)系的歷史合理性⒉法反作用于一定的生產(chǎn)關(guān)系①法確認(rèn)一定的生產(chǎn)關(guān)系②法引導(dǎo)一定的生產(chǎn)關(guān)系③法保障一定的生產(chǎn)關(guān)系[法與生產(chǎn)力]⒈法與生產(chǎn)力的間接關(guān)系⒉法與生產(chǎn)力的直接關(guān)系⒊社會主義法的本質(zhì)和根本任務(wù)在于解放和發(fā)展社會生產(chǎn)力[法與市場經(jīng)濟(jì)]內(nèi)在聯(lián)系⒈商品—市場經(jīng)濟(jì)在品性或本能上更加需要法律這種復(fù)雜而又具形式理性的規(guī)則，而法律在形式程序和技術(shù)上的品性或特征與這種需求恰好契合⒉市場經(jīng)濟(jì)與法律間需要與滿足的關(guān)系所導(dǎo)致的結(jié)果，一方面是市場經(jīng)濟(jì)因有法律的參與而不斷發(fā)育和發(fā)展，另一方面是法律也因有市場經(jīng)濟(jì)需求的刺激而愈加發(fā)展和完善[市場經(jīng)濟(jì)的基本特征]①市場經(jīng)濟(jì)是權(quán)利經(jīng)濟(jì)，要求法律規(guī)定權(quán)利主體的資格和權(quán)利行使的范圍、程序，確認(rèn)和保障權(quán)利②市場經(jīng)濟(jì)是契約經(jīng)濟(jì)，要求法律設(shè)定契約的原則、技術(shù)和標(biāo)準(zhǔn)，確認(rèn)和保障契約關(guān)系的合法性和有效性③市場經(jīng)濟(jì)是競爭經(jīng)濟(jì)，要求法律提供公平、自由競爭的規(guī)則，規(guī)范狡猾和競爭行為④市場經(jīng)濟(jì)是主體地位平等、意志自由的經(jīng)濟(jì)，要求法律確保經(jīng)濟(jì)交往中主體地位平等和意志自由，排除脅迫欺詐權(quán)力的不當(dāng)干預(yù)和超經(jīng)濟(jì)強(qiáng)制⑤市場經(jīng)濟(jì)是交涉性經(jīng)濟(jì)，要求法律提供交涉性程序，使交易互動活動通過制度性協(xié)商和對話實(shí)現(xiàn)⑥市場經(jīng)濟(jì)是開放性經(jīng)濟(jì)，要求國內(nèi)立法與公認(rèn)的國際法律原則規(guī)則和慣例相一致，以實(shí)現(xiàn)國內(nèi)市場與國際市場的對接[社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律制度的原則]⒈堅(jiān)持社會主義基本經(jīng)濟(jì)制度的原則⒉尊重市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在法則的原則①主體平等原則②財(cái)產(chǎn)權(quán)一體保護(hù)原則③合同自由原則④公平競爭原則⒊宏觀調(diào)控原則⒋經(jīng)濟(jì)民主原則⒌社會保障原則

27.【法與政治】[法對政治的功能]①協(xié)調(diào)政治關(guān)系②規(guī)范政治行為③促進(jìn)政治發(fā)展④解決政治問題[法與國家的關(guān)系]⒈法離不開國家①法是國家意志的體現(xiàn)，依靠的是國家的力量，法律的立改廢離不開國家行為②法律形式受國家形式影響③國家是法律規(guī)則和原則的直接的實(shí)際的淵源⒉國家不能無法而治①法律是反映國家本質(zhì)的一種重要形式，是國家權(quán)力的一種經(jīng)常性的系統(tǒng)表現(xiàn)②法律制度和法律體系是國家的構(gòu)成要素之一，法律是實(shí)現(xiàn)國家職能的工具③法律是組建國家機(jī)構(gòu)的有效工具④法律能增強(qiáng)國家機(jī)關(guān)依法行使權(quán)力的權(quán)威性⑤法律對于完善國家制度有重要作用[政黨]是一定的階級或階層為了取得或影響政治決策權(quán)力以實(shí)現(xiàn)共同利益而結(jié)成的政治組織，政策的層次性①總政策指規(guī)定執(zhí)政黨在某一歷史時(shí)期根本的、全局性的總路線，它決定著執(zhí)政黨的各項(xiàng)基本政策和具體政策，在國家生活起主導(dǎo)作用②基本政策指執(zhí)政黨在某一領(lǐng)域或某一方面，為實(shí)現(xiàn)總?cè)蝿?wù)、總政策所規(guī)定的重大決策和基本原則③具體政策指在總政策和基本政策的指導(dǎo)下，執(zhí)政黨為了解決某一類或某一個(gè)具體問題，或?yàn)榱送瓿赡骋豁?xiàng)具體工作所規(guī)定的具體行動準(zhǔn)則[政策與法律]區(qū)別①所體現(xiàn)意志的屬性不同②表現(xiàn)的形式不同③實(shí)施的方式不同④調(diào)整社會關(guān)系的范圍不完全相同，相互聯(lián)系或作用①政策對法律的指導(dǎo)作用②政策的制定和實(shí)現(xiàn)離不開法律，解決矛盾的原則①必須堅(jiān)持依法執(zhí)政②從實(shí)際出發(fā)，區(qū)別對待

28.【法與文化】[文化]指人類在長期歷史事件過程中所創(chuàng)造的精神現(xiàn)象的總和，包括社會意識及與之相適應(yīng)的制度和政治機(jī)構(gòu)，特性①文化具有超生理性和超個(gè)人性②文化具有復(fù)合性③文化具有民族性④文化具有傳遞性，法與文化的相互作用⒈文化對法的決定作用①法所反映的是社會中居支配地位的生產(chǎn)生活方式的要求②法律所包含的基本價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)是社會中居主導(dǎo)地位的價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)③法律規(guī)則通常是社會中通行的重要規(guī)則的重述④社會中亞文化對法也有重要影響⒉法對文化的作用①負(fù)利率促進(jìn)文化事業(yè)的發(fā)展②法律強(qiáng)化主文化的價(jià)值準(zhǔn)則③法律強(qiáng)化社會文化的行為模式[法與道德]道德是社會調(diào)整體系中的一種調(diào)整形式，它是人們關(guān)于善與惡、美與丑、正義與非正、光榮與恥辱、公正與偏私的感覺觀點(diǎn)規(guī)范和原則的總和，屬性①物質(zhì)制約性和歷史性②階級性③民族性④人類共同性，聯(lián)系：互相滲透、互相制約、互相保障，區(qū)別①表現(xiàn)形式不同②違反的后果不同③調(diào)節(jié)人們行為的方式不同④調(diào)整的對象不同⑤規(guī)范體系的結(jié)構(gòu)不同[社會主義法與道德的相互關(guān)系]⒈社會主義法在道德建設(shè)中的作用①社會主義法是實(shí)現(xiàn)國家政治職能（打擊敵人、懲罰罪犯，保護(hù)人民、調(diào)節(jié)人民內(nèi)部矛盾，建立安定團(tuán)結(jié)、生動活潑的政治局面）經(jīng)濟(jì)職能（保衛(wèi)社會主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，組織經(jīng)濟(jì)和科學(xué)文化事業(yè)的發(fā)展，為人民群眾提供越來越豐富的物質(zhì)生活資料和精神生活資料）以及其他社會職能的有力武器和重要手段②社會主義法是批判剝削階級舊道德，傳播社會主義新道德，用新道德改造舊社會、改造人的強(qiáng)大的思想武器的物質(zhì)力量③社會主義法把道德原則具體化，把遵守某些道德規(guī)范確認(rèn)為公民的法律義務(wù)，國家才能夠?qū)竦牡赖滦袨閷?shí)行真正的和直接的監(jiān)督，并為公民提供同嚴(yán)重違背社會主義道德的行為和壞人壞事進(jìn)行斗爭的法律武器，提高公民同不道德的違法的現(xiàn)象進(jìn)行斗爭的勇氣和積極性⒉社會主義道德對法的作用①社會主義法在內(nèi)容上受社會主義道德的影響②社會主義道德實(shí)踐，在功能上保證著社會主義法作用的發(fā)揮和補(bǔ)充起作用的不足[法與宗教]宗教是一種重要的文化現(xiàn)象，實(shí)質(zhì)上是自然力量和社會力量在人們意識總的一種虛幻的歪曲的反應(yīng)，我國的宗教政策與法律對宗教信仰自由的保護(hù)，內(nèi)容①宗教信仰純屬公民個(gè)人的私事，是公民的自由選擇權(quán)②國家保護(hù)正常的宗教活動③實(shí)行“政教分離”的原則④堅(jiān)持宗教獨(dú)立自主自辦教會的方針[法律文化]①構(gòu)成制度性的法律文化②觀念形態(tài)的法律文化?認(rèn)知結(jié)構(gòu)?評價(jià)結(jié)構(gòu)?心態(tài)結(jié)構(gòu)?行模結(jié)構(gòu)，作用①溝通作用②選擇作用③指令作用④整合作用⑤社會化作用，社會主義先進(jìn)法律文化的特征和基本內(nèi)容①以人為本②注重和諧③體現(xiàn)民主法治精神④包含各種先進(jìn)法律調(diào)整方式和技能

29.【法與法治國家】[法治]以民主為前提和目標(biāo)，以嚴(yán)格依法辦事為核心，以制約權(quán)力為關(guān)鍵的社會管理機(jī)制、社會活動方式和社會秩序狀態(tài)[人治]依靠領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志來管理國家和社會，處理社會公共事務(wù)的治國方略方式，特征①人治的根據(jù)是領(lǐng)導(dǎo)人或統(tǒng)治者的意志②具有隨意專橫的性質(zhì)③輕視法律[法制]法律制度的簡稱；法律的體系體制與架構(gòu)的整體，法治與法制的區(qū)別①是否強(qiáng)調(diào)法律至上不同②產(chǎn)生和存在的時(shí)代不同③與權(quán)力之間的關(guān)系不同④具有的價(jià)值觀念不同⑤與民主的關(guān)系不同[我國依法治國方略]⒈歷史背景①法治發(fā)展的歷史基礎(chǔ)②改革開放：法治的時(shí)代背景③歷經(jīng)挫折的沉痛教訓(xùn)⒉依法治國是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下依照憲法和法律規(guī)定，通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)，管理社會事務(wù)，保證國家各項(xiàng)工作依法經(jīng)行，逐步實(shí)現(xiàn)社會主義民主的制度化法律化，是這種制度不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變，不因領(lǐng)導(dǎo)人的注意力的改變而改變，基本內(nèi)涵：①依法治國的主體是人民群眾②依法治國的客體是國家權(quán)力和公共事務(wù)③依法治國的根據(jù)是法律制度④依法治國的方式是多種而可行的⑤依法治國的目的在于實(shí)現(xiàn)人民民主[社會主義法治國家的基本特征]①人民主權(quán)②法律至上③法制完備④依法行政⑤司法公正⑥權(quán)力約束⑦權(quán)利保護(hù)⑧人權(quán)保障⑨社會自治[建設(shè)社會主義法治國家的歷史任務(wù)]①實(shí)現(xiàn)共產(chǎn)黨依法執(zhí)政，基本內(nèi)容?依法領(lǐng)導(dǎo)政治、主導(dǎo)國家權(quán)力?積極主導(dǎo)立法?努力確保執(zhí)法?自覺遵守法律②形成中國特色社會主義法律體系③實(shí)現(xiàn)社會主義民主政治的制定化、規(guī)范化、程序化④建立社會主義法治政府⑤推進(jìn)司法改革，健全司法體制，保證在全社會實(shí)現(xiàn)公平與正義⑥完善權(quán)力制約與監(jiān)督機(jī)制

30.【法與和諧社會】[社會主義和諧社會]⒈內(nèi)容①社會主義和諧社會是民主法治的社會②社會主義和諧社會是誠信友愛的社會③社會主義和諧社會是充滿活力的社會④社會主義和諧社會是安定有序的社會⑤社會主義和諧社會是人與自然和諧相處的社會⒉作用①引導(dǎo)和維護(hù)人與人和諧的法律機(jī)制，內(nèi)容?明確個(gè)體身份及其權(quán)利和義務(wù)的法律機(jī)制?確保人與人間誠實(shí)信用的法制機(jī)制?化解矛盾和糾紛的法律機(jī)制②引導(dǎo)和維護(hù)人與社會和諧的法律機(jī)制?公民與國家的和諧?個(gè)體與集體的和諧?居民與社區(qū)的和諧?群體與群體、階層與階層的和諧③引導(dǎo)和維護(hù)人與自然和諧的法律機(jī)制④引導(dǎo)和維護(hù)中國與世界和諧的法律機(jī)制

第四篇：法理學(xué)部分+重點(diǎn)歸納

法學(xué)：是一門以法（或法律）這一社會現(xiàn)象及其規(guī)律為研究對象的人文社會科學(xué) 法學(xué)體系：一個(gè)由互不相同但又有聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的知識系統(tǒng) 法學(xué)的分類：

1.制定到實(shí)施：立法學(xué) 法律解釋學(xué) 法律社會學(xué) 2.認(rèn)識論：理論法學(xué) 應(yīng)用法學(xué)

3.和其他學(xué)科的關(guān)系：法學(xué)本科 法學(xué)邊緣學(xué)科

法學(xué)產(chǎn)生的條件：法學(xué)是在法發(fā)展到一定階段時(shí)才產(chǎn)生的 至少應(yīng)當(dāng)具備兩個(gè)條件：1.關(guān)于法律現(xiàn)象的材料的一定積累 2.專門從事研究法律現(xiàn)象的學(xué)者階層的出現(xiàn)

古羅馬共和國時(shí)期法學(xué)發(fā)展成為一門獨(dú)立的學(xué)科 古羅馬法的巔峰——《查世丁尼國法大全》（《學(xué)說匯纂》）

羅馬法復(fù)興運(yùn)動時(shí)期出現(xiàn)了一個(gè)專門研究羅馬法的學(xué)派——注釋法學(xué)派 西方三大法學(xué)流派：自然法學(xué)派 分析法學(xué)派 社會法學(xué)派

馬克思主義法學(xué)：辯證唯物主義+唯物史觀 認(rèn)為物質(zhì)生活條件起決定作用 承認(rèn)法學(xué)的階級性和歷史性

法理學(xué)：從總體上研究法和法律現(xiàn)象的一般規(guī)律 內(nèi)容包括法的產(chǎn)生、本質(zhì)、特征、作用、形式、發(fā)展、實(shí)施等基本知識、概念和原理

法理學(xué)的研究對象：法和全部法律現(xiàn)象及其規(guī)律性 古今中外的一切法 法理學(xué)在法學(xué)體系中的特殊地位：一般理論 基礎(chǔ)理論 方法論

法理學(xué)的研究方法：馬克思主義的哲學(xué)方法 社會調(diào)查的方法 歷史調(diào)查的方法 分析和比較的方法 詞義分析的方法 社會效益和經(jīng)濟(jì)效益的分析方法

狹義的法律：僅指由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的規(guī)范性法律文件 廣義的法律：包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等在內(nèi)的一切規(guī)范性法律文件

非馬克斯主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說：

1.神意論：神的意志 西羅馬帝國后期的圣·奧古斯丁 11世紀(jì)經(jīng)院主義哲學(xué)家托馬斯·阿圭那 2.理性論：理性、人性等 古希臘的斯多葛學(xué)派的哲學(xué)家 古羅馬思想家西塞羅 古典自然法學(xué)派的一些學(xué)者（荷蘭的格勞秀斯、斯賓諾莎 英國的霍布斯、洛克 德國的普芬道夫 法國的孟德斯鳩、盧梭）

3.民族精神論：民族精神、民族特性和民族共同意識的體現(xiàn) 德國歷史法學(xué)派創(chuàng)立人卡爾·馮·薩維尼

4.命令說：國家對人民的命令 英國哲學(xué)家、分析法學(xué)的先驅(qū)人物霍布斯 英國分析法學(xué)的另一位鼻祖邊沁 19世紀(jì)英國法哲學(xué)家、分析法學(xué)派的創(chuàng)始人約翰·奧斯丁

5.社會控制論：社會控制形式 美國法學(xué)家羅斯科·龐德 6.公意論：法國盧梭

7.自由意志論：德國黑格爾 8.正義論：美國羅爾斯

9.社會連帶關(guān)系論：法國狄驥

馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本職的學(xué)說：

1.法的第一層本質(zhì)：法是統(tǒng)治階級的國家意志的體現(xiàn) 即階級意志性

2.法的第二層本質(zhì)：法所體現(xiàn)的意志由一定的物質(zhì)生活條件所決定 即物質(zhì)制約性 社會物質(zhì)生活條件：指人類社會所包括的地理環(huán)境、人口、物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式諸方面 其中主要指統(tǒng)治階級賴以建立起政治統(tǒng)治的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 3.此外 法的內(nèi)容還受到經(jīng)濟(jì)以外的各種因素的不同程度的影響 法的基本特征：

1.法是調(diào)整人們行為的規(guī)范 具有規(guī)范性

2.法是由國家制定或認(rèn)可的社會規(guī)范 具有國家意志性和普遍性（統(tǒng)一性 權(quán)威性）

3.法是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范 具有權(quán)利和義務(wù)的一致性（確定性和可預(yù)測性）

4.法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會規(guī)范 具有國家強(qiáng)制性和程序性 法的起源：

1.經(jīng)濟(jì)原因：眾多因素中經(jīng)濟(jì)因素起決定作用 原始社會后期 生產(chǎn)力水平有了很大提高 產(chǎn)生了私有財(cái)產(chǎn) 出現(xiàn)了社會分工 使經(jīng)常性的交換成為可能 因此產(chǎn)生了對規(guī)則的需要

2.政治原因：階級劃分和階級斗爭的結(jié)果 社會出現(xiàn)了私有制和階級的分化 統(tǒng)治階級開始用法來維護(hù)統(tǒng)治

3.其他原因：人文、地理等因素 法起源的一般規(guī)律：

1.由個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整：由個(gè)別到一般、由自發(fā)到自覺

2.由習(xí)慣發(fā)展為習(xí)慣法再發(fā)展為制定法：不成文到成文過程中 文化因素起相當(dāng)大的作用

3.由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體發(fā)展到相對獨(dú)立：法律規(guī)則的專門化、獨(dú)立化是社會規(guī)范分化的結(jié)果 法的形成過程實(shí)際上市法日益脫離宗教、道德規(guī)范而成為獨(dú)立的專門的社會規(guī)范的過程 法的演進(jìn)：奴隸制法（《漢穆拉比法典》 《十二銅表法》 羅馬法）——封建制法（《唐律》）——資本主義法——社會主義法 封建社會中后期帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)：1.海商法的興起 2.羅馬法的復(fù)興 3.資本原始積累的法律出現(xiàn)

完全意義上的資本主義法是在建立了資本主義政權(quán)以后才產(chǎn)生的 資產(chǎn)階級國家政權(quán)的建立是資產(chǎn)階級法產(chǎn)生的前提 資本主義法的特征：

1.維護(hù)以剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的資本主義私有制（私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯是資產(chǎn)階級憲法的一項(xiàng)基本原則 也是資本主義法律制度的核心）2.維護(hù)資產(chǎn)階級轉(zhuǎn)正和代議制政府 3.維護(hù)資產(chǎn)階級自由、平等和人權(quán) 法系：具有共性或共同歷史傳統(tǒng)的法律的總稱 中華法系和印度法系已解體 尚存的有大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系和社會主義法系等

英美法系：又稱普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等 分為英國法系和美國法系兩個(gè)分支

大陸法系：又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系等 分為法國法系和德國法系兩個(gè)分支 兩大法系的聯(lián)系和區(qū)別： 聯(lián)系：

1.賴以生存的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 2.階級本質(zhì) 3.總的指導(dǎo)思想 4.基本原則 區(qū)別：

1.法律的淵源不同：主要是制定法——主要是判例法法 2.法律的分類不同：公法和私法——普通法和衡平法 3.法典編纂的不同：系統(tǒng)法典——單行法律、法規(guī)

4.訴訟程序和判決程式不同：以法官為重心、奉行職權(quán)主義、糾問程序——奉行當(dāng)事人主義、法官一般充當(dāng)消極中立的裁定者角色 5.哲學(xué)傾向不同：理性主義——經(jīng)驗(yàn)主義 我國社會主義法的產(chǎn)生： 1.革命根據(jù)地的法是基礎(chǔ) 2.廢除舊法是前提

3.借鑒人類法治文明成果是重要條件 我國社會主義法的本質(zhì)： 1.是階級性和人民性的統(tǒng)一

2.所體現(xiàn)的共同意志不是自發(fā)形成的 而是在中國共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下逐步形成的 3.是工人階級領(lǐng)導(dǎo)下的全國人民共同意志的體現(xiàn) 法的作用：又稱法的功能 分類：整體——局部 預(yù)期——實(shí)際 直接——間接 積極——消極 規(guī)范——社會 法的作用的實(shí)質(zhì)：

1.法的作用是國家權(quán)力運(yùn)行和國家意志實(shí)現(xiàn)的具體表現(xiàn) 2.法的作用是社會經(jīng)濟(jì)狀況的具體表現(xiàn) 英國新分析實(shí)證主義法學(xué)家拉茲首先提出：一切社會法的作用都可以有規(guī)范作用和社會作用之分

從法是一種社會規(guī)范的角度來看 法具有規(guī)范作用 具體包括：指引 評價(jià) 預(yù)測 教育 強(qiáng)制

從法的本質(zhì)和目的的角度來看 法具有社會作用 具體包括：維護(hù)階級統(tǒng)治 執(zhí)行公共事務(wù)

兩種作用的關(guān)系：手段與目的 兩種作用的區(qū)別： 1.考察幾點(diǎn)不同 2.作用對象不同 3.存在方式不同 4.所處的層面不同

5.發(fā)揮作用的前提不同 法的規(guī)范作用： 指引作用：對象是本人行為 是規(guī)范指引而非個(gè)別指引 分為確定性指引和不確定性指引 評價(jià)作用：對象是他人行為 標(biāo)準(zhǔn)和核心是合法或不合法、違法或不違法 分為專門評價(jià)（效力性評價(jià)）和社會評價(jià)（輿論性評價(jià)）預(yù)測作用：對象是人們的相互行為 原因是法具有規(guī)范性和確定性 法是人們行為的預(yù)測工具和生活指針

教育作用：對象是一般人的行為 正面教育起表率、示范作用 反面教育起警示、警戒作用

強(qiáng)制作用：對象是違法犯罪者的行為 是其他作用的保證 是法存在的最后屏障 法的社會作用：

維護(hù)階級統(tǒng)治的作用（核心）：1.調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的關(guān)系 2.調(diào)整統(tǒng)治階級與同盟者之間的關(guān)系 3.調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部的關(guān)系 法律執(zhí)行社會公共事務(wù)的作用：1.維護(hù)人類社會基本生活條件 2.維護(hù)生產(chǎn)和交換的秩序 3.促進(jìn)教育、科學(xué)、文化的發(fā)展 社會主義和諧社會的基本特征：民主法治 公平正義 誠信友愛 充滿活力 安定有序 人與自然和諧相處

