第一篇：法學(xué)近代化論考

法學(xué)近代化，是法學(xué)研究中的一個(gè)重要課題。近幾年，我們?cè)诜ㄖ平ìF(xiàn)）代化方面已推出了諸多成果，但對(duì)法學(xué)近代化問題則尚未展開充分的論述。本文試對(duì)法學(xué)近代化的模式、法學(xué)近代化的內(nèi)涵及其表現(xiàn)、法學(xué)近代化的若干規(guī)律等談點(diǎn)看法，以求教于學(xué)界同仁。

一

法學(xué)近代化是自中世紀(jì)后期開始的波及整個(gè)世界的一場法學(xué)變革和進(jìn)化運(yùn)動(dòng)。為了不使人們對(duì)本文的論題產(chǎn)生歧義，我們先就法學(xué)近代化中“近代”一詞作些界定。《現(xiàn)代漢語詞典》（商務(wù)印書館1995年版）對(duì)“近代”一詞的釋義為：“1.過去距離現(xiàn)代較近的時(shí)代，在我國歷史分期上多指十九世紀(jì)中葉到五四運(yùn)動(dòng)之間的時(shí)期。2.指資本主義時(shí)代?！庇捎诘谝环N解釋在時(shí)間的上下限上與國外有諸多分歧，⑴所以，本文取其第二種釋義。⑵換言之，本文所說的“法學(xué)近代化”，主要是指法學(xué)的（自由）資本主義化，即法學(xué)作為一門學(xué)術(shù)，具有了自由資本主義時(shí)代的發(fā)展水平和特點(diǎn)。

那么，世界各國法學(xué)近代化的過程是怎樣的呢？限于篇幅，我們僅就世界上幾個(gè)主要國家的法學(xué)近代化狀況作些分析。

在英國，由于其社會(huì)發(fā)展的特殊性，其經(jīng)濟(jì)、政治和法律的近代化（資本主義化）不是在短時(shí)間內(nèi)、通過激烈的方式，而是在一個(gè)漫長的時(shí)間內(nèi)，通過和緩的、改良的方式實(shí)現(xiàn)的，與此相適應(yīng)，英國的法學(xué)近代化也是在中世紀(jì)封建法學(xué)的基礎(chǔ)上，通過對(duì)傳統(tǒng)法學(xué)成果的繼承和改造慢慢實(shí)現(xiàn)的。

早在中世紀(jì)后期，英國就發(fā)展起了比較發(fā)達(dá)的法學(xué)形態(tài)。格蘭威爾（R.Granville，1130-1190）的《中世紀(jì)英格蘭的法和習(xí)慣》（1187年）、布雷克頓（D.Bracton，約1216-1268）的《關(guān)于英國的法和習(xí)慣》（1250年）等標(biāo)志著英國封建法學(xué)的成熟與發(fā)達(dá)。隨著英國資本主義的形成和發(fā)展，資產(chǎn)階級(jí)革命的醞釀和爆發(fā)，16至18世紀(jì)的法學(xué)家用資產(chǎn)階級(jí)的世界觀對(duì)封建法律制度和原則作出新的解釋，加上同一時(shí)期國會(huì)大量頒布確立資產(chǎn)階級(jí)原則和內(nèi)容的新法律，英國的法學(xué)開始走上近代化道路。

1628至1644年，科克（E.Coke，1552-1634）的《英國法總論》（全四卷）面世。在這部被西方學(xué)者譽(yù)為英國法百科全書的著作中，科克開始站在資產(chǎn)階級(jí)的立場上，以16世紀(jì)的觀念，對(duì)英國普通法的整體進(jìn)行了分析和闡述。從而使英國普通法開始走上近代化的道路。⑶1689至1690年，洛克（J.Locke，1632-1704）的《市民政府論兩篇》（中文譯為《政府論》）發(fā)表。在這部劃時(shí)代的著作中，洛克對(duì)?；庶h人鼓吹的君權(quán)神授和王位世襲以及君主凌駕于法律之上的理論作了全面的批判，對(duì)議會(huì)制度、自然法、立法權(quán)以及權(quán)力的分立等作了系統(tǒng)的闡述，從而為英國近代資產(chǎn)階級(jí)憲政體制的確立提供了理論基礎(chǔ)，也為建立英國的法理學(xué)、憲法學(xué)創(chuàng)造了條件。18世紀(jì)中葉，英國王室法院首席大法官曼斯菲爾德（Lord

Mansfield，1705-1793）運(yùn)用近代資產(chǎn)階級(jí)的觀念，在其所作出的一系列判決中，初步確立起了各項(xiàng)資產(chǎn)階級(jí)的私法原則。而布萊克斯通（Sir

W.Blackstone，1723-1780）則在《英國法釋義》（全四卷，1765-1769）這部不朽的作品中，進(jìn)一步用資產(chǎn)階級(jí)的觀點(diǎn)對(duì)英國的普通法作了全方位的詮釋和改造，從而初步完成了英國中世紀(jì)封建法學(xué)向近代資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)的過渡。以后，經(jīng)過邊沁、奧斯汀、梅因、戴雪（A.V.Dicey，1835-1922）、梅特蘭（F.W.Maitland，1850-1906）等學(xué)者的努力，近代英國的法理學(xué)、憲法學(xué)、私法學(xué)和法律史學(xué)等也都先后形成，構(gòu)成了一個(gè)較為完整的近代資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)體系。此外，1758年和1800年，英國分別在牛津大學(xué)和劍橋大學(xué)開設(shè)了用英語講授的英國法課程（在此之前，只講授羅馬法）。這種大學(xué)法學(xué)院教育，連同在此之前已經(jīng)進(jìn)行了數(shù)百年的“法律學(xué)院”（Inns

of Court，也譯為“律師公會(huì)”）教育，在英國培養(yǎng)起了一個(gè)職業(yè)的法學(xué)家階層，使英國法學(xué)近代化具有了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。

在歐洲大陸，法國和德國也在18至19世紀(jì)實(shí)現(xiàn)了法學(xué)的近代化。

就法國而言，早在君主專制時(shí)期，適應(yīng)當(dāng)時(shí)商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和市民階級(jí)的法權(quán)要求，就出現(xiàn)了博丹（J.Bodin，1530-1596）的國家主權(quán)理論和樸蒂埃（R.J.pothier，1699-1772）的私法學(xué)理論。這些理論，雖然還帶有不少封建制度的影響和痕跡，但卻為近代法國資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)的成立提供了歷史基礎(chǔ)。1789年，法國大革命的勝利以及稍后拿破侖統(tǒng)治時(shí)期各大法典的制定頒布，為法國近代法學(xué)的確立開辟了道路。在革命前夕，孟德斯鳩、盧梭以及羅伯斯比爾等思想家的法律思想的影響下，形成了近代法國的法理學(xué)。19世紀(jì)中葉以后，艾斯曼（A.Esmein，1848-1913）、狄驥（L.Duguit，1859-1928）、馬爾佩（R.C.Malberg，1861-1935）等人的理論，奠定了近代法國資產(chǎn)階級(jí)憲法學(xué)的基礎(chǔ)。萊菲利埃爾（E.Laferriere，1841-1901）、狄驥、貝泰勒米（H.Berthelemy，1857-1943）以及奧利弗（M.Hauriou，1856-1929）等學(xué)者的努力，在法國建立起了近代行政法學(xué)。而奧伯利（Aubry，1803-1883）、勞（Rau，1803-1877）、薩萊耶（R.Saleilles，1855-1912）和惹尼（F.Geny，1861-1956）等學(xué)者的成果，則確立起了法國近代系統(tǒng)發(fā)達(dá)的私法學(xué)體系。此外，早在16世紀(jì)，在法國就形成了一個(gè)職業(yè)的法律家集團(tuán)。⑷1679年，法國國王路

封建統(tǒng)治階級(jí)掌握實(shí)權(quán)，而日本已是革新派當(dāng)權(quán)，中國深受儒學(xué)正統(tǒng)思想束縛，且在對(duì)外學(xué)習(xí)方面不如日本那樣積極，以及日本明治維新的成功，使其上升為當(dāng)時(shí)東方的強(qiáng)國，而中國因鴉片戰(zhàn)爭、甲午海戰(zhàn)等的慘敗以及戊戌變法的失敗，已淪為半殖民地、半封建的社會(huì)，加上中國在近代立法主體、立法目的、立法內(nèi)容等各個(gè)方面與日本的差異，使中國走上了一條極為艱難的道路，法學(xué)近代化的任務(wù)在近代沒有能夠完成，而是拖至現(xiàn)代才在形式上初步實(shí)現(xiàn)了法學(xué)的近代化。⑼

從以上回顧，我們可以看到，法學(xué)近代化實(shí)際上是兩種模式：原生型和派生型，⑽前者有英、法、德等國，后者有美、日、中等國。而在后者之中，又可以分為三種情況。一種是美國，它雖是殖民地，但它的主體居民是宗主國的后裔，是同緣民族的殖民統(tǒng)治，它的近代化并無多大障礙。一種是日本，它雖受到西方兵艦、大炮的威脅、不得不與西方列強(qiáng)簽訂了一系列不平等的條約，但它卻是一個(gè)以主權(quán)國家的身份，積極主動(dòng)地學(xué)習(xí)西方，勵(lì)精圖治，改革內(nèi)部的經(jīng)濟(jì)、政治和文化，并在短時(shí)間內(nèi)迅速地實(shí)現(xiàn)了法學(xué)的近代化。第三種是中國。它的情況既與美國不同，也與日本相區(qū)別，所以法學(xué)近代化的道路更加特殊。⑾

從上述法學(xué)近代化的模式中，我們可以抽象、概括出法學(xué)近代化的內(nèi)涵及其一些基本標(biāo)志。第一，必須形成近代資產(chǎn)階級(jí)的法學(xué)世界觀。這一世界觀，在各個(gè)法學(xué)家或法學(xué)流派的作品中的表述雖然不盡相同，但在如下一些方面，則是一致的：1.法律的淵源或是人類的理性（自然法），或是全體人民的共同意志（制定法），它是社會(huì)正義的體現(xiàn)；2.人的天賦的自然權(quán)利不可剝奪；3.國家或政府是人們之間通過協(xié)商、訂立契約的產(chǎn)物。因此，國家或政府如果不能保護(hù)人民，人民就有權(quán)推翻它；4.必須用法律來治理國家，哪里沒有法治，“哪里就肯定不再有政府存在⑿”；5.立法權(quán)是最高的權(quán)力，具有神圣性，但它不能侵犯公民的生命和財(cái)產(chǎn)；6.法律的主要目的是保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)；7.法律制定后必須堅(jiān)決執(zhí)行；8.法律面前人人平等；9.法律與自由相聯(lián)系，沒有法律，也就沒有自由；10.一切擁有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，因此，必須用權(quán)力或法律來制約權(quán)力。這些對(duì)法的基本觀念，逐步深入近代社會(huì)之中，成為一種法學(xué)的世界觀（法學(xué)觀），它決定了法學(xué)近代化的基礎(chǔ)和方向。正是在這種法學(xué)世界觀的指導(dǎo)下，資產(chǎn)階級(jí)提出了憲法上的權(quán)力分立，國民主權(quán)，代議制，公民權(quán)利保護(hù)；行政法上的依法行政，對(duì)國民的救濟(jì)和補(bǔ)償；民法上的民事權(quán)利人人平等，私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯，契約自由；刑法上的罪刑法定主義，法不溯及既往，罪刑相適應(yīng)，刑罰的人道主義；訴訟法上的無罪推定，抗辯主義，當(dāng)事人主義；國際法上的國家主權(quán)，海洋自由，以談判方式解決國際爭端，自衛(wèi)戰(zhàn)爭是正義的，戰(zhàn)爭中的人道主義等一系列資產(chǎn)階級(jí)法制原則，從而使法學(xué)的發(fā)展發(fā)生了劃時(shí)代的巨變。

第二，產(chǎn)生了系統(tǒng)發(fā)達(dá)的法律注釋法。法學(xué)作為一種學(xué)術(shù)形態(tài)，其重要的構(gòu)成要素是法律注釋學(xué)，這是區(qū)別于哲學(xué)、文學(xué)、美學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等其他人文科學(xué)的重要特點(diǎn)。法律注釋學(xué)雖然早在古代即已產(chǎn)生，如古代羅馬的私法注釋學(xué)、古代中國的刑法注釋學(xué)等，即使在沒有法典的中世紀(jì)英國，也產(chǎn)生了法律注釋學(xué)即判例法注釋學(xué)。但近代法律注釋學(xué)不僅在規(guī)模和門類上遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過古代和中世紀(jì)社會(huì)，而且其性質(zhì)也發(fā)生了根本的變化，即古代中世紀(jì)的法律注釋學(xué)闡述的是奴隸主階級(jí)（羅馬）、封建主階級(jí)（中、英、日等）的世界觀、法權(quán)要求和法律的基本原則，而近代資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)世界觀闡述的則是資本主義的法權(quán)要求和法律原則。而且在古代和中世紀(jì)，法律注釋學(xué)或者依附于神學(xué)（西方），或者依附于經(jīng)學(xué)（中國），而近代法律注釋學(xué)則從神學(xué)或經(jīng)學(xué)的體系中解放了出來，并具有了規(guī)范化、技術(shù)化和科學(xué)化的特征。這一點(diǎn)，是近代資產(chǎn)階級(jí)法律注釋學(xué)與古代、中世紀(jì)法律注釋學(xué)的最大區(qū)別，也是法學(xué)近代化的一個(gè)重要標(biāo)志。

第三，出現(xiàn)了使法學(xué)成為一門發(fā)達(dá)的科學(xué)形態(tài)所必需的基礎(chǔ)法學(xué)，其中最為重要的是法哲學(xué)、法社會(huì)學(xué)、法律史學(xué)和比較法學(xué)。法學(xué)是研究法律這一社會(huì)現(xiàn)象的學(xué)問，當(dāng)其僅僅局限于探討什么是法等關(guān)于法律自身問題以及注釋法律（判例）條文的程度時(shí)，它還處在前科學(xué)狀態(tài)，只有當(dāng)它對(duì)法的歷史發(fā)展過程及其規(guī)律、法律與哲學(xué)、道德，法律與社會(huì)以及各國各民族法律之間的異同等一系列理論問題展開全方位研究時(shí)，法學(xué)才開始成為一門具有近代特色的真正意義上的科學(xué)。當(dāng)然，法學(xué)與其他科學(xué)一樣，其發(fā)展永無止境。現(xiàn)代以來，隨著人們對(duì)法律與心理、法律與文化、法律與經(jīng)濟(jì)等問題研究的深化，又形成了法律心理學(xué)、法律文化學(xué)、法經(jīng)濟(jì)學(xué)等新興的理論學(xué)科，從而進(jìn)一步豐富、充實(shí)、完善了法學(xué)的內(nèi)涵。

第四，形成了門類齊全、系統(tǒng)發(fā)達(dá)的各個(gè)部門法學(xué)。部門法學(xué)的概念，嚴(yán)格說來，是近代以后的事情。因?yàn)?，在古代和中世紀(jì)，比如在羅馬和中國，事實(shí)上還未達(dá)到按照各部門分門別類研究的水平。當(dāng)時(shí)，在羅馬，除了私法學(xué)，還沒有形成憲法學(xué)、刑法學(xué)、行政法學(xué)等學(xué)科，私法學(xué)在人們的眼中就是法學(xué)。在中國，情況剛好相反，只有刑法學(xué)是比較發(fā)達(dá)的，在人們的觀念中，法學(xué)指的就是刑法（注釋）學(xué)。對(duì)法的研究的分工日益細(xì)密，門類逐步齊全，是與資本主義商品經(jīng)濟(jì)占據(jù)主導(dǎo)地位，近代國家機(jī)器的成熟發(fā)達(dá)相聯(lián)系的。此時(shí)，不僅民法學(xué)和刑法學(xué)更為系統(tǒng)、發(fā)達(dá)，而且也進(jìn)一步產(chǎn)生出了憲法學(xué)、行政法學(xué)、訴訟法學(xué)、國際法學(xué)等部門法學(xué)學(xué)科。各個(gè)部門法學(xué)之間也具有了相對(duì)獨(dú)立性。部門法學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)達(dá)，則是法學(xué)近代化的一個(gè)必然趨勢(shì)。

第五，形成了職業(yè)的法學(xué)家階層。職業(yè)的法學(xué)家階層在古代即已存在。如在羅馬，就曾有過數(shù)以百計(jì)的法學(xué)家群體。但近代形成的法學(xué)家，一