當(dāng)代中國法律在構(gòu)建和諧社會中的地位：法律是整個(gè)社會關(guān)系調(diào)節(jié)器的重心 在構(gòu)建和諧社會的進(jìn)程中居于支配地位 起著關(guān)鍵作用

當(dāng)代中國法律在構(gòu)建和諧社會中的作用：法治是社會和諧發(fā)展的基石和保障 社會主義和諧社會的本質(zhì)應(yīng)該是一個(gè)法治社會 1.立法方面：有法可依是前提

2.司法方面：公正高效的司法 社會公正

3.守法方面：遵紀(jì)守法 依法辦事 守法意識和依法行政的法律意識不斷提高 4.法律監(jiān)督方面：通過對立法、司法和守法三個(gè)方面的作用來間接保障和促進(jìn) 法的局限性：

1.法律調(diào)整的范圍是有限的：并非所有的問題都適用法律

2.法的特性與社會生活的現(xiàn)實(shí)之間存在著矛盾：概括性、抽象性、穩(wěn)定性、滯后性、普遍性、保守性

3.法的制定和實(shí)施受人的因素的制約：“徒善不足以為政，徒法不足以自行”——孟子

4.法的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會因素的制約

正式認(rèn)識法的作用：既要反對法律萬能論 又要反對法律虛無主義、法律無用論 全面認(rèn)識法的作用的多樣性、復(fù)雜性

法律制定：又稱法的創(chuàng)制、法的創(chuàng)立或立法 指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān) 依照法定的職權(quán)和程序 創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止法律和其他規(guī)范性法律文件的專門性活動 是掌握國家政權(quán)的階級把自己的意志上升為國家意志的活動

廣義的立法：泛指有關(guān)國家機(jī)關(guān)按照法定的職權(quán)和程序制定具有法律效力的各種規(guī)范性文件的活動 狹義的立法：僅指國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)及其常設(shè)機(jī)關(guān)依照法定的權(quán)限和程序制定規(guī)范性法律文件的活動 法律制定的特征：

1.法律制定是國家的一項(xiàng)專門活動 2.法律制定的主體是特定的國家機(jī)關(guān)

3.法律制定是專門機(jī)關(guān)依照法定的程序進(jìn)行的活動 4.法律制定是特定國家機(jī)關(guān)運(yùn)用專門技術(shù)的活動

5.法律制定是一項(xiàng)系統(tǒng)性、多層次性的綜合性法律創(chuàng)制活動

6.法律制定的目標(biāo)在于產(chǎn)生具有普遍性、規(guī)范性、強(qiáng)制性的法律規(guī)范 將統(tǒng)治階級的意志上升為國家意志

立法權(quán)：一定的國家機(jī)關(guān)依法享有的創(chuàng)制、認(rèn)可、修改或廢止規(guī)范性法律文件的權(quán)力 是國家權(quán)力體系中最重要、最核心的權(quán)力 立法體制：關(guān)于立法權(quán)的配置方面的組織制度 其核心是立法權(quán)限的劃分問題 立法體制的形成主要受國家結(jié)構(gòu)形式的影響 我國先行立法體制：一元兩級多層次 法律制定的原則：

1.合法性原則：1）合憲性原則：遵守憲法 2）法制統(tǒng)一原則：法律內(nèi)部和諧統(tǒng)一

2.科學(xué)性原則：1）堅(jiān)持從實(shí)際出發(fā) 尊重客觀規(guī)律 2）總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合

3.民主性原則：1）內(nèi)容民主：必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā) 2）過程和程序民主

法律制定的程序： 1.法律案的提出 2.法律草案的審議

3.法律草案的表決與通過（決定意義的步驟）4.法律的公布

法律效力：對人效力 空間效力 時(shí)間效力 我國法律對人效力：以屬地主義為主、以屬人主義和保護(hù)主義為補(bǔ)充的折中主義 法律生效時(shí)間：自法律頒發(fā)之日起生效 由法律規(guī)定具體生效時(shí)間 規(guī)定法律公布后符合一定條件時(shí)生效

法律效力的終止：明示廢止和默示廢止 法律的溯及力：從舊兼從輕 法律體系：指將一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分成不同的法律部門 并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體 只包括國內(nèi)現(xiàn)行法

法律部門：又稱部門法 指一個(gè)國家根據(jù)一定原則和標(biāo)準(zhǔn)劃分的本國同類法律規(guī)范的總稱

法律部門與法律制度的關(guān)系：交叉關(guān)系

法律部門與規(guī)范性法律文件的關(guān)系：內(nèi)容與形式 名稱并不一一對應(yīng) 法律部門的特征：

1.統(tǒng)一協(xié)調(diào)于憲法的基礎(chǔ)之上 2.既相互聯(lián)系又相對獨(dú)立

3.結(jié)構(gòu)和內(nèi)容基本確定但又相對變動 4.主客觀結(jié)合的產(chǎn)物

法律部門的劃分 雖然有客觀基礎(chǔ) 但最終還是人們主觀活動的產(chǎn)物 法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)：

1.法律調(diào)整的對象 即社會關(guān)系 首要標(biāo)準(zhǔn)和第一位標(biāo)準(zhǔn) 2.法律調(diào)整的方法 輔助標(biāo)準(zhǔn)和從屬標(biāo)準(zhǔn) 法律部門的劃分原則： 1.客觀原則

2.合目的性原則（首要原則）3.適當(dāng)平衡原則 4.辯證發(fā)展原則 5.相對穩(wěn)定原則 6.主次原則 當(dāng)代中國法律體系的特色：最大特色是根源于我國社會主義初級階段的實(shí)際國情所產(chǎn)生

當(dāng)代中國法律體系的構(gòu)成：

1.憲法及其相關(guān)法：基礎(chǔ) 主導(dǎo) 最高依據(jù)

2.行政法：數(shù)量最多、范圍最廣 分為一般行政法和特別行政法 3.民商法：私法 民商合一 4.經(jīng)濟(jì)法：公私融合 5.社會法：新興部門

6.刑法：犯罪和刑罰 傳統(tǒng) 基本

7.程序法：分為訴訟程序法（刑事 民事 行政）和非訴訟程序法（仲裁法 律師法 公證法 調(diào)節(jié)法）

法律三要素：法律規(guī)則 法律原則（基本單位）法律概念

法律規(guī)則：又稱法律規(guī)范 是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范

技術(shù)法規(guī)在法律上被確認(rèn)后就成為技術(shù)法規(guī) 具有法律上的約束力 法律規(guī)則與法律條文的關(guān)系：內(nèi)容與形式 交叉關(guān)系 法律規(guī)則的基本特征：

1.一般性規(guī)則而非個(gè)別性規(guī)則 2.規(guī)定了一定的行為模式

3.由國家制定或認(rèn)可 具有國家意志性（最基本特征）4.規(guī)定了權(quán)利和義務(wù)以及法律責(zé)任和制裁措施

5.有明確的、肯定的行為模式 有特殊的構(gòu)成要素和結(jié)構(gòu) 高度發(fā)達(dá) 法律規(guī)則的分類：

1.內(nèi)容規(guī)定不同：授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則 授權(quán)性規(guī)則又分為鼓勵(lì)性規(guī)則和容許性規(guī)則 義務(wù)性規(guī)則又分為命令性規(guī)則和禁止性規(guī)則

2.對人民行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同：強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則 3.內(nèi)容的確定性程度不同：確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則 4.功能不同：調(diào)整性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則 法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)： 1.假定（條件）：包括法律規(guī)則的適用條件和行為主體的行為條件 可以省略 2.行為模式：分為三種：可為模式（對應(yīng)授權(quán)性法律規(guī)則）應(yīng)該為的模式（對應(yīng)命令性法律規(guī)則）不得為的模式（對應(yīng)禁止性法律規(guī)則）

3.法律后果：包括肯定性法律后果和否定性法律后果 合法后果一般不明確表述 違法后果必須明文規(guī)定

法律原則：指可以作為法律規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則 法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別： 1.內(nèi)容上：籠統(tǒng)模糊——明確具體

2.適用范圍上：宏觀性、廣泛性——只適用于某一類型的行為 3.適用方式上：可并存——“全有或全無”

4.作用上：本源和基礎(chǔ)、協(xié)調(diào)矛盾、彌補(bǔ)不足和局限、甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)——具有更強(qiáng)的顯示性特征、形成法律制度中堅(jiān)硬的部分 法律原則的分類：

1.產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同：政策性原則和公理性原則 2.對人們行為及其條件覆蓋面的寬窄和適用范圍的大小：基本原則和具體原則 3.涉及的內(nèi)容和問題不同：實(shí)體性原則和程序性原則

法律概念：對各種法律事實(shí)進(jìn)行概括 抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇

法律概念的功能：表達(dá)功能 認(rèn)識功能 改進(jìn)法律、提高法律科學(xué)化程度的功能 法律概念的種類：

1.所涉及的因素：主體概念 關(guān)系概念 客體概念 事實(shí)概念 2.所涉及的內(nèi)容：涉人概念 涉事概念 涉物概念 3.涵蓋面大小：一般法律概念和部門法律概念

法律淵源：實(shí)質(zhì)意義上的淵源和形式意義上的淵源

實(shí)質(zhì)意義上的淵源指法的真正來源、根源和發(fā)源 是法產(chǎn)生的一定生產(chǎn)方式下的物質(zhì)生活條件

形式意義上的淵源指法的創(chuàng)制方式和表現(xiàn)形式 即法的效力淵源 不同種類的法律規(guī)范因其創(chuàng)制主體、創(chuàng)制方式和表現(xiàn)方式的差異而具有不同的效力等級

法律淵源的分類：正式淵源（直接淵源、法定淵源）和非正式淵源（間接淵源、非法定淵源）

正式淵源通常包括：制定法習(xí)慣法 判例法 國際條約 非正式淵源通常包括：習(xí)慣 判例 宗教規(guī)則 法律學(xué)說 道德原則 正義標(biāo)準(zhǔn) 理性原則 公共政策

判例法在大陸法系國家中通常不是正式淵源 只是非正式淵源 在英美法系中是重要的正式淵源

當(dāng)代中國的法律淵源：以憲法為核心 以制定法為主

具體包括：憲法 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī) 自治條例和單行條例 特別行政區(qū)的法律 行政規(guī)章 國際條約和國際慣例 法律的一般分類：

1.創(chuàng)制方式和表達(dá)形式不同：成文法/制定法——不成文法（習(xí)慣法、判例法）2.規(guī)定內(nèi)容不同：實(shí)體法——程序法

3.地位、效力、內(nèi)容和制定主體、程序不同（該分類只適用于成文憲法制國家）：根本法——普通法

4.適用范圍不同：一般法——特別法

5.創(chuàng)制主體和適用主體不同：國內(nèi)法——國際法（國際條約、國際協(xié)議）法律的特殊分類：

1.大陸法系：公法——私法 2.英美法系：普通法——衡平法 法律實(shí)施：也叫法的實(shí)施 指法在社會生活中被人們實(shí)際施行 即在社會生活中通過人們的執(zhí)法、司法、守法、法律監(jiān)督等方式對法律的實(shí)際施行 法律實(shí)施就是使法律從書本上的法律變成行動中的法律 使它從抽象的行為模式變成人們的具體行為 從應(yīng)然狀態(tài)進(jìn)到實(shí)然狀態(tài)

法律實(shí)施的分類：以實(shí)施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)：法律的遵守 法律的執(zhí)行 法律的適用

法律實(shí)施是實(shí)現(xiàn)法的作用與目的的條件、前提 是實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值的必由之路 是建立法治國家的必備條件

古希臘思想家亞里士多德認(rèn)為：法治的兩個(gè)重要條件是“一部良法”和“得到普遍服從”

法律實(shí)施的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)：

1.人們按照法律規(guī)定的行為模式行為的程度

2.刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及犯罪分子的制裁情況 3.各類合同的履約率與違約率

4.普通公民和國家公職人員對法律的了解程度 他們的法律意識及法制觀念的提高或提高的程度

5.社會大眾對社會生活中安全、只需、自由、公正、公共福利等法的價(jià)值的切身感受

6.法律的社會功能和社會目的是否有效實(shí)現(xiàn)及其程度 7.有關(guān)法律活動的成本與收益的比率

法律實(shí)現(xiàn)：指法律的要求在社會生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí) 達(dá)到法律設(shè)定的權(quán)利和義務(wù)的結(jié)果

法律實(shí)現(xiàn)和法律實(shí)施的區(qū)別：

法律實(shí)施是使法從應(yīng)然狀態(tài)到實(shí)然狀態(tài)的過程和活動 法律實(shí)現(xiàn)是法律實(shí)施活動的直接目的

法的實(shí)效：指法律被人們實(shí)際施行的狀態(tài)和程度

法律實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施的過程性與法的實(shí)效的結(jié)果性相結(jié)合的概念 影響法律實(shí)現(xiàn)的重要因素： 1.國家的階級本質(zhì)

2.法律、法規(guī)等規(guī)范性法律文件反應(yīng)統(tǒng)治階級（在社會主義國家是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民）意志的程度

3.現(xiàn)行法律與社會生活、歸根到底與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)的程度 4.國家機(jī)關(guān)活動中貫徹法治原則的程度 5.社會成員的法律意識、法律文化水平

執(zhí)法：法的執(zhí)行 分為廣義的執(zhí)法和狹義的執(zhí)法

廣義：指所有國家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)、行政主體委托的組織及其公職人員依照法定職權(quán)和程序貫徹實(shí)施法律的活動 包括一切執(zhí)行法律、適用法律的活動 狹義：專指國家行政機(jī)關(guān)和法律法規(guī)授權(quán)、行政主體委托的組織及其公職人員依照法定職權(quán)和程序行使行政管理職權(quán)、履行職責(zé)、實(shí)施法律的活動 執(zhí)法的特點(diǎn)：主動性 單方面性 內(nèi)容廣泛性 主體法定性 國家權(quán)威性 強(qiáng)制性 靈活性

執(zhí)法的原則：

1.依法行政原則：主體合法、內(nèi)容合法、程序合法 2.講求效率原則：強(qiáng)調(diào)效率要在依法行政的前提下

3.合理性原則：適當(dāng)、合理、公正 符合法律的基本精神和目的 具有客觀、充分的事實(shí)根據(jù)和法律根據(jù) 與社會生活常理相一致

4.正當(dāng)程序原則：促進(jìn)行政的合法性和合理性、提高效率 司法：法的適用 指國家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序 具體應(yīng)用法律處理各種案件的專門活動

需要法的適用的兩種情況：

1.發(fā)生無法解決的爭議致使權(quán)利義務(wù)無法實(shí)現(xiàn) 需要司法機(jī)關(guān)裁決 2.遇到違法、違約或侵權(quán)行為時(shí) 需要司法救濟(jì) 司法權(quán)：行使國家司法權(quán)力的職責(zé)和權(quán)力 包括審判權(quán)和檢察權(quán) 司法的特點(diǎn)：被動性 中立性 終極性 形式性 專屬性 司法的原則：

1.公民在適用法律上一律平等原則：權(quán)利義務(wù)平等、保護(hù)平等、約束平等 2.司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則：專屬性、獨(dú)立性、合法性 3.以事實(shí)為依據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩原則

司法權(quán)的監(jiān)督：黨 國家權(quán)力機(jī)關(guān) 上下級之間、同級之間 行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民主黨派、人民群眾和輿論

事實(shí)：包括被合法證據(jù)證明了的事實(shí)和依法推定的事實(shí) 正確處理依法辦事與堅(jiān)持黨的政策的指導(dǎo)作用的關(guān)系：一方面 不能對立起來 另一方面 不能以政策改變、代替法律甚至取消法律 應(yīng)當(dāng)將兩者統(tǒng)一起來 守法：法的遵守 分為廣義上的法的遵守和狹義上的法的遵守 廣義：法的實(shí)施

狹義：專指公民、社會組織和國家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則 依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動

守法包括積極守法和消極守法

守法是維護(hù)秩序、實(shí)現(xiàn)法律目的的需要

在我國 法律是工人階級領(lǐng)導(dǎo)的全體人民的共同意志和根本利益的體現(xiàn) 守法的構(gòu)成要素包括：守法主體 守法范圍（直接決定于法的淵源 在我國不僅包括各種制定法還包括具有法律效力的非規(guī)范性法律文件）守法內(nèi)容（包括履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利 履行法律義務(wù)又分為履行消極的法律義務(wù)和履行積極的法律義務(wù)）守法的理由： 1.習(xí)慣

2.出于對合法性的認(rèn)識 3.出于畏懼 4.出于社會壓力

5.出于對個(gè)人利益的考慮 6.出于道德上的要求

守法的態(tài)度：指人們對法律的遵守程度和狀態(tài) 包括最低狀態(tài)、中層狀態(tài)和高級狀態(tài)

守法的最低狀態(tài)：不違法犯罪

守法的中層狀態(tài)：依法辦事 形成統(tǒng)一的法律秩序 守法的高級狀態(tài)：守法主體不論是外在行為還是內(nèi)在動機(jī)都符合法的精神和要求 嚴(yán)格履行法律義務(wù) 充分行使法律權(quán)利 從而真正實(shí)現(xiàn)法律調(diào)整的目的 影響守法狀態(tài)的因素：守法主體的主觀心理狀態(tài)和法律意識水平、守法主體所處的客觀社會環(huán)境等

法律監(jiān)督：有廣義和狹義兩種理解 廣義：指由所有的國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督 狹義：指由特定的國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和法定程序?qū)α⒎?、?zhí)法和司法活動的合法性進(jìn)行的監(jiān)督

法律監(jiān)督體系：由一個(gè)國家各種形式的法律監(jiān)督構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的系統(tǒng) 法律監(jiān)督的意義： 1.是社會主義民主政治的保障和重要組成部分 2.是依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的保證 3.是建立和完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)的需要

當(dāng)代中國的法律監(jiān)督：分為國家監(jiān)督與社會監(jiān)督 國家監(jiān)督包括國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督、國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督和國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督 國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督：各級人民代表大會及其常委會 包括法律上的監(jiān)督和工作監(jiān)督 可分為立法監(jiān)督、行政監(jiān)督、司法監(jiān)督、人事監(jiān)督和憲法監(jiān)督 國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督：國家司法機(jī)關(guān) 包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督 檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督又叫檢查監(jiān)督 是一種專門監(jiān)督 分為刑事訴訟監(jiān)督、民事訴訟監(jiān)督和行政訴訟監(jiān)督三類 審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督也叫人民法院的監(jiān)督 分為系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督、對檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督和對行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督三種

國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督：國家行政機(jī)關(guān) 包括系統(tǒng)內(nèi)部上下級之間以專門機(jī)關(guān)的監(jiān)督和對行政相對人的監(jiān)督 分為四類：一般行政監(jiān)督、專門行政監(jiān)督、行政復(fù)議和行政監(jiān)管

社會監(jiān)督：政黨（執(zhí)政黨）社會組織（人民政協(xié)、民主黨派和社會團(tuán)體）社會輿論（最能體現(xiàn)廣泛性、公開性、民主性）人民群眾（公民個(gè)人）法律解釋：指一定的人或組織對法律規(guī)定含義的說明 法律解釋的特點(diǎn)： 1.對象是法律規(guī)定

2.與具體案件密切相關(guān) 3.具有一定的價(jià)值取向性 4.受解釋學(xué)循環(huán)的制約 法律解釋的必要性：

1.法律具有概括性、抽象性 需要化抽象為具體、變概括為特定

2.由于：1）人們在認(rèn)識能力、認(rèn)識水平以及利益與動機(jī)上有差別 2）法律規(guī)范的專門性使其不易為人們所理解 3）社會主體的社會地位、生活環(huán)境和文化水平：的原因 對同一法律規(guī)范會產(chǎn)生不同的理解 需要統(tǒng)一理解、保持法的實(shí)施的統(tǒng)一性

3.對立法遺憾進(jìn)行改正、彌補(bǔ)法律規(guī)定的不完善 4.解決法的穩(wěn)定性與社會發(fā)展之間的矛盾 5.普及法律知識、開展法制教育 法律解釋的分類： 1.主體和效力不同（是否具有法律上的約束力）：正式解釋/法定解釋/有權(quán)解釋（分為立法解釋、司法解釋和行政解釋）——非正式解釋/學(xué)理解釋

2.尺度不同：限制解釋——擴(kuò)充解釋（始終必須以立法意圖、目的和法律原則為基礎(chǔ)）——字面解釋

法律解釋的方法：文義解釋/語法解釋/文法解釋/文理解釋 歷史解釋 體系解釋/系統(tǒng)解釋 目的解釋

法律解釋體制：指國家法律解釋權(quán)限劃分的制度

我國建立了以全國人大常委會的解釋權(quán)為核心和主體的各機(jī)關(guān)分工配合的法律解釋體制 具體分為立法解釋、司法解釋和行政解釋

立法解釋：我國的立法解釋權(quán)屬于全國人大常委會 全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力 立法解釋的主要任務(wù)： 1.闡明法律實(shí)施中產(chǎn)生的疑義

2.適應(yīng)社會發(fā)展 賦予法律規(guī)定以新含義

3.解決法條沖突以及司法解釋之間的沖突 最高人民法院和最高人民檢察院的司法解釋發(fā)生沖突由全國人大常委會作出最終解釋

司法解釋：最高人民法院的審判解釋和最高人民檢察院的檢察解釋 有時(shí)采取聯(lián)合解釋的方式

司法解釋的作用：為司法機(jī)關(guān)適用法律審理案件提供說明 具體表現(xiàn)為：

1.對法律規(guī)定不夠具體而使理解和執(zhí)行有困難的問題進(jìn)行解釋 賦予比較概括、原則的規(guī)定以具體內(nèi)容

2.通過法律解釋適應(yīng)變化了的新的社會情況 3.對適用法律中的疑問進(jìn)行統(tǒng)一的解釋

4.對各級法院之間應(yīng)如何依據(jù)法律規(guī)定相互配合審理案件、確定管轄以及有關(guān)操作規(guī)范問題進(jìn)行解釋

5.通過解釋活動彌補(bǔ)立法的不足

行政解釋：國家最高行政機(jī)關(guān)即國務(wù)院及其主管部門（各部委）包括：1）對不屬于審判和檢察工作中的其他法律如何具體應(yīng)用的問題所作的解釋 2）在行使職權(quán)時(shí)對自己所制定的法規(guī)所進(jìn)行的解釋