是由于司法獨(dú)立、法官終身制（1701年由英國所確立），因而法學(xué)家具有前所未有的獨(dú)立性，這與羅馬時(shí)代法學(xué)家或依附于神職，或依附于皇帝是不同的。二是職業(yè)法學(xué)家階層的形成在古代是個(gè)別現(xiàn)象（只有羅馬國家有），而在近代則是一個(gè)普遍的現(xiàn)象。三是古代法學(xué)家一般都是多面手，即他們研究的領(lǐng)域涉及當(dāng)時(shí)法律現(xiàn)象的整體，涉及各個(gè)領(lǐng)域。而近代以后，隨著部門法的出現(xiàn)，法學(xué)分科的日益細(xì)密，法學(xué)家的職業(yè)也越來越專門化，除了仍有許多法學(xué)上的“通才”之外，法學(xué)專才（如法哲學(xué)家、憲法學(xué)家、民法學(xué)家、刑法學(xué)家等）也越來越多，這與法學(xué)的進(jìn)步是相聯(lián)系的。四是由于近代科學(xué)技術(shù)的巨大發(fā)展，以及其他人文科學(xué)的勃興，近代職業(yè)法學(xué)家所能借助的研究手段、研究方法，也比古代法學(xué)家更為豐富、更加系統(tǒng)。

第六、普及了大學(xué)法學(xué)院教育。在古代和中世紀(jì)，法學(xué)教育是不發(fā)達(dá)的。當(dāng)時(shí)的教育或局限于家庭式、私塾式（中國），或僅僅限于行業(yè)內(nèi)部的學(xué)徒式（英國），即使象古代羅馬那樣建立起了法律學(xué)校，其規(guī)模也是十分有限的。而近代資產(chǎn)階級(jí)登上歷史舞臺(tái)后，在中世紀(jì)歐洲大陸法學(xué)教育的基礎(chǔ)上，開始普及了大學(xué)法學(xué)教育，英國的牛津、劍橋、倫敦等大學(xué)，法國的巴黎、奧爾良、蒙培利埃等大學(xué)，德國的海德堡、馬爾堡、慕尼黑、柏林等大學(xué)，美國的哈佛、耶魯、弗吉尼亞、賓夕法尼亞、哥倫比亞、馬里蘭等大學(xué)，日本的東京、京都、早稻田等大學(xué)都成為近代培養(yǎng)法學(xué)家的著名搖籃。即使象中國這種近代落后的國家，在20世紀(jì)初葉也紛紛興辦近代式的大規(guī)模的法學(xué)教育。⒀

大學(xué)法學(xué)教育的普及，不僅是法學(xué)近代化的必要條件之一，而且也是法學(xué)進(jìn)一步發(fā)展、進(jìn)化的基礎(chǔ)。誠如美國學(xué)者伯爾曼將大學(xué)對(duì)西方法律科學(xué)形成（法學(xué)近代化）的影響歸納為九個(gè)方面：1.大學(xué)幫助西方法律科學(xué)成就了一種跨國家的特征；2.大學(xué)使法律本身具有了一種超國家的術(shù)語和方法；3.大學(xué)中講授法律的方法，為消除各種法律淵源之間的矛盾、協(xié)調(diào)各種法律成為一個(gè)完整的體系；4.大學(xué)提高了學(xué)者在塑造法律中的作用；5.法律由于受到大學(xué)其他學(xué)科的影響，因而拓寬了研究的領(lǐng)域；6.法學(xué)教育的發(fā)展，使法律從其他學(xué)科如修辭學(xué)、政治學(xué)等中分立出來，成為一門獨(dú)立的學(xué)科；7.在大學(xué)講授法律的結(jié)果，導(dǎo)致了依據(jù)一般真理對(duì)法律作出批評(píng)和估價(jià)；8.大學(xué)使法律制度概念化、系統(tǒng)化，使其成為融合的知識(shí)體系，成為一門科學(xué)；9.大學(xué)產(chǎn)生了一個(gè)職業(yè)的法學(xué)家階層。⒁

三

從上述各國法學(xué)近代化的過程以及標(biāo)志中我們可以看到，不僅原生性國家，如英國、法國和德國，即使是派生性國家，如美國、日本和中國等的法學(xué)近代化，也都是與當(dāng)時(shí)商品經(jīng)濟(jì)的巨大發(fā)展，社會(huì)經(jīng)濟(jì)的巨大變革相聯(lián)系的。詳細(xì)考察各國近代商品經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)生、發(fā)展和壯大的歷史，不是本文的主題，這里僅需指出，由于中世紀(jì)后期商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，市場經(jīng)濟(jì)體系的形成，使各國的法律獲得了巨大的進(jìn)步，從而為法學(xué)近代化提供了最堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。前述英國近代大法官曼斯菲爾德、法學(xué)家布萊克斯通的作品，19世紀(jì)法國的私法注釋學(xué)派，以及歷史法學(xué)派的代表薩維尼的《現(xiàn)代羅馬法的體系》等，都是試圖對(duì)當(dāng)時(shí)的商品經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展以后，社會(huì)上出現(xiàn)的諸多新的法律問題和法律關(guān)系，以及各種立法的現(xiàn)狀作出的理論反映。

這里應(yīng)當(dāng)指出的是，在派生性國家（如日本、中國等），法學(xué)近代化的過程有時(shí)往往與近代商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展同步進(jìn)行，有時(shí)甚至比它還要早。然而，這并不改變法學(xué)近代化受近代商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展制約這一基本規(guī)律。因?yàn)椋谶@些國家，在商品經(jīng)濟(jì)起步時(shí)，英、法、德等國的法學(xué)已經(jīng)或即將完成近代化。因此，它們可以將外國現(xiàn)成的法學(xué)近代化成果移植進(jìn)來，馬上適用于正在形成發(fā)展著的商品經(jīng)濟(jì)。但是，這些近代化的法學(xué)知識(shí)的進(jìn)一步發(fā)展，或在本國扎下根，則有賴于中國商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展；否則，這些已移入的法學(xué)成果也會(huì)因商品經(jīng)濟(jì)的落后而趨于衰落，或不能扎下根而無法生存，日本用法律摧毀封建制度、發(fā)展資本主義商品經(jīng)濟(jì)的成功事例⒂，已經(jīng)從正面說明了這一點(diǎn)。這是法學(xué)近代化的第一個(gè)規(guī)律。

各個(gè)國家法學(xué)近代化的進(jìn)程，與各個(gè)國家的政治解放運(yùn)動(dòng)、民族國家的建立相聯(lián)系。在英國，從17世紀(jì)初開始的新貴族和市民階級(jí)與國王之間的緊張對(duì)立、斗爭，導(dǎo)致了英國資產(chǎn)階級(jí)革命的爆發(fā)、資產(chǎn)階級(jí)登上歷史舞臺(tái)，并制定頒布了一系列近代的法律。從革命爆發(fā)前夕的《權(quán)利請(qǐng)?jiān)笗罚?628年），革命中的《人身保護(hù)法》（1669年），到革命勝利后的《權(quán)利法案》（1689年）、《王位繼承法》（1701年），宣告了一系列資產(chǎn)階級(jí)的法制原則，從而為資產(chǎn)階級(jí)全面改革封建的普通法和衡平法創(chuàng)造了條件。也正是在這個(gè)基礎(chǔ)上，英國的法學(xué)走上了近代化的道路，法國和德國資產(chǎn)階級(jí)革命的發(fā)生時(shí)間、徹底程度雖很不一樣，但兩國的法律和法學(xué)近代化的最終確立，也都分別是在其資產(chǎn)階級(jí)革命或改革成功、近代民族國家建立后完成的。在美國，1776年獨(dú)立戰(zhàn)爭的勝利，美利堅(jiān)合眾國的建立，不僅使美國擺脫了英國的殖民統(tǒng)治，使經(jīng)濟(jì)獲得了迅速發(fā)展，而且美國的一切政治改革（或稱“政治實(shí)驗(yàn)”），如聯(lián)邦制、總統(tǒng)制、三權(quán)分立、公民權(quán)利保障等，也均從此時(shí)開始。而這些，又要求法和法學(xué)為其服務(wù)，要求法和法學(xué)的近代化。在日本，明治維新的成功，結(jié)束了260多年的封建保守的幕府統(tǒng)治，開始了全方位的學(xué)習(xí)西方、改革國政的進(jìn)程。雖然，日本的資產(chǎn)階級(jí)革命很不徹底，但明治維新后，日本政府的一系列政治改革，如發(fā)布“王政復(fù)古”詔書、廢除封建中央政府幕府的統(tǒng)治（1867年12月），宣布“版籍奉還”、廢藩置縣、鏟除地方封建割據(jù)勢(shì)力（1871年），廢除封建性質(zhì)的太政官制，改行內(nèi)閣制（1885年）等，以及各大近代法典的制定，使日本實(shí)實(shí)在在地向西方列強(qiáng)靠攏，法學(xué)近代化也在這一過程中得以完成。中國的情況要特殊一點(diǎn)，但法和法學(xué)的變革也與近代一系列的革命和改革事件息息相關(guān)，戊戌變法、向國外派遣留學(xué)生、建立同文館和江南制造局的編譯館、沈家本的立法改革、辛亥革命、中華民國的建立、北洋軍閥的統(tǒng)治、國民黨政府的建立以及其后的比較系統(tǒng)的法典編纂，等等，均對(duì)中國法學(xué)的近代化以及其命運(yùn)發(fā)生了重大的影響，并制約了中國法學(xué)近代化的進(jìn)程。近代西方科學(xué)文化的巨大進(jìn)步，為法學(xué)近代化營造了良好的氛圍。自然科學(xué)的崛起，如哥白尼（Coparnicus，1473-1543）的“日心說”，布魯諾（Bruno，1548-1600）的“宇宙無限說”，伽利略（Galilei，1564-1642）的“物體落地定律”，牛頓（Newton，1642-1727）的“萬有引力定律”，以及達(dá)爾文（Darwin，1809-1882）的“物種起源”和“進(jìn)化論”，推翻了千百年來神學(xué)對(duì)宇宙、人類社會(huì)以及人本身的解釋，使人類的世界觀發(fā)生了根本性的轉(zhuǎn)變。近代哲學(xué)的誕生，如培根（Bacon，1561-1626）的唯物主義、歸納方法和知識(shí)論，笛卡爾（Descartes，1596-1650）的唯理論、演繹方法，洛克的政治哲學(xué)，盧梭的社會(huì)契約論，康德對(duì)舊哲學(xué)的批判精神，黑格爾關(guān)于否定之否定的事物辯證發(fā)展規(guī)律和邏輯學(xué)方法，以及馬克思的歷史唯物主義等，為近代社會(huì)科學(xué)的形成提供了哲學(xué)世界觀和方法論。17世紀(jì)以后西方歷史學(xué)的巨大成就，如伏爾泰（Voltaire，1694-1778）的對(duì)世界歷史的整體研究立場和比較研究方法，維柯（Vico，1668-1744）的關(guān)于世界的發(fā)展具有共同規(guī)律的學(xué)說，孔多塞（Condoroet，1743-1794）提出的人類依據(jù)知識(shí)的進(jìn)步所發(fā)展的時(shí)期劃分理論，蘭克（Ranke，1795-1886）的歷史應(yīng)當(dāng)“展現(xiàn)歷史的真情”的歷史觀念等，為近代社會(huì)科學(xué)提供了歷史基礎(chǔ)。而自文藝復(fù)興以來西方文學(xué)巨作的不斷面世，如莎士比亞（Shakespeare，1564-1616）的《哈姆雷特》，盧梭的《懺悔錄》，歌德（Goethe，1749-1832）的《浮士德》，拜倫（Byron，1788-1824）的《唐璜》，司湯達(dá)（Stendhal，1783-1842）的《紅與黑》，以及托爾斯泰的《安娜·卡列尼娜》等，突出了對(duì)人性的深刻剖析，以及對(duì)人的尊重。所有這一切，都為近代法學(xué)的形成，如法學(xué)世界觀的產(chǎn)生，對(duì)人的權(quán)利尊重之法的精神的提倡、法律面前人人平等和法的人道主義思想的普及，以及法哲學(xué)、法史學(xué)、法社會(huì)學(xué)等基礎(chǔ)法學(xué)和各部門法學(xué)學(xué)科的產(chǎn)生創(chuàng)造了不可缺少的條件。這是法學(xué)近代化的第三個(gè)規(guī)律。

法學(xué)近代化以法律的近代化為前提條件，并與之相輔相成。在法國，如果沒有1804年《法國民法典》的制定頒布，就不會(huì)形成19世紀(jì)法國私法學(xué)。而19世紀(jì)法國私法學(xué)的發(fā)展與繁榮，又為《法國民法典》的修改、進(jìn)步，并不斷適應(yīng)近代社會(huì)，保持其持續(xù)的生命力提供了理論基礎(chǔ)。同樣，近代法國的憲法學(xué)、刑法學(xué)、商法學(xué)、訴訟法學(xué)也都如此。在日本，近代法學(xué)的各個(gè)學(xué)科，也都是以各個(gè)部門法的發(fā)達(dá)與完善為基礎(chǔ)的。在英美兩國，雖然近代以后沒有制定系統(tǒng)完善的成文法典（美國有例外，即有成文憲法），但法學(xué)近代化以法（律）的近代化為前提的規(guī)律并未改變。因?yàn)闊o數(shù)帶有近代色彩的判例，或者古老的判例中所包含著的適應(yīng)資本主義發(fā)展的原則，為法學(xué)的近代化提供了充分的養(yǎng)料。

這里，德國的情況要特殊一點(diǎn)。應(yīng)該承認(rèn)，19世紀(jì)德國的法學(xué)是走在世界最前列的。尤其是以胡果、薩維尼、普赫塔、溫德海得為代表的“潘德克頓法學(xué)”（pandektenwissenschaft），奠定了近代資本主義民法學(xué)的基礎(chǔ)。然而，德國的民商法典遲至1900年才施行。換言之，薩維尼等德國法學(xué)家是在沒有本國的成文民事立法的基礎(chǔ)上為世界貢獻(xiàn)了一個(gè)系統(tǒng)發(fā)達(dá)的民法學(xué)體系的。這似乎違背了法學(xué)的發(fā)達(dá)以立法的發(fā)達(dá)為前提的規(guī)律。其實(shí)不然，因?yàn)榈聡▽W(xué)家在創(chuàng)建近代民法學(xué)時(shí)，雖然沒有本國的民法典，但他們有法國的民法典，有羅馬的國法大全。前者一公布施行，就對(duì)德國發(fā)生了巨大影響。⒃而后者自13世紀(jì)后，就一直對(duì)德國發(fā)生著持續(xù)的、全方位的影響。⒄因此，德國的例子，并不能推翻法學(xué)的近代化必須以法律的近代化為前提的規(guī)律，而且從中我們還可以看到法具有跨時(shí)間、跨空間移植（“普適”）屬性的又一個(gè)例證。

最后，法學(xué)近代化也是法學(xué)發(fā)展演變的必然結(jié)果。

第一，法學(xué)近代化與本國的法律文化傳統(tǒng)有著千絲萬縷的關(guān)系。從以上各主要國家法學(xué)近代化的過程中可以看到，英國近代法學(xué)是英國中世紀(jì)法學(xué)的必然延伸，法國近代法學(xué)曾經(jīng)相當(dāng)程度地吸收了中世紀(jì)法國習(xí)慣法學(xué)的諸項(xiàng)成果，德國近代法學(xué)將歷史上的日耳曼法學(xué)作為其基礎(chǔ)之一，日本的情況也一樣，封建時(shí)代法學(xué)的許多原則和觀念被包容在近代法學(xué)之中。因此，法學(xué)的歷史，如同一根一環(huán)扣一環(huán)的鏈條，法學(xué)近代化僅僅是這根鏈條中的一環(huán)，只是這一環(huán)的光彩特別奪目而已。

第二，法學(xué)近代化也是充分吸收外來法學(xué)成就的結(jié)果。派生性的國家就不用說了，即使是原生性的國家也是如此。法國的近代法學(xué)曾深受羅馬法學(xué)和教會(huì)法學(xué)的影響。德國的近代法學(xué)除受羅馬法學(xué)、教會(huì)法學(xué)的影響之外，還深受法國法學(xué)的影響。即使是所謂土生土長的英國近代法學(xué)，也程度不同地受到了古代羅馬法學(xué)和近代法國法學(xué)的影響。如成為科克和布萊克斯通作品之基礎(chǔ)的格蘭威爾和布雷克頓的著作，就曾深受羅馬法的影響；而近代英語法律概念中所夾雜著大量的法語詞匯，更進(jìn)一步說明了這一點(diǎn)。⒅

第三，在法學(xué)近代化過程中，任何一項(xiàng)法學(xué)成果，只要符合社會(huì)發(fā)展的規(guī)律，就會(huì)不受國家、民族、意識(shí)形態(tài)的影響而被吸收、采納。比如，罪刑法定主義，是意大利法學(xué)家貝卡利亞（Beccaria，1738-1794）提出的一項(xiàng)近代刑法學(xué)的重要原則。⒆由于其反映了法學(xué)發(fā)展的基本規(guī)律，迅速為法國、德國、日本等大陸法系國家所吸收，并為英美法系國家所采納，⒇即使是意識(shí)形態(tài)與西方國家不同的社會(huì)主義國家如中國，也在最近通過的新刑法中明確規(guī)定了罪刑法定原則。其他，如近代德國法學(xué)家提出的“法人”（juristische

person）、“法律行為”（rochtsgeschaft）等理論，也都被大陸法系、英美法系以及社會(huì)主義各個(gè)國家的民法學(xué)所吸收。

第四，法學(xué)的發(fā)展，比法的發(fā)展具有更多的、更深厚的人性基礎(chǔ)，以及“普適”成分。比如，就法律而言

羅馬法最徹底、最全面的國家。

⒅這些詞匯中，有些是中世紀(jì)時(shí)留下的，因?yàn)楫?dāng)時(shí)英國上層社會(huì)使用的是法語，但有些是近代以后傳入英國的，如droit

international（國際法）、droit administratif（行政法）、benefce

dcdiscussion（要求先向主債務(wù)人追索債務(wù)的權(quán)利）等。

⒆“每個(gè)公民都應(yīng)當(dāng)有權(quán)做一切不違背法律的事情，除了其行為本身可能造成的后果外，不用擔(dān)心會(huì)遇到其他麻煩?！@是一項(xiàng)神圣的信條，舍此就不會(huì)有一個(gè)合理的社會(huì)”（貝卡利亞著，黃風(fēng)譯《論犯罪與刑罰》，中國大百科全書出版社1993年版，第69頁）。

⒇1972年，英國上議院在“克努勒股份有限公司訴檢察長”一案中，否定了法院創(chuàng)制罪名的權(quán)力，從而肯定了“法無明文規(guī)定不為罪”這一法制原則。參閱（英）魯瞿珀特·克羅斯、菲利普·A·瓊斯著，趙秉志等譯《英國刑法導(dǎo)論》，中國人民大學(xué)出版社1991年版，第11頁。

（作者單位：華東政法學(xué)院）

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第二篇：法學(xué)形態(tài)考——“中國古代無法學(xué)論”質(zhì)疑

法學(xué)形態(tài)，是法學(xué)理論研究中一個(gè)重要的問題，它關(guān)系到我們對(duì)中國古代到底有沒有法學(xué)這個(gè)有著重大分歧的問題的基本看法。因此，盡管法學(xué)形態(tài)以前還沒有人提起過，研究它也有相當(dāng)?shù)碾y度，筆者還是想對(duì)它作一些探討。

一

中國古代有沒有法學(xué)，這是一個(gè)頗有爭議的問題。

中國、日本和美國等大部分學(xué)者一般都認(rèn)為，中國古代有法學(xué)，而且比較發(fā)達(dá)、完善，如中國近代法學(xué)家沈家本在《法學(xué)盛衰說》一文中，就詳細(xì)論述了中國古代法學(xué)在戰(zhàn)國、秦漢、魏晉、隋唐、宋元以及明清等各個(gè)階段的發(fā)展過程，并得出了“法學(xué)之盛衰，與政之治忽，實(shí)息息相通。然當(dāng)學(xué)之盛也，不能必政之皆盛；而當(dāng)學(xué)之衰也，可決其政之必衰”的著名論斷。①中國現(xiàn)代法制史學(xué)者陳顧遠(yuǎn)也在《中國法制史》一書中指出，戰(zhàn)國時(shí)代是中國古代法學(xué)的最盛時(shí)期，具體表現(xiàn)為“法理探討，戰(zhàn)國為最著”，“律文整理，戰(zhàn)國集其成”等。②此后，中國學(xué)者如張國華、張晉藩、林劍鳴、高恒、武樹臣、俞榮根、周密、王潔卿，日本學(xué)者中田薰、仁井田陞、滋賀秀

三、大庭脩、八重津洋平、中村茂夫，以及美國學(xué)者藍(lán)德彰（John

D.Langlois Jr.）等，包括中國最權(quán)威的法學(xué)辭書《中國大百科全書·法學(xué)》，都程度不同地表達(dá)了與沈家本和陳顧遠(yuǎn)相近的觀點(diǎn)。

但近年來，也有一些學(xué)者認(rèn)為，中國古代沒有法學(xué)，法學(xué)是西方文化的產(chǎn)物，是至近代才傳入中國的“舶來品”。如梁治平認(rèn)為：“中國古代雖有過律學(xué)的興盛，卻自始便不曾產(chǎn)生何種法學(xué)”。③張中秋進(jìn)一步指出，中國古代只有律學(xué)，而無法學(xué)，因?yàn)椤啊蓪W(xué)’與‘法學(xué)’絕不是一個(gè)簡單的名字之別，也不是一個(gè)無關(guān)緊要的措詞之爭，而是反映了兩種形態(tài)的法律學(xué)術(shù)不僅僅在外延上（這是次要的），尤其是在內(nèi)涵即質(zhì)的規(guī)定性上，存在著根本的區(qū)別?！雹軈^(qū)別在哪里呢？區(qū)別就是法學(xué)以正義為核心，而律學(xué)中則無正義的位置，而“離開了圍繞正義而展開的上述諸問題（即關(guān)于法的本質(zhì)和法的價(jià)值等——引者）探討的法律學(xué)術(shù)，不應(yīng)該稱之為法學(xué)?！雹?/p>

筆者認(rèn)為，這兩種彼此對(duì)立的觀點(diǎn)，在一定竟義上都是正確的。對(duì)前者而言，中國古代的確存在著法學(xué)，不僅有“法學(xué)”這一術(shù)語，⑥而且在漢、晉、隋、唐，其法學(xué)研究也曾達(dá)到古代世界所少有的繁榮境界，我國七世紀(jì)的著名法典注釋書《唐律疏義》，無論在結(jié)構(gòu)體系的合理性、概念闡述的科學(xué)性、條文注釋的完整性、原則內(nèi)容的系統(tǒng)性等方面，都可以與古代羅馬查士丁尼《國法大全》相媲美。說中國古代沒有法學(xué)，人們很難接受。對(duì)后者而言，現(xiàn)代意義上的法學(xué)的確是近代才經(jīng)由日本從西方傳入中國的。⑦中國古代存在的研究法律的學(xué)問，盡管在文字上、邏輯上對(duì)法律條文進(jìn)行了詳細(xì)解釋，但它只注重君主和國家的利益，只關(guān)心刑罰的寬與嚴(yán)、肉刑的存與廢、是否允許親屬犯罪后相互容隱、子女可否為父母被殺復(fù)仇、皇帝應(yīng)否大赦，“律”、“令”等法條的具體運(yùn)用，以及禮與刑、法與道的相互關(guān)系等，完全忽視對(duì)公民個(gè)人權(quán)利和自由所強(qiáng)調(diào)的公平、正義，以保障公民個(gè)人的權(quán)利和自由為使命是完全不同的東西。因此，也很難說服持這種觀點(diǎn)的學(xué)者接受中國古代存在法學(xué)且比較發(fā)達(dá)的結(jié)論。

那么，問題的癥結(jié)在哪里呢？筆者認(rèn)為，上述兩種觀點(diǎn)，雖然講的都是事實(shí)，但只表達(dá)了對(duì)法學(xué)這一社會(huì)現(xiàn)象和學(xué)術(shù)領(lǐng)域的一個(gè)側(cè)面的認(rèn)識(shí)，只表達(dá)了法學(xué)發(fā)展中的部分真理，因而沒有能夠得出一個(gè)比較完整的概念，說出為大家都能接受的道理。

法學(xué)首先是一個(gè)歷史的概念，它是在不斷發(fā)展變化的。古代羅馬的法學(xué)，與中世紀(jì)西歐以意大利波倫那大學(xué)為核心發(fā)展起來的注釋法學(xué)就不一樣，而中世紀(jì)的注釋法學(xué)與近代資產(chǎn)階級(jí)革命以后的法學(xué)也不一樣，二次世界大戰(zhàn)以后，西方的法學(xué)又發(fā)生了重大的變化。因此，將法學(xué)視為一種靜止的狀態(tài)是不符合事實(shí)的。

法學(xué)，也是一個(gè)哲學(xué)的概念，即在歷史上的各種法學(xué)之中，既存在著共同的因素，如講法學(xué)者必有一種指導(dǎo)思想（或法的精神）體現(xiàn)在其中，必然要對(duì)法的起源、本質(zhì)、特征以及法與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系作出闡述，也必然要對(duì)法律條文進(jìn)行注釋，等等。但是，法學(xué)又有各種表現(xiàn)形態(tài)，在世界上，東方的法學(xué)與西方的法學(xué)不同；在西方法學(xué)之中，大陸法學(xué)與英美法學(xué)不一樣；即使在同一個(gè)大陸法學(xué)之內(nèi)，各個(gè)國家的法學(xué)也呈現(xiàn)出各種不同的特點(diǎn)，因而顯得千姿百態(tài)。法學(xué)，就是這樣一個(gè)包含了普遍性和特殊性的哲學(xué)現(xiàn)象。如果不承認(rèn)這一點(diǎn)，我們就不能正確認(rèn)識(shí)法學(xué)的本質(zhì)和法學(xué)發(fā)展的客觀規(guī)律。

法學(xué)還是一個(gè)文化的概念，即法學(xué)作為社會(huì)文化的一個(gè)層次，作為一門學(xué)術(shù)或?qū)W問，它是可以分為若干層次的，有低級(jí)發(fā)展水平的法學(xué)形態(tài)，也有中級(jí)、高級(jí)發(fā)展水平的法學(xué)形態(tài)。比如，羅馬法學(xué)，盡管在古代世界是最為發(fā)達(dá)、最為完善的法學(xué)形態(tài)，但它與現(xiàn)代法學(xué)相比，又顯得比較簡陋、比較原始，比較落后了。

所以，在沒有對(duì)上述問題作出周密的分析之前，就說中國古代有或者沒有法學(xué)，我認(rèn)為是一種片面的、膚淺的認(rèn)識(shí)，也無法正確回答大家所要解決的論題。事實(shí)上，無論是從哲學(xué)、歷史，還是文化上看法學(xué)這一社會(huì)現(xiàn)象，都遇到它的發(fā)展形態(tài)問題。只有弄清了這個(gè)問題，才能正確回答中國古代有否法學(xué)，以及它與近現(xiàn)代西方法學(xué)有何區(qū)別，各個(gè)形態(tài)的法學(xué)在其發(fā)展過程中有哪些共同的規(guī)律等等深層次問題。

二

按照各種漢語辭典的解釋，所謂形態(tài)，就是指“事物的形狀和表現(xiàn)”。這一解釋，對(duì)認(rèn)識(shí)動(dòng)物、植物或其他自然界的物品而言，是完全可以領(lǐng)會(huì)和理解的，但用于分析闡述法學(xué)這一學(xué)術(shù)領(lǐng)域，就似乎感到過于抽象和不夠了。為此，讓我們?cè)賮砜纯从⑽膶?duì)形態(tài)一詞的解釋，或許能對(duì)我們有點(diǎn)啟示。在英文中，關(guān)于形態(tài)，共有四個(gè)詞表示，即form,formation,shape,pattern。除pattern一詞外，其他三個(gè)詞在表示事物的形狀、形態(tài)的同時(shí)，還表示事物的種類、類型、格式、外形、結(jié)

構(gòu)、條理、組織、輪廓、方法、慣例、具體表現(xiàn)、各部分的組合、有條理的安排等。其中，“事物的具體表現(xiàn)”、“各部分的組合”和“有條理的安排”等釋義尤為重要。

了解上述英文中關(guān)于形態(tài)一詞的詮釋，對(duì)我們分析法學(xué)的形態(tài)具有重要意義。具體言之，我們認(rèn)為，法學(xué)形態(tài)，是指法學(xué)的具體表現(xiàn)形式，或法學(xué)之內(nèi)部結(jié)構(gòu)的組合形式，也就是說，作為一門學(xué)科，一種學(xué)術(shù)，一種社會(huì)現(xiàn)象，法學(xué)是由各種要素組合而成。這些要素主要有：經(jīng)濟(jì)其礎(chǔ)，立法基礎(chǔ)，世界觀（指導(dǎo)思想）或理論基礎(chǔ)（法哲學(xué)，即對(duì)法的本質(zhì)、價(jià)值、起源、作用、法與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系等的研究、闡述），研究內(nèi)容（法律主體、法律關(guān)系、法律規(guī)范等），法的體系，原則，概念術(shù)語，分支學(xué)科和相關(guān)學(xué)科，法學(xué)教育，法學(xué)研究方法，法條注釋。⑧

上述分析，盡管簡單，但已可以使我們得出如下幾點(diǎn)結(jié)論：

第一，在上述各法學(xué)形態(tài)要素中，有些是一般要素，有些則是必備要素，如法學(xué)世界觀（理論基礎(chǔ)、法哲學(xué)）、法條注釋學(xué)、法學(xué)研究作品（著作、論文）等，只有具備了這些必備要素，我們才可以認(rèn)為其已有了法學(xué)，反之，則不存在法學(xué)。至于那些一般要素具備與否，只是表明該國、該地區(qū)的法學(xué)的發(fā)達(dá)和完整程度，而不涉及有否之問題。但這并不是說，一般要素是不重要的，因?yàn)檎怯捎谟羞@些一般要素的差異的存在，才使世界各國的法學(xué)發(fā)展呈現(xiàn)出先進(jìn)與落后、發(fā)達(dá)與簡陋、完整與殘缺等千姿百態(tài)的局面，才奏成一曲豐富多變的動(dòng)聽的法學(xué)發(fā)展交響樂；

第二，我們以前經(jīng)常說的，法學(xué)就是關(guān)于法的學(xué)問，其使命是為了幫助法的制定和實(shí)施，因此，凡是歷史上產(chǎn)生過法的國家或民族，都存在過法學(xué)這種觀點(diǎn)是不對(duì)的，至少是不精確的。因?yàn)榉▽W(xué)是一種由各種要素組合而成的體系，光有法律未必一定能產(chǎn)生法學(xué)，只有具備了那些必備的形態(tài)要素，才能認(rèn)為已形成了法學(xué)；

第三，法律思想不等于法學(xué)，法哲學(xué)也不等于法學(xué)，它們都只是法學(xué)的一個(gè)形態(tài)要素，一個(gè)組成部分。在有法律存在的場合，可能有法律思想，或法哲學(xué)，但未必就發(fā)展起了法學(xué)；

第四，由于法學(xué)形態(tài)要素經(jīng)常處在變動(dòng)之中，因此，由其組合而成的法學(xué)形態(tài)也是非常豐富多彩的，決不僅僅是一種單調(diào)的、固定的模式。比如，有的法學(xué)形態(tài)，其法哲學(xué)可能非常發(fā)達(dá)，但其法條注釋并不嚴(yán)謹(jǐn)、細(xì)密；有的法學(xué)形態(tài)，其法律注釋學(xué)非常發(fā)達(dá)，但其法哲學(xué)可能非常貧乏；也有的法學(xué)形態(tài)，其私法部分的規(guī)定和解釋可能很系統(tǒng)，但在公法方面沒有什么成就，等等；

第五，由于決定法學(xué)的形態(tài)的最終要素是該社會(huì)的生產(chǎn)方式以及相對(duì)應(yīng)的文化類型，而在世界歷史上又存在著多種不同的生產(chǎn)方式和文化類型，因此，在世界歷史上就可能存在著多種法學(xué)形態(tài)。