行政解釋不得與憲法和法律相抵觸 全國人大常委會有權(quán)撤銷國務(wù)院及其主管部門違反憲法和法律的解釋 法律推理：指以法律與事實(shí)兩個(gè)已知的判斷為前提 運(yùn)用科學(xué)的方法和規(guī)則 為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動 是推理思維活動在法律領(lǐng)域中的運(yùn)用 法律推理的特征：

1.法律推理是法律運(yùn)用中的一種思維活動

2.法律推理以法律與事實(shí)為兩個(gè)已知的判斷作為推理的前提 3.法律推理運(yùn)用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行 4.法律推理的目的是為法律提供正當(dāng)理由

5.法律推理的結(jié)果往往涉及當(dāng)事人的利害關(guān)系 法律推理的方法：形式邏輯方法和辯證邏輯方法

法律推理的分類：形式推理（分析推理）和實(shí)質(zhì)推理（辯證推理）形式推理：又稱分析推理 包括演繹推理、歸納推理和類比推理

演繹推理：又稱三段論推理 從一般到特殊 必然性推理 主要適用于成文法國家 法律規(guī)則和原則是大前提 事實(shí)是小前提 判決是結(jié)論

歸納推理：從特殊到一般 或然性推理 主要適用于判例法國家 實(shí)際上是一種立法活動

類比推理：從個(gè)別到個(gè)別 或然性推理 主要適用于判例法國家 類似案件類似處理

實(shí)質(zhì)推理：又稱辯證推理 當(dāng)作為推理前提的是兩個(gè)或兩個(gè)以上的相互矛盾的法律命題是 借助于辯證思維 從中選擇出最佳的命題 以解決法律問題 主要為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性而引起的疑難問題 必須建立在事物的辯證法的客觀基礎(chǔ)之上而絕不應(yīng)該是從法官的主觀想象中得出結(jié)論 法律關(guān)系：根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生、以主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的形式表現(xiàn)出來的特殊社會關(guān)系 即在法律規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系

法律關(guān)系的觀念最早來源于羅馬法中的“法鎖”的觀念 但直到19世紀(jì)才成為一個(gè)專門的概念 法律關(guān)系的特征：

1.法律關(guān)系是依法建立的社會關(guān)系：1）法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提 2）法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會關(guān)系本身 3）法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式 是法律規(guī)范的內(nèi)容在現(xiàn)實(shí)社會生活中得到的具體貫徹 4）法律關(guān)系是人與人之間符合法律規(guī)范的社會關(guān)系

2.法律關(guān)系是一種體現(xiàn)意志性的特殊社會關(guān)系：1）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的 而法律規(guī)范是國家意志的體現(xiàn) 2）法律關(guān)系參加者的意志對于法律關(guān)系的建立和實(shí)現(xiàn)有重要作用（承認(rèn)法律關(guān)系的意志性并不能否認(rèn)其客觀性）

3.法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系：法律規(guī)范中的權(quán)利和義務(wù)是抽象的 只是一種可能性 法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)是具體的 具有現(xiàn)實(shí)性 法律關(guān)系的分類：

1.所體現(xiàn)的社會內(nèi)容的性質(zhì)：基本——普通——訴訟 2.主體的法律地位是否平等：平權(quán)型——隸屬型 3.主體是否完全特定化：絕對——相對

4.產(chǎn)生的依據(jù)、作用和實(shí)現(xiàn)規(guī)范的內(nèi)容：調(diào)整性——保護(hù)性 法律關(guān)系的構(gòu)成要素：主體 內(nèi)容 客體

法律關(guān)系的主體具有法律性（由法律規(guī)范規(guī)定）和社會性（由一定的物質(zhì)生活條件決定）

公民的權(quán)利能力有一般和特殊之分 法人的權(quán)利能力和行為能力是一致的 法律關(guān)系的內(nèi)容包括法律權(quán)利和法律義務(wù) 權(quán)利和權(quán)力的區(qū)別：

1.現(xiàn)行憲法中 對中央國家機(jī)關(guān)使用“職權(quán)” 對地方國家機(jī)關(guān)使用“權(quán)限” 對公民使用“權(quán)利”

2.權(quán)利主體一般是公民與法人和其他社會組織 權(quán)力主體則只能是被授予權(quán)力的國家機(jī)關(guān)及其特定的工作人員

3.權(quán)利和權(quán)力的自由度不同 職權(quán)不能放棄、不可讓與

4.權(quán)力的強(qiáng)制性是直接的 權(quán)利的強(qiáng)制性則以權(quán)力為中介 是間接的 法律權(quán)利與法律義務(wù)的關(guān)系： 1.相互作用、相輔相成 2.互為目的 3.互為手段

法律關(guān)系的客體：權(quán)利和義務(wù)所指向的對象 包括物、行為、精神產(chǎn)品（非物質(zhì)財(cái)富）、人身利益

物成為法律關(guān)系客體： 1.應(yīng)得到法律的認(rèn)可 2.應(yīng)為人類所認(rèn)識和控制

3.能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益 具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值 4.須具有獨(dú)立性

精神產(chǎn)品不同于有體物 也不同于精神活動本身

人身利益不僅是人作為法律關(guān)系主體的承載者 而且在一定范圍內(nèi)成為法律關(guān)系的客體

法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅：稱為法律關(guān)系的演變 必須符合兩方面的條件：1.抽象條件 即法律規(guī)范的存在 2.具體條件 即法律實(shí)施的存在

法律事實(shí)：指能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實(shí)的總稱 法律事實(shí)的特點(diǎn)： 1.是一種規(guī)范性事實(shí)

2.是一種能用證據(jù)證明的事實(shí) 3.是一種具有法律意義的事實(shí)

法律實(shí)施的分類：根據(jù)是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)可以分為法律事件和法律行為 法律事件：與當(dāng)事人意志無關(guān) 根據(jù)是否由人們的行為引起可分為絕對事件和相對事件

法律行為：與當(dāng)事人意志有關(guān) 包括作為和不作為

當(dāng)事人既無故意又無過失 而是由于不可抗力或不可預(yù)見的原因而引起的某種法律后果的活動 不是行為 屬于意外事件

同一個(gè)法律事實(shí)可以引起多種法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅

有時(shí)一個(gè)法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅需要同時(shí)有兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí) 這兩個(gè)或兩個(gè)以上的法律事實(shí)所構(gòu)成的一個(gè)相關(guān)整體叫做“事實(shí)構(gòu)成” 法律責(zé)任：

產(chǎn)生的原因：違法行為 違約行為 法律規(guī)定

法律責(zé)任的目的通過其懲罰、救濟(jì)和預(yù)防三個(gè)功能的發(fā)揮來實(shí)現(xiàn) 法律責(zé)任的分類：刑事 民事 行政 違憲

刑事責(zé)任：犯罪人向國家所負(fù) 否定性法律后果

民事責(zé)任：主要是救濟(jì)責(zé)任 兼具懲罰功能 主要是財(cái)產(chǎn)責(zé)任 具有一定的任意性 可分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任

行政責(zé)任：主體是行政主體和行政相對人 產(chǎn)生原因是行為人的行政違法行為或法律法規(guī)的規(guī)定

違憲責(zé)任：主體主要是國家機(jī)關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)干部 產(chǎn)生原因是違憲行為 法律責(zé)任的構(gòu)成要件：

1.責(zé)任主體（必須具有法定責(zé)任能力）2.違法行為（特殊情況下不是要件）3.損害結(jié)果（人身 財(cái)產(chǎn) 精神）4.因果關(guān)系

5.主觀過錯(cuò)（故意或過失 行政法律領(lǐng)域?qū)嵭羞^錯(cuò)推定的方法 一般只要行為人實(shí)施了違法行為就視其為主觀有過錯(cuò)）

法律責(zé)任的歸責(zé)：也叫法律責(zé)任的歸結(jié) 指由特定的國家機(jī)關(guān)或國家授權(quán)的機(jī)關(guān)依法對行為人的法律責(zé)任進(jìn)行判斷和確認(rèn) 歸責(zé)原則： 1.責(zé)任法定原則 2.因果聯(lián)系原則

3.責(zé)任與處罰相稱原則 4.責(zé)任自負(fù)原則

免責(zé)：又稱法律責(zé)任的減輕和免除 指法律責(zé)任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除

免責(zé)以法律責(zé)任的存在為前提 不同于“不負(fù)責(zé)任”或“無責(zé)任” 我國的免責(zé)條件主要包括： 1.時(shí)效免責(zé) 2.不訴免責(zé) 3.自首立功免責(zé) 4.有效補(bǔ)救免責(zé) 5.自助免責(zé)

法律制裁：指由特定的國家機(jī)關(guān)對違法者（或違約者）依其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任而實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施

法律制裁與法律責(zé)任的關(guān)系：法律制裁是承擔(dān)法律責(zé)任的一個(gè)重要方式 應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任是實(shí)施和接受法律制裁的前提 法律制裁是具體承擔(dān)法律責(zé)任的結(jié)果或體現(xiàn) 有法律責(zé)任不一定就有法律制裁 法律制裁的分類：刑事 民事 行政 違憲 刑事制裁：司法機(jī)關(guān) 以刑罰為主 最嚴(yán)厲

民事制裁：人民法院 以財(cái)產(chǎn)關(guān)系為核心 適用范圍最廣

行政制裁：國家行政機(jī)關(guān) 分為行政處分、行政處罰和勞動教養(yǎng)

違憲制裁：全國人大及其常委會是行使違憲制裁權(quán)的機(jī)關(guān) 制裁措施有撤銷、改變、罷免等 法治的內(nèi)涵：

1.法治意指一種治國方略或社會調(diào)控方式 2.法治意指依法辦事的原則 3.法治意指良好的法律秩序

4.法治代表某種包含特定價(jià)值規(guī)定性的社會生活方式 法制：

1.靜態(tài)意義上的法制 即法律和制度

2.動態(tài)意義上的法制 即指立法、司法、守法和法律監(jiān)督的活動和過程 法治與法制的區(qū)別：

1.法治更強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)意義上的法律至上和權(quán)利保障 法制側(cè)重于形式意義上的法律制度及其實(shí)施

2.法治強(qiáng)調(diào)法律的至高權(quán)威和公正性、穩(wěn)定性、普遍性、公開性、平等性以及對權(quán)利的制約與對人權(quán)的保障 法制側(cè)重于關(guān)注法的規(guī)范性和有效性而對法律本身的內(nèi)容和價(jià)值取向并無特殊規(guī)定

3.法治與人治對立 法制與人治并不截然對立

4.法治的政治基礎(chǔ)是民主政治 法制的問世先于法治且不需要民主和憲政 法治與人治是兩種對立的治國方略 區(qū)別：

1.法治是民主政治 人治一般是君主專制或貴族政治

2.法治依據(jù)的是反映眾人意志的法律 人治依據(jù)的是統(tǒng)治者個(gè)人或少數(shù)人的意志 3.法治要求法律高于個(gè)人意志 人治則相反 法治與德治是兩種不同的治國理念 關(guān)系： 1.歷史上有過長期的分歧和斗爭

2.都是為了維護(hù)和鞏固封建統(tǒng)治 因此二者最終互相妥協(xié)退讓 禮法結(jié)合成為中國封建社會統(tǒng)治的獨(dú)特模式

3.現(xiàn)代意義上的德治不再局限于儒家理念 法治與德治作為社會控制的兩種手段 各有優(yōu)勢和局限 作用互補(bǔ) 目標(biāo)一致 民主：一種國家制度、政治制度 以公民的意志作為政治合法性的基礎(chǔ) 不僅指國家的組織形式（政體）也指國家的本質(zhì)（國體）民主與法治的區(qū)別：并不是天然統(tǒng)一的 存在矛盾 法治的前提是法律是至高權(quán)威 民主的前提是公意或多數(shù)是至高權(quán)威 若法律淪為工具 法治就不可能實(shí)現(xiàn) 民主與法治的聯(lián)系：

1.法治必須建立在民主基礎(chǔ)上 民主是實(shí)現(xiàn)法治的先決條件

2.民主理念的實(shí)現(xiàn)離不開法治 法治是民主制正常運(yùn)行和發(fā)展的保障 3.在現(xiàn)代社會中 民主與法治不可分割 法治支持民主 民主也兼容法治

社會主義法治與民主的關(guān)系：相互依存、不可分離 離開民主講法治則可能變質(zhì) 離開法治講民主則可能失去保障、偏離社會主義方向 1.社會主義民主是社會主義法治的前提：

1）從民主作為一種國家制度來看 民主是法治的政治前提或基礎(chǔ)

2）從民主作為一種公共決策方法和機(jī)制來看 民主決定著法的創(chuàng)制的質(zhì)量 3）民主是法治的力量源泉

4）民主在促進(jìn)法治發(fā)展方面有重大作用 2.社會主義法治是社會主義民主的保障： 1）法治確認(rèn)人民當(dāng)家做主的地位 確認(rèn)國家的基本民主體制及其活動原則的合法性 2）法治確認(rèn)和保障廣大人民群眾享有廣泛的民主權(quán)利和自由 為政治參與提供暢通的渠道

3）法治確認(rèn)和規(guī)范民主的范圍以及實(shí)現(xiàn)民主的程序和方式 4）法治是保衛(wèi)民主的重要武器 法律與國家的關(guān)系：

1.國家是法律存在的基礎(chǔ)：

1）法律由國家制定或認(rèn)可 沒有國家就沒有法律 2）法的實(shí)現(xiàn)以國家政權(quán)的運(yùn)行為必要條件

3）國家的政權(quán)組織形式和結(jié)構(gòu)形式影響法的形式 2.法律保障國家職能的實(shí)現(xiàn)：

1）法律確認(rèn)和宣稱國家權(quán)力的合法性 組織和完善國家權(quán)力機(jī)構(gòu)體系 2）法律促進(jìn)國家職能的實(shí)現(xiàn)

3）法律制約和監(jiān)督國家權(quán)力的運(yùn)行 法治的基本原則：

1.法律至上原則：法治區(qū)別于人治的根本標(biāo)志 法治的首要條件 最基本的原則 核心是憲法至上

2.權(quán)力保障原則：尊重和保障人權(quán) 法律面前人人平等 權(quán)利與義務(wù)相一致

3.權(quán)力制約原則：對國家權(quán)力進(jìn)行合理的分工和有效的制約 制約主要是權(quán)利之間的相互制約 行政權(quán)力是重點(diǎn)

4.正當(dāng)程序原則：不能作自己的法官 聽取當(dāng)事人的意見 主要針對國家公權(quán)力而言

法治國家的標(biāo)志：

1.完備而良善的法律體系 2.健全高校的法律運(yùn)行體制 3.高素質(zhì)的法律職業(yè)隊(duì)伍 4.較高的全民法律意識 5.良好的法律秩序

十五大將“依法治國”確立為治國基本方略 將“建設(shè)社會主義法治國家”確定為社會主義現(xiàn)代化的重要目標(biāo) 提出了“建設(shè)中國特色社會主義法律體系”的重大任務(wù)

1999年憲法修正案將“依法治國，建設(shè)社會主義法治國家”載入憲法 2004年憲法修正案將“國家尊重和保障人權(quán)”載入憲法 2011年宣布中國特色社會主義法律體系初步形成 建設(shè)社會主義法治國家的前提條件： 1.完善的市場經(jīng)濟(jì)體制（經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)）2.高度的民主政治體制（政治基礎(chǔ)）3.全民較高的文化素養(yǎng)（文化基礎(chǔ)）

社會主義法治理念：指關(guān)于社會主義法治的理想、信念和觀念 是社會主義法治的內(nèi)在要求、精神實(shí)質(zhì)和基本原則的概括和反映 核心本質(zhì)是廣泛的人民性 基本特征：1.鮮明的政治性和時(shí)代性 2.系統(tǒng)的科學(xué)性和合理性 3.真正的開放性和實(shí)證性

社會主義法治理念的基本內(nèi)容： 1.依法治國——核心內(nèi)容 2.執(zhí)法為民——本質(zhì)要求 3.公平正義——價(jià)值追求 4.服務(wù)大局——重要使命 5.黨的領(lǐng)導(dǎo)——根本保證

依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略 根本目的在于保證人民充分行使當(dāng)家做主的權(quán)利 維護(hù)人民當(dāng)家做主的地位 依法治國的必要性：

1.有利于加強(qiáng)和改善黨的領(lǐng)導(dǎo) 從制度上和法律上保證黨的基本路線和基本方針的貫徹實(shí)施 保證黨的領(lǐng)導(dǎo)核心作用

2.是建設(shè)社會主義民主政治、實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家做主的基本保證 3.是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的客觀需要 4.是社會主義文明的重要標(biāo)志

5.是維護(hù)社會穩(wěn)定和國家長治久安的重要保障

依法治國把堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)、發(fā)揚(yáng)人民民主和嚴(yán)格依法辦事統(tǒng)一起來 依法治國方略的實(shí)施：

1.維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán) 堅(jiān)持法律面前人人平等 2.逐步建立和完善我國的社會主義法律體系 3.完善行政執(zhí)法制度和司法制度

4.大力開展普法教育 廣泛進(jìn)行法制宣傳 提升干部和群眾的法律意識和法制觀念 形成良好的社會法治環(huán)境 法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系： 1.經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法

2.法反作用于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)

法與生產(chǎn)力的關(guān)系（生產(chǎn)關(guān)系是中介）： 1.法始終受生產(chǎn)力發(fā)展水平的影響 2.法對生產(chǎn)力具有促進(jìn)或阻礙作用 法與市場經(jīng)濟(jì)的關(guān)系：

1.法伴隨商品經(jīng)濟(jì)的出現(xiàn)而產(chǎn)生 是商品交換的必然產(chǎn)物 又是商品交換乃至整個(gè)商品經(jīng)濟(jì)不可或缺的調(diào)整機(jī)制

2.商品經(jīng)濟(jì)愈發(fā)展 社會對法的需求就愈多 法和法制愈發(fā)展 又反過來給予商品經(jīng)濟(jì)以更有效的影響

3.法的產(chǎn)生和發(fā)展與商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展密不可分

當(dāng)市場經(jīng)濟(jì)與社會主義基本制度結(jié)合起來時(shí) 就在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中形成了一種新的經(jīng)濟(jì)體制——社會主義市場經(jīng)濟(jì)

社會主義法對社會主義市場經(jīng)濟(jì)的作用： 1.宏觀方面：引導(dǎo) 促進(jìn) 保障 必要的制約

2.微觀方面：1）確立主體地位 2）確認(rèn)和保障契約關(guān)系 3）競爭規(guī)則 4）維護(hù)正常運(yùn)行秩序 5）確認(rèn)和保障開放性和國際性 法與政治的關(guān)系：

1.政治對法具有影響和制約作用

2.法對政治具有確認(rèn)、調(diào)整和影響作用 法與政治都是上層建筑 政治居主導(dǎo)地位 法與政策的關(guān)系：

1.政策對法的實(shí)施具有指導(dǎo)作用 2.法對政策實(shí)施具有保障作用

社會主義法與執(zhí)政黨政策的一致性：都產(chǎn)生并服務(wù)于社會主義社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ) 都體現(xiàn)著廣大勞動人民的意志和要求 基本指導(dǎo)思想和價(jià)值取向一致 所追求的社會目的一致

社會主義法與執(zhí)政黨政策的區(qū)別：意志屬性不同 表現(xiàn)形式不同 實(shí)施的途徑和保障方式不同 穩(wěn)定性程度和程序化程度不同 社會主義法和執(zhí)政黨政策的相互關(guān)系： 1.執(zhí)政黨政策市社會主義法的核心內(nèi)容

2.社會主義法是貫徹執(zhí)政黨政策、完善和加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)的不可或缺的基本手段 3.執(zhí)政黨政策充分發(fā)揮作用 能夠保障、促進(jìn)社會主義法的實(shí)現(xiàn)

法律意識：是社會意識的一種特殊形式 泛指人們對法律特別是對本國現(xiàn)行法律的思想、觀點(diǎn)、心理或態(tài)度等的總稱 是一種主觀價(jià)值判斷 是法律文化的重要組成部分 在法律文化觀念中居于核心地位 其現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)是一定的社會物質(zhì)生活條件

法律意識的分類：

1.主體不同：個(gè)人法律意識——群體法律意識（最復(fù)雜）——社會法律意識（總的反映）

2.專門化、職業(yè)化程度不同：職業(yè)法律意識——非職業(yè)法律意識

3.從認(rèn)識階段來看：低級階段的法律心理——高級階段的法律思想體系

4.從社會政治屬性角度：占統(tǒng)治地位的法律意識（正面的、積極的 作用形式有直接和間接兩種）——不占統(tǒng)治地位的法律意識（負(fù)面的、消極的、破壞性的）法律意識的作用：

1.占統(tǒng)治地位的法律意識有時(shí)會起到法的作用（但不等同于法）2.對法律實(shí)踐活動有影響和制約作用 3.對立法活動有直接影響 4.對法律適用由直接影響 5.是推動法律變革的重要力量

6.法律意識的培養(yǎng)對建設(shè)社會主義法治國家有重要作用（質(zhì)的方面和量的方面）法律文化：是一種特殊的文化現(xiàn)象 包括物質(zhì)性的法律文化（制度形態(tài)）和精神性的法律文化（觀念形態(tài)）法律文化并不簡單等同于法律現(xiàn)象的總和 而是其中所包含的一切有價(jià)值的、流傳久遠(yuǎn)的文化傳統(tǒng) 不包括一切偶然與個(gè)別的成分

法律文化是人們從事法律活動的行為模式（不是指法律規(guī)則而是指實(shí)際規(guī)則）和思維模式

法律文化具有多樣性、階級性、相對獨(dú)立性、民族性等特點(diǎn) 法律文化的多樣性使法律文化的交流與傳播成為可能 沖突與融合是法律文化變遷與發(fā)展的一條基本規(guī)律

當(dāng)代中國的法律文化主要包括：中國傳統(tǒng)的法律文化（潛在作用）西方法律文化 蘇聯(lián)的法律文化 我國社會主義建設(shè)過程中所形成的法律文化（影響最大）法與道德的關(guān)系：

聯(lián)系：都屬于上層建筑 相互影響 相互滲透 相互作用 區(qū)別：

1.產(chǎn)生方式不同（道德自發(fā)、無形 法律自覺、有形 道德先于法律）2.表現(xiàn)形式不同（道德無需特定的表現(xiàn)形式）

3.實(shí)現(xiàn)方式不同（法律主要是外在強(qiáng)制力 道德主要是內(nèi)在強(qiáng)制力）4.調(diào)整范圍不完全相同（道德更廣泛）