八十年代初，我國法學(xué)界曾對(duì)法學(xué)體系展開過熱烈的討論，提出了諸多見解，如三分說、五分說、七分說，等等。⑨這里，“體系”一詞，按現(xiàn)代漢語辭典的解釋，是指：“若干有關(guān)事物或某些意識(shí)互相聯(lián)系而構(gòu)成的一個(gè)整體?！痹谟⑽闹?，“體系”一詞是由system和setup兩個(gè)術(shù)語來表示的，其中心意思為系統(tǒng)、制度、方法、秩序、分類等。法學(xué)體系，一般是指法學(xué)的部門法學(xué)分科的問題，是法學(xué)學(xué)科的內(nèi)部結(jié)構(gòu)，即法學(xué)的各個(gè)分支學(xué)科“相互關(guān)聯(lián)而又相互區(qū)別的系統(tǒng)”。⑩

法學(xué)形態(tài)理論與法學(xué)體系理論相近，在表現(xiàn)法學(xué)的內(nèi)部結(jié)構(gòu)、組成部分方面具有相同點(diǎn)。但兩者也有明顯區(qū)別，概括言之，法學(xué)形態(tài)的外延比法學(xué)體系的要寬，后者主要側(cè)重于其內(nèi)部構(gòu)成，尤其是各個(gè)部門法學(xué)分支學(xué)科的比例、發(fā)展與狀況的分析，而前者除了這些內(nèi)容之外，還要分析研究其賴以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)和立法基礎(chǔ)，其所運(yùn)用的方法論，表示其發(fā)展程度的原則和概念的運(yùn)用情況，其據(jù)以存在的法學(xué)教育狀態(tài)，法學(xué)主體即法學(xué)家階層的狀況，以及法學(xué)的學(xué)術(shù)研究氛圍、最終價(jià)值目標(biāo)等。在內(nèi)涵方面，法學(xué)體系基本上是靜止的、平面的，即法學(xué)體系是在法學(xué)發(fā)展到一定的階段，形成為一個(gè)系統(tǒng)以后，再來分析其各個(gè)組成分支學(xué)科的合理性，以及如何保持協(xié)調(diào)以使法學(xué)成為一個(gè)有機(jī)的整體，更好地發(fā)展。而法學(xué)形態(tài)則注重于法學(xué)內(nèi)部構(gòu)成、組合的各種要素之間動(dòng)態(tài)的、立體的發(fā)展變化上面，著重表現(xiàn)法學(xué)這門學(xué)科的狀況和表現(xiàn)形態(tài)及它的產(chǎn)生與發(fā)展方面（當(dāng)然，也包括法學(xué)結(jié)構(gòu)的進(jìn)一步完善方面），因此，法學(xué)形態(tài)與法學(xué)體系是反映法學(xué)內(nèi)部構(gòu)造以及發(fā)展規(guī)律的兩個(gè)相互聯(lián)系又相互區(qū)別的方面。筆者提出法學(xué)形態(tài)的問題，并不是玩弄概念游戲，而是試圖在研究法學(xué)的構(gòu)造與發(fā)展規(guī)律方面搞得更加細(xì)致一點(diǎn)，挖掘得更為深入一些。尤其是如同下面論述所表明的那樣，在分析古代社會(huì)有否法學(xué)存在這一點(diǎn)上，法學(xué)形態(tài)理論有著法學(xué)體系理論所無法替代的作用。因?yàn)?，在古代社?huì)，其法學(xué)不管如何發(fā)達(dá)，幾乎都只存在一個(gè)部門法學(xué)，或是刑法學(xué)，或是民（私）法學(xué)，用法學(xué)體系的理論去分析，可以說是無從著手的。

三

那么，根據(jù)上述法學(xué)形態(tài)的理論，世界歷史上哪些國家和地區(qū)存在過法學(xué)呢？

讓我們先來看看除中國之外的其他三大文明古國埃及、巴比倫和印度吧。

埃及是人類最早進(jìn)入文明的地區(qū)，早在公元前4241年就發(fā)明了先進(jìn)的歷法（將一年分為三季12個(gè)月365天）。⑾與此同時(shí)，根據(jù)確實(shí)的史料，大約在公元前4000年埃及就創(chuàng)建了法律制度。⑿

根據(jù)當(dāng)時(shí)埃及的法律（包括習(xí)慣法）的規(guī)定，國王是全國最高的統(tǒng)治者，每一塊土地都屬于國王，每一個(gè)臣民也屬于國王，所有的法律與司法程序也都自他而出。⒀國王是惟一的立法者。據(jù)傳埃及歷史上最早的立法者是埃及第一王朝的創(chuàng)始人美尼斯(Menes,約前3200年登位)。⒁據(jù)現(xiàn)存資料分析，埃及已制定和頒布過一些成文法（國王立法），當(dāng)時(shí)，法典（Codes）被安置在法庭當(dāng)中法官前面的木牌上，供法官當(dāng)場適用。非常遺憾的是，由于歲月的流逝，這些法典本身都已全部佚失，這對(duì)世界法律史來說，無疑是一個(gè)非常巨大的損失。⒂

當(dāng)時(shí)，在埃及，司法與一般的行政的界限也不清楚。大約在古王國時(shí)期（公元前2780～2680年），在中央政府的法院之下，分設(shè)了六個(gè)大的地區(qū)法院，它們都由國王

利特爾頓（D.Littleton,1407～1481）的《土地法論》，福特斯庫（Sir

John Fortescue,活躍時(shí)期為十五世紀(jì)中葉）的《英國法贊美論》，愛德華·科克（Edward

Coke,1552～1634）的《英國法概要》等，形成了比較系統(tǒng)的中世紀(jì)英國封建法學(xué)。(29)中世紀(jì)西歐基督教會(huì)的情況也大體相同，由于從九世紀(jì)開始基督教會(huì)勢(shì)力的擴(kuò)張，教會(huì)法淵源的豐富，從十二世紀(jì)起就開始了對(duì)教會(huì)法淵源的注釋、匯編和整理工作，1140年，出版了由意大利一所修道院附屬學(xué)校的教會(huì)法教師格拉梯安努斯（Gratianus,約1179年去世）編纂的《格拉梯安努斯教令集》（也稱《矛盾之教會(huì)法令調(diào)和集》），這部作品被認(rèn)為是中世紀(jì)西歐的第一部法學(xué)著作。加上教會(huì)法教育活動(dòng)以及神學(xué)法哲學(xué)體系的展開，逐步形成了一個(gè)比較完整的教會(huì)法學(xué)體系。(30)在阿拉伯國家，從八世紀(jì)開始，隨著人們對(duì)其基本法律淵源《古蘭經(jīng)》和《圣訓(xùn)》等的編輯、整理、注釋活動(dòng)的展開，在社會(huì)上出現(xiàn)了一個(gè)教會(huì)法學(xué)家階層，其著名者有哈尼法（699～767年）、馬立克（約715～795年）、沙斐儀（767～820年）以及罕百勒（780～855年）等，出版了眾多的教會(huì)法學(xué)著作，如馬立克的《穆瓦塔圣訓(xùn)集》、沙斐儀的《法源論綱》等，出現(xiàn)了百家爭鳴的局面，并形成了比較系統(tǒng)的注釋教法學(xué)。(31)因此，盡管教會(huì)法和伊斯蘭法是宗教和法律合一的體系，但由于出現(xiàn)了法哲學(xué)（盡管是神學(xué)的）、法典和法典注釋學(xué)，因此仍然產(chǎn)生了比較發(fā)達(dá)的法學(xué)體系。

以上分析，證明法學(xué)的形成，必須具備一些基本的條件（形成要素），如果沒有這些條件，即使有了法典，有了法哲學(xué)，也不可能產(chǎn)生法學(xué)。另一方面，以上世界各國的歷史發(fā)展也證明，法學(xué)形態(tài)是非常豐富的，在具備了一些法學(xué)形態(tài)的基本要素的前提下，由于各國和各個(gè)地區(qū)的其他經(jīng)濟(jì)和文化條件的不同，可以產(chǎn)生許許多多形態(tài)各異的法學(xué)。(32)

那么，中國古代的情況如何呢？

四

按照法學(xué)形態(tài)的理論，中國古代無疑已經(jīng)產(chǎn)生了法學(xué)。

首先，中國古代很早就出現(xiàn)了成文立法。據(jù)比較可靠的史籍記載，我國在春秋時(shí)期，就有公元前536年鄭國子產(chǎn)（？～前522）的《刑書》，前505年前后鄧析（前545～前501）的《竹刑》，前513年晉國的《刑鼎》等。在戰(zhàn)國時(shí)代，又進(jìn)一步出現(xiàn)了由魏國李悝（前455～前395）編纂的比較系統(tǒng)的《法經(jīng)》（前407年）。秦漢以后，以秦國的《秦律》和漢朝的《九章律》為開端，歷代的統(tǒng)一的成文法典更是綿延不絕。這些法典，不僅體系完整、概念術(shù)語明確，而且指導(dǎo)思想、立法原則、各種罪名和刑名以及從抽象的原則到具體案件的推理程序等等一應(yīng)俱全。尤其是公元七世紀(jì)初制定頒布的《唐律》，其立法水平可以說在當(dāng)時(shí)世界范圍內(nèi)都是數(shù)一數(shù)二的。

其次，與上述一點(diǎn)相連，中國的法典注釋學(xué)出現(xiàn)得很早。因?yàn)橛蟹桑鸵獔?zhí)行；要執(zhí)行，就必須對(duì)法律進(jìn)行解釋。因此，在一般情況下（國家未被入侵、滅亡，法制發(fā)展沒有中斷等），成文法典的持續(xù)頒布，法制的長期發(fā)展，必然導(dǎo)致法典注釋學(xué)的產(chǎn)生，在中國，自公元前三世紀(jì)前后的秦國開始，就出現(xiàn)了比較明確系統(tǒng)的法典注釋學(xué)《法律答問》。至漢代以后，各大經(jīng)學(xué)家開始了以經(jīng)注律的活動(dòng)，法學(xué)作品豐富，法學(xué)名家輩出，著名者有鄭玄、馬融、張斐、杜預(yù)、劉頌、郭躬、陳龐等?！稌x書·刑法志》說：當(dāng)時(shí)注釋法律者“十有余家，家數(shù)十萬言”?？梢哉J(rèn)為，中國古代的法律注釋學(xué)，是除羅馬之外世界上最為發(fā)達(dá)的形態(tài)。

再次，中國的法哲學(xué)出現(xiàn)得也很早，遠(yuǎn)在西周時(shí)代，就出現(xiàn)了“天罰”、“明德慎罰”等法哲學(xué)思想。到春秋戰(zhàn)國時(shí)期，隨著各個(gè)學(xué)派的崛起，百家爭鳴的氛圍的出現(xiàn)，中國古代的法哲學(xué)達(dá)到了一個(gè)鼎盛的階段，無論是法家，還是儒家、道家、墨家、名家，都對(duì)法的起源、法的本質(zhì)、法的作用、法與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系，法、刑、律的關(guān)系，以及法的客觀性、平等性、公開性、穩(wěn)定性等問題展開了熱烈的討論，闡發(fā)了各自的主張。秦漢以后，關(guān)于法的本質(zhì)、法與道德的關(guān)系，以及肉刑的廢復(fù)、復(fù)仇是否可行、株連與反株連、親屬應(yīng)否容隱、同罪異罰與同罪同罰、刑訊的限制與否定、“司法時(shí)令說”的得失、赦與非赦等問題的爭論始終沒有停止。盡管這些爭論中探討的大多是刑法問題，但其中包含著的人們對(duì)法的根本見解這一法哲學(xué)立場是不容置疑的。

此外，中國古代的法律教育起步也比較早，早在春秋戰(zhàn)國即已出現(xiàn)。據(jù)史籍記載，鄧析就曾聚徒講授法律知識(shí)，弟子多達(dá)數(shù)百人。雖然荀子教學(xué)生以儒家經(jīng)典為主，但韓非和李斯在他那里學(xué)了法律則是無可否認(rèn)的事實(shí)。秦始皇統(tǒng)一中國以后，雖然對(duì)文化采取了專制主義的立場，但從“若欲有學(xué)法令，以吏為師”(33)來看，法律教育未曾中斷。而三世紀(jì)魏明帝采納衛(wèi)覬的意見，設(shè)立律博士以后，中國的法律教育更是有了專門的組織，得到了國家的鼓勵(lì)和支持。以后，雖然各個(gè)朝代的律博士稱呼不一，所在部門經(jīng)常變動(dòng)，規(guī)模人數(shù)也不一致，但一直到元代，中央政府的以大理寺（隋）、國子監(jiān)（唐、宋）為中心的高等法律教育一直沒有中斷過。法律教育的實(shí)施，對(duì)法律的制定、施行，對(duì)法律的學(xué)習(xí)、解釋，以及對(duì)法律的宣傳和研究所起的積極影響，是不可否認(rèn)的。

最后，在中國古代法學(xué)研究中，所用的方法也是非常豐富的，邏輯的、歷史的、社會(huì)的、比較的以及技術(shù)檢驗(yàn)的，這些在張斐（公元三世紀(jì)中葉人）的《律注要略》、長孫無忌（？～659）等人的《唐律疏義》以及宋慈（約1186～1249）的《洗冤集錄》中，都得到了充分的表現(xiàn)。同時(shí)，在法律原則、法律概念和術(shù)語的創(chuàng)制、闡明方面，中國古代的成就也是令世人矚目的，張斐在上述《律注要略》中對(duì)20個(gè)刑法概念的詮釋，以及《唐律疏義》對(duì)各種罪名、刑名的說明，其水平令今人都嘆為觀止。此外，在中國古代，與法典注釋學(xué)和法哲學(xué)相關(guān)的其他學(xué)科也已露萌芽，如歷代正史中的《刑法志》，實(shí)可算是一篇篇水平高超的法制史論文；《管子》一書中提出的“倉稟實(shí)則知禮節(jié)，衣食足則知榮辱”，(34)不能不說已包含了法經(jīng)濟(jì)學(xué)的觀點(diǎn)；白居易（7

4）、張斐、陳寵（？～106）等，人數(shù)并不多。而完全不擔(dān)任官職，專心致志于法律教育和法律研究的人，如古代羅馬蓋尤斯（Gaius，約130～180）那樣的法學(xué)家更是鳳毛麟角。因此，中國古代獨(dú)立的純法學(xué)理論著作很少，有相當(dāng)多的作品往往是法學(xué)、哲學(xué)、文學(xué)、經(jīng)濟(jì)互相混合，如《管子》、《韓非子》等。即使是最為完善的《唐律疏義》，也主要是法典注釋型作品，象上述古代羅馬法學(xué)家蓋尤斯的《法學(xué)階梯》那樣的法學(xué)理論體系著作，中國一部也沒有。

從上述六點(diǎn)（當(dāng)然還有其他一些方面）可以得知，為什么在本文一開始時(shí)筆者就說中國古代無法學(xué)的觀點(diǎn)在一定意義上是正確的。因此，與古代羅馬和近現(xiàn)代西方相比，中國古代的法學(xué)確實(shí)是一種完全不同的面貌，完全不同的風(fēng)格，如以古代羅馬法學(xué)和近現(xiàn)代西方法學(xué)為參照系，那么中國古代確實(shí)沒有法學(xué)可言。但是，問題也出在這里，如上所述，法學(xué)是一個(gè)有機(jī)的整體，是一種由許多要素組合而成的體系，具有豐富多彩的形態(tài)，它不可能是一種模式，一種樣態(tài)。我們不能以古代羅馬或近現(xiàn)代西方的法學(xué)作為標(biāo)準(zhǔn)衡量世界其他國家是否存在法學(xué)，認(rèn)為凡是與其相同者，就是法學(xué)，不同者，就不承認(rèn)是法學(xué)。如果只有“以正義為核心的法學(xué)”是法學(xué)，那世界上的法學(xué)形態(tài)不是太單調(diào)了嗎？研究世界法學(xué)史不是太容易了嗎？很顯然，中國古代法學(xué)與古代羅馬法學(xué)以及近現(xiàn)代西方法學(xué)的不同，不是“是”還是“不是”法學(xué)的區(qū)別，而是法學(xué)形態(tài)的區(qū)別。就像文化一樣，我們不能說由于中國的文化與西方的文化之間存在著巨大差異，就否認(rèn)中國文化的存在。

事實(shí)上，法學(xué)的完善形態(tài)只是在現(xiàn)代社會(huì)才存在。古代羅馬的法學(xué)，其實(shí)也存在著諸多缺憾。比如，即使是它最為發(fā)達(dá)的私法學(xué)，許多概念術(shù)語也是很原始的。它雖然有法人制度和法律行為的萌芽，但卻沒有“法人”這一對(duì)商品經(jīng)濟(jì)來說是至關(guān)重要的概念，也沒有“法律行為”這一對(duì)法律主體的活動(dòng)和法律關(guān)系的形成而言是極為重要的概念，這兩個(gè)概念都是遲至十九世紀(jì)初葉德國歷史法學(xué)派崛起后，由德國法學(xué)家胡果（G.Hugo,1764～1844）提出，并經(jīng)由其弟子薩維尼（F.C.von