5.評價(jià)的尺度不同（法律標(biāo)準(zhǔn)比道德標(biāo)準(zhǔn)更明確規(guī)范）

6.權(quán)利義務(wù)的特點(diǎn)不同（法律以權(quán)利為本位 道德主要以義務(wù)為主體 法律中的權(quán)利和義務(wù)在社會中主要體現(xiàn)為實(shí)在形態(tài) 具有確定性和可預(yù)測性 道德中的權(quán)利和義務(wù)在社會中主要體現(xiàn)為觀念形態(tài)、理想形態(tài) 具有應(yīng)然性）法與道德的聯(lián)系：

1.道德是法律的基礎(chǔ)和評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)： 1）道德是法律的理論基礎(chǔ)

2）道德是法律的價(jià)值基礎(chǔ) 是判斷、評價(jià)法律的價(jià)值尺度 3）道德是法律運(yùn)作的社會基礎(chǔ)

4）道德是法律的補(bǔ)充 具有彌補(bǔ)法律漏洞的作用 2.法律是傳播道德、保障道德實(shí)施的有效手段

1）通過道德法律化進(jìn)一步強(qiáng)化、維護(hù)、實(shí)現(xiàn)道德規(guī)范

2）法律是道德的承載者 弘揚(yáng)、發(fā)展一定社會的道德理念、信條和原則 促進(jìn)社會道德的更新和變革

3）法律是形成新的道德風(fēng)貌、新的精神文明的強(qiáng)大力量

3.總之 法律與道德是人類生存的兩大支柱 應(yīng)并舉并重、相互配合、相互協(xié)調(diào)、互助共生

法與道德的沖突：主要表現(xiàn)為情理與法理上的沖突 有兩種具體情況：1.合法不合理——道德上不許可但法律上許可 2.合理不合法——道德上許可但法律上不許可

法與道德沖突的結(jié)果：

1.沒有堅(jiān)實(shí)社會基礎(chǔ)的法律在道德面前修改或崩潰 適應(yīng)道德的新法律產(chǎn)生 2.在法律的影響下 一些舊道德退出歷史舞臺 形成于法律相適應(yīng)的新道德 解決法與道德沖突的措施：

1.提高立法質(zhì)量 盡量避免出現(xiàn)法律漏洞 最大限度地減少法律與道德進(jìn)行不必要碰撞的幾率

2.在宣傳法律過程中 對舊道德進(jìn)行批判 使道德與法律盡量吻合 社會主義法與社會主義道德的關(guān)系：相互滲透 相互作用 相互促進(jìn) 1.社會主義道德對社會主義法律的作用：

1）社會主義道德是社會主義法律制定的價(jià)值指導(dǎo) 2）社會主義道德對法的實(shí)施具有促進(jìn)作用

3）社會主義道德可以彌補(bǔ)社會主義法在調(diào)整社會關(guān)系方面的不足 2.社會主義法律對社會主義道德建設(shè)的作用： 1）社會主義法以法律規(guī)范的形式對社會主義道德的某些原則和要求加以確認(rèn) 使之具有法的屬性 從而使其獲得強(qiáng)有力的保障

2）社會主義法是傳播社會主義道德和進(jìn)行社會主義道德教育的重要方式

3.總之 社會主義道德是法律的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和推動力量 社會主義法是傳播社會主義道德、保障道德要求實(shí)現(xiàn)的有效手段

第五篇：大一法理學(xué)重點(diǎn)歸納

大一法理學(xué)復(fù)習(xí)總結(jié)歸納用，考研也可用以復(fù)習(xí)

第一章 緒論 第一節(jié) 法學(xué)

一、法學(xué)的含義

法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對象的各種研究活動和認(rèn)識成果的總稱。

法學(xué)體系，就是由法學(xué)內(nèi)部各不相同但又相互聯(lián)系的分支學(xué)科構(gòu)成的學(xué)科或

知識系統(tǒng)。

二、法學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展

法學(xué)的產(chǎn)生是有條件的：首先，要有法律現(xiàn)象的材料的一定積累；其次，要有專門從事研究法律現(xiàn)象的法學(xué)家階層。

三、馬克思主義法學(xué)

馬克思主義法學(xué)是以馬克思主義為指導(dǎo)，研究法律現(xiàn)象的學(xué)科的總稱，它的產(chǎn)生是法學(xué)史上劃時(shí)代的根本變革。

馬克思主義法學(xué)與剝削階級法學(xué)的主要區(qū)別大致如下：

1.指導(dǎo)思想不同。

2.階級基礎(chǔ)不同。

3.法學(xué)的階級性與科學(xué)性的關(guān)系不同。

4.在一系列根本的理論觀點(diǎn)上有原則不同。

第二節(jié) 法理學(xué)

一、法理學(xué)的含義

（一）法理學(xué)的概念和研究對象

法理學(xué)是關(guān)于法律現(xiàn)象的最一般的理論，是法學(xué)研究的基礎(chǔ)理論和方法論。

法理學(xué)的研究對象是所有法律現(xiàn)象中的一般特點(diǎn)、法律現(xiàn)象的本質(zhì)和客觀規(guī)

律性。

其具體內(nèi)容包括：第一，法哲學(xué)的基本問題；第二，有關(guān)法律運(yùn)作機(jī)制的基本理論問題；第三，法與其他社會現(xiàn)象關(guān)系的基本問題。

（二）法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位

法理學(xué)與部門法學(xué)的關(guān)系是“一般”與“特殊”的關(guān)系。

法理學(xué)與法制史、法律思想史的關(guān)系是“論”與“史”的關(guān)系。

法理學(xué)同理論法學(xué)中其他學(xué)科的聯(lián)系更為緊密。

二、法理學(xué)的研究方法及意義

（一）法學(xué)和法理學(xué)研究的方法論原則

（二）法學(xué)和法理學(xué)研究的基本方法

1.階級分析方法。

2.價(jià)值分析方法。

3.實(shí)證分析方法。

（1）社會調(diào)查的方法。（2）歷史考察的方法。（3）比較的方法。（4）邏

輯分析方法。（5）語義分析方法。

除上述法學(xué)研究方法之外，由于法理學(xué)本身的特點(diǎn)，要學(xué)好法理學(xué)，在研究

方法上還應(yīng)當(dāng)注意以下問題：

第一，善于從具體事例出發(fā)進(jìn)行法理學(xué)思考，提煉或檢驗(yàn)法理學(xué)理論。

第二，聯(lián)系其他學(xué)科的知識來理解和掌握法理學(xué)的理論。

第三，要了解法理學(xué)的發(fā)展史，從法理學(xué)的發(fā)展史來理解和掌握理論。

第四，要了解現(xiàn)代西方法理學(xué)，從中西方法理學(xué)的聯(lián)系和比較來學(xué)習(xí)法理學(xué)。

第五，要了解當(dāng)代中國法理學(xué)的研究現(xiàn)狀，積極參與法理學(xué)的討論。

（三）研究法理學(xué)的意義

1.學(xué)習(xí)法理學(xué)是學(xué)習(xí)法學(xué)其他學(xué)科的需要。

2.學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律思維方式的需要。

3.學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)法律理論素質(zhì)的需要。

4.學(xué)習(xí)法理學(xué)是培養(yǎng)實(shí)際工作能力的需要。

第二章 法的本質(zhì)與特征 第一節(jié) 法、法律的含義

一、漢語中“法”與“法律”的詞義

二、西語中“法”與“法律”的含義

三、當(dāng)代中國“法”與“法律”的使用

第二節(jié) 法的本質(zhì)

一、非馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說

法的本質(zhì)是法的根本性質(zhì)，是指法這一事物自身組成要素之間相對穩(wěn)定的內(nèi)在聯(lián)系，是由法本身所具有的特殊矛盾構(gòu)成的。

（1）神意論。（2）理性論。（3）規(guī)范論。（4）意志論。（5）自由論。（6）事物性質(zhì)論。（7）民族精神論。（8）利益論。（9）社會控制論。

二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說

法的本質(zhì)所揭示的并不是某個(gè)惟一的、終極的要素，而是法內(nèi)在的一種矛盾關(guān)系。這一矛盾關(guān)系包括兩個(gè)相關(guān)的方面：其一，從主觀方面看，法是國家意志和統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)；其二，從客觀方面看，法的內(nèi)容是由一定的社會物質(zhì)生活條件所決定的。前者是法的國家意志性和階級意志性，后者是法的物質(zhì)制約性。

法的物質(zhì)制約性和法的階級意志性是法的不同層次的本質(zhì)屬性，法的這兩個(gè)方面是矛盾的統(tǒng)一體，兩者具有辯證統(tǒng)一的關(guān)系，不能把二者割裂開來、截然對立起來。若片面強(qiáng)調(diào)法的階級意志性，則可能導(dǎo)致法律的“唯意志論”；若片面強(qiáng)調(diào)法的物質(zhì)制約性，甚至以物質(zhì)制約性否定階級意志性，則將導(dǎo)致法律的“宿命論”。只有全面理解它們之間的矛盾關(guān)系，才能正確理解法的本質(zhì)。

第三節(jié) 法律的特征

法律的特征是法律在與相近的社會現(xiàn)象（如道德、宗教、政策等）相比較的過程中顯示出來的特殊征象和標(biāo)志。在此意義上，可以把法律的外在特征概括為

如下四個(gè)方面。

一、法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范，具有規(guī)范性

法律的規(guī)范性，是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、指導(dǎo)人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在：法律規(guī)定了人們的一般行為模式，從而為人們的交互行為提供了一個(gè)模型、標(biāo)準(zhǔn)或方向。法律所規(guī)定的行為模式包括三種

1）人們可以怎樣行為（可為模式）；（2）人們不得怎樣行為（勿為模式）；（3）人們應(yīng)當(dāng)或必須怎樣行為（應(yīng)為模式）。從效力上看，具有規(guī)范性的法律，不是為某個(gè)特定的人而制定的，它所適用的對象是不特定的人；它不僅僅適用一次，而是在其生效期間內(nèi)反復(fù)適用的。

二、法律是由國家制定或認(rèn)可的社會規(guī)范，具有國家意志性和普遍性

法律的普遍性，也稱“法律的普遍適用性”、“法律的概括性”，就是指法律作為一般的行為規(guī)范在國家權(quán)力管轄范圍內(nèi)具有普遍適用的效力和特性。具體

而言，它包含兩方面的內(nèi)容

1）法律的效力對象的廣泛性。（2）法律的效力的重復(fù)性。法律的普遍性與法律的規(guī)范性密切相關(guān)：正因?yàn)榉删哂幸?guī)范性，它也就同時(shí)具有普遍性；法律的規(guī)范性是其普遍性的前提和基礎(chǔ)，而法律的普遍性則是其規(guī)范性的發(fā)展與延

伸。

三、法律是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范

四、法律是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會規(guī)范，具有國家強(qiáng)制性和程序性

法律是一種特殊的社會規(guī)范，即具有規(guī)范性、國家意志性、國家強(qiáng)制性、普遍性和程序性的社會規(guī)范或行為規(guī)范。從結(jié)構(gòu)上看，法律這種社會規(guī)范又是一個(gè)由各個(gè)具體的法律規(guī)范（規(guī)則）所構(gòu)成的相互聯(lián)系的整體（體系），其內(nèi)容規(guī)定的主要是人們相互交往的行為模式，即人們的法律權(quán)利和法律義務(wù)。法律通過權(quán)利與義務(wù)的規(guī)定來調(diào)整一定的社會關(guān)系，維護(hù)一定的社會秩序。

第三章 法律的起源與演進(jìn)

第一節(jié) 法律的起源

一、法律起源的原因

（一）法律起源的經(jīng)濟(jì)因素

（二）法律起源的政治因素

二、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律

（一）法律的起源是從自發(fā)到自覺、由個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整的過

程

（二）法律的起源是由氏族習(xí)慣到習(xí)慣法，再由習(xí)慣法到制定法的發(fā)展過程

（三）法律的起源是由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對獨(dú)立的過程

第二節(jié) 法律的演進(jìn)

一、古代法

（一）奴隸制法

奴隸制法具有這樣一些共同特征

1）嚴(yán)格保護(hù)奴隸主的所有制，確認(rèn)奴隸主階級經(jīng)濟(jì)、政治、思想統(tǒng)治的合法性，確保奴隸主的私有財(cái)產(chǎn)不受侵犯，維護(hù)奴隸主對奴隸的占有權(quán)。（2）公開反映和維護(hù)奴隸主的等級特權(quán)，不僅明文規(guī)定奴隸的無權(quán)地位，而且還規(guī)定自由民之間的不平等。（3）刑罰種類繁多，刑罰手段極其殘酷，刑罰的執(zhí)行帶有極大的任意性，依靠嚴(yán)刑峻罰來維護(hù)奴隸主階級的統(tǒng)治。（4）長期保留原始社會的某些行為規(guī)范殘余，如同態(tài)復(fù)仇和賠償制度的普遍存在、男性家長的廣泛權(quán)力等，反映了奴隸制法受傳統(tǒng)影響較大。

（二）封建制法

封建制法具有以下共同特征

1）維護(hù)地主階級的土地所有制，確認(rèn)農(nóng)民對封建地主的依附關(guān)系，嚴(yán)格保護(hù)封建地主的所有權(quán)。（2）確認(rèn)和維護(hù)封建等級特權(quán)，皇帝（君主）享有最高的立法、行政、司法、軍事等大權(quán)，貴族、地主分別享有國家管理社會生活方面的特權(quán)。（3）刑罰酷烈，罪名繁多，濫施肉刑，廣為株連，野蠻擅斷。

二、資本主義法

（一）資本主義法的產(chǎn)生

帶有資本主義因素的法的出現(xiàn)有三種情況，即三種例證

1）商法的興起。（2）羅馬法的復(fù)興。（3）資本原始積累的法律出現(xiàn)。

資本主義法經(jīng)歷了三個(gè)發(fā)展階段，即自由資本主義階段、壟斷資本主義階段

和當(dāng)代資本主義階段。

（二）資本主義法的本質(zhì)與特征

資本主義法是建立在資本主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的上層建筑，是與以資本家占有生產(chǎn)資料并剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)制度相適應(yīng)的法律制度。因此，資本主義法體現(xiàn)和反映了資產(chǎn)階級的利益和意志。

與前資本主義法相比，資本主義法具有以下特點(diǎn)。

1.維護(hù)以剝削雇傭勞動為基礎(chǔ)的資本主義私有制

2.維護(hù)資產(chǎn)階級代議制政府

3.維護(hù)資產(chǎn)階級自由、平等和人權(quán)

（三）法系

1、法系的概念和類別

法系是根據(jù)若干國家和地區(qū)基于歷史傳統(tǒng)原因在法律實(shí)踐和法律意識等方面所具有的共性而進(jìn)行的對法律的一種分類，是這些具有共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。

2.英美法系和大陸法系的概念

英美法系，又稱普通法法系、英國法系，是以英國自中世紀(jì)以來的法律，特別是以它的普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。

英美法系包括英國法系和美國法系。英國法系采取不成文憲法制和單一制，法院沒有“司法審查權(quán)”。美國法系采用成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有通過具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權(quán)”，公民權(quán)利主要通過憲法規(guī)定。

英美法系的特點(diǎn)

1）以英國為中心，以英國普通法為基礎(chǔ)；（2）以判例法為主要表現(xiàn)形式，遵循先例；（3）變革相對緩慢，具有保守性，“向后看”的思維習(xí)慣；（4）在法律發(fā)展中，法官具有突出作用；（5）體系龐雜，缺乏系統(tǒng)性；（6）注重程序的“訴訟中心主義”。

大陸法系，又稱民法法系、羅馬法系、法典法系、羅馬一德意志法系，是以羅馬法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。大陸法系最先產(chǎn)生于歐洲大陸，以羅馬法為歷史淵源，以民法為典型，以法典化的成文法為主要形式。

大陸法系包括兩個(gè)支系，即法國法系和德國法系。法國法系是以1804年《法國民法典》為藍(lán)本建立起來的，它以強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利為主導(dǎo)思想，反映了自由資本主義時(shí)期社會經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)。德國法系是以1896年《德國民法典》為基礎(chǔ)建立起來的，強(qiáng)調(diào)國家干預(yù)和社會利益，是壟斷資本主義時(shí)期法的典型。

大陸法系的特點(diǎn)

1）全面繼承羅馬法。（2）實(shí)行法典化，即法律規(guī)范的抽象化、概括化。（3）明確立法與司法的分工，強(qiáng)調(diào)制定法的權(quán)威，一般不承認(rèn)法官的造法功能。（4）法學(xué)在推動法律發(fā)展中起著重要作用。

3.兩大法系的區(qū)別

大陸法系和英美法系由于形成的歷史淵源不同，所以在形式和內(nèi)容方面都有

很多差別：

（1）法律的淵源不同。在大陸法系國家，正式的法的淵源只是指制定法，即憲法、法律、行政法規(guī)等，法院的判例、法理等沒有正式的法律效力。在英美法系國家，制定法和判例法都是正式的法的淵源，遵循先例是英美法系的一個(gè)重要原則，承認(rèn)法官有創(chuàng)制法的職能，判例法在整個(gè)法律體系中占有非常重要的地

位。

（2）法律的分類不同。大陸法系國家法的基本分類是公法和私法，私法主要指民法和商法，公法主要指憲法、行政法、刑法、訴訟程序法，進(jìn)入20世紀(jì)后又出現(xiàn)了社會法、經(jīng)濟(jì)法、勞動法等有公私法兩種成分的法。英美法系國家無公法和私法之分，法的基本分類是普通法和衡平法。普通法是在普通法院判決基礎(chǔ)上形成的全國適用的法律，衡平法是由大法官法院的申訴案件的判例形成的。

（3）法典編纂的不同。大陸法系國家承襲古代羅馬法的傳統(tǒng)，一般采用法典形式，而英美法系國家通常不傾向法典形式，制定法往往是單行法律、法規(guī)。即使后來英美法系國家逐步采用法典形式，也主要是判例法的規(guī)范化。

（4）訴訟程序和判決程式不同。大陸法系國家一般采用審理方式，奉行干涉主義，訴訟中法官居于主導(dǎo)地位；法官審理案件除了案件事實(shí)外，首先考慮制定法如何規(guī)定，隨后按照有關(guān)規(guī)定來判決案件。英美法系國家采用對抗制，實(shí)行當(dāng)事人主義，法官一般充當(dāng)消極的、中立的裁定者的角色；法官首先要考慮以前類似案件的判例，將本案的事實(shí)與以前案件事實(shí)加以比較，然后從以前判例中概

括出可以適用于本案的法律規(guī)則。

需要指出的是，兩大法系之間的差別是相對的。進(jìn)入20世紀(jì)后，這兩種法系已相互靠攏，它們之間的差異已逐漸縮小，融合也在發(fā)生。但差異將是長期存在的，某些歷史上形成的不同傳統(tǒng)還將長期地存在。

三、社會主義法

社會主義法具有如下特點(diǎn)。

1.階級性和人民性的統(tǒng)一

2.國家意志性和客觀規(guī)律性的統(tǒng)一

3.公民權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一

4.國家強(qiáng)制實(shí)施和人民自覺遵守的統(tǒng)一

第四章 法律作用 第一節(jié) 法律作用的含義

一、法律作用的含義

法律的作用是指法律對人們的行為、社會生活和社會關(guān)系發(fā)生的影響。

法律的作用的實(shí)質(zhì)可以從兩方面來認(rèn)識

1）法律的作用是國家權(quán)力運(yùn)行和國家意志實(shí)現(xiàn)的具體表現(xiàn)。（2）法律的作用是社會經(jīng)濟(jì)狀況的具體表現(xiàn)，或者說，法律的作用是經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)即生產(chǎn)關(guān)系自身

力量的體現(xiàn)。

二、法律的規(guī)范作用與社會作用

社會作用是指法律作為社會關(guān)系調(diào)整器對社會所產(chǎn)生的影響，它是經(jīng)過法律的規(guī)范作用而產(chǎn)生的。兩者的區(qū)別在于

1）兩者的考察基點(diǎn)不同。（2）兩者的作用對象不同。（3）兩者的存在方式不同。（4）兩者所處的層面不同。（5）兩者發(fā)揮作用的前提不同。

第二節(jié) 法律的規(guī)范作用

根據(jù)法律的規(guī)范作用的不同對象，即不同的行為，規(guī)范作用可以大體上被概括為指引、評價(jià)、預(yù)測、教育、強(qiáng)制五種作用。

一、法律的指引作用

指引作用是指法（主要是法律規(guī)范）對本人行為起到導(dǎo)向、引路的作用。其對象是每個(gè)人自己的行為。法律的指引是一種規(guī)范指引，它不同于個(gè)別指引。

法律的指引的種類按不同的標(biāo)準(zhǔn)可以有以下幾種。

1.確定的指引和有選擇的指引

這是根據(jù)法律規(guī)范中的行為模式所進(jìn)行的分類。

2.羈束的指引和非羈束的指引

這是根據(jù)國家權(quán)力行為的權(quán)限幅度所進(jìn)行的分類。

3.原則的指引和具體的指引

這是根據(jù)法律的構(gòu)成要素所作的分類。

二、法律的評價(jià)作用

評價(jià)作用是指法律作為人們對他人行為的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)所起的作用。其作用對象是他人的行為。任何社會規(guī)范（如道德、政治紀(jì)律）都具有判斷、衡量他人行為的作用。

法律的評價(jià)可分為兩大類，即專門的評價(jià)和一般的評價(jià)。前者是指經(jīng)法律專門授權(quán)的國家機(jī)關(guān)、組織及其成員對他人的行為所作的評價(jià)。其特點(diǎn)是代表國家，具有國家強(qiáng)制力，產(chǎn)生法律約束力，因此又稱效力性評價(jià)。后者是指普通主體以輿論的形式對他人行為所作的評價(jià)，其特點(diǎn)是沒有國家強(qiáng)制力和約束力，是人們自發(fā)的行為，因此又稱為輿論性評價(jià)。

三、法律的預(yù)測作用

預(yù)測作用是指人們根據(jù)法律可以預(yù)先估計(jì)人們相互間將怎樣行為以及行為的后果等，從而對自己的行為作出合理的安排。預(yù)測作用的對象是人們的相互行

為。

四、法律的教育作用

法律的教育作用是指通過法律的實(shí)施，使法律對一般人的行為產(chǎn)生影響。這

種作用的對象是一般人的行為。

五、法律的強(qiáng)制作用

法律的強(qiáng)制作用是指法律可以用來制裁、強(qiáng)制、約束違法犯罪行為。這種作

用的對象是違法犯罪者的行為。

第三節(jié) 法律的社會作用

一、法律維護(hù)階級統(tǒng)治的作用

法律在維護(hù)階級統(tǒng)治方面的作用表現(xiàn)在許多方面

1）調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的關(guān)系。（2）調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部的關(guān)系。（3）調(diào)整統(tǒng)治階級與其同盟者之間的關(guān)系。