Savigny,1779～1861）和普赫塔（G.F.puchta,1798～1864）以及祁克（O.F.von

Gierke,1841～1921）等人的闡述，才發(fā)展起來的。但在羅馬法學(xué)中沒有“法人”和“法律行為”的概念，責(zé)任并不在羅馬法學(xué)家，因?yàn)楫?dāng)時(shí)還沒有創(chuàng)制出這兩個(gè)概念的條件。此外，古代羅馬也沒有憲法學(xué)、行政法學(xué)和刑法學(xué)，沒有法醫(yī)學(xué)，沒有法史學(xué)、法社會(huì)學(xué)和比較法學(xué)，因?yàn)樗羞@些學(xué)科都是近代以后，隨著社會(huì)的發(fā)展、文明的進(jìn)步、國家機(jī)器的完善才一步步形成的。我們不能說因?yàn)榱_馬法學(xué)與近現(xiàn)代法學(xué)之間存在著這種區(qū)別，就否認(rèn)古代羅馬存在法學(xué)。事實(shí)上，無論是古代羅馬法學(xué)，還是古代中國法學(xué)，都只是一種殘缺的法學(xué)形態(tài)，因?yàn)樗鼈兌嘉赐耆邆浞▽W(xué)形態(tài)所要求的全部要素。完整意義上的法學(xué)形態(tài)是近代以后才在西方出現(xiàn)的，而且這種完整也是一個(gè)變化的概念。從今人的眼光看來是完整的，以后人的眼光來觀察就可能是殘缺的，因?yàn)榉▽W(xué)的發(fā)展永無止境。

這里的問題是由于羅馬法學(xué)是直接建立在簡單商品經(jīng)濟(jì)之上的，它當(dāng)中包含的體現(xiàn)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律的成分與近代建立在復(fù)雜商品經(jīng)濟(jì)之上的資產(chǎn)階級(jí)法學(xué)之間有著內(nèi)在的、必然的聯(lián)系，所以，古代羅馬法學(xué)與近現(xiàn)代西方法學(xué)之間有著諸多共同的東西，能夠?yàn)楹笳咚^承，而其法學(xué)形態(tài)也容易為人們所認(rèn)同。而中國古代法學(xué)，因?yàn)槭墙⒃诜饨ǖ男∞r(nóng)經(jīng)濟(jì)之上，所以到近代隨著這種經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)被資本主義商品經(jīng)濟(jì)所摧毀，建立在其上的法學(xué)形態(tài)便理所當(dāng)然地為建立在資本主義商品經(jīng)濟(jì)之上的近代西方法學(xué)所取代。然而，這并不等于中國古代不存在法學(xué)，或中國古代的法學(xué)不是“法學(xué)”。

六

法學(xué)形態(tài)的理論，具有重要的理論和實(shí)踐價(jià)值。其意義不僅僅是在證明中國古代有否法學(xué)這一層面上，而且對(duì)我們加深認(rèn)識(shí)、理解法學(xué)的內(nèi)在結(jié)構(gòu)、本質(zhì)和發(fā)展規(guī)律，也都有重要的指導(dǎo)意義。比如，通過對(duì)我國當(dāng)代法學(xué)形態(tài)的分析，我們就可以知道，我們的法學(xué)結(jié)構(gòu)、法學(xué)體系并不十分合理，主要表現(xiàn)在理論法學(xué)研究的嚴(yán)重滯后。我國的法哲學(xué)研究、法史學(xué)研究和法社會(huì)學(xué)研究以及比較法研究等，與發(fā)達(dá)國家相比都有很大的差距，尤其是我們的部門法學(xué)，理論和實(shí)踐的脫節(jié)十分嚴(yán)重，研究水平也不高，幾乎成了清一色的法典注釋學(xué)。如何結(jié)合我國法制建設(shè)的實(shí)踐，來探討各個(gè)部門法中的理論問題，即創(chuàng)立一般所說的部門法哲學(xué)，將是擺在我們面前的一項(xiàng)重要任務(wù)。(39)又如，通過法學(xué)形態(tài)的理論，我們可以知道，在我國培養(yǎng)職業(yè)法學(xué)家隊(duì)伍的任務(wù)十分迫切，提高法學(xué)工作者的主體意識(shí)和獨(dú)立意識(shí)，提高法學(xué)工作者的創(chuàng)造性和探索精神，都是擺在我們面前的需要抓緊解決的問題。再如，如何營造法學(xué)研究中的學(xué)術(shù)氛圍，給予法學(xué)工作者以自由研究學(xué)術(shù)問題的權(quán)利，鼓勵(lì)法學(xué)研究中的百花齊放和百家爭鳴，提倡多種研究方法的并用，以及深入進(jìn)行法律教育管理體制和教學(xué)內(nèi)容等方面的綜合改革等，也都是我們所應(yīng)當(dāng)關(guān)注的課題。

*華東政法學(xué)院教授。

①沈家本：《歷代刑法考》，中華書局1985年版，第2143頁。

②陳顧遠(yuǎn)：《中國法制史》，商務(wù)印書館1934年版，第42頁、43頁。

③梁治平：《尋求自然秩序中的和諧——中國傳統(tǒng)法律文化研究》，上海人民出版社1991年版，第286頁。

④張中秋：《中西法律文化比較研究》，南京大學(xué)出版社1991年版，第233頁。

⑤同④引張中秋書，第234頁。

⑥⑦參閱何勤華：《“漢語法學(xué)”一詞的起源及其流變》，《中國社會(huì)科學(xué)》1996年第6期。

⑧這一點(diǎn)區(qū)別于其他人文科學(xué)形態(tài)，如哲學(xué)、文學(xué)、美學(xué)等。因?yàn)榉墒菑?qiáng)制性的社會(huì)規(guī)范，它被作用于人們的行為，而法條注釋（在判例法國家是判例及其原則的注釋）是使法律規(guī)范有效地

作用于人們之行為方式的必不可少的手段，因此，作為研究法律之學(xué)問的法學(xué)，必須有法條注釋這一部分，它是判斷有否法學(xué)的必備要素。

⑨三分說，是指法學(xué)體系由理論法學(xué)、部門法學(xué)和技術(shù)法學(xué)（如法醫(yī)學(xué)等）三大部分組成；五分說，是指將法學(xué)體系分為五個(gè)分支；法哲學(xué)、法史學(xué)、部門法學(xué)、國際法學(xué)、技術(shù)法學(xué)；七分說，則是將法學(xué)體系分為理論法學(xué)、憲法行政法學(xué)、民商法學(xué)、刑事法學(xué)、訴訟法學(xué)、國際法學(xué)和技術(shù)法學(xué)七個(gè)部分。由于這三種理論的倡導(dǎo)者人數(shù)較多，這里就不再一一列舉。讀者可參閱當(dāng)時(shí)各主要的法學(xué)雜志。

⑩余先予、何勤華：《大眾法學(xué)常識(shí)》，上海社會(huì)科學(xué)院出版社1987年版，第59頁。

⑾翦伯贊主編：《中外歷史年表》，中華書局1961年版，第1頁。

⑿John H.Wigmore,A panorama of the World's Legal Systems,Vol

I.p.12.West publishing Company,1928。

⒀Ibid,p.13。

⒁Ibid,p.17。

⒂Ibid,p.18。古代埃及的法典雖然沒有留傳下來，但國外學(xué)者的研究表明，國王頒布的法典和法令是存在的。我國有些學(xué)者提出的“埃及沒有制定和公布成文法”（見古棣、周英著《法和法學(xué)發(fā)生學(xué)》第372頁，中國人民大學(xué)出版社1990年版）的觀點(diǎn)是不能成立的。

⒃S.Haley Allen,The Evolution of Governments and Laws,Vol

I.p.133.princeton University press,1922。

⒄J(rèn)ohn H.Wigmore,A panorama of the World's Legal Systems,Vol I.p.32。

⒅Ibid,13。

⒆據(jù)美國學(xué)者威格摩爾的敘述，在古代埃及，曾出現(xiàn)過法哲學(xué)思想，如關(guān)于司法正義的觀點(diǎn)等。見John H.Wigmore,A panorama

of the World's Legal Systems,Vol I.pp.13～17。

⒇《外國法制史資料選編》上冊(cè)，北京大學(xué)出版社1982年版，第18頁。

(21)同前引⒇書，第20頁。

(22)同前引⒇書，第35頁。

(23)日本學(xué)者平野秩夫于1969～1970年間，在名古屋大學(xué)的《法政論集》第45～50卷上曾連載發(fā)表了《上古東方法哲學(xué)史覺書》一文，內(nèi)中比較詳細(xì)地論述了古代埃及和巴比倫和法哲學(xué)思想。這是筆者所見到的中日學(xué)術(shù)界至今所發(fā)表的唯一的一篇關(guān)于古代東方法哲學(xué)的論著。

(24)B.H.狄雅可夫、H.M.尼科爾斯基編、日知譯：《古代世界史》，中央人民政府高等教育部教材編審處1954年發(fā)行，第83頁。

(25)林榕年主編：《外國法制史新編》第121頁，群眾出版社1994年版。

(26)參見前引⒂古棣、周英書，第378頁。

(27)關(guān)于古代希臘沒有產(chǎn)生法學(xué)的原因，詳細(xì)請(qǐng)參閱何勤華：《西方法學(xué)史》第1章，中國政法大學(xué)出版社1996年版。

(28)同上書，第2章第1節(jié)。

(29)關(guān)于中世紀(jì)英國法學(xué)的詳細(xì)情況，請(qǐng)參閱上引書，第6章。

(30)參閱上引書，第3章第3節(jié)；[美]伯爾曼（H.J.Berman）著、賀衛(wèi)方等譯：《法律與革命——西方法律傳統(tǒng)的形成》第4、5、6章，中國大百科全書出版社1993年版。

(31)關(guān)于伊斯蘭法學(xué)研究的詳細(xì)情況，請(qǐng)參閱高鴻鈞：《伊斯蘭法及主要流派》，《外國法譯評(píng)》1996年第1期；吳云貴：《伊斯蘭教法概略》，中國社會(huì)科學(xué)出版社1993年版。

(32)在古代和中世紀(jì)，存在法學(xué)的國家還有日本。因?yàn)樵谥惺兰o(jì)日本，已經(jīng)存在比較系統(tǒng)的法典（如701年的《大寶律令》、718年的《養(yǎng)老律令》以及1232年的《御成敗式目》等），有法典注釋學(xué)（其代表作是九世紀(jì)面世的《令義解》、《令集解》以及十三世紀(jì)以后出現(xiàn)的各種關(guān)于《御成敗式目》的注釋書），也有法哲學(xué)——以中國儒家思想為核心的律學(xué)世界觀。因此，雖然日本古代沒有出現(xiàn)“法學(xué)”之名，但已存在“法學(xué)”之實(shí)。

(33)《史記·秦始皇本紀(jì)》。

(34)《管子》卷一：《牧民第一·經(jīng)言一》。

(35)關(guān)于中國古代民事刑法化的詳細(xì)論述，請(qǐng)參閱前引④張中秋書，第85頁以下。

(36)當(dāng)然，中國古代法律注釋學(xué)中也有許多關(guān)于正確適用法律條文、正確定罪量刑及防止出現(xiàn)冤假錯(cuò)案的論述和技術(shù)，但可惜的是，由于中國古代的特殊國情，上述這些內(nèi)容，都被包攝在法律的刑事鎮(zhèn)壓的工具屬性之中了。

(37)張耕主編：《中國政法教育的歷史發(fā)展》，吉林人民出版社1995年版，第23頁。

(38)這一點(diǎn)，張偉仁先生在《清代的法學(xué)教育》（載臺(tái)灣大學(xué)《法學(xué)論叢》第18卷第1、2號(hào)，1988年）中有很好的闡述，請(qǐng)參閱。

(39)這方面，我們已經(jīng)做了一些努力，如出版了陳興良的《刑法哲學(xué)》（中國政法大學(xué)出版社1992年）、徐國棟的《民法基本原則解釋》（同上出版社1992年）、王利明的《侵權(quán)行為法歸責(zé)原則研究》（同上出版社1992年）以及梁慧星的《民法解釋學(xué)》（同上出版社1995年）等。此外，最近李錫鶴的《論民法精神》（載《法學(xué)》1996年第7期）一文，也在這方面作出了可貴的努力。

法學(xué)形態(tài)考——“中國古代無法學(xué)論”質(zhì)疑(第7頁)一文由004km.cn搜集整理，版權(quán)歸作者所有,轉(zhuǎn)載請(qǐng)注明出處!

第三篇：電大法學(xué)開考

電大的老師，這是全部答案，你在里面找就是了。全部都在，1、《開放教育學(xué)習(xí)指南》是開放教育學(xué)生的（A）

A.公共基礎(chǔ)課B.實(shí)踐課C.專業(yè)基礎(chǔ)課2、1978年，鄧小平批準(zhǔn)創(chuàng)立中央廣播電視大學(xué)，中央廣播電視大學(xué)和全國28個(gè)省、自治區(qū)、直轄市廣播電視大學(xué)首次開學(xué)的時(shí)間是（B）

A、1978年2月6日B、1979年2月6日C、1980年2月6日

3、IP課件播放時(shí)，通常會(huì)將計(jì)算機(jī)屏幕分成三個(gè)區(qū)域，這三個(gè)區(qū)域不包括（C）A.老師授課的錄像畫面B.課程內(nèi)容提要C.學(xué)生信息

4、SQ3R閱讀技巧指的是（A）

A.概覽、提問、閱讀、復(fù)述、復(fù)習(xí)B.概覽、提問、閱讀3遍

C.概覽、提問、閱讀、作業(yè)、練習(xí)

5、按現(xiàn)行開放教育免修免考管理規(guī)定，下列各教育類型可替代開放教育課程總學(xué)分比例正確的是（B）

A.電大課程（含注冊(cè)生）可替代必修總學(xué)分的比例90%

B.國家自學(xué)考試課程可替代必修總學(xué)分比例的40%

C.普通高等學(xué)校課程可替代必修總學(xué)分的比例100%

6、采用圖像、聲音、圖表、視頻資料等為主要教學(xué)手段的是（A）

A、錄像教材B、錄音教材C、文字教材

7、倡導(dǎo)并批準(zhǔn)創(chuàng)辦廣播電視大學(xué)的是（B）

A.毛澤東B.鄧小平C.江澤民

8、電大在線遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)課程論壇的主要功能是（B）

A.資源存儲(chǔ)B.學(xué)習(xí)交流C.上傳、下載

9、關(guān)于電大在線遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)的登錄方法，下列說法正確的是（A）

A.使用學(xué)號(hào)（或用戶名）及密碼進(jìn)行登錄B.使用郵箱及密碼進(jìn)行登錄 C.使用手機(jī)號(hào)碼及密碼進(jìn)行登錄

10、關(guān)于個(gè)人學(xué)習(xí)空間，下列說法不妥當(dāng)?shù)氖牵–）

A.要盡量創(chuàng)造一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的、舒心的、安靜的學(xué)習(xí)空間

B.如果你的住所離教學(xué)點(diǎn)比較近，可以選擇去教學(xué)點(diǎn)上自習(xí)

C.上班時(shí)間在單位學(xué)習(xí)

11、關(guān)于開放教育學(xué)生的畢業(yè)及畢業(yè)證書，正確的說法是（B）

A.學(xué)生只要累積的學(xué)分達(dá)到最低畢業(yè)學(xué)分?jǐn)?shù)要求就可以畢業(yè)

B.畢業(yè)證書由中央廣播電視大學(xué)頒發(fā)并報(bào)教育部進(jìn)行電子注冊(cè)

C.畢業(yè)證書由省級(jí)廣播電視大學(xué)頒發(fā)并報(bào)當(dāng)?shù)亟逃龔d進(jìn)行電子注冊(cè)

12、關(guān)于勤學(xué)，下列說法不正確的是（C）

A.安排好業(yè)余時(shí)間，每天都要有進(jìn)步B.多聽、多看、多記

C.在考試前一次性完成全部作業(yè)

13、關(guān)于學(xué)習(xí)計(jì)劃，下列說法不妥當(dāng)?shù)氖牵˙）

A.開放教育的學(xué)生需要制訂好個(gè)人學(xué)習(xí)計(jì)劃

B.同班同學(xué)的學(xué)習(xí)計(jì)劃是一樣的C.個(gè)人要根據(jù)自己的主客觀條件制定學(xué)習(xí)計(jì)劃

14、記筆記時(shí)應(yīng)該注意避免（B）

A.自己重新組織語言B.直接抄錄教材原文C.隨時(shí)記錄

15、教育部批準(zhǔn)中央廣播電視大學(xué)實(shí)施開放教育試點(diǎn)的時(shí)間是（B）

A.1978年B.1999年C.2007年

16、截至2009年，分布在全國電大系統(tǒng)的縣級(jí)電大教學(xué)點(diǎn)的數(shù)量是（B）

A.1000多個(gè)B.2000多個(gè)C.3000多個(gè)

17、開放教育的“校園”是由人網(wǎng)、天網(wǎng)、地網(wǎng)組成的一個(gè)教學(xué)網(wǎng)絡(luò)及學(xué)習(xí)環(huán)境，這個(gè)“校園”不包括：（C）

18、開放教育的具體教學(xué)實(shí)施單位是（C）

A.中央廣播電視大學(xué)B.省級(jí)廣播電視大學(xué)C.教學(xué)點(diǎn)

19、開放教育的學(xué)習(xí)方式主要是（A）

A.自主學(xué)習(xí)B、聽老師講授C、全日制學(xué)習(xí)

20、開放教育的學(xué)習(xí)準(zhǔn)備不包括（A）

A.生活積累B.知識(shí)準(zhǔn)備C.心理準(zhǔn)備習(xí)

21、開放教育二年制?？茖I(yè)的最短學(xué)習(xí)年限不低于（B）

A.一年半B.二年半C.三年半

22、開放教育課程學(xué)習(xí)的一個(gè)重要特點(diǎn)是（A）

A.學(xué)導(dǎo)結(jié)合B.開卷考試C.不用寫平時(shí)作業(yè)

23、開放教育實(shí)行“五統(tǒng)一”管理方式，“五統(tǒng)一”的內(nèi)容包括（A）。

A.統(tǒng)一教學(xué)計(jì)劃、統(tǒng)一課程標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一教材、統(tǒng)一考試 和統(tǒng)一評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)

B.統(tǒng)一教學(xué)計(jì)劃、統(tǒng)一課程標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一教材、統(tǒng)一教學(xué)過程和統(tǒng)一考試

C.統(tǒng)一課程標(biāo)準(zhǔn)、統(tǒng)一教學(xué)過程、統(tǒng)一教材、統(tǒng)一學(xué)籍管理和統(tǒng)一考試24、25、開放教育這種教育形式屬于（A）

A.現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育B.普通全日制教育C.函授教育

26、可以對(duì)zip或rar格式的壓縮文件進(jìn)行解壓縮的軟件是（C）

A.Adobe Reader B.FlashGet C.WinRAR27、聯(lián)合國科教文組織“國際21世紀(jì)教育委員會(huì)”提出教育的四大“支柱”：是學(xué)會(huì)做事、學(xué)會(huì)共處、學(xué)會(huì)生存和（C）。

A.學(xué)會(huì)看書B.學(xué)會(huì)寫作C.學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)

28、論壇是大家通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)表意見的系統(tǒng)，也叫（C）

A.BLOGB.MSNC.BBS29、目前，下列電視頻道中播出中央廣播電視大學(xué)課程的是（A）。

A.中國教育電視臺(tái)1套B.中國教育電視臺(tái)3套C.CCTV-1030、全國省級(jí)廣播電視大學(xué)的數(shù)量是（C）

A、28所B、31所C、44所

31、通常情況下，學(xué)習(xí)支持服務(wù)分為（A）。

A.學(xué)術(shù)性支持服務(wù)與非學(xué)術(shù)性支持服務(wù)B.情感服務(wù)與非情感服務(wù) C.技術(shù)服務(wù)與非技術(shù)服務(wù)

32、通過中央電視臺(tái)給全國電大學(xué)生講授第一節(jié)課的教授是（A）

A.華羅庚B.錢學(xué)森C.陳省身

33、統(tǒng)一開設(shè)開放教育專業(yè)和主干課程的單位是（A）

A.中央廣播電視大學(xué)B.省級(jí)廣播電視大學(xué)C.教學(xué)點(diǎn)

34、網(wǎng)絡(luò)帶寬的計(jì)算單位為（A）A.bit/sB.m/sC.kb/m35、下列不符合電大在線遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)論壇發(fā)帖規(guī)則的行為是（C）

A.交流學(xué)習(xí)心得B.提出學(xué)習(xí)中的問題C.發(fā)送無實(shí)際內(nèi)容的帖子

36、下列不屬于互聯(lián)網(wǎng)上常用的交流工具的是（A）

A.WinRARB.BBSC.E-mail37、下列不屬于開放教育學(xué)生權(quán)利和義務(wù)的是（C）

A.在學(xué)校學(xué)習(xí)的資格，如上課、考試、上網(wǎng)學(xué)習(xí)等

B.受學(xué)校規(guī)章制度、紀(jì)律的約束和管理，如按時(shí)繳納學(xué)費(fèi)、參加學(xué)習(xí)和考試等C.要求學(xué)校保證頒發(fā)畢業(yè)證書

38、下列關(guān)于補(bǔ)修課程的說法錯(cuò)誤的是（C）

A、補(bǔ)修課程全部合格，是獲得畢業(yè)資格的必要條件之一

B、補(bǔ)修課程的學(xué)習(xí)方式有自學(xué)和參加面授輔導(dǎo)

C、補(bǔ)修課程不能申請(qǐng)免修

39、下列關(guān)于教育部全國網(wǎng)絡(luò)教育公共課統(tǒng)一考試的說法，正確是（C）

A、所有參加考試學(xué)生的考試科目相同，以便比較學(xué)生達(dá)到的水平

B、屬于一次性考試，學(xué)生在指定時(shí)間和地點(diǎn)參加考試

C、是開放教育?？破瘘c(diǎn)本科學(xué)生獲取畢業(yè)證書的條件之一

40、下列關(guān)于開放教育教師和學(xué)生關(guān)系的說法，不正確的是（B）

A.教師是學(xué)生“意義建構(gòu)”的幫助者、促進(jìn)者

B.教師是簡單的知識(shí)傳授者與灌輸者

C.學(xué)生是對(duì)新知識(shí)進(jìn)行“加工”并與已有知識(shí)建立聯(lián)系的主體

41、下列關(guān)于考試的說法不正確的是（A）

A、開卷考試允許互相討論B、閉卷考試不允許帶任何學(xué)習(xí)資料進(jìn)入考場

C、參加考試時(shí)必須要攜帶身份證、學(xué)生證、準(zhǔn)考證

42、下列關(guān)于形成性考核說法正確的是（A）

A.是對(duì)學(xué)生學(xué)習(xí)過程的評(píng)價(jià)與考試B.是平時(shí)作業(yè)，學(xué)生自愿完成C.是一種考試，學(xué)生需要集中在考場完成43、下列關(guān)于學(xué)生獲得學(xué)習(xí)支持服務(wù)途徑的說法，不正確的是（C）

A.聯(lián)系所屬教學(xué)點(diǎn)（學(xué)習(xí)點(diǎn)）有關(guān)老師

B.通過電話、手機(jī)短信、電子郵件、電大在線遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)或地方電大遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)咨詢

C.只能面對(duì)面地向老師請(qǐng)教

44、下列情況中，不符合開放教育轉(zhuǎn)學(xué)與轉(zhuǎn)專業(yè)規(guī)定的是（C）

A.學(xué)生轉(zhuǎn)學(xué)后，先前已經(jīng)獲得的符合要求的課程成績及學(xué)分仍然有效

B.轉(zhuǎn)專業(yè)后，學(xué)籍有效期仍然從原來入學(xué)注冊(cè)時(shí)開始計(jì)算

C.學(xué)生入學(xué)注冊(cè)后就可以提出轉(zhuǎn)學(xué)。

45、下列情況中，不屬于開放教育學(xué)生學(xué)籍檔案主要內(nèi)容的是（C）

A.學(xué)生的基本信息，學(xué)期、課程和考試注冊(cè)情況與考試成績

B.學(xué)習(xí)過程的獎(jiǎng)懲情況C.學(xué)生網(wǎng)上學(xué)習(xí)記錄

46、下列選項(xiàng)不屬于網(wǎng)頁瀏覽器的軟件是（C）

A.Internet Explorer B.Maxthon C.Foxmail47、下列選項(xiàng)開放教育學(xué)生特點(diǎn)的是（C）

A、學(xué)習(xí)目標(biāo)不明確B可全日制脫產(chǎn)學(xué)習(xí)C具有一定的知識(shí)積累和生活積累

48、下列選項(xiàng)屬于開放教育網(wǎng)上資源的是（A）

A、IP（Internet Protocol）課件B、新聞網(wǎng)站C、CAI課件

49、下列有關(guān)“艾賓浩斯遺忘曲線”的說法，不正確的是（C）

A.遺忘是有規(guī)律的B.遺忘的進(jìn)程是不均衡的C.遺忘的發(fā)展規(guī)律是“先慢后快”

50、下列有關(guān)成人學(xué)習(xí)優(yōu)勢(shì)的說法，不正確的是（A）

A.學(xué)習(xí)時(shí)間充裕B.學(xué)習(xí)目標(biāo)明確C.具有一定的生活積累

51、下列有關(guān)對(duì)待學(xué)習(xí)困難的做法，正確的是（A）

A、向老師和同學(xué)請(qǐng)教B、放一放，暫時(shí)休學(xué)C、請(qǐng)人代替完成學(xué)習(xí)任務(wù)

52、下列有關(guān)解決學(xué)習(xí)過程中興趣減退的辦法，不妥的是（B）

A.堅(jiān)持學(xué)習(xí)一段，沒準(zhǔn)過一段時(shí)間后就會(huì)“柳暗花明又一村” B.退學(xué)

C.找老師或同學(xué)聊聊學(xué)習(xí)中遇到的苦悶

5下列有關(guān)開放教育錄像教材使用的說法，不正確的是（C）

A.通常以光盤形式直接發(fā)送到學(xué)生手中

B.學(xué)生可以到教學(xué)點(diǎn)的視聽教室集中聽講

C.學(xué)生不可以在家里通過電視收看

54、下列有關(guān)開放教育閱讀的說法，錯(cuò)誤的是（C）

A.在網(wǎng)上通過關(guān)鍵字或關(guān)鍵詞可快速尋找課程的重要資料和信息

B.文字教材便于攜帶，可隨時(shí)隨地閱讀C.閱讀的材料只包括文字教材

55、下列有關(guān)開放教育綜合實(shí)踐的說法，不正確的是（C）

A.在教師的指導(dǎo)下確定好選題B.充分做好各方面準(zhǔn)備 C.綜合實(shí)踐環(huán)節(jié)可以免修

56、下列有關(guān)考前復(fù)習(xí)的說法，不正確的是（B）

A.要制定一個(gè)清晰的復(fù)習(xí)計(jì)劃B.要根據(jù)考核重點(diǎn)做好小抄

C.要利用以往的考試試卷進(jìn)行模擬演練

57、下列有關(guān)考試準(zhǔn)備的說法，不正確的是（C）

A.考試前把需要帶的東西列一個(gè)清單，以免忘記攜帶

B.提前到達(dá)到考場以免找不到準(zhǔn)確位置耽誤時(shí)間

C.只準(zhǔn)備好學(xué)生證、準(zhǔn)考證即可

58、下列有關(guān)提高個(gè)人自學(xué)效率的說法，不正確的是（C）

A.培養(yǎng)積極的學(xué)習(xí)情緒B.盡可能在最清醒、精力最充沛的時(shí)候?qū)W習(xí)

C.疲倦了也要堅(jiān)持學(xué)習(xí)

59、下列有關(guān)提高聽講效率的說法，不妥當(dāng)?shù)氖牵–）

A.提前做好預(yù)習(xí)工作，帶著問題聽講B.聽講時(shí)摘錄老師講課要點(diǎn)簡潔快速記錄C.無法跟上教師講授的進(jìn)度時(shí)就先不用記筆記

60、下列有關(guān)提高小組學(xué)習(xí)效果的方法不包括（C）

A.明確角色分工B.明確小組活動(dòng)主題C.少安排活動(dòng)次數(shù)

61、下列有關(guān)小組學(xué)習(xí)的說法，不正確的是（C）

A.教學(xué)點(diǎn)會(huì)為小組學(xué)習(xí)提供必要的場地 B.小組學(xué)習(xí)可以有效消除孤獨(dú)感

C.小組學(xué)習(xí)必須通過面對(duì)面開展

62、下列有關(guān)學(xué)習(xí)的說法，不妥當(dāng)?shù)氖牵˙）

A、學(xué)習(xí)何時(shí)都不晚B、學(xué)習(xí)是一種負(fù)擔(dān)

C、學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)是現(xiàn)代人生存和發(fā)展的一項(xiàng)基本技能

63、下列載體形式中屬于錄像教材的是（B）

A、IP課件B、DVDC、VOD64、下列屬于教育部全國網(wǎng)絡(luò)教育公共課統(tǒng)一考試科目的是（B）

A.《基礎(chǔ)寫作》B.《計(jì)算機(jī)應(yīng)用基礎(chǔ)》C.《政治經(jīng)濟(jì)學(xué)》

65、相對(duì)于傳統(tǒng)全日制普通高等教育而言，下列描述符合遠(yuǎn)程教育特征的是(A)

A.學(xué)習(xí)期間師生準(zhǔn)永久性地分離B.教師和學(xué)生之間沒有任何交流

C.學(xué)生完全依靠自己學(xué)習(xí)

66、修讀開放教育?？苹虮究疲▽？破瘘c(diǎn)）的學(xué)生需要學(xué)習(xí)的課程總門數(shù)大約有（C）A.10門B.15門C.20門

67、學(xué)生了解課程學(xué)習(xí)資源的種類和相關(guān)信息的渠道不包括（C）

A.到教學(xué)點(diǎn)查閱“多種媒體教學(xué)資源使用計(jì)劃”B.登錄電大

68、在線查閱“多種媒體教學(xué)資源使用計(jì)劃”C.到新華書店了解與課程名稱相同相近的書籍

69、學(xué)生使用課程教學(xué)資源時(shí)，為了提高學(xué)習(xí)效率，一般應(yīng)該（B）

A.選擇該課程全部教學(xué)資源，逐一學(xué)習(xí)

B.根據(jù)自身?xiàng)l件和學(xué)習(xí)習(xí)慣選擇資源，綜合運(yùn)用

C.沒有必要看學(xué)校提供的任何資源

70、學(xué)生向所在教學(xué)點(diǎn)提出申請(qǐng)辦理轉(zhuǎn)專業(yè)，須在學(xué)期開學(xué)后（B）

A.一個(gè)月后提出申請(qǐng)B.三周內(nèi)提出申請(qǐng)C.第二學(xué)期提出申請(qǐng)

71、學(xué)生注冊(cè)中央廣播電視大學(xué)開放教育學(xué)習(xí)前需要參加（A）

A、入學(xué)水平測試B、全國成人高考C、全國普通高考

72、學(xué)術(shù)性支持服務(wù)主要是指由教學(xué)人員提供的（C）

A.與選課注冊(cè)相關(guān)的服務(wù) B.與課題研究相關(guān)的服務(wù)C.與學(xué)習(xí)課程相關(guān)的服務(wù)

73、一般認(rèn)為，現(xiàn)代遠(yuǎn)程教育的技術(shù)支撐包括計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、衛(wèi)星數(shù)字通訊技術(shù)和（B）

A.計(jì)算機(jī)芯片技術(shù)B.多媒體技術(shù)C.出版印刷技術(shù)

74、用于發(fā)送電子郵件的軟件是（A）

A.OutlookB.Word C.Excel75、有助于提升記筆記的效率和效果的方法，不包括（C）

A.用圖表、關(guān)鍵詞等形式表達(dá)B.與已有的知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、經(jīng)歷建立聯(lián)系

C.老師的話要一字不漏地記下

76、與傳統(tǒng)的普通高等教育相比，下列描述不符合中央廣播電視大學(xué)開放教育特征的是（A）

A.學(xué)籍注冊(cè)開放B.學(xué)習(xí)過程開放C.學(xué)習(xí)資源開放

77、域名是企業(yè)、政府、非政府組織等機(jī)構(gòu)或個(gè)人在互聯(lián)網(wǎng)上注冊(cè)的網(wǎng)站名稱，那么表示“中國”的域名是（B）