二、法律執(zhí)行社會公共事務(wù)的作用

法律在執(zhí)行社會公共事務(wù)上的作用具體表現(xiàn)在這樣一些方面

1）維護(hù)人類社會的基本生活條件。（2）維護(hù)生產(chǎn)和交換條件。（3）促進(jìn)公共設(shè)施建設(shè)，組織社會化大生產(chǎn)。（4）確認(rèn)和執(zhí)行技術(shù)規(guī)范。（5）促進(jìn)教育、科學(xué)和文化事業(yè)的發(fā)展。

第四節(jié) 法律在建構(gòu)和諧社會中的作用

一、當(dāng)代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的地位

無論從邏輯還是事實(shí)上看，和諧社會的建構(gòu)都必須借助于法律制度的推動和

保障。

二、當(dāng)代中國法律在建構(gòu)和諧社會中的作用

（一）法律對于社會主義民主的實(shí)現(xiàn)具有重要作用

（二）法律通過確認(rèn)并保障正義標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)現(xiàn)，協(xié)調(diào)主體之間的利益關(guān)系，實(shí)

現(xiàn)公平正義

（三）法律可以為誠信友愛的實(shí)現(xiàn)提供良好的制度環(huán)境

（四）法律為激發(fā)主體的活力創(chuàng)造制度條件

（五）法律為維護(hù)社會的安定和秩序提供有力保障

（六）法律協(xié)調(diào)人與自然的關(guān)系，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展與自然環(huán)境的和諧提供制度支

持

第五節(jié) 法律作用的局限性

在認(rèn)識法律的作用時(shí)，必須注意“兩點(diǎn)論”：對法律的作用既不能夸大，也不能忽視；既認(rèn)識到法律不是無用的，又要認(rèn)識到法律不是萬能的；既要反對“法律無用論”，又要防止“法律萬能論”。

法律并非無所不能，它也有其局限性，表現(xiàn)在以下四方面：

一、法律調(diào)整的對象是人的行為，法律調(diào)整的范圍不是無限的

二、法律自身特點(diǎn)產(chǎn)生的局限性

三、法律的制定和實(shí)施受人的因素的影響

四、法律的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等社會因素的影響

第五章 法律制定 第一節(jié) 法律制定的含義

一、法律制定的概念

法律制定也稱法的創(chuàng)制或立法，是指有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)或經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)，在法定的職權(quán)范圍內(nèi)，依照程序，制定、補(bǔ)充、修改和廢止法律和其他規(guī)范性法律文件，以及認(rèn)可法律的一項(xiàng)專門性活動。

在法學(xué)上，立法一詞有廣義和狹義兩種解釋。

法律制定有如下特征：

（1）法律制定是國家的一項(xiàng)專有活動。

（2）法律制定既包括有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動，也包括經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)進(jìn)行的法律制定活動。

（3）法律制定既包括法的創(chuàng)制活動，也包括法的修改、補(bǔ)充、廢止以及認(rèn)

可活動。

（4）法律的制定是一種嚴(yán)格依照法定程序進(jìn)行的活動。

二、立法權(quán)與立法體制

立法權(quán)是一定的國家機(jī)關(guān)依法享有的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止法律的權(quán)力，是國家權(quán)力體系中最重要、最核心的權(quán)力。

我國獨(dú)創(chuàng)了一種“一元、兩級、多層次”的立法體制。所謂“一元”是指根據(jù)我國憲法規(guī)定，我國是一個(gè)單一制的、統(tǒng)一的多民族國家，因此我國的立法體制是統(tǒng)一的、一元化的，全國范圍內(nèi)只存在一個(gè)統(tǒng)一的立法體系，不存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的立法體系。所謂“兩級”是指根據(jù)憲法規(guī)定，我國立法體制分為中央立法和地方立法兩個(gè)等級。所謂“多層次”是指根據(jù)憲法規(guī)定，不論是中央級立法，還是地方級立法，都可以各自分成若干個(gè)層次和類別。

第二節(jié) 法律制定的原則

法律制定的指導(dǎo)思想，是指貫徹于整個(gè)立法活動過程的理論基礎(chǔ)和思想準(zhǔn)

則。

法律制定的原則，是指立法者在法律的制定過程中應(yīng)該遵循的基本準(zhǔn)則，它是立法的指導(dǎo)思想在法律的制定過程中的具體化。

一、合憲性與法制統(tǒng)一原則

（一）合憲性原則

合憲性原則是指法律制定必須符合憲法的精神和規(guī)定，包括立法主體（或權(quán)限）的合憲性、內(nèi)容（或依據(jù)）的合憲性和程序的合憲性等。

立法主體的合憲性，是指在所有法律的制定過程中，法律制定主體都必須有憲法賦予的立法權(quán)力，或經(jīng)過特別授權(quán)，且其制定的內(nèi)容必須是屬于該職權(quán)范圍，不能越權(quán)制定法律。凡沒有法定職權(quán)或未經(jīng)授權(quán)制定法律的行為。均屬于無效行

為。

內(nèi)容的合憲性，是指制定出來的法律內(nèi)容要符合憲法原則、憲法精神和憲法具體規(guī)定，不得有同憲法原則、憲法精神、憲法規(guī)定相違背、相沖突、相抵觸的內(nèi)容。

程序的合憲性，是指所有法律的制定過程都要依照法定程序進(jìn)行。

（二）法制統(tǒng)一原則

法制統(tǒng)一原則是立法合憲性原則的繼續(xù)，它要求立法機(jī)關(guān)所創(chuàng)設(shè)的法律應(yīng)內(nèi)部和諧統(tǒng)一，做到整個(gè)法律體系內(nèi)各項(xiàng)法律、法規(guī)之間相銜接且相互一致、相互

協(xié)調(diào)。這就要求

1）必須統(tǒng)一立法尺度，一切法律制定都必須以憲法為根據(jù)，不能違背憲法，地方法規(guī)不能與中央法規(guī)相抵觸。（2）應(yīng)當(dāng)注意各個(gè)部門法之間的相互補(bǔ)充和相互配合，但又要防止重復(fù)。（3）應(yīng)避免不同類別法律規(guī)范之間的矛盾，或同

一類法律規(guī)范之間的矛盾。

二、科學(xué)性原則

制定法律必須從實(shí)際出發(fā)，尊重客觀規(guī)律，總結(jié)借鑒與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合。

（1）立法必須尊重客觀實(shí)際，根據(jù)社會經(jīng)濟(jì)、政治和文化發(fā)展的客觀需要，正確反映客觀規(guī)律的要求。

（2）立法還應(yīng)合理地吸收、借鑒歷史的和外國的經(jīng)驗(yàn)。

（3）科技法律的大量增加要求立法必須增強(qiáng)科學(xué)性。

三、民主性原則

立法中的民主性原則應(yīng)該包括兩個(gè)方面：一是立法內(nèi)容的民主性；二是立法

過程和立法程序的民主性。

立法內(nèi)容的民主性是指法律制定必須從最大多數(shù)人的最根本利益出發(fā)。

立法過程和立法程序的民主性，首先要求立法主體的組成要民主。其次是立法主體的活動要民主。最后是立法過程要公開。

第三節(jié) 法律制定的程序

一、法律制定程序的概念

法律制定程序即立法程序，是指有法律制定權(quán)的國家機(jī)關(guān)在制定、修改、補(bǔ)充或廢止規(guī)范性法律文件的活動中所必須遵守的步驟和方法。

根據(jù)憲法和有關(guān)法律的規(guī)定及我國的立法實(shí)踐，我國的立法大致有以下幾個(gè)基本程序即法律案的提出、法律案的審議、法律草案的表決、法律的公布等。

二、法律案的提出

法律案，亦稱法律議案、立法議案，是具有立法提案權(quán)的國家機(jī)關(guān)和人員向立法機(jī)關(guān)提出的關(guān)于法律的制定、補(bǔ)充、修改、認(rèn)可或廢止的提案和建議。

人民代表大會常務(wù)委員會、主席團(tuán)、全國人大各專門委員會、國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人大的代表團(tuán)或30名以上的代表等均享有立法提案權(quán)。

三、法律案的審議

法律案的審議是指立法機(jī)關(guān)對已經(jīng)列入議事日程的法律案進(jìn)行審查和討論。

四、法律草案的表決

表決是有立法權(quán)的機(jī)關(guān)和人員對議案及法律草案表示最終的態(tài)度：贊成、反

對或棄權(quán)。

五、法律的公布

法律的公布是指立法機(jī)關(guān)或國家元首將已通過的法律以一定的形式予以公

布，以便全社會遵照執(zhí)行。

第四節(jié) 法律的效力

一、法律效力的概念

“法律效力”，是指法律規(guī)范的效力或稱法的效力，即法律規(guī)范作為表現(xiàn)國家意志的指令對主體行為具有的約束力和強(qiáng)制性，這種約束力不以行為主體的意志為轉(zhuǎn)移，并以國家強(qiáng)制力為最終保障手段。

法律的效力包括兩方面的問題，一是效力等級問題，二是效力范圍問題。法的適用范圍，即法律對哪些人，在什么空間、時(shí)間范圍內(nèi)有效。

二、法律對人的效力

（一）法律對自然人的效力

（二）我國法律對中國人的效力

（三）我國法律對外國人和無國籍人的效力

三、法律的空間效力

（一）法律的域內(nèi)效力

1.在全國范圍內(nèi)生效

2.在局部地區(qū)生效

（二）法律的域外效力

四、法律的時(shí)間效力

法律的時(shí)間效力是指法律何時(shí)生效、何時(shí)終止效力及法律對其頒布實(shí)施前的事件和行為是否具有溯及力的問題。

（一）法律生效的時(shí)間

（二）法律效力終止的時(shí)間

（三）法律的溯及力

法律的溯及力又稱法的溯及既往的效力，是指新的法律頒布后，對其生效前的事件和行為是否適用的問題，如果適用，則具有溯及力；如果不適用，則不具

有溯及力。

第六章 法律體系 第一節(jié) 法律體系與法律部門

一、法律體系的概念

（一）法律體系的概念

法律體系，是指一國的部門法體系，即將一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分成不同的法律部門，并由這些法律部門所構(gòu)成的具有內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

1.法律體系是指一國本國法律規(guī)范構(gòu)成的體系

2.法律體系是指一國現(xiàn)行國內(nèi)法所構(gòu)成的體系

3.法律體系是由一國現(xiàn)行的全部法律規(guī)范所組成的不同類別的部門法（或稱

法律部門）所構(gòu)成的體系

4.法律體系是由既相對獨(dú)立而又具有內(nèi)在聯(lián)系的法律部門所構(gòu)成的體系

（二）法律體系與相關(guān)概念的比較

法制體系與法律體系。

立法體系與法律體系。

法律體系與法系。

法律體系與法學(xué)體系。（1）二者性質(zhì)不同，法學(xué)體系屬于思想范疇，法律體系屬于規(guī)范體系。（2）二者的范圍不同，法學(xué)體系的范圍比法律體系大得多，法律體系以一國的現(xiàn)行法為限，而法學(xué)體系則可以包容對全部法律現(xiàn)象的理論、歷史、比較分析等研究的結(jié)果。（3）法律體系與國家主權(quán)密切聯(lián)系，是國家主權(quán)的一種表現(xiàn)形式，而法學(xué)體系雖然總是以本國現(xiàn)行法律的理論和實(shí)踐為重點(diǎn)，與本國的法律體系聯(lián)系緊密，對應(yīng)性強(qiáng)，但是它具有跨國性，與多個(gè)國家的法學(xué)體系之間具有相同性或相通性，相互間可以學(xué)習(xí)、交流借鑒。法學(xué)體系與法律體

系之間也有密切的聯(lián)系

1）法律體系是法學(xué)體系形成、建立的前提和基礎(chǔ)，構(gòu)成一國法學(xué)體系的主要內(nèi)容。（2）法律體系的發(fā)展也是法學(xué)體系發(fā)展、完善的推動力量。（3）法學(xué)體系的發(fā)展也會促進(jìn)法律體系的發(fā)展完善。

二、法律部門

（一）法律部門的概念

所謂法律部門，亦稱部門法，是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則對一國現(xiàn)行全部法

律規(guī)范所作的分類。

法律制度與法律部門是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。

法律部門與規(guī)范性法律文件也是兩個(gè)相互聯(lián)系又相互區(qū)別的概念。

（二）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)

1.法律調(diào)整的對象，即法律調(diào)整的社會關(guān)系是劃分法律部門的首要標(biāo)準(zhǔn)

2.法律調(diào)整的方法是劃分法律部門的補(bǔ)充標(biāo)準(zhǔn)

（三）法律部門的劃分原則

1.客觀原則

2.目的原則

3.平衡原則

4.發(fā)展原則

5.主次原則 第二節(jié) 當(dāng)代中國的法律體系

根據(jù)法律所調(diào)整的社會關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國法律體系劃分

為以下主要的法律部門。

1.憲法；2.行政法；3.民商法；4.經(jīng)濟(jì)法；5.勞動與社會保障法；6.科教文衛(wèi)法；7.自然資源與環(huán)境保護(hù)法；8.刑法；9.訴訟法；10.軍事法

第七章 法律要素 第一節(jié) 法律規(guī)則

一、法律規(guī)則的含義

法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性和可操作性強(qiáng)、確定性程度較高的特點(diǎn)。同時(shí)，法律規(guī)則也應(yīng)具有可訴性、合邏輯性、合體系性、可預(yù)測性

等特性。

二、法律規(guī)則的種類

1.授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則

按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。

授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。它又可分為權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。權(quán)利性規(guī)則是規(guī)定一般的主體（如公民和法人）行使權(quán)利之規(guī)則。職權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)之規(guī)則。

義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不

做出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種

1）命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則。（2）禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)（不作為義務(wù)），即禁

止人們作出一定行為的規(guī)則。

2.確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則

按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性

規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。

確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其

內(nèi)容的法律規(guī)則。

委任性規(guī)則，是指權(quán)利、義務(wù)的具體內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定由相應(yīng)國家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。

準(zhǔn)用性規(guī)則，是指本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是規(guī)定在此問題上

應(yīng)援引或參照其他相應(yīng)規(guī)定的規(guī)則。

3.強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則

按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)

行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

強(qiáng)行性規(guī)則，是指其規(guī)定的內(nèi)容具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。

任意性規(guī)則在規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)的同時(shí)，又允許當(dāng)事人在法律許可的范圍內(nèi)通過協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)利和義務(wù)，只有在當(dāng)事人沒有協(xié)議的情況下，才適用

法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。

三、法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)

（一）法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)

法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)，指法律規(guī)則從邏輯的角度看是由哪些部分或要素組成的，以及這些部分或要素之間是如何聯(lián)結(jié)在一起的。

新的“三要素說”，認(rèn)為任何法律規(guī)則均由假定（條件）、行為模式和法律

后果三個(gè)部分構(gòu)成。

假定（條件），指法律規(guī)則中有關(guān)適用該規(guī)則的條件和情況的部分，即法律規(guī)則在什么時(shí)間、空間對什么人適用以及在什么情境下對人的行為有約束力的問

題。它包含兩個(gè)方面

1）法律規(guī)則的適用條件。（2）行為主體的行為條件。

行為模式，指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w行為之方式或范型的部分。根據(jù)行為要求的內(nèi)容和性質(zhì)不同，法律規(guī)則中的行為模式分為三種

1）可為模式。（2）應(yīng)為模式。（3）從另一個(gè)角度看，可為模式亦可稱為權(quán)利行為模式，而應(yīng)為模式和勿為模式又可稱為義務(wù)行為模式。它們的內(nèi)容是任

何法律規(guī)則的核心部分。

法律后果，指法律規(guī)則中規(guī)定人們在作出符合或不符合行為模式的行為時(shí)應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的結(jié)果的部分，是法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。根據(jù)人們對行為模式所作出的實(shí)際行為的不同，法律后果又分為兩種

1）合法后果，又稱肯定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對人們行為的保護(hù)、許可或獎(jiǎng)勵(lì)。（2）違法后果，又稱否定式的法律后果，是法律規(guī)則中規(guī)定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果，它表現(xiàn)為法律規(guī)則對人們行為的制裁、不予保護(hù)、撤銷、停止，或要求恢復(fù)、補(bǔ)償?shù)取?/p>

總之，在邏輯結(jié)構(gòu)上，任何一個(gè)完整的法律規(guī)則都是由假定（條件）、行為模式和法律后果三部分構(gòu)成的，盡管它們往往不表現(xiàn)于同一個(gè)條文當(dāng)中。完整的法律規(guī)則就是行為規(guī)則和裁判規(guī)則（保護(hù)規(guī)則）的結(jié)合。

（二）法律規(guī)則與法律條文

法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或

只表述一個(gè)法律規(guī)則的。

在法律條文中表述法律規(guī)則的情況大致有以下幾類情形：

1.一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述

2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述

3.一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則及其要素

4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素

第二節(jié) 法律原則

一、法律原則的含義

法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本原的綜

合的穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。

法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們在內(nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區(qū)別，它們是兩種不同的法律規(guī)范。

1.在內(nèi)容上

法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性，其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。

2.在適用范圍上

法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比

法律規(guī)則寬廣。

3.在適用方式上

法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”（all-or-nothing fashion）應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的。而法律原則的適用則不同。

4.在作用上

法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對于原則，法官更不容易偏離規(guī)則作出裁決。法律原則可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足與局限，甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)；同時(shí)，法律原則通過在法律運(yùn)行中引入 “自由裁量”因素，不僅能夠保證個(gè)案的個(gè)別正義，避免法律規(guī)則“一律適用”可能造成的實(shí)質(zhì)不公正，而且使法律制度具有一定的彈性張力，在更大程度上使法律制度保持安定性和穩(wěn)定性?？傊?，法律制度在法律原則的支持下，能夠比制度的全部規(guī)則化具有更強(qiáng)的硬度和適應(yīng)性。

二、法律原則的種類

1.公理性原則和政策性原則

按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。公理性原則，即由法律原理（法理）構(gòu)成的原則，是由法律上之事理推導(dǎo)出來的法律原則，是嚴(yán)格意義的法律原則，在國際范圍內(nèi)具有較大的普適性。政策性原則是一個(gè)國家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則，具有針對性、民族性和時(shí)代性。

2.基本原則和具體原則

按照法律原則對人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小，可以把法律原則分為基本原則和具體原則?；痉稍瓌t是整個(gè)法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價(jià)值的原則。具體法律原則是在基本原則指導(dǎo)下適用

于某一法律部門中特定情形的原則。

3.實(shí)體性原則和程序性原則

按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同，可以把法律原則分為實(shí)體性原則和程序性原則。實(shí)體性原則是直接涉及實(shí)體法問題（實(shí)體性權(quán)利和義務(wù)等）的原則。程序性原則是直接涉及程序法（訴訟法）問題的原則。

第三節(jié) 法律概念

一、法律概念的含義

法律概念是法律的構(gòu)成要素之一，是指在長期的法學(xué)研究和法律實(shí)踐基礎(chǔ)上對經(jīng)常使用的一些專門術(shù)語進(jìn)行抽象、概括所形成的具有特定法律意義的概念。

二、法律概念的種類

按照法律概念所涉及的因素，可將其分為四類

（1）主體概念。（2）關(guān)系概念。（3）客體概念。（4）事實(shí)概念。

第八章 法律淵源與法律分類

第一節(jié) 法律淵源

一、法律淵源的含義

法律淵源，又稱“法源”或“法的淵源”，通常指法的形式意義上的淵源，即法律規(guī)范的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式，也就是指法律規(guī)范的效力來源。

二、法律淵源的分類

法律淵源可以從不同的角度作不同的分類

1）根據(jù)法律規(guī)范載體形式的不同，可將法律淵源分為成文法淵源與不成文法淵源，表現(xiàn)為文字形式的制定法的為成文法淵源，不表現(xiàn)為文字形式的為不成文法淵源。（2）從法律淵源與法律規(guī)范關(guān)系的角度，可將法律淵源分為直接淵源與間接淵源。制定法等與法律規(guī)范、法律條文直撩相關(guān)的淵源為法律的直接淵源，學(xué)說等與法律規(guī)范、法律條文間接相關(guān)的淵源為法的間接淵源。（3）根據(jù)是否經(jīng)過國家制定程序，法律淵源可以分為制定法淵源與非制定法淵源。（4）根據(jù)法律淵源的相對地位而分為主要淵源與次要淵源。

在法律實(shí)踐中，法律淵源最主要的分類為正式淵源與非正式淵源。一般說來，法律的正式淵源通常包括制定法、習(xí)慣法、判例法和國際條約等。制定法又稱成文法，系指由國家機(jī)關(guān)依照一定程序制定頒布的，通常表現(xiàn)為條文形式的規(guī)范性法律文件。制定法既包括國家立法機(jī)關(guān)制定的法律，也包括國家中央行政機(jī)關(guān)和地方國家機(jī)關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)制定發(fā)布的規(guī)范性文件。判例法表現(xiàn)為法院對于訴訟案件所作判決之成例，此種判例對于法院以后審理類似案件具有普遍約束力。習(xí)慣法是指經(jīng)有權(quán)的國家機(jī)關(guān)以一定方式認(rèn)可，賦予其法律規(guī)范效力的習(xí)慣和慣例。國際條約是兩個(gè)或兩個(gè)以上國家就共同關(guān)心的問題確定相互權(quán)利義務(wù)的協(xié)

議。

法律的非正式淵源是指那些具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念，這些準(zhǔn)則和觀念尚未在正式法律中得到權(quán)威性的明文體現(xiàn)，如正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道

德信念、社會思潮、習(xí)慣、學(xué)說等。

三、當(dāng)代中國的法律淵源

當(dāng)代中國的法律淵源主要是制定法，習(xí)慣法僅在特殊場合作為制定法的補(bǔ)充，除香港特別行政區(qū)以外，判例在原則上不屬于我國的法律淵源。根據(jù)憲法和相關(guān)法律規(guī)定，當(dāng)代中國制定法主要包括：

1.憲法。

2.法律。

3.行政法規(guī)。

4.地方性法規(guī)。

5.自治條例和單行條例。

6.規(guī)章。

7.軍事法規(guī)和規(guī)章。

8.特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)的法律。

9.國際條約。第二節(jié) 法律分類

法律分類，也稱法的分類，就是從不同的角度，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，將法律規(guī)

范劃分為若干不同的種類。

一、法律的一般分類

法律的一般分類是指世界上所有國家都可適用的法律分類，它們主要有下列

幾種類型。

（一）成文法和不成文法

這是按照法的創(chuàng)制方式和表達(dá)形式為標(biāo)準(zhǔn)對法律進(jìn)行的分類。成文法是指由國家特定機(jī)關(guān)制定和公布，并以成文形式出現(xiàn)的法律，因此又稱制定法。不成文法是指由國家認(rèn)可其法律效力，但又不具有成文形式的法，一般指習(xí)慣法。不成文法還包括同制定法相對應(yīng)的判例法，即由法院通過判決所確定的判例和先例。

（二）實(shí)體法和程序法

這是按照法律規(guī)定內(nèi)容的不同為標(biāo)準(zhǔn)對法律的分類。實(shí)體法是指以規(guī)定和確認(rèn)權(quán)利與義務(wù)或職權(quán)與職責(zé)為主的法律。程序法是指以保證權(quán)利和義務(wù)得以實(shí)施或職權(quán)和職責(zé)得以履行的有關(guān)程序?yàn)橹鞯姆伞?/p>

（三）根本法和普通法

這是根據(jù)法律的地位、效力、內(nèi)容和制定主體、程序的不同為標(biāo)準(zhǔn)而對法律的分類。這種分類通常只適用于成文憲法制國家。

（四）一般法和特別法

這是按照法律的適用范圍的不同對法律所作的分類。-般法是指針對一般人、一般事、一般時(shí)間、在全國普遍適用的法；特別法是指針對特定人、特定事或特

定地區(qū)、特定時(shí)間內(nèi)適用的法。

（五）國內(nèi)法和國際法

這是以法律的創(chuàng)制主體和適用主體的不同而作的分類。國內(nèi)法是指在一主權(quán)國家內(nèi)，由特定國家法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)創(chuàng)制的并在本國主權(quán)所及范圍內(nèi)適用的法律；國際法則是由參與國際關(guān)系的國家通過協(xié)議制定或認(rèn)可的，并適用于國家之間的法律，其形式一般是國際條約和國際協(xié)議等。

二、法律的特殊分類

法律的特殊分類是僅適用于某一類和某一些國家的法律的分類。

（一）公法和私法

凡涉及公共權(quán)力、公共關(guān)系、公共利益和上下服從關(guān)系、管理關(guān)系、強(qiáng)制關(guān)系的法律，即為公法；而凡屬個(gè)人利益、個(gè)人權(quán)利、自由選擇、平權(quán)關(guān)系的法律

即為私法。

（二）普通法和衡平法

這是普通法法系國家的一種法律分類方法。普通法專指英國在11世紀(jì)后由法官通過判決形式逐漸形成的適用于全英格蘭的一種判例法；衡平法是指英國在14世紀(jì)后對普通法的修正和補(bǔ)充而出現(xiàn)的一種判例法。

（三）聯(lián)邦法和聯(lián)邦成員法

這是實(shí)行聯(lián)邦制國家的一種法律分類。聯(lián)邦法是指由聯(lián)邦中央制定的法律，而聯(lián)邦成員法是指由聯(lián)邦成員制定的法律。

第九章 法律實(shí)施 第一節(jié) 法律實(shí)施與法律實(shí)現(xiàn)

一、法律實(shí)施

法律實(shí)施，也叫法的實(shí)施，是指法在社會生活中被人們實(shí)際施行，包括執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督。

以實(shí)施法律的主體和法的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，法律實(shí)施的方式可以分為三種：法律的遵守、法律的執(zhí)行和法律的適用。

法律實(shí)施是實(shí)現(xiàn)法的作用與目的的條件。

二、法律實(shí)現(xiàn)

法律實(shí)現(xiàn)是指法的要求在社會生活中被轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實(shí)，達(dá)到法律設(shè)定的權(quán)利和義務(wù)的結(jié)果。法律實(shí)現(xiàn)是將法的實(shí)施的過程性與法的實(shí)效的結(jié)果性結(jié)合的一個(gè)概

念。

綜合對法律實(shí)效、法律效果和法律效益的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)以及微觀、中觀和宏觀的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，對法律實(shí)施進(jìn)行評價(jià)主要有以下標(biāo)準(zhǔn)

1）人們按照法律規(guī)定的行為模式、行為的程度，是否能夠按照授權(quán)性規(guī)范行使權(quán)利，按照義務(wù)性規(guī)范履行義務(wù)，是否能夠根據(jù)法律設(shè)定的法律后果追究違法者的法律責(zé)任；（2）刑事案件的發(fā)案率、案件種類、破案率及對犯罪分子的制裁情況；（3）各類合同的履約率與違約率，各種民事或經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)案率及結(jié)案率，行政訴訟的立案數(shù)及其審結(jié)情況；（4）普通公民和國家公職人員對法律的了解程度，他們的法律意識及法制觀念的提高或提高的程度；（5）與其他國家或地區(qū)的法律實(shí)施情況進(jìn)行比較的可比性研究；（6）社會大眾對社會生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法的價(jià)值的切身感受；（7）法律的社會功能和社會目的是否有效實(shí)現(xiàn)及其程度；（8）有關(guān)法律活動的成本與收益的比率。

第二節(jié) 執(zhí)法

一、執(zhí)法的含義

狹義的執(zhí)法專指國家行政機(jī)關(guān)、公務(wù)員及授權(quán)組織依照法定職權(quán)和程序，貫

徹和實(shí)施法律的活動。

與司法等比較，執(zhí)法主要有以下特征：

（1）執(zhí)法的主體是國家行政機(jī)關(guān)和所屬的公職人員，以及法律授權(quán)和委托的組織及人員。

（2）執(zhí)法內(nèi)容具有廣泛性。

（3）執(zhí)法活動具有單方面性。

（4）執(zhí)法活動具有主動性。

二、執(zhí)法的原則

（一）依法行政原則

亦稱合法性原則、行政法治原則，是社會主義法治原則在執(zhí)法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，是國家行政機(jī)關(guān)執(zhí)法的最高準(zhǔn)則。其含義是：國家行政機(jī)關(guān)在全部行政管理中要嚴(yán)格依法辦事，使國家的行政管理活動完全建立在法治的基礎(chǔ)上。具體來說，第一，執(zhí)法的主體合法。第二，執(zhí)法的內(nèi)容合法。第三，執(zhí)法的程序必須合法。

堅(jiān)持這一原則的理由在于：首先，指導(dǎo)國家行政機(jī)關(guān)正確實(shí)施管理。其次，有利于防止行政權(quán)力的濫用。

（二）合理性原則

合理性原則是指執(zhí)法機(jī)關(guān)、執(zhí)法人員在執(zhí)法活動中，特別是在行使自由裁量權(quán)時(shí)，必須合理、公正，符合法律的精神和目的，與社會生活的常理一致。要求各種行政措施的采取都要在合法的條件下，同時(shí)做到符合科學(xué)規(guī)律、社會公德、法律目的和公共利益。

（三）效率原則

堅(jiān)持這一原則就是要求國家行政機(jī)關(guān)在對社會實(shí)行組織和管理的過程中，在依法行政的前提下，必須最大限度地發(fā)揮其效能，以最小的投入取得最大的行政效率和效益。效率原則強(qiáng)調(diào)在執(zhí)法時(shí)，要做到迅速、準(zhǔn)確和有效。

第三節(jié) 司法

一、司法的含義

司法又被稱為“法的適用”或“法律適用”，是指國家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體適用法律處理各種案件的專門活動。

司法不同于國家行政機(jī)關(guān)、社會組織和公民實(shí)施法律的活動，它的主要特點(diǎn)

是：

（一）司法的被動性

行政權(quán)在運(yùn)行時(shí)具有主動性，而司法權(quán)則具有被動性。行政權(quán)的運(yùn)行總是積極主動地干預(yù)人們的社會活動和個(gè)人生活。而司法權(quán)以“不告不理”為原則，非

因訴方、控方請求不作主動干預(yù)。

（二）司法的中立性

行政權(quán)在它面臨各種社會矛盾時(shí)，其態(tài)度具有鮮明的傾向性，而司法權(quán)則具有中立性。司法中立是指法院以及法官的態(tài)度不受其他因素，包括政府、政黨、媒體等影響，至少在個(gè)案的判斷過程中不應(yīng)當(dāng)受這些非法律因素所左右。

（三）司法的形式性

行政權(quán)更注重權(quán)力結(jié)果的實(shí)質(zhì)性，而司法權(quán)更注重權(quán)力過程的形式性。相對于國家權(quán)力的目標(biāo)，行政權(quán)結(jié)果的實(shí)質(zhì)性是指行政主體期望和追求百分之百地符合這些目標(biāo)，而司法權(quán)并不直接以這些實(shí)質(zhì)目標(biāo)為自己的目的，它是以制定法既定規(guī)則為標(biāo)準(zhǔn)，以現(xiàn)有訴訟中的證據(jù)為條件，以相對間隔于社會具體生活的程序?yàn)榉绞?，作出相對合理的判斷，以接近上述那些目?biāo)。

（四）司法的專屬性

行政權(quán)具有可轉(zhuǎn)授性，司法權(quán)具有專屬性。行政權(quán)在行使主體方面，可以根據(jù)行政事務(wù)的重要程度、復(fù)雜程度指派行政人員或授權(quán)給非政府人員處理。司法權(quán)不可轉(zhuǎn)授，除非訴方或控方將需要判斷的事項(xiàng)交給其他組織，如仲裁機(jī)構(gòu)。

（五）司法的終極性

行政權(quán)效力具有非終極性，司法權(quán)效力具有終極性。行政權(quán)是否合法、合理，不能由行政權(quán)主體自己進(jìn)行判斷，需要由行使判斷權(quán)的司法機(jī)關(guān)進(jìn)行判斷，司法審查權(quán)由此應(yīng)運(yùn)而生。行政權(quán)只有在少數(shù)場合才具有終極性。司法權(quán)的終極性意味著它是最終的判斷權(quán)、最權(quán)威的判斷權(quán)。

二、司法的原則

司法的原則是指在司法過程中必須遵循的基本原則。這些基本原則主要有下

列幾項(xiàng)：

（一）公民在適用法律上一律平等原則

公民在適用法律上一律平等原則是法律平等原則在司法過程中的具體體現(xiàn)。它是指各級國家司法機(jī)關(guān)及其司法人員在處理案件、行使司法權(quán)時(shí)，對于任何公民，不論其民族、種族、性別、職業(yè)、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況、居住期限等有何差別，也不論其出身、政治歷史、社會地位和政治地位有何不同，在適

用法律上一律平等。

（二）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則

司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)原則，也稱司法獨(dú)立原則，是指司法機(jī)關(guān)在辦案過程中，依照法律規(guī)定獨(dú)立行使司法權(quán)。這是我國憲法規(guī)定的一條根本性原則，也是我國有關(guān)組織法和訴訟法規(guī)定的司法機(jī)關(guān)適用法律的一個(gè)基本原則。

該原則要求國家的司法權(quán)只能由國家的司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使，其他任何組織和個(gè)人都無權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)力；要求司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)只服從法律，不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個(gè)人的干涉；要求司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)時(shí)，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定和

法律程序辦事，準(zhǔn)確適用法律。

堅(jiān)持司法機(jī)關(guān)獨(dú)立行使職權(quán)原則，并不意味著司法機(jī)關(guān)行使司法權(quán)可以不受任何監(jiān)督和約束。對司法權(quán)的監(jiān)督表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：其一，司法權(quán)要接受黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督，這是司法權(quán)正確行使的政治保證。其二，司法權(quán)要接受國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督。其三，司法機(jī)關(guān)的上、下級之間以及同級之間也存在監(jiān)督和約束，這種監(jiān)督和約束是通過司法制度中的一系列制度來體現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)的。其四，司法權(quán)也要接受行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、社會團(tuán)體、民主黨派和人民群眾的監(jiān)督，還要

接受輿論的監(jiān)督。

（三）以事實(shí)為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則

以事實(shí)為根據(jù)，就是司法機(jī)關(guān)對案件作出處理決定，只能以被合法證據(jù)證明了的事實(shí)和依法推定的事實(shí)作為適用法律的依據(jù)。

以法律為準(zhǔn)繩，就是指司法機(jī)關(guān)在司法過程中，要嚴(yán)格按照法律規(guī)定辦事，把法律作為處理案件的惟一標(biāo)準(zhǔn)和尺度。

第四節(jié) 守法

一、守法的含義

守法是指國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民個(gè)人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）

和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動。

二、守法的構(gòu)成要素

守法包括守法主體、守法范圍、守法內(nèi)容和守法狀態(tài)等構(gòu)成要素。

（一）守法主體

守法主體是指在一個(gè)國家和社會中應(yīng)當(dāng)遵守法律的主體即一定守法行為的實(shí)施者。

1、一切國家機(jī)關(guān)、武裝力量、政黨、社會團(tuán)體、企業(yè)事業(yè)組織。

2.中華人民共和國公民。

3.在我國領(lǐng)域內(nèi)的外國組織、外國人和無國籍人。

（二）守法范圍

守法范圍是指守法主體必須遵守的行為規(guī)范的種類。在我國，守法的范圍主

要是各種制定法。

（三）守法內(nèi)容

守法內(nèi)容包括履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利，兩者密切聯(lián)系，不可分割，守法是履行法律義務(wù)和行使法律權(quán)利的有機(jī)統(tǒng)一。

1.履行法律義務(wù)。履行法律義務(wù)是指人們按照法的要求作出或不作出一定的行為，以保障權(quán)利人的合法利益。

2.行使法律權(quán)利。行使法律權(quán)利是指人們通過自己作出一定的行為或者要求他人作出或不作出一定的行為來保證自己的合法權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)。

（四）守法狀態(tài)

守法狀態(tài)是指守法主體行為的合法程度。

1.守法的最低狀態(tài)。守法的最低狀態(tài)是不違法犯罪。

2.守法的中層狀態(tài)。守法的中層狀態(tài)是依法辦事，形成統(tǒng)一的法律秩序。

3.守法的高級狀態(tài)。守法的高級狀態(tài)是守法主體不論是外在的行為，還是內(nèi)在動機(jī)都符合法的精神和要求，嚴(yán)格履行法律義務(wù)，充分行使法律權(quán)利，從而真

正實(shí)現(xiàn)法律調(diào)整的目的。

第五節(jié) 法律監(jiān)督

一、法律監(jiān)督的含義

（一）法律監(jiān)督的概念

狹義的法律監(jiān)督是指有關(guān)國家機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，對立法、執(zhí)法和司法活動的合法性進(jìn)行的監(jiān)察和督促。廣義的法律監(jiān)督是指由所有的國家機(jī)關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察和督促。

法律監(jiān)督概念涉及三個(gè)方面的問題，即誰監(jiān)督（監(jiān)督的主體）、監(jiān)督誰（監(jiān)督的客體）和監(jiān)督什么（監(jiān)督的內(nèi)容），這三個(gè)方面的統(tǒng)一構(gòu)成了完整的法律監(jiān)

督。

（二）法律監(jiān)督的主體

法律監(jiān)督的主體可以概括為三類

1）國家機(jī)關(guān)。（2）社會組織。（3）公民。

（三）法律監(jiān)督的客體

法律監(jiān)督的主要客體是國家機(jī)關(guān)及其公職人員的各種公務(wù)活動，即公權(quán)力的擁有者與運(yùn)用者具體操作公權(quán)力的行為。

（四）法律監(jiān)督的內(nèi)容

法律監(jiān)督的內(nèi)容，主要指國家機(jī)關(guān)及其公職人員的公務(wù)活動的合法性，也就是公權(quán)力的擁有者與運(yùn)用者具體操作公權(quán)力的行為是否合法。包括兩個(gè)方面：行為內(nèi)容是否合法與行為程序是否合法。根據(jù)國家機(jī)關(guān)的性質(zhì)及其權(quán)力操作的方式和內(nèi)容，法律監(jiān)督內(nèi)容的范圍包括：對國家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性法律文件的合法性的監(jiān)督、對行政執(zhí)法和司法活動的合法性的監(jiān)督。

（五）法律監(jiān)督的意義

現(xiàn)代國家的法制是由立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督等環(huán)節(jié)和活動構(gòu)成的完整概念，法律監(jiān)督是法制不可缺少的特殊組成部分，是法制的重要保障。法律監(jiān)督貫穿于法律運(yùn)行的全過程，其意義從根本上說就是維護(hù)法律尊嚴(yán)和統(tǒng)一。

具體表現(xiàn)為以下三個(gè)方面：

（1）保證國家法律體系的完整統(tǒng)一，建立法的權(quán)威。

（2）保障法在全國范圍內(nèi)的統(tǒng)一實(shí)施，維護(hù)法的權(quán)威。

（3）法律監(jiān)督是對公權(quán)力進(jìn)行有效制約，確保國家機(jī)關(guān)、公職人員依法辦

事的重要手段。

二、當(dāng)代中國的法律監(jiān)督

法律監(jiān)督體系是由一個(gè)國家各種形式的法律監(jiān)督構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的系統(tǒng)。依據(jù)監(jiān)督主體的不同，我國的法律監(jiān)督體系由國家監(jiān)督和社會監(jiān)督兩大系統(tǒng)構(gòu)成。

（一）國家監(jiān)督

國家監(jiān)督是以國家機(jī)關(guān)及其公職人員為主體、以國家的名義、依法定職權(quán)和程序進(jìn)行的具有直接法律效力的監(jiān)督。

1.國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

國家權(quán)力機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括兩個(gè)方面的內(nèi)容：立法監(jiān)督和對憲法和法律實(shí)施的監(jiān)督；立法監(jiān)督是國家權(quán)力機(jī)關(guān)對享有立法權(quán)的國家機(jī)關(guān)的立法活動及其結(jié)果的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。監(jiān)督的方式有批準(zhǔn)、備案、發(fā)回、宣布無效、改變或撤銷等等。對憲法和法律實(shí)施的監(jiān)督的范圍廣泛，監(jiān)督的方式主要有罷免、彈劾、提

出不信任案、質(zhì)詢、調(diào)查等。

2.國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督。其監(jiān)督的客體和內(nèi)容包括兩個(gè)方面：對行政機(jī)關(guān)的行政行為的合法性和合理性的監(jiān)督、對社會組織和公民行為的合法性的監(jiān)督。

對行政機(jī)關(guān)行政行為的監(jiān)督分為兩種，一種是一般行政監(jiān)督，即基于行政管理權(quán)限和行政隸屬關(guān)系進(jìn)行的、由上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)進(jìn)行的監(jiān)督。監(jiān)督的方式有改變或撤銷不適當(dāng)?shù)囊?guī)章、決定、命令和指示，以及日常的工作檢查。專門行政監(jiān)督是行政系統(tǒng)內(nèi)部的專門監(jiān)督機(jī)關(guān)對國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員執(zhí)行法律、政策和命令等情況以及違法違紀(jì)行為所進(jìn)行的監(jiān)督。具體包括行政監(jiān)察

監(jiān)督、行政復(fù)議監(jiān)督和審計(jì)監(jiān)督等。

3.國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。在我國，國家司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督包括檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督

和審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督被稱為檢察監(jiān)督，人民檢察院是我國的專門法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，其監(jiān)督的范圍很廣，包括法紀(jì)監(jiān)督、經(jīng)濟(jì)監(jiān)督、偵查監(jiān)督、審判監(jiān)督和監(jiān)所監(jiān)督。

審判機(jī)關(guān)的監(jiān)督稱為審判監(jiān)督，包括兩個(gè)方面：一方面，審判機(jī)關(guān)系統(tǒng)內(nèi)部的自我監(jiān)督，即依審判監(jiān)督權(quán)限和程序?qū)唧w審判活動及其裁決的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。另一方面，對外監(jiān)督，是依訴訟程序?qū)Ρ鞠到y(tǒng)外的其他國家機(jī)關(guān)行為的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。

（二）社會監(jiān)督

社會監(jiān)督是以國家機(jī)關(guān)以外的社會組織或公民為主體進(jìn)行的監(jiān)督。

1.社會組織的監(jiān)督。社會組織的監(jiān)督在我國包括中國共產(chǎn)黨的監(jiān)督、人民政協(xié)的監(jiān)督和民主黨派、社會團(tuán)體的監(jiān)督。

2.社會輿論的監(jiān)督。社會輿論的監(jiān)督主要指借助傳媒手段進(jìn)行的新聞輿論的監(jiān)督。

3.人民群眾的直接監(jiān)督。人民群眾直接進(jìn)行的法律監(jiān)督是當(dāng)代中國法律監(jiān)督

體系的基礎(chǔ)和力量源泉。

第十章 法律解釋與法律推理

第一節(jié) 法律解釋

一、法律解釋的含義

（一）法律解釋的概念

法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定含義的說明。

法律解釋的特點(diǎn)主要表現(xiàn)為：

1.法律解釋的對象是法律規(guī)定和它的附隨情況。

2.法律解釋與具體案件密切相關(guān)。

3.法律解釋具有一定的價(jià)值取向性。

（二）法律解釋的必要性

法律解釋的必要性是由法律調(diào)整的特殊性及其運(yùn)作的規(guī)律所決定的。

首先，法律解釋是將抽象的法律規(guī)范適用于具體的法律事實(shí)的必要途徑。

其次，法律解釋是尋求對法律規(guī)范的統(tǒng)一、準(zhǔn)確和權(quán)威的理解和說明的需要。

再次，法律解釋是彌補(bǔ)法律漏洞的重要手段。

最后，法律解釋是調(diào)節(jié)法律的穩(wěn)定性與社會的發(fā)展變化之關(guān)系的媒介。

二、法律解釋的分類

（一）正式解釋與非正式解釋

法律解釋由于解釋主體和解釋的效力不同可以分為正式解釋與非正式解釋

兩種。

正式解釋，通常也叫法定解釋，是指由特定的國家機(jī)關(guān)、官員或其他有解釋權(quán)的人對法律作出的具有法律上約束力的解釋。正式解釋有時(shí)也稱有權(quán)解釋。根據(jù)解釋的國家機(jī)關(guān)的不同；法定解釋又可以分為立法、司法和行政三種解釋。

非正式解釋，通常也叫學(xué)理解釋，一般是指由學(xué)者或其他個(gè)人及組織對法律規(guī)定所作的不具有法律約束力的解釋。

是否具有法律上的約束力是區(qū)別正式解釋與非正式解釋的關(guān)鍵。

（二）字面解釋、限制解釋與擴(kuò)充解釋

根據(jù)解釋尺度的不同，法律解釋可以分為：限制解釋、擴(kuò)充解釋與字面解釋

三種。

（1）限制解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意廣時(shí)，作出

比字面含義窄的解釋。

（2）擴(kuò)充解釋。這是指在法律條文的字面含義顯然比立法原意窄時(shí)，作出

比字面含義廣的解釋。

（3）字面解釋。這是指嚴(yán)格按照法律條文字面的通常含義解釋法律，既不

縮小，也不擴(kuò)大。

三、法律解釋的方法

法律解釋的方法是解釋者在進(jìn)行法律解釋時(shí)為了達(dá)到解釋的目標(biāo)所使用的方法。

（一）文法解釋

文法解釋是指對法律條文的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點(diǎn)符號等進(jìn)行分析，以