A.chinaB.cnC.com78、在電大在線遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)上參加網(wǎng)上實(shí)時(shí)雙向視頻教學(xué)活動(dòng)，與老師、同學(xué)進(jìn)行音視頻交流所需要的設(shè)備

79、在電大在線遠(yuǎn)程教學(xué)平臺(tái)上參加文本教學(xué)活動(dòng)時(shí)，老師和同學(xué)進(jìn)行交流的方式是（C）

A、視頻 B、音頻C、發(fā)貼

80、在開放教育中，我們把通過多種途徑幫助學(xué)生學(xué)習(xí)的活動(dòng)叫做（B）

A.學(xué)習(xí)輔導(dǎo)B.學(xué)習(xí)支持服務(wù)C.學(xué)習(xí)監(jiān)控

81、中央廣播電視大學(xué)開放教育試點(diǎn)通過教育部總結(jié)性評(píng)估的時(shí)間是（B）

A.2004年B.2007年C.2008年

82、綜合實(shí)踐是各專業(yè)學(xué)生的必修環(huán)節(jié)，一般安排在（A）

A、最后一個(gè)學(xué)期集中進(jìn)行B、第一個(gè)學(xué)期集中進(jìn)行C、第三個(gè)學(xué)期集中進(jìn)行

83、組織補(bǔ)修課考試的是（B）

A.中央廣播電視大學(xué)B.省級(jí)廣播電視大學(xué)C.教學(xué)點(diǎn)

第四篇：近代化的探索

近代化的探索

一、課標(biāo)解讀：

1、列舉洋務(wù)派為自強(qiáng),求富而創(chuàng)辦的主要軍事工業(yè)和民用工業(yè)，評(píng)價(jià)洋務(wù)運(yùn)動(dòng)在中國近代化進(jìn)程中的地位和作用。

2、知道“戊戌變法”的主要內(nèi)容，認(rèn)識(shí)戊戌變法對(duì)中國近代社會(huì)的影響。

3、了解孫中山的主要革命活動(dòng)，知道武昌起義，認(rèn)識(shí)辛亥革命的歷史意義。

4、列舉陳獨(dú)秀，胡適等新文化運(yùn)動(dòng)的主要代表人物，了解新文化運(yùn)動(dòng)在中國近代思想解放運(yùn)動(dòng)中的地位和作用。

5、中國近代化探索包括的主要?dú)v史事件：洋務(wù)運(yùn)動(dòng)，戊戌變法，辛亥革命，新文化運(yùn)動(dòng)。

二、過程與方法：

1、通過本節(jié)課的復(fù)習(xí)，了解中國的各個(gè)階級(jí)，各種政治力量為挽救民族危亡所做的努力，感知近代中國人民爭取民族獨(dú)立和民族富強(qiáng)的艱辛歷程。

2、通過本節(jié)課的復(fù)習(xí)，學(xué)會(huì)用歷史的眼光分析歷史問題，加深對(duì)歷史的理解。

3、以分組討論的形式對(duì)問題進(jìn)行討論，培養(yǎng)學(xué)生自主學(xué)習(xí)，合作學(xué)習(xí)，探究學(xué)習(xí)的意識(shí)。

三、情感態(tài)度價(jià)值觀：

1、學(xué)習(xí)前人敢于改革的勇氣，面向世界的開放態(tài)度，追求民族自強(qiáng)的愛國主義情感。

2、培養(yǎng)學(xué)生關(guān)心時(shí)政，關(guān)心祖國的前途命運(yùn)，形成正確的人生觀和價(jià)值觀。

3、加深對(duì)改革艱巨性，復(fù)雜性的認(rèn)識(shí)，樹立積極進(jìn)取的人生態(tài)度，增強(qiáng)承受挫折的能力。

四、重點(diǎn)與難點(diǎn)：

重點(diǎn)：近代化的四次探索活動(dòng)；

難點(diǎn)：近代化的探索為什么不能改變中國半殖民地半封建社會(huì)的性質(zhì)。

五、教學(xué)過程 復(fù)習(xí)提問：

上節(jié)課我們學(xué)習(xí)了列強(qiáng)的侵略，請(qǐng)你列舉一下列強(qiáng)進(jìn)行的大規(guī)模的侵華戰(zhàn)爭及其簽訂的條約。新課導(dǎo)入：

上節(jié)課我們復(fù)習(xí)了中國近代史的第一單元：列強(qiáng)的侵略與中國人民的抗?fàn)?，了解了那段屈辱的歷史。列強(qiáng)的槍炮在轟開了中國國門的同時(shí)，也轟開了中國人的眼界和思想，給中國人帶來了他們先進(jìn)的科技與思想。先進(jìn)的中國人開始意識(shí)到中國的落后，不再以天朝上國自居，在中國興起了一股學(xué)習(xí)西方，不斷探索的過程，這就是近代化的起步。復(fù)習(xí)過程：

1、洋務(wù)運(yùn)動(dòng)

①時(shí)間：19世紀(jì)60年代－－90年代。

②目的：利用西方先進(jìn)生產(chǎn)技術(shù)，強(qiáng)兵富國，擺脫困境，維護(hù)清朝統(tǒng)治。

③代表人物:中央以奕訢為代表.地方以曾國藩、李鴻章、左宗棠、張之洞為代表。④口號(hào)：前期以“自強(qiáng)”為口號(hào)；后期以“求富”為口號(hào)。⑤主要內(nèi)容：

a.創(chuàng)辦一批軍事工業(yè)。

主要有：1861年曾國藩?jiǎng)?chuàng)辦的安慶軍械所；1865年曾國藩和李鴻章在上海創(chuàng)辦的江南制造總局；1866年左宗棠創(chuàng)辦的福州船政局。

b.創(chuàng)辦一批民用工業(yè)。

主要有：李鴻章在上海創(chuàng)辦的輪船招商局;張之洞創(chuàng)辦的漢陽鐵廠、湖北織布局。c.籌建了南洋、北洋和福建三支海軍

d.興辦新式學(xué)堂。代表：1862年成立的京師同文館。⑥評(píng)價(jià)：

a.洋務(wù)運(yùn)動(dòng)是一次失敗的封建統(tǒng)治者的自救運(yùn)動(dòng)。

b.洋務(wù)運(yùn)動(dòng)的主觀目的是維護(hù)封建統(tǒng)治，而不是把中國引向資本主義，因而它沒有使中國富強(qiáng)起來。

c.洋務(wù)運(yùn)動(dòng)引進(jìn)西方先進(jìn)的科學(xué)技術(shù),使中國出現(xiàn)了第一批近代企業(yè)，對(duì)外國經(jīng)濟(jì)勢(shì)力的擴(kuò)張起到一定的抵制作用,也在客觀上對(duì)本國封建經(jīng)濟(jì)的解體起了一定的推動(dòng)作用。

d.洋務(wù)運(yùn)動(dòng)為中國近代企業(yè)積累了生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)，培養(yǎng)了技術(shù)力量，在客觀上為中華民族資本主義的產(chǎn)生和發(fā)展起到了促進(jìn)作用，為中國的近代化開辟了道路。

2、戊戌變法

①公車上書：揭開了維新變法運(yùn)動(dòng)的序幕。②代表：康有為，梁啟超等資產(chǎn)階級(jí)的維新派。③康、梁的宣傳活動(dòng)：

a.創(chuàng)辦《萬國公報(bào)》后改名為《中外紀(jì)聞》 b.組織政治團(tuán)體強(qiáng)學(xué)會(huì)

④戊戌變法（又稱百日維新）主要內(nèi)容：

a.改革政府機(jī)構(gòu)，裁撤冗官，任用維新人士； b.鼓勵(lì)私人興辦工礦企業(yè)； c.開辦新式學(xué)堂培養(yǎng)人才，翻譯西方書籍，傳播新思想； d.創(chuàng)辦報(bào)刊，開放言論； e.訓(xùn)練新式軍隊(duì)等。⑤失敗：慈禧太后發(fā)動(dòng)政變，變法失敗。

⑥戊戌六君子：譚嗣同、楊銳、劉光第、林旭、楊深秀、康廣仁。⑦戊戌變法對(duì)中國近代社會(huì)的影響：

a.戊戌變法是一次資產(chǎn)階級(jí)的愛國政治運(yùn)動(dòng)，加快了中國近代化的進(jìn)程； b.戊戌變法廣泛傳播了資產(chǎn)階級(jí)的政治學(xué)說和自然科學(xué)知識(shí)，在社會(huì)上起了思想啟蒙的作用，促進(jìn)中國人民的覺醒；

c.戊戌變法失敗的血的教訓(xùn)，促使資產(chǎn)階級(jí)的政治斗爭由改良轉(zhuǎn)向革命。

3、辛亥革命

①孫中山的主要革命活動(dòng)：

a.1894年，孫中山在檀香山了組織了興中會(huì)。

b.1905年，孫中山在東京組織成立了同盟會(huì)。這是第一個(gè)全國規(guī)模的革命政黨。在同盟會(huì)機(jī)關(guān)刊物《民報(bào)》發(fā)刊詞中，孫中山把同盟會(huì)的革命綱領(lǐng)闡發(fā)為“民族”“民權(quán)”“民生”三大主義，合稱“三民主義”。三民主義是孫中山領(lǐng)導(dǎo)辛亥革命的指導(dǎo)思想。

c.組織領(lǐng)導(dǎo)了多次武裝起義。

d.1912年元旦，孫中山就任中華民國臨時(shí)大總統(tǒng)，宣告中華民國正式成立。②領(lǐng)導(dǎo)者：孫中山

③標(biāo)志性事件：1911年10月10日的武昌起義。因?yàn)檫@一年是舊歷辛亥年，所以歷史上把這次革命叫做“辛亥革命”。

④歷史意義：

a.辛亥革命是中國近代史上一次反帝反封建的資產(chǎn)階級(jí)民主革命。

b.辛亥革命推翻了清朝的統(tǒng)治，結(jié)束了兩千多年的封建君主制度，使民主共和的觀念深入人心。

c.辛亥革命沉重打擊了帝國主義的侵略勢(shì)力，為民族資本主義發(fā)展創(chuàng)造了有利條件。

4、新文化運(yùn)動(dòng)

①標(biāo)志:1915年《青年雜志》(后為《新青年>)的誕生,標(biāo)志著新文化運(yùn)動(dòng)興起。②代表人物：a.陳獨(dú)秀：《敬告青年》b.李大釗：《孔子與憲法》，1918年又發(fā)表《庶民的勝利》《布爾什維主義的勝利》 c.胡適：《文學(xué)改良芻議》 d.魯迅：《狂人日記》

③主要陣地：《新青年》等雜志。④主要內(nèi)容： 前期：

a.提倡民主,反對(duì)專制獨(dú)裁；

b.提倡科學(xué),反對(duì)迷信盲從； c.提倡新道德，反對(duì)舊道德；

d.提倡新文學(xué)，反對(duì)舊文學(xué)。后期：主要宣傳馬克思主義

⑤評(píng)價(jià)：

a.新文化運(yùn)動(dòng)是我國歷史上一次空前的思想大解放運(yùn)動(dòng)。

b.新文化運(yùn)動(dòng)啟發(fā)著人們追求民主與科學(xué)，探索救國救民的真理，為馬克思主義在中國的傳播創(chuàng)造了條件

c.新文化運(yùn)動(dòng)中也有對(duì)東西方文化絕對(duì)否定或絕對(duì)肯定的偏向，這一起影響到后來。

復(fù)習(xí)小結(jié)：

小結(jié)提問：近代前期，中國近代化在經(jīng)濟(jì)、政治、文化領(lǐng)域全面啟動(dòng)，并經(jīng)歷了三個(gè)發(fā)展階段，這三個(gè)階段的主要特征是什么? 學(xué)生回答后教師小結(jié)

①第一階段：學(xué)習(xí)西方的經(jīng)濟(jì)技術(shù)。洋務(wù)運(yùn)動(dòng)引進(jìn)西方先進(jìn)技術(shù)和生產(chǎn)方式，創(chuàng)辦了中國第一批近代企業(yè)，是中國大規(guī)模近代化運(yùn)動(dòng)的起步。

②第二階段：學(xué)習(xí)西方的政治制度。變法維新運(yùn)動(dòng)以建立資產(chǎn)階級(jí)政治經(jīng)濟(jì)制度為目標(biāo)，從此中國近代化歷程由經(jīng)濟(jì)技術(shù)階段進(jìn)入政治制度階段，是政治近代化的一次重要嘗試。辛亥革命結(jié)束了兩千多年的君主專制政體，民主共和國的建立，是中國的近代化歷程中取得的偉大成果。

③第三階段：學(xué)習(xí)西方的思想文化。新文化運(yùn)動(dòng)是一次深刻的思想文化的近代化運(yùn)動(dòng)，運(yùn)動(dòng)中提出的民主和科學(xué)的口號(hào)，成為中國邁向思想文化近代化的重要標(biāo)志。

探究題：中西方近代化的異同？

（學(xué)生分小組思考，教師總結(jié)：中國和西方各走了一條不同的道路，中西方近代化的變革順序正好相反。）

結(jié)束語：

中國近代史是一部民族探索史，地主階級(jí)，農(nóng)民階級(jí)和資產(chǎn)階級(jí)由于自身的階級(jí)局限性，始終沒有找到一條適合中國國情的救國之路，沒有改變中國半殖民地半封建社會(huì)的性質(zhì)。只有共產(chǎn)黨才能救中國，只有社會(huì)主義才能發(fā)展中國

六、課堂檢測：

第五篇：法學(xué)概論形考答案

法學(xué)概論作業(yè)[1]講評(píng)

同學(xué)們好！第一次作業(yè)要求大家在完成法理學(xué)，憲法和行政法的學(xué)習(xí)后才能做本次作業(yè)，就本次作業(yè)給大家以下講評(píng)：

一、名詞解釋：

作為基本概念，大家都可以在教材中找到明確的答案。

二、選擇題：

選擇題既考察大家對(duì)基礎(chǔ)知識(shí)的掌握程度，同時(shí)考察大家運(yùn)用所學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力?，F(xiàn)將答案公布，以供大家參考。

1、法是以(B)為內(nèi)容的行為規(guī)范。A、國家意志性 B.權(quán)利義務(wù) C、國家強(qiáng)制力，D、社會(huì)關(guān)系

2、法是調(diào)整(A)的行為規(guī)范。

A.人與人之間的社會(huì)關(guān)系 B、人與物之間的社會(huì)關(guān)系 C、人與自然界之間的社會(huì)關(guān)系 D、自然關(guān)系

3、王甲犯搶劫罪和故意殺人罪，因罪行嚴(yán)重、手段惡劣、社會(huì)影響極壞，被人民法院處 死刑,3月15日?qǐng)?zhí)行槍決。試問：王甲因犯罪而最終遭到懲處，最能體現(xiàn)下列法的哪個(gè)特征?(B)A、法以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容 B.由國家強(qiáng)制力保障實(shí)施

C、法由國家制定或認(rèn)可，具有國家意志性 D、法是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范

4、我們將”法律關(guān)系主體依法所享有的權(quán)利和所承擔(dān)的義務(wù)”稱為(A)A.法律關(guān)系的內(nèi)容 B、法律事實(shí) C、法律關(guān)系的主體 D、法律關(guān)系的客體

5、任何法律關(guān)系都是由下列(ABC)要素構(gòu)成，缺一不可。A主體 B.客體 C.內(nèi)容 D、法律事實(shí)

6、在我國，最嚴(yán)格意義上的法律(即狹義的法律)是由(AC)制定的。A.全國人民代表大會(huì) B、國務(wù)院

C.全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì) D、最高人民法院 E、地方各級(jí)權(quán)力機(jī)關(guān)

7、我國法律解釋中正式解釋包括(ABC)A.立法解釋 B.司法解釋： C.行政解釋 D.學(xué)理解釋 E、任意解釋 8、1982年憲法是我國建國以來的第(B)部憲法。A、3 B.4 C、5 D、2

9、公民權(quán)中最基本的是(ABCD)。

A.人身自由權(quán) B.政治權(quán)利 C.平等權(quán) D,社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利

10、我國的根本政治制度是(A)。A.人民代表大會(huì)制度 B、社會(huì)主義制度 C、人民民主專政 D、共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的多黨合作制 ll、中華人民共和國國務(wù)院是(CD)。A、最高國家立法機(jī)關(guān) B、最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)