便闡明法律的內(nèi)容和含義。

（二）邏輯解釋

邏輯解釋是指采用形式邏輯的方法分析法律結(jié)構(gòu)，以求得對法律的確切理

解。

（三）系統(tǒng)解釋

系統(tǒng)解釋是指分析某一法律規(guī)范在整個(gè)法律體系和所屬法律部門中的地位

和作用，來揭示其內(nèi)容和含義。

（四）歷史解釋

歷史解釋是指通過對法律文件制定的時(shí)間、地點(diǎn)、條件等歷史背景材料的研究，或者通過將這一法律與歷史上同類法律規(guī)范進(jìn)行比較研究來闡明法律規(guī)范的內(nèi)容和含義。

（五）目的解釋

目的解釋是指從制定某一法律的目的來解釋法律。

上述這些方法，有時(shí)是綜合使用的。在一些有爭議的法律問題上，解釋者往

往同時(shí)使用多種方法。

四、當(dāng)代中國的法律解釋

法律解釋體制是指國家法律解釋權(quán)限劃分的制度。

我國的以全國人大常委會的解釋權(quán)為核心和主體的各機(jī)關(guān)分工配合的法律解釋體制的基本含義是，在法律解釋的權(quán)限上，全國人大常委會行使立法解釋權(quán)，其目的和任務(wù)是對“需要進(jìn)一步明確具體含義”以及“法律制定后出現(xiàn)新的情況，需要明確適用法律依據(jù)”的法律規(guī)范進(jìn)行解釋，行政解釋、司法解釋的目的和任務(wù)在于解決具體應(yīng)用法律的問題；在三種解釋的關(guān)系上，立法解釋是行政解釋和司法解釋的基礎(chǔ)；在法律解釋的效力上，立法解釋的效力最高，其他國家機(jī)關(guān)對

法律的解釋效力低于立法解釋。

（一）立法解釋

立法解釋有廣義和狹義兩種理解，區(qū)別在于對于立法解釋的主體即立法機(jī)關(guān)和立法解釋的對象即法律的不同理解。

在我國立法解釋權(quán)屬于全國人大常委會。國務(wù)院、中央軍委、最高人民法院、最高人民檢察院和全國人大各部門委員會以及省級人大常委會可以向全國人大常委會提出法律解釋的要求。全國人大常委會的法律解釋同法律具有同等效力。

（二）行政解釋

行政解釋是指由國家行政機(jī)關(guān)對于不屬于審判和檢察工作中的其他法律的具體應(yīng)用問題以及自己依法制定的法規(guī)進(jìn)行的解釋。

（三）司法解釋

司法解釋是國家最高司法機(jī)關(guān)對司法工作中具體應(yīng)用法律問題所做的解釋。司法解釋分為最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋和這兩個(gè)機(jī)關(guān)聯(lián)合作出的解釋。審判解釋和檢察解釋有原則性分歧時(shí)，應(yīng)報(bào)請全國人大常委

會解釋或決定。

加強(qiáng)法律解釋工作，完善法律解釋制度，對于維護(hù)國家法制的統(tǒng)一，實(shí)現(xiàn)依

法治國，具有十分重要的意義。

第二節(jié) 法律推理

一、法律推理的含義

法律推理是指以法律與事實(shí)兩個(gè)已知的判斷為前提，運(yùn)用科學(xué)的方法和規(guī)則，為法律適用提供正當(dāng)理由的一種邏輯思維活動。法律推理的特征是：

1.它是法律適用中的一種思維活動。

2.以法律與事實(shí)為兩個(gè)已知的判斷，即作為推理的前提。

3.運(yùn)用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進(jìn)行。

4.法律推理的目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由。

二、法律推理的方法

法律推理的方法有兩大類：一是形式邏輯方法；一是辯證邏輯方法。法律推理按照這兩種方法可以分為形式推理、實(shí)質(zhì)推理（辯證推理）兩大類。

（一）形式推理

形式推理是指解決法律問題時(shí)所運(yùn)用的演繹方法、歸納方法和類推方法。

演繹推理是由一般到特殊的推理，即根據(jù)一般性的知識推出關(guān)于特殊性的知識。演繹推理的典型表現(xiàn)為三段論推理。

歸納推理是從個(gè)別事物或現(xiàn)象的知識推出該類事物或現(xiàn)象的一般原則的推

理。

根據(jù)兩個(gè)或兩類對象的某些相同屬性，推出它們在另一些屬性方面也存在相同點(diǎn)的推理，將它運(yùn)用到法律適用中，就是類推推理。

（二）實(shí)質(zhì)推理

實(shí)質(zhì)推理又稱辯證推理，它是指這樣一種情形：當(dāng)作為推理前提的是兩個(gè)或兩個(gè)以上的相互矛盾的法律命題時(shí)，借助于辯證思維從中選擇出最佳的命題以解決法律問題。法律適用中的辯證推理具有以下特點(diǎn)：

1.辯證推理是法官面臨兩個(gè)或兩個(gè)以上相互矛盾的命題時(shí)所進(jìn)行的選擇過

程。

2.辯證推理的作用主要是為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性而引起的疑難問題。

3.辯證推理是法官對法律或案件客觀事實(shí)的辯證推理過程，它必須建立在事物多重屬性之間的辯證關(guān)系這樣一個(gè)客觀基礎(chǔ)之上。

4.辯證推理是法官經(jīng)過對具體事物的矛盾運(yùn)動的研究而作的復(fù)雜的推理過

程。

第十一章 法律關(guān)系 第一節(jié) 法律關(guān)系的含義與分類

一、法律關(guān)系的含義

法律關(guān)系是依法建立的社會關(guān)系，是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系，即在規(guī)范調(diào)整社會關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。

（一）法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會關(guān)系，具有合法性

第一，法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。

第二，法律關(guān)系不同于法律規(guī)范調(diào)整或保護(hù)的社會關(guān)系本身。

第三，法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式，是法律規(guī)范的內(nèi)容（行為模式及其后果）在現(xiàn)實(shí)社會生活中得到的具體貫徹。

（二）法律關(guān)系是體現(xiàn)意志性的特殊社會關(guān)系

（三）法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系

二、法律關(guān)系的分類

（一）基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系與訴訟法律關(guān)系

這是按法律關(guān)系所體現(xiàn)的社會內(nèi)容的性質(zhì)所作的分類。基本法律關(guān)系是由憲法或憲法性法律所確認(rèn)或創(chuàng)立的、直接反映該社會經(jīng)濟(jì)制度和政治制度基本性質(zhì)的法律關(guān)系。普通法律關(guān)系是依據(jù)憲法以外的法律而形成的，存在于各類權(quán)利主

體和義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。

（二）平權(quán)型法律關(guān)系與隸屬型法律關(guān)系

這是按照法律關(guān)系主體的法律地位是否平等所作的分類。平權(quán)型法律關(guān)系又稱橫向法律關(guān)系，是存在于法律地位平等的當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。隸屬型法律關(guān)系又稱縱向法律關(guān)系，是一方當(dāng)事人可依據(jù)職權(quán)而直接要求他方當(dāng)事人為或不

為一定行為的法律關(guān)系。

（三）絕對法律關(guān)系與相對法律關(guān)系

這是按法律關(guān)系主體是否完全特定化所作的分類。絕對法律關(guān)系指的是權(quán)利主體特定而義務(wù)主體不特定的法律關(guān)系。相對法律關(guān)系是存在于特定的權(quán)利主體

和特定的義務(wù)主體之間的法律關(guān)系。

法律關(guān)系還可按部門法為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類。如民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。

第二節(jié) 法律關(guān)系的構(gòu)成要素

法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體三個(gè)要素構(gòu)成。

一、法律關(guān)系的主體

法律關(guān)系主體是指法律關(guān)系的參加者，即在法律關(guān)系中享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的人，通常又稱為權(quán)利主體、義務(wù)主體或權(quán)義主體。

法律關(guān)系主體參加法律關(guān)系還有資格的限制，這在法學(xué)上被稱為權(quán)利能力和

行為能力。

權(quán)利能力，就是由法律所確認(rèn)的法律關(guān)系主體享有權(quán)利或承擔(dān)義務(wù)的資格，是參加任何法律關(guān)系都必須具備的前提條件。

行為能力是法律所確認(rèn)的，由法律關(guān)系主體通過自己的行為行使權(quán)利和履行

義務(wù)的能力。

二、法律關(guān)系的內(nèi)容

法律關(guān)系的內(nèi)容，是指法律關(guān)系主體間在一定條件下依照法律或約定所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)，是人們之間利益的獲取或付出的狀態(tài)。

（一）法律權(quán)利和法律義務(wù)的概念

權(quán)利，就是規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對自由的作為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務(wù)則是設(shè)定或隱含于法律規(guī)范中，實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的主體以相對受動的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲

得利益的一種約束手段。

（二）法律權(quán)利和法律義務(wù)的相互關(guān)系

1.從人類不同的發(fā)展階段看，權(quán)利與義務(wù)有過離合關(guān)系。

2.從邏輯結(jié)構(gòu)上看，權(quán)利和義務(wù)是對立統(tǒng)一的關(guān)系。

3.從整體數(shù)量上看，權(quán)利與義務(wù)具有量上的等值關(guān)系。

4.從價(jià)值功能上看，權(quán)利與義務(wù)具有互補(bǔ)關(guān)系。

5.從法律運(yùn)行的角度看，權(quán)利與義務(wù)之間具有制約關(guān)系。

6、從法律調(diào)整的價(jià)值取向上看，權(quán)利與義務(wù)具有主從關(guān)系。

三、法律關(guān)系的客體

（一）法律關(guān)系客體的概念

法律關(guān)系客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對象。法律關(guān)系客體與權(quán)利客體既有區(qū)別又有聯(lián)系。法律關(guān)系客體是一定利益的法律形式。

（二）法律關(guān)系客體的種類

1.物。法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。物理意義上的物要成為法律關(guān)系客體，須具備以下條件：第一，應(yīng)得到法律之認(rèn)可。第二，應(yīng)為人類所認(rèn)識和控制。第三，能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益，具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值；第四，須具有獨(dú)立性。

2.行為。

3.精神產(chǎn)品（非物質(zhì)財(cái)富）。精神產(chǎn)品是人通過某種物體或大腦記載下來并

加以流傳的思維成果。

4.人身利益。

第三節(jié) 法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅

一、法律關(guān)系產(chǎn)生、變更與消滅的條件

法律關(guān)系的產(chǎn)生指的是在主體之間出現(xiàn)了權(quán)利、義務(wù)關(guān)系；法律關(guān)系的變更指的是法律關(guān)系的主體、客體或內(nèi)容中的任何一項(xiàng)發(fā)生了變化；法律關(guān)系的消滅指的是主體間權(quán)利、義務(wù)關(guān)系完全終止。

法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅必須符合兩方面的條件。第一方面的條件是抽象的條件，即法律規(guī)范的存在；第二方面的條件是具體的條件，即法律事實(shí)的存

在。

二、法律事實(shí)

法律事實(shí)是指能夠引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的各種事實(shí)的總稱。

1.法律事實(shí)是一種規(guī)范性事實(shí)。

2.法律事實(shí)是一種能用證據(jù)證明的事實(shí)。

3.法律事實(shí)是一種具有法律意義的事實(shí)。

根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對法律事實(shí)進(jìn)行多種分類，以下是幾種最常見的劃分方

法。

1.法律事件和法律行為。按照法律事實(shí)是否與當(dāng)事人的意志有關(guān)，可以把法

律事實(shí)分為法律事件和法律行為。

2.單一的法律事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成。按照引起法律后果所需要的法律事實(shí)具有單數(shù)形式還是復(fù)數(shù)形式，可把它們劃分為單一的法律事實(shí)和事實(shí)構(gòu)成。

單一的法律事實(shí)是無需其他事實(shí)出現(xiàn)就能單獨(dú)引起某種法律后果的法律事

實(shí)。

事實(shí)構(gòu)成是法律事實(shí)的復(fù)數(shù)形式，是由數(shù)個(gè)事實(shí)同時(shí)出現(xiàn)才能引起法律后果的法律事實(shí)。

第十二章 法律責(zé)任與法律制裁

第一節(jié) 法律責(zé)任

一、法律責(zé)任的含義與分類

法律責(zé)任是指因違反了法定義務(wù)或契約義務(wù)，或不當(dāng)行使法律權(quán)利、權(quán)力所產(chǎn)生的，由行為人承擔(dān)的不利后果。就其性質(zhì)而言，法律關(guān)系可以分為法律上的功利關(guān)系和法律上的道義關(guān)系，與此相適應(yīng)，法律責(zé)任方式也可以分為補(bǔ)償性方

式和制裁性方式。

法律責(zé)任的特點(diǎn)在于

1）法律責(zé)任首先表示一種因違反法律上的義務(wù)（包括違約等）關(guān)系而形成的責(zé)任關(guān)系，它是以法律義務(wù)的存在為前提的。（2）法律責(zé)任還表示為一種責(zé)任方式，即承擔(dān)不利后果。（3）法律責(zé)任具有內(nèi)在邏輯性，即存在前因與后果的邏輯關(guān)系。（4）法律責(zé)任的追究是由國家強(qiáng)制力實(shí)施或者潛在保證的。

根據(jù)違法行為所違反的法律的性質(zhì)，可以把法律責(zé)任分為民事責(zé)任、刑事責(zé)

任、行政責(zé)任與違憲責(zé)任。

1.民事責(zé)任是指由于違反民事法律、違約或者由于民法規(guī)定所應(yīng)承擔(dān)的一種

法律責(zé)任。

2.刑事責(zé)任是指行為人因其犯罪行為所必須承受的，由司法機(jī)關(guān)代表國家所

確定的否定性法律后果。

3.行政責(zé)任是指因違反行政法規(guī)定或因行政法規(guī)定而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

4.違憲責(zé)任是指由于有關(guān)國家機(jī)關(guān)制定的某種法律和法規(guī)、規(guī)章，或有關(guān)國家機(jī)關(guān)、社會組織或公民從事了與憲法規(guī)定相抵觸的活動而產(chǎn)生的法律責(zé)任。

二、法律責(zé)任的構(gòu)成

法律責(zé)任的構(gòu)成要件是指構(gòu)成法律責(zé)任必須具備的各種條件或必須符合的標(biāo)準(zhǔn)，它是國家機(jī)關(guān)要求行為人承擔(dān)法律責(zé)任時(shí)進(jìn)行分析、判斷的標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)違法行為的一般特點(diǎn)，我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為：主體、過錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)和因果關(guān)系五個(gè)方面。

1.主體。法律責(zé)任主體，是指違法主體或者承擔(dān)法律責(zé)任的主體。責(zé)任主體

不完全等同于違法主體。

2.過錯(cuò)。過錯(cuò)即承擔(dān)法律責(zé)任的主觀故意或者過失。

3.違法行為。違法行為是指違反法律所規(guī)定的義務(wù)、超越權(quán)利的界限行使權(quán)利以及侵權(quán)行為的總稱，一般認(rèn)為違法行為包括犯罪行為和一般違法行為。

4.損害事實(shí)。損害事實(shí)即受到的損失和傷害的事實(shí)，包括對人身、對財(cái)產(chǎn)、對精神（或者三方面兼有的）的損失和傷害。

5.因果關(guān)系。因果關(guān)系即行為與損害之間的因果關(guān)系，它是存在于自然界和人類社會中的各種因果關(guān)系的特殊形式。

三、歸責(zé)與免責(zé)

法律責(zé)任的認(rèn)定和歸結(jié)簡稱“歸責(zé)”，它是指對違法行為所引起的法律責(zé)任進(jìn)行判斷、確認(rèn)、歸結(jié)、緩減以及免除的活動。

（一）歸責(zé)原則

歸責(zé)原則體現(xiàn)了立法者的價(jià)值取向，是責(zé)任立法的指導(dǎo)方針，也是指導(dǎo)法律適用的基本準(zhǔn)則。歸責(zé)一般必須遵循以下法律原則：

1.責(zé)任法定原則。其含義包括

1）違法行為發(fā)生后應(yīng)當(dāng)按照法律事先規(guī)定的性質(zhì)、范圍、程度、期限、方式追究違法者的責(zé)任；作為一種否定性法律后果，它應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)范預(yù)先規(guī)定。（2）排除無法律依據(jù)的責(zé)任，即責(zé)任擅斷和“非法責(zé)罰”。（3）在一般情況下

要排除對行為人有害的既往追溯。

2.因果聯(lián)系原則。其含義包括

1）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)行為與危害或損害結(jié)果之間的因果聯(lián)系，這是認(rèn)定法律責(zé)任的重要事實(shí)依據(jù)。（2）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)首先確認(rèn)意志、思想等主觀方面因素與外部行為之間的因果聯(lián)系，有時(shí)這也是區(qū)分有責(zé)任與無責(zé)任的重要因素。（3）在認(rèn)定行為人違法責(zé)任之前，應(yīng)當(dāng)區(qū)分這種因果聯(lián)系是必然的還是偶然的，直接的還是間接的。

3.責(zé)任相稱原則。其含義包括

1）法律責(zé)任的性質(zhì)與違法行為性質(zhì)相適應(yīng)。（2）法律責(zé)任的輕重和種類應(yīng)當(dāng)與違法行為的危害或者損害相適應(yīng)。（3）法律責(zé)任的輕重和種類還應(yīng)當(dāng)與行

為人主觀惡性相適應(yīng)。

4.責(zé)任自負(fù)原則。其含義包括

1）違法行為人應(yīng)當(dāng)對自己的違法行為負(fù)責(zé)；（2）不能讓沒有違法行為的人承擔(dān)法律責(zé)任，即反對株連或變相株連；（3）要保證責(zé)任人受到法律追究，也要保證無責(zé)任者不受法律追究，做到不枉不縱。

（二）免責(zé)

免責(zé)是指行為人實(shí)施了違法行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，但由于法律的特別規(guī)定，可以部分或全部免除其法律責(zé)任，即不實(shí)際承擔(dān)法律責(zé)任。

免責(zé)的條件和方式可以分為：

1.時(shí)效免責(zé)。

2.不訴免責(zé)。

3.自首、立功免責(zé)。

4.有效補(bǔ)救免責(zé)。即對于那些實(shí)施違法行為，造成一定損害，但在國家機(jī)關(guān)歸責(zé)之前采取及時(shí)補(bǔ)救措施的人，免除其部分或全部責(zé)任。

5.協(xié)議免責(zé)或意定免責(zé)。這是指雙方當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)通過協(xié)商所

達(dá)成的免責(zé)，即所謂“私了”。

6.自助免責(zé)。自助免責(zé)是對自助行為所引起的法律責(zé)任的減輕或免除。所謂自助行為是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在情勢緊迫而又不能及時(shí)請求國家機(jī)關(guān)予以救助的情況下，對他人的財(cái)產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施，而為

法律或公共道德所認(rèn)可的行為。

7.人道主義免責(zé)。在權(quán)利相對人沒有能力履行責(zé)任或全部責(zé)任的情況下，有關(guān)的國家機(jī)關(guān)或權(quán)利主體可以出于人道主義考慮，免除或部分免除有責(zé)主體的法

律責(zé)任。

第二節(jié) 法律制裁

一、法律制裁的含義

法律制裁是由特定的國家機(jī)關(guān)對違法者（或違約者）依其所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)

任而實(shí)施的強(qiáng)制懲罰措施。

二、法律制裁的種類

根據(jù)違法行為和法律責(zé)任的性質(zhì)不同，法律制裁可以分為民事制裁、刑事制

裁、行政制裁和違憲制裁。

（一）民事制裁

民事制裁是由人民法院所確定并實(shí)施的，對民事違法者或應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任的其他組織和個(gè)人，依其所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任而給予的強(qiáng)制性懲罰措施。

（二）刑事制裁

刑事制裁或稱刑罰，它是人民法院對于犯罪行為者根據(jù)其所應(yīng)承擔(dān)的刑事責(zé)

任而實(shí)施的懲罰措施。

（三）行政制裁

行政制裁是指國家行政機(jī)關(guān)對行政違法者所實(shí)施的強(qiáng)制性懲罰措施。根據(jù)行政違法的社會危害程度、實(shí)施制裁的方式等不同，行政制裁又可分為行政處分、行政處罰、勞動教養(yǎng)三種。

（四）違憲制裁

違憲制裁是對違憲行為所實(shí)施的一種強(qiáng)制措施。

第十三章 法治 第一節(jié) 法制與法治

一、法制與法治的含義

（一）法制

法制是法的制定、執(zhí)行、司法、守法和法律監(jiān)督的總稱。

社會主義法制是以社會主義民主為基礎(chǔ)的，它包括立法、執(zhí)法、守法三個(gè)方

面，其中心環(huán)節(jié)是依法辦事。

我國社會主義法制的基本要求：使民主制度化、法律化，使這種法制具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威性，做到“有法可依，有法必依，執(zhí)法必嚴(yán)，違法必

究”。

（二）法治

1.法治意指一種治國方略或社會調(diào)控方式。

2.法治意指依法辦事的原則。

3.法治意指良好的法律秩序。

4.法治代表某種包含特定價(jià)值規(guī)定性的社會生活方式。

就現(xiàn)代社會來說，法治的價(jià)值基礎(chǔ)和取向至少應(yīng)包括

1）法律必須體現(xiàn)人民主權(quán)原則，必須是人民根本利益和共同意志的反映，并且是以維護(hù)和促進(jìn)全體人民的綜合利益為目標(biāo)的。（2）法律必須承認(rèn)、尊重和保護(hù)人民的權(quán)利和自由。（3）法律面前一律平等。（4）法律承認(rèn)利益的多元化，對一切正當(dāng)?shù)睦媸┮詿o歧視性差別的保護(hù)。

二、法制與法治的區(qū)別

（一）法治和法制的含義不同

法制主要側(cè)重形式意義上的法律制度及其有效實(shí)施，而法治除上述要求外，更強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)意義上的法律至上，權(quán)利制約和權(quán)利保障等內(nèi)涵。

（二）法治和法制與人治的關(guān)系不同

第二節(jié) 法治與民主

一、法治與民主的一般關(guān)系

民主政治與法治的聯(lián)系最為密切，二者相互依存，相互支持，具有內(nèi)在的共

生關(guān)系。

一方面，民主政治的構(gòu)建和運(yùn)行必然要實(shí)行法治，離開法治就沒有民主政治；另一方面，民主又是法治的政治基礎(chǔ)，沒有民主也不可能有現(xiàn)代意義上的法治。

二、社會主義法治與民主的關(guān)系

社會主義民主和社會主義法治是相互依存、相互包含、相互支持、相互促進(jìn)的。

（一）社會主義民主是社會主義法治的前提和基礎(chǔ)

1.社會主義民主是社會主義法制產(chǎn)生的條件和依據(jù)，社會主義民主是社會主

義法治的民主。

2.社會主義民主決定社會主義法治的性質(zhì)。

3.社會主義民主是社會主義法治的力量源泉。

（二）社會主義法治是社會主義民主的體現(xiàn)和保障

1.社會主義法治確認(rèn)民主。

2.社會主義法治體現(xiàn)民主。

3.社會主義法治保障民主。

總之，社會主義民主與社會主義法治是密切結(jié)合、不可分割的。離開社會主義民主的法治絕不是社會主義法治，離開社會主義法治的民主也絕不是社會主義民主。必須正確地認(rèn)識和處理民主和法治的關(guān)系，把民主建設(shè)和法治建設(shè)統(tǒng)一起來，逐步通過民主法制化和法治民主化的途徑，促進(jìn)民主和法治的同步發(fā)展。

第三節(jié) 法治國家

一、法律與國家的一般關(guān)系

國家和法律是兩種不同的社會現(xiàn)象，它們各有自己特殊的性質(zhì)和規(guī)定性。然而，這兩種現(xiàn)象又有著十分密切的聯(lián)系，表現(xiàn)為相輔相成的一致性和共生性。

法律與國家的關(guān)系，還體現(xiàn)為法律與國家相互作用、相互制約、互為條件、相互依存的關(guān)系。一方面，法律離不開國家，國家是法律存在和發(fā)展的政治基礎(chǔ)；另一方面，國家離不開法律，法律是實(shí)現(xiàn)國家職能、保障國家機(jī)器正常運(yùn)轉(zhuǎn)的重

要工具。

（一）國家是法律存在的基礎(chǔ)

首先，法律是由國家制定或認(rèn)可的，沒有國家就沒有法律。

其次，法的實(shí)現(xiàn)以國家政權(quán)的運(yùn)行為必要條件。法的實(shí)現(xiàn)有三種基本的途徑，即行政執(zhí)法、司法和守法（法的遵守），這三種途徑的運(yùn)用都是以國家政權(quán)的存

在和運(yùn)行為基礎(chǔ)的。

最后，國家的政權(quán)組織形式和結(jié)構(gòu)形式，影響著法的形式。

（二）法律保障國家職能的實(shí)現(xiàn)

1.法律確認(rèn)和宣稱國家權(quán)力的合法性，組織和完善國家權(quán)力機(jī)構(gòu)體系。

2.法律促進(jìn)國家職能的實(shí)現(xiàn)。

3.法律制約和監(jiān)督國家權(quán)力的運(yùn)行。

二、法治原則

（一）權(quán)利保障原則

權(quán)利保障原則的內(nèi)容主要包括尊重和保障人權(quán)、法律面前人人平等和權(quán)利與義務(wù)相一致。充分尊重和擴(kuò)展人權(quán)是法治的終極性的目的價(jià)值。法律面前人人平等是民主和法治的基本要求?，F(xiàn)代法治原則首先要求法律適用上的平等，即在執(zhí)法和司法過程中，對一切公民權(quán)利和自由的平等保護(hù)，對一切主體義務(wù)的平等要求，對違法行為平等地追究法律責(zé)任，不承認(rèn)任何法外特權(quán)。其次，法律面前人人平等還要求在立法上平等分配各種社會資源。此外，平等還意味著尊重社會主體的多元價(jià)值觀和生活方式，消除歧視與偏見。法治原則要求在法的制定和實(shí)施過程中貫徹主體的權(quán)利與義務(wù)相一致原則。

（二）權(quán)力制約原則

法治內(nèi)在地要求對國家權(quán)力進(jìn)行合理的分工和有效的制約。

按法治要求對國家權(quán)力所進(jìn)行的分工，通常是根據(jù)職能的不同，把國家機(jī)關(guān)劃分為立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)三種類型。

法治所強(qiáng)調(diào)的對國家權(quán)力進(jìn)行制約，是權(quán)力之間的相互制約。

法治原則特別強(qiáng)調(diào)對國家行政權(quán)力的制約，要求嚴(yán)格依法行政。

三、法治國家的標(biāo)志

1.完備而良善的法律體系。

2.嚴(yán)格的執(zhí)法體制和公正的司法體制。

3.健全的法律監(jiān)督制度。

4.高素質(zhì)的執(zhí)法、司法人員。

5.較高的全民法律意識。

四、法治國家的條件

（一）完善的市場經(jīng)濟(jì)體制

只有在市場經(jīng)濟(jì)充分發(fā)展的社會中，依法治國才能實(shí)現(xiàn)；當(dāng)然反過來依法治國本身又是市場經(jīng)濟(jì)得以充分發(fā)展和有序運(yùn)行的必要條件。

市場經(jīng)濟(jì)對法治的推動作用，可以概括為下列三個(gè)方面

1）市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行和發(fā)展，有助于培育和激發(fā)人們追求自由、平等、財(cái)產(chǎn)等權(quán)利的法律積極性，而自由、平等、財(cái)產(chǎn)等權(quán)利又是法治的價(jià)值目標(biāo)。自由、平等、財(cái)產(chǎn)等權(quán)利意識的增長，是法治實(shí)現(xiàn)程度的基本標(biāo)志之一。（2）市場經(jīng)濟(jì)的運(yùn)行和發(fā)展需要大量的規(guī)則調(diào)整，從而促進(jìn)了法律規(guī)范體系的健全和完善，而健全、完備的法律體系又是法治的制度基礎(chǔ)。（3）市場經(jīng)濟(jì)培育了社會的自治能力，造就了一支從外部制約政府權(quán)力的經(jīng)濟(jì)力量。這支力量的存在和發(fā)展，有助于規(guī)制政府權(quán)力，從而實(shí)現(xiàn)國家、社會和個(gè)人之間的平衡，保證國家權(quán)力及

其公職人員嚴(yán)格依法辦事。

（二）高度的民主政治體制

民主政體是法治國家的根本的政治基礎(chǔ)，法治是民主政體發(fā)展的必然要求和

結(jié)果。這是因?yàn)椋?/p>

1.民主政體為法治國家提供價(jià)值基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)。

2.民主政體為法治國家提供制度基礎(chǔ)。

（三）全民較高的文化素養(yǎng)

首先，與人治需要愚昧、無知、迷信和愚忠等非理性文化支持相反，法治則

需要科學(xué)精神的支持。

其次，法治國家要求權(quán)利觀念深入人心，并在社會中得到普及和弘揚(yáng)。

最后，法治國家的實(shí)現(xiàn)還需要發(fā)達(dá)的制度意識和規(guī)則意識。

五、依法治國，建設(shè)社會主義法治國家

（一）中國走向法制現(xiàn)代化的艱辛歷程

（二）依法治國，建設(shè)社會主義法治國家的任務(wù)和要求

1.有中國特色社會主義法治國家的外部形式要件。

第一，建立完備而統(tǒng)一的法律體系。

第二，保障法律規(guī)范效力的普遍性和有效性。

第三，確保嚴(yán)格公正的執(zhí)法和司法。

第四，法律職業(yè)者的專門化和高素質(zhì)。

2.有中國特色社會主義法治國家的實(shí)質(zhì)要件。

第一，法律與政治相互關(guān)系的制度。

第二，政府權(quán)力與責(zé)任的制度。

第三，權(quán)力與權(quán)利相互關(guān)系的制度。

第四，權(quán)利與義務(wù)相互關(guān)系的制度。

在實(shí)現(xiàn)上述目標(biāo)和要求的過程中，我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持走有中國特色的社會主義道路，把法治建設(shè)同社會主義初級階段的國情和文化歷史傳統(tǒng)結(jié)合起來，采用合理、可行的方式和選擇適當(dāng)?shù)哪Ｊ?，積極穩(wěn)妥推進(jìn)依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

第十四章 法律與社會 第一節(jié) 法律與經(jīng)濟(jì)

法律和經(jīng)濟(jì)有著密切的聯(lián)系。首先，法律的最基本的內(nèi)容是生產(chǎn)關(guān)系，即人們進(jìn)行物質(zhì)資料的生產(chǎn)、交換、分配所形成的社會關(guān)系的制度化。其次，法律根據(jù)生產(chǎn)關(guān)系的要求，構(gòu)建經(jīng)濟(jì)體制，為生產(chǎn)資料的生產(chǎn)、交換和分配提供制度框架。再次，法律還通過權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任、制裁等調(diào)整手段，規(guī)制經(jīng)濟(jì)行為，維

護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序。

一、法律與生產(chǎn)關(guān)系（經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)）

法律是上層建筑的組成部分，它與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之間的關(guān)系是一種形式與內(nèi)容的關(guān)系。一方面，法律只能在它的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所蘊(yùn)含的可能性范圍內(nèi)選擇，而不能任意地選擇；它的性質(zhì)、內(nèi)容和發(fā)展趨勢等，都主要是由其賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的狀況和要求所決定的。另一方面，法律雖然根源于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，但作為一種超經(jīng)濟(jì)的力量，它又超越于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)既具有依賴性，又具有一定的反作用

和相對獨(dú)立性。

（一）經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對法律的決定作用

首先，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律的性質(zhì)。

其次，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律的基本內(nèi)容。

再次，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的發(fā)展變化決定法律的發(fā)展變化。

（二）法律對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反作用

首先，法律對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有選擇和確認(rèn)作用。

其次，法律對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有加速或延緩其發(fā)展的作用。

再次，法律對經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)具有保障和促進(jìn)作用。

最后，法律對生產(chǎn)關(guān)系的某些方面具有否定、阻礙或限制作用。

二、法律與生產(chǎn)力

法律作為上層建筑的組成部分，是通過調(diào)整生產(chǎn)關(guān)系而與生產(chǎn)力發(fā)生聯(lián)系的，而生產(chǎn)力則是通過制約生產(chǎn)關(guān)系而制約法律的。生產(chǎn)關(guān)系是聯(lián)系法律與生產(chǎn)

力的中介。

（一）社會生產(chǎn)力通過制約生產(chǎn)關(guān)系的變化，決定法律的產(chǎn)生、發(fā)展和消亡

（二）法律通過調(diào)整生產(chǎn)關(guān)系而影響生產(chǎn)力的發(fā)展

生產(chǎn)關(guān)系與生產(chǎn)力的矛盾運(yùn)動是不可避免的，而法律正是緩和、消除這一矛盾的主要手段。判斷良法、惡法的根本標(biāo)準(zhǔn)，就是社會生產(chǎn)力。從現(xiàn)實(shí)的角度來看，凡是良法都促進(jìn)生產(chǎn)力的發(fā)展，凡是惡法都阻礙生產(chǎn)力的發(fā)展。

法律影響生產(chǎn)力的途徑主要有：法律通過調(diào)整人與人之間的關(guān)系，充分調(diào)動生產(chǎn)力要素之一的勞動者的勞動積極性和創(chuàng)造性；法律通過調(diào)整人與自然的關(guān)系，使勞動者對勞動對象的利用保持在合理的范圍之內(nèi)，實(shí)現(xiàn)人與自然的和諧；法律通過保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，確立科學(xué)的經(jīng)濟(jì)管理規(guī)則，使科學(xué)技術(shù)在生產(chǎn)力中發(fā)揮

更為重要的作用。

第二節(jié) 法律與政治

一、法律與政治的一般關(guān)系

法律與政治都屬于上層建筑，都受制約和反作用于一定的經(jīng)濟(jì)關(guān)系。但二者

仍有不同

1）政治通過把利益關(guān)系集中、上升為政治關(guān)系來反映經(jīng)濟(jì)關(guān)系，法律以規(guī)則、程序和技術(shù)形式對經(jīng)濟(jì)關(guān)系作制度化表現(xiàn)；（2）政治突出體現(xiàn)社會生活的組織性，法律突出體現(xiàn)社會生活的規(guī)則性和秩序性；（3）政治的控制和調(diào)整功能通過政治行為和過程實(shí)現(xiàn)，法律通過對主體權(quán)利義務(wù)的確認(rèn)和保障實(shí)現(xiàn)對社會的控制和調(diào)整。

法律與政治相互關(guān)系更為重要的方面是二者的相互作用：

1.政治對法律的作用。法律的產(chǎn)生和實(shí)現(xiàn)往往與一定的政治活動相關(guān)，反映和服務(wù)于一定的政治，政治活動和政治關(guān)系的發(fā)展變化必然在一定程度或意義上影響法律的內(nèi)容或價(jià)值追求發(fā)展變化。

2.法律對政治的作用。法律對政治具有確認(rèn)、調(diào)整和影響作用。具體表現(xiàn)為：

（1）法律與政治體制。

（2）法律與政治功能。

（3）法律與政治角色的行為。

（4）法律與政治運(yùn)行和發(fā)展。

二、法律與政策

（一）中國社會主義法與執(zhí)政黨政策的一致性和區(qū)別

執(zhí)政黨政策與社會主義法作為社會調(diào)整的兩種基本形式，它們之間有著內(nèi)在的一致性，也有著明顯的區(qū)別，它們都有各自不可替代的作用。在中國走向法治化的進(jìn)程中，必須協(xié)調(diào)好這二者的關(guān)系，使其各自在適當(dāng)?shù)念I(lǐng)域內(nèi)發(fā)揮最大的作

用。

社會主義法與執(zhí)政黨政策的一致性主要表現(xiàn)在：它們都產(chǎn)生并服務(wù)于社會主義社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)；都體現(xiàn)著廣大勞動人民的意志和要求；它們的基本指導(dǎo)思想和價(jià)值取向是一致的；它們所追求的社會目的從根本上說也是一致的。

社會主義法與執(zhí)政黨政策的區(qū)別主要表現(xiàn)在：

第一，二者的意志屬性不同。

第二，二者的表現(xiàn)形式不同。

第三，二者實(shí)施的途徑和保障方式不同。

第四，二者的穩(wěn)定性程度、程序化程度不同。

（二）社會主義法與執(zhí)政黨政策的相互作用

執(zhí)政黨政策與社會主義法在本質(zhì)上的一致性以及在外部形式和調(diào)整方式上的不同特點(diǎn)決定了二者的相互關(guān)系。

第一，執(zhí)政黨政策是社會主義法的核心內(nèi)容。

第二，社會主義法是貫徹執(zhí)政黨政策，完善和加強(qiáng)黨的領(lǐng)導(dǎo)的不可或缺的基

本手段。

第三，執(zhí)政黨政策充分發(fā)揮作用，能夠促進(jìn)社會主義法的實(shí)現(xiàn)。

第四，正確認(rèn)識社會主義法與執(zhí)政黨政策的關(guān)系，要求既不把二者割裂、對立起來，也不把二者簡單等同。正確認(rèn)識這二者的關(guān)系，就是要看到二者之間的互補(bǔ)性。它們實(shí)際上是在功能上互補(bǔ)的兩種社會調(diào)整方式。

第三節(jié) 法律與文化

一、法律意識與法律文化

（一）法律意識的概念

法律意識是社會意識的一種特殊形式，是人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀點(diǎn)、知識和心理的總稱。

（二）法律意識的分類

法律意識可按不同的標(biāo)準(zhǔn)分類。

1.根據(jù)法律意識的社會政治屬性，可以劃分為占統(tǒng)治地位的法律意識和不占

統(tǒng)治地位的法律意識。

2.從人的認(rèn)識過程分為感性認(rèn)識和理性認(rèn)識的角度，法律意識可分為法律心理和法律思想體系。法律心理是人們對法律現(xiàn)象認(rèn)識的感性階段，它直接與人們?nèi)粘５姆缮钕嗦?lián)系，是人們對法律現(xiàn)象的表面的、直觀的、自發(fā)的反映。法律思想體系是人們對法律現(xiàn)象認(rèn)識的理性階段，它表現(xiàn)為系統(tǒng)化、理論化的法律思想、觀點(diǎn)和學(xué)說，是人們對法律現(xiàn)象的自覺的反映。

3.從意識主體角度，法律意識可以劃分為個(gè)人法律意識、群體法律意識和社會法律意識。個(gè)人法律意識，是指具體的個(gè)人對法律現(xiàn)象的思想、看法、意見和情趣，它是個(gè)人獨(dú)特的社會地位和社會經(jīng)歷的反映。群體法律意識是指家庭、集體、團(tuán)體、階級、階層、民族、政黨等不同的社會集合體對法律現(xiàn)象的意識。社會法律意識是社會作為一個(gè)整體對法律現(xiàn)象的意識，是一個(gè)社會中個(gè)人法律意識、各種群體法律意識相互交融的產(chǎn)物。

4.從法律意識的專業(yè)化、普及化程度，可以劃分為職業(yè)法律意識和群眾法律意識。職業(yè)法律意識是法官、檢察官、律師、法學(xué)研究與教學(xué)人員等專門法律工作者的法律意識。群眾法律意識是廣大人民群眾對法律現(xiàn)象的最一般的理解。

（三）法律意識的作用

占統(tǒng)治地位的法律意識與不占統(tǒng)治地位的法律意識對于社會的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及

政治法律制度起著不同的作用。

就占統(tǒng)治地位的法律意識而言，其作用又可分為兩種：它既滲透到法的制定和實(shí)施之中，成為法律調(diào)整全過程時(shí)刻不可脫離的因素；又可獨(dú)立于法律調(diào)整，發(fā)揮社會意識形式所固有的思想教育作用，灌輸統(tǒng)治階級的法律意識形態(tài)、價(jià)值觀，普及法律知識、文化，為實(shí)現(xiàn)法律調(diào)整、實(shí)行法治創(chuàng)造良好的思想、心理?xiàng)l

件。

在法的制定過程中，法律意識起著認(rèn)識社會發(fā)展的客觀需要的作用。

在法律實(shí)施過程中，法律意識起到調(diào)整作用，使人們的行為與法律規(guī)范相協(xié)

調(diào)。

（四）法律文化的概念

法律文化一詞可以在不同意義上使用。有時(shí)它泛指一定國家、地區(qū)或民族的全部法律活動的產(chǎn)物和結(jié)晶，既包括法律意識，也包括法律制度、法律實(shí)踐，是法的制定、法的實(shí)施、法律教育和法學(xué)研究等活動中所積累起來的經(jīng)驗(yàn)、智慧和知識，是人們從事各種法律活動的行為模式、傳統(tǒng)、習(xí)慣。在這種意義上所使用的法律文化一詞實(shí)際上與法律傳統(tǒng)的概念是一致的。

有時(shí)法律文化一詞限于法律意識領(lǐng)域，而不包括上述含義中屬于法律制度、法律實(shí)踐方面的內(nèi)容，僅限于一個(gè)國家或民族受到歷史條件制約的人們對法的性質(zhì)、法在社會生活中的地位和作用以及對其他法律現(xiàn)象的看法和評價(jià)，是滲透到

法律生活中的思想傳統(tǒng)、思維模式。

有時(shí)法律文化一詞的含義更窄，僅指法律意識領(lǐng)域中的非法律意識形態(tài)的部分，而不包括隨著社會階級內(nèi)容的變遷而不斷變動的部分，它反映了一個(gè)民族（無論哪個(gè)階級統(tǒng)治）法律調(diào)整及法律意識的特點(diǎn)。

法律文化與現(xiàn)行法、法律實(shí)踐、法律意識等法律現(xiàn)實(shí)有著密切的聯(lián)系。法律現(xiàn)實(shí)是法律文化的載體，法律文化蘊(yùn)含其中，但是，法律文化又不等于現(xiàn)行法、法律實(shí)踐以及法律意識，也并非簡單地是這些法律現(xiàn)象的總和——法律制度，而是其中所包含的知識、智慧和經(jīng)驗(yàn)，是其中一切有價(jià)值的、流傳久遠(yuǎn)的行為方式或思想方式，是一種文化傳統(tǒng)。法律文化不包括現(xiàn)行法、法律實(shí)踐、法律意識中一切因偶然因素、個(gè)別事件而變化的成分以及一切不穩(wěn)定的、沒有持久影響的成分。它是一個(gè)國家、地區(qū)和民族從事法律活動的過程中長期起作用的“定勢”，是一種習(xí)慣。

法律文化不同因素的差別往往可以成為劃分不同法律文化的標(biāo)準(zhǔn)。

（五）法律文化與社會主義現(xiàn)代化

當(dāng)代我國社會的法律文化主要受到這樣幾種法律文化的影響，即中國傳統(tǒng)法律文化、西方法律文化、蘇聯(lián)的法律文化和解放以來在我國社會主義建設(shè)過程中

所形成的法律文化。

中國傳統(tǒng)法律文化、西方法律文化、蘇聯(lián)的法律文化和解放以來在我國社會主義建設(shè)過程中所形成的法律文化在不同的歷史時(shí)期、不同的條件下對不同的社會階層發(fā)揮著不同的影響?？偟膩碚f，在我國自己的社會主義實(shí)踐基礎(chǔ)上形成的法律文化對整個(gè)社會的影響更大，而中國傳統(tǒng)法律文化則在其中發(fā)揮著潛在的作

用。

總之，在傳統(tǒng)法律文化、外來法律文化和中國自己實(shí)踐基礎(chǔ)上形成的法律文化中，既包含著有利于社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的成分，也包含著不利于其發(fā)展的因素。對它們應(yīng)采取一分為二的態(tài)度。我國社會主義法律文化現(xiàn)代化的研究，應(yīng)該堅(jiān)持以鄧小平理論和“三個(gè)代表”重要思想為指導(dǎo)，立足中國，放眼世界，面向

21世紀(jì)。

二、法律與道德

（一）法律與道德的區(qū)別

道德是關(guān)于人們思想和行為的善惡、美丑、正義與非正義、公正與偏私、誠實(shí)與虛偽、榮譽(yù)與恥辱等觀念、規(guī)范、原則和標(biāo)準(zhǔn)的總和。

法律與道德之間具有密切聯(lián)系，二者相互影響，相互滲透，相互作用。同時(shí)，作為社會上層建筑的不同部分，法律與道德又有顯著的區(qū)別。

第一，法律與道德起源和存在的時(shí)間不同。

第二，法律與道德的形成方式不同。

第三，法律與道德的表現(xiàn)形式不同。

第四，法律與道德的適用范圍雖有交叉但不完全相同。

第五，法律與道德的外部約束力不同。

（二）中國社會主義法與社會主義道德的聯(lián)系

作為上層建筑重要組成部分的社會主義法與社會主義道德之間具有極為密切的聯(lián)系，二者相互滲透，相互作用，相互促進(jìn)。社會主義道德是法律的評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)和推動力量；社會主義法是傳播社會主義道德、保障道德要求實(shí)現(xiàn)的有效手段。

1.社會主義道德對法律的作用。

（1）社會主義道德是社會主義法律制定的價(jià)值指導(dǎo)。

（2）社會主義道德對法的實(shí)施的促進(jìn)作用。

（3）社會主義道德可以彌補(bǔ)社會主義法在調(diào)整社會關(guān)系方面的不足。

2.社會主義法律對道德建設(shè)的作用。

（1）社會主義法以法律規(guī)范的形式把社會主義道德的某些原則和要求加以

確認(rèn)，使之具有法的屬性。

（2）社會主義法是進(jìn)行社會主義道德教育的重要方式。