C.最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)的執(zhí)行機(jī)關(guān) D.最高國家行政機(jī)關(guān)

12、行政法調(diào)整（B）在行使職權(quán)過程中發(fā)生的各種社會(huì)關(guān)系。A、國家權(quán)力機(jī)關(guān) B、國家行政機(jī)關(guān) C、國家司法機(jī)關(guān) D、所有國家機(jī)關(guān)

13、在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中，必有一方是（D）。A、公民 B、法人 C、其他組織 D、行政主體

14、以下（ACD）屬于公務(wù)員。

A、省政府的廳長 B、省政府車隊(duì)的司機(jī) C、縣法院院長 D、縣人大常委會(huì)主任

15、行政法特有的基本原則有（AB）。A、行政合法性原則 B、行政合理性原則 C、社會(huì)公益性原則 D、為人民服務(wù)原則

三、問答題

1、法的特征有哪些？

2、什么是法律關(guān)系？法律關(guān)系的構(gòu)成要素有哪些？

3、法律規(guī)定公民的基本權(quán)利和義務(wù)有哪些？

4、什么是行政處罰？行政處罰的種類有哪些？

這些問題相信大家在教材中都可以找到答案，這里不再贅述。大家有什么問題可以到論壇解決。

法學(xué)概論作業(yè)[2]講評(píng)

同學(xué)們好！第二次作業(yè)要求大家在完成民法、合同法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的學(xué)習(xí)后才能做本次作業(yè)，就本次作業(yè)給大家以下講評(píng)：

一、名詞解釋：

作為基本概念，大家都可以在教材中找到明確的答案。

二、選擇題：

選擇題既考察大家對(duì)基礎(chǔ)知識(shí)的掌握程度，同時(shí)考察大家運(yùn)用所學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力?，F(xiàn)將答案公布，以供大家參考。

1、我國民法的調(diào)整對(duì)象是(C)。A、所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系 B、所有的人身關(guān)系

C、平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 D、全部財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系

2、自然人從(A)具有民事權(quán)利能力。A、出生時(shí)起到死亡時(shí)止 B、從十四周歲起到死亡時(shí)止 C、從十六周歲起到死亡時(shí)止 D、從十八周歲起到死亡時(shí)止

3、王某今年17周歲，為某大學(xué)學(xué)生，智力超常，生活自理能力很強(qiáng)。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，王某是(C)。

A、完全民事行為能力人 B、可視為完全民事行為能力人 C、.限制民事行為能力人 D、無民事行為能力人

4、(C)，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告其為失蹤人。A、自然人下落不明滿半年 B、自然人下落不明滿一年 C、自然人下落不明滿兩年 D、自然人下落不明滿四年

5、某廠采購員甲外出采購一批水泥，某甲是該廠的(D)。A、指定代理人 B、法定代理人 C、法定代表人 D、委托代理人

6、合同的訂立，在法律上分為(B)兩個(gè)隊(duì)段。A、要約邀請(qǐng)和要約 B、要約和承諾 C、要約邀請(qǐng)和承諾 D、要約和更新要約

7、甲廠向乙廠發(fā)一電報(bào)稱：“尚有2．50克玻璃瓶裝的菠蘿罐頭2噸，每噸2500元，需否?’’乙 廠回電：“需250克聽裝的午餐肉罐頭2噸，以市場價(jià)結(jié)算?！币业幕仉娛?B)。

A、承諾 B、要約 C、要約邀請(qǐng) D、合同訂立階段的結(jié)束 ．

8、某日，甲路過一照像館，發(fā)現(xiàn)兩個(gè)月前他兒子在該照像館拍攝的一張一周歲照片懸掛在該照像館的廚窗內(nèi)。該照像館侵犯了(C)。

A、甲的肖像權(quán) B、甲的人格權(quán) C、甲的兒子的肖像權(quán) D、甲的監(jiān)護(hù)權(quán)

9、注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)期限為(A)。A、自商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起10年 B、自商標(biāo)申請(qǐng)日起10年 ． C、自商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)之日起20年 D、自商標(biāo)申請(qǐng)日起凹年

10、向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為(B)，法律另有規(guī)定除外。A、一年 B、兩年 C、三年 D、四年

11、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)包括四項(xiàng)權(quán)能，除了占有，還包括（BCD)。A、優(yōu)先 B、使用 C、收益 D、處分

12、以下哪些人可能是法人的法定代表人(AD)。A公司董事長 B、黨委書記 C、工會(huì)主席 D、：工廠廠長·，

13、以下所列四項(xiàng)中，屬于法定孳息的有(AC)，A、租金 B、牛奶 C、利息 D、雞蛋

]

4、下列哪些合同既屬于雙務(wù)合同，又屬于有償合同：(ACD)A、買賣合同 B、借用合同 C、租賃合同 D、附有保管費(fèi)的保管合同

15、下列合同中，應(yīng)當(dāng)采取書面形式的是：(A）

A、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 B、買賣合同 C、租賃合同 D、保管合同

三、問答題

1、民法的基本原則有哪些？

2、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念和特征

這些問題相信大家在教材中都可以找到答案，這里不再贅述。大家有什么問題可以到論壇解決。

四、案例分析

案例分析是綜合考察大家理論聯(lián)系實(shí)際，運(yùn)用所學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力的典型題型。就該案例你有什么意見可以到論壇參加討論，歡迎在那里發(fā)表個(gè)人見解。

法學(xué)概論作業(yè)[3]講評(píng)

同學(xué)們好！第三次作業(yè)要求大家在完成婚姻繼承法、刑法的學(xué)習(xí)后才能做本次作業(yè)，就本次作業(yè)給大家以下講評(píng)：

一、名詞解釋：

作為基本概念，大家都可以在教材中找到明確的答案。

二、選擇題：

選擇題既考察大家對(duì)基礎(chǔ)知識(shí)的掌握程度，同時(shí)考察大家運(yùn)用所學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力。現(xiàn)將答案公布，以供大家參考。

1、根據(jù)我國法律規(guī)定，下列親屬不屬于法定繼承人范圍的有(A)。A、叔叔、舅舅 B、外公外婆 D、孫子孫女 D、兄弟姐妹

2、對(duì)公婆或岳父母盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶兒媳或女婿，作為第一順序繼承人進(jìn)行繼承的，以下說法正確的有(AC)。

A、只能發(fā)生在法定中 B、必須是未再婚的 C、無論是否再婚 D、必須是尚未生育子女的

3、小X犯了挪用公款罪，因?yàn)槭侵泄颤h員，又是勞動(dòng)模范，所以法院就減輕了對(duì)他的處罰。法院的這一做法違背了(C)。

A、罪刑法定原則 B、罪刑相適應(yīng)原則

C、適用刑法人人平等原則 D、懲辦與教育相結(jié)合原則

4、甲和乙多次發(fā)生爭吵，矛盾日深。某日兩人又發(fā)生爭吵，二人決定決斗。決斗中，甲將乙刺成重傷，乙刺穿甲的心臟致甲死亡。乙的行為屬于(C)．

A．正當(dāng)防衛(wèi) B．防衛(wèi)過當(dāng) C．故意犯罪 D．過失犯罪

5、小王將鄰居家的10000元現(xiàn)金偷回家中，經(jīng)家人規(guī)勸，小王后悔，在鄰居未發(fā)現(xiàn)時(shí)，又偷偷將該10000元現(xiàn)金放回原處。小王的行為是(C)。

A．犯罪中止 B．犯罪未遂 C．犯罪既遂 D．不作為犯罪處理

6、甲欲害死乙，將毒藥放人乙的食物中，當(dāng)甲看到乙吃下食物時(shí)，猛然醒悟，立即將乙送往

醫(yī)院。，但經(jīng)醫(yī)生全力搶救，乙仍中毒死亡。甲的行為是(A)。A．犯罪既遂 B．犯罪未遂· C．犯罪中止 D．事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤

7、小X揚(yáng)言要?dú)⑿全家，小Y報(bào)了案，公安人員尾隨追趕，在通向小Y家的路上，將攜帶兇器的小X截獲。小X的行為屬于(A)。

A．犯罪預(yù)備 B．犯罪未遂 C．犯罪中止 D．犯罪既遂

8、小F竊得一冰箱；騙小。C說是自己買的二手貨，借小G的三輪車?yán)幌?，小C相信，主動(dòng)幫助小F將冰箱裝上車?yán)叫處。小C的行為屬于(A)。

A．不構(gòu)成犯罪 B．幫助犯 C．窩贓犯 D．脅從犯

9、收購廢品的小販趙某答應(yīng)收購某銅廠17歲青工羅某偷的工業(yè)用銅，羅遂偷出4枷元的銅塊交給趙某，二人的行為(B)。

A．趙構(gòu)成銷贓罪，羅構(gòu)成盜竊罪 B．趙羅構(gòu)成共同盜竊罪

C．趙構(gòu)成盜竊罪羅不構(gòu)成犯罪，D．趙構(gòu)成盜竊的教唆罪和銷贓罪，羅構(gòu)成盜竊罪

10、小C刑滿釋放后決心改邪歸正。某日，以前的同伙小D找到小C，要小C與他一起去盜竊某商店。小C不愿意，但小D威脅小C說要告訴小C女友有關(guān)小C以前的劣跡。小C怕失去女友，就與小D于當(dāng)晚盜竊了商店。在這一犯罪中，小C是(C)A．主犯 B．從犯 C．脅從犯 D．教唆犯

11、在主刑中，最輕的刑罰方法是(C)A、拘役 B、刑事拘留 C、管制 D、罰金

12、被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在(A)以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯。

A、五年 B、三年 C、二年 D、三年

13、甲被判處有期徒刑12年，在經(jīng)過一次或者幾次減刑后，甲實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于(A)A、6年 B、7年 C、8年 D、9年

14、小A為使小B歸還欠款，將小B騙至某處加以扣押，并打電話給小B之妻，聲明交款后即放人。后，小B之妻交清了欠款，小A遂將小B放掉。小A的行為構(gòu)成(A)A、非法拘禁罪 B、綁架罪 C、搶劫罪 D、敲詐勒索罪

15、我國刑法規(guī)定的排除社會(huì)危害性的行為有（CD）A、執(zhí)行命令的行為 B、體育比賽 C、正當(dāng)防衛(wèi) D、緊急避險(xiǎn)

三、問答題

這些問題相信大家在教材中都可以找到答案，這里不再贅述。大家有什么問題可以到論壇解決。

四、案例分析

案例分析是綜合考察大家理論聯(lián)系實(shí)際，運(yùn)用所學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力的典型題型。就該案例你有什么意見可以到論壇參加討論，歡迎在那里發(fā)表個(gè)人見解。

法學(xué)概論作業(yè)[4]講評(píng)

同學(xué)們好！第四次作業(yè)要求大家在完成民事訴訟法、刑事訴訟法和行政訴訟法的學(xué)習(xí)后才能做本次作業(yè)，就本次作業(yè)給大家以下講評(píng)：

一、名詞解釋：

作為基本概念，大家都可以在教材中找到明確的答案。

二、選擇題：

選擇題既考察大家對(duì)基礎(chǔ)知識(shí)的掌握程度，同時(shí)考察大家運(yùn)用所學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力。現(xiàn)將答案公布，以供大家參考。

1、依照刑事訴訟法的規(guī)定，公民可將（D）扭送至有關(guān)機(jī)關(guān)處理。A、有流竄作案嫌疑的人 B、不講真實(shí)姓名、住址、身份的人 C、在身邊或住所發(fā)現(xiàn)犯罪證據(jù)的 D、正在犯罪或犯罪后即被發(fā)覺的人

2、根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，（D）是不正確。A、涉及國家秘密案件不公開審理 B、有關(guān)個(gè)人隱私案件不公開審理 C、未成年人犯罪案件不公開審理 D、外國人犯罪的刑事案件不公開審理

3、金沙區(qū)法院在開庭審判徐某故意傷害罪的過程中，徐某的辯護(hù)人請(qǐng)求通知新的證人到庭，并請(qǐng)求重新對(duì)被害人傷勢(shì)進(jìn)行鑒定。依照法律規(guī)定，法庭可以（A）

A、決定延期審理 B、決定中止審理 C、駁回辯護(hù)人的無理申請(qǐng) D、決定繼續(xù)開庭審理

4、某縣公安機(jī)關(guān)在偵破一起敲詐勒索案的過程中，依法收集到犯罪嫌疑人通過電話進(jìn)行敲詐的錄音磁帶一盤。該錄音帶屬于（B）

A、犯罪嫌疑人的供述和辯解 Ｂ、視聽資料 C、物證 D、間接證據(jù)

5、按照我國刑事訴訟法的規(guī)定，（D）無權(quán)行使偵查權(quán)。A、公安機(jī)關(guān) B、人民檢察院 C、國家安全機(jī)關(guān) D、人民法院

6、在法庭審判中，被告人王某以公訴人知名度太高為由，申請(qǐng)出席法庭的公訴人李某回避。對(duì)王某的申請(qǐng)，合議庭應(yīng)當(dāng)（C）

A、合議庭決定休庭，并告之提起公訴的檢察院由該院的檢察長決定 B、合議庭決定休庭，向本院院長匯報(bào)，由本院院長決定 C、法庭應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭駁回

D、法庭可不予理睬，繼續(xù)開庭

7、下列不屬于強(qiáng)制措施的是（D）。A、拘傳 B、取保候?qū)?C、逮捕 D、扭送

8、甲從乙手中買到錄象機(jī)一臺(tái)，不久，丙說該錄象機(jī)是他的，并強(qiáng)行帶走。甲向法院起訴，要求丙返還錄象機(jī)，法院通知乙參加訴訟，乙在訴訟中的地位屬于（C）。

A、被告 B、原告 C、第三人 D、證人

9、小李、小王共同擁有一臺(tái)電視機(jī)。一日電視機(jī)被小孟弄壞，小李向法院起訴要求小孟賠償，法院受理后，小王要求參加訴訟，小王在訴訟中的地位是（A）。

A、共同原告 B、證人

C、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人 D、無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人

10、某化肥廠因隨意排放廢水，導(dǎo)致甲、乙、丙三家魚塘受到污染，損失慘重。甲、乙、丙起訴至法院，要求化肥廠賠償。經(jīng)當(dāng)事人同意，法院決定合并審理。該訴屬于（C）。

A、甲、乙、丙系必要的共同訴訟

B、甲和化肥廠和解意味著，乙、丙也和其和解 C、甲、乙、丙系普通的共同訴訟 D、甲的訴訟行為不能代表乙和丙

11、第二審人民法院審理上訴案件，應(yīng)適用（A）。A、普通程序 B、特別程序 C、簡易程序 D、執(zhí)行程序

12、有關(guān)簡易程序的說法，正確的是（D）。A、起訴必須用書面訴訟 B、可以組成合議庭審理

C、簡易程序既適用于一審程序也適用于二審程序 D、簡易程序應(yīng)在3個(gè)月內(nèi)審結(jié)

13、李強(qiáng)系東?？h劉家鎮(zhèn)人，1998年7月因涉嫌故意傷害罪被取保候?qū)?。下列李?qiáng)的哪些行為違反了刑訴法關(guān)于取保候?qū)彽囊?guī)定？（ACD）。

A、離開本鎮(zhèn)到另一鎮(zhèn)販賣水果，兩日后方返回。B、在傳訊時(shí)，因交通事故未能到案 C、將扎人的刀子扔進(jìn)枯井中

D、請(qǐng)證人吃飯，要證人作證時(shí)多多關(guān)照

14、人民法院可以裁定先予執(zhí)行的案件有（ABC）。A、王某訴其子給付贍養(yǎng)費(fèi) B、李某訴其所在單位支付工資 C、趙某訴孫某給付醫(yī)藥費(fèi) D、周某訴鄭某返還財(cái)產(chǎn)

15、人民法院的執(zhí)行措施包括（ABC）。A、查封、扣押 B、強(qiáng)制交付財(cái)產(chǎn) C、劃撥被執(zhí)行人銀行存款 D、司法拘留

三、問答題

這些問題相信大家在教材中都可以找到答案，這里不再贅述。大家有什么問題可以到論壇解決。

四、案例分析

案例分析是綜合考察大家理論聯(lián)系實(shí)際，運(yùn)用所學(xué)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力的典型題型。就該案例你有什么意見可以到論壇參加討論，歡迎在那里發(fā)表個(gè)人見解。