第一篇：行政法真題

2013 年行政法真題解析班講義

第一部分題目類型及應(yīng)對(duì)

一、行政法的題目類型

（一）案例形式的題目 先審題干、后審題肢、肢干相連、以干求肢 應(yīng)對(duì)方法：找主體，看

行為，分階段，辨訴求。09-98．02 年底，王某按照縣國(guó)稅局要求繳納稅款 12 萬元。08 年

初，王某發(fā)現(xiàn)多繳稅款 2 萬元。同年 7 月 5 日，王某向縣國(guó)稅局提出退稅書面申請(qǐng)。7 月日，縣國(guó)稅局向王某送達(dá)不予退稅決定。王某在復(fù)議機(jī) 關(guān)維持縣國(guó)稅局決定后向法院起

訴。下列選項(xiàng)正確的是？A．復(fù)議機(jī)關(guān)是縣國(guó)稅局的上一級(jí)國(guó)稅局B．復(fù)議機(jī)關(guān)應(yīng)自收

到王某復(fù)議申請(qǐng)書之日起二個(gè)月內(nèi)作出復(fù)議決定C．被告為縣國(guó)稅局 D．是否適用《稅收

征收管理法》“納稅人自結(jié)算繳納稅款之日起三年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以向稅務(wù)機(jī)關(guān)要求退 還多繳的稅款”的規(guī)定，是本案審理的焦點(diǎn)之一 09-46．李某從田某處購(gòu)得一輛轎車，但未辦理過

戶手續(xù)。在一次查驗(yàn)過程中，某市公安局認(rèn)定該車系 走私車，予以沒收。李某不服，向省

公安廳申請(qǐng)復(fù)議，后者維持了沒收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一 選項(xiàng)是正確的？

09-84．段某擁有兩塊山場(chǎng)的山林權(quán)證。林改期間，王某認(rèn)為該山場(chǎng)是自家的土改山，要求

段某返還。經(jīng)村委會(huì)協(xié)調(diào)，段某同意把部分山場(chǎng)給與王某，并簽訂了協(xié)議。事后，段某反

悔，對(duì)協(xié)議提出異議。王某請(qǐng) 鎮(zhèn)政府調(diào)處，鎮(zhèn)政府依王某提交的協(xié)議書復(fù)印件，向王某發(fā)

放了山林權(quán)證。段某不服，向縣政府申請(qǐng)復(fù)議，在縣政府作出維持決定后向法院起訴。下

列哪些選項(xiàng)是正確的？

（二）知識(shí)點(diǎn)直接性考察的題目 09-39．下列哪一選項(xiàng)符合規(guī)章制定的要求？ A．某省政

府所在地的市政府將其制定的規(guī)章定名為“條例”B．某省政府在規(guī)章公布后 60 日向省人

大常委會(huì)備案 C．基于簡(jiǎn)化行政管理手續(xù)考慮，對(duì)涉及國(guó)務(wù)院甲乙兩部委職權(quán)范圍的事項(xiàng)，甲部單獨(dú)制定規(guī)章加以規(guī)范D．某省政府制定的規(guī)章既規(guī)定行政機(jī)關(guān)必要的職權(quán)，又規(guī)定

行使該職權(quán)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任07-84．縣煙草專賣局發(fā)現(xiàn)劉某銷售某品牌外國(guó)香煙，執(zhí)法人員

表明了自己的身份，并制作了現(xiàn)場(chǎng)筆錄。因劉某拒絕簽名，隨行電視臺(tái)記者張某作為見證

人在筆錄上簽名，該局當(dāng)場(chǎng)制作《行政處罰決定書》，沒收 15 條外國(guó)香煙。劉某不服該決

定，提起行政訴訟。訴訟中，縣煙草專賣局向法院提交了現(xiàn)場(chǎng)筆錄、縣電視臺(tái) 拍攝的現(xiàn)場(chǎng)

錄像、張某的證詞。下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A．現(xiàn)場(chǎng)錄像應(yīng)當(dāng)提供原始載體 B．張某的證詞有張某的簽字后，即可作為證人證言使用 C．現(xiàn)場(chǎng)筆錄必須有執(zhí)法人員和劉某的簽名

D．法院收到縣煙草專賣局提供的證據(jù)應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，由經(jīng)辦人員簽名或蓋章

第二部分2012 年司法考試行政法試題

一、單選題

43．關(guān)于公務(wù)員錄用的做法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ A．縣公安局經(jīng)市公安局批準(zhǔn)，簡(jiǎn)

化程序錄用一名特殊職位的公務(wù)員 B．區(qū)財(cái)政局錄用一名曾被開除過公職但業(yè)務(wù)和能力優(yōu)

秀的人為公務(wù)員 C．市環(huán)保局以新錄用的公務(wù)員李某試用期滿不合格為由，決定取消錄用

D．國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務(wù)員錄用體檢項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)中央公務(wù)員主管部門備案

44．根據(jù)行政法規(guī)規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)評(píng)估行政機(jī)構(gòu)和編制的執(zhí)行情況。關(guān)于此評(píng)估，下列哪一說法是正確的？ A．評(píng)估應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行 B．評(píng)估具體

辦法由國(guó)務(wù)院制定 C．評(píng)估結(jié)果是調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的直接依據(jù)D．評(píng)估同樣適用于國(guó)務(wù)院

行政機(jī)構(gòu)和編制的調(diào)整45．起草部門將一部重要的行政法規(guī)送審稿報(bào)送國(guó)務(wù)院審查。該

送審稿向社會(huì)公布，征求意見，應(yīng)報(bào)經(jīng) 下列哪一機(jī)關(guān)同意？A．起草部門

B．國(guó)務(wù)院辦公廳C．國(guó)務(wù)院法制辦D．國(guó)務(wù)院46．經(jīng)王某請(qǐng)求，國(guó)家專利復(fù)審機(jī)構(gòu)宣告授予李某的專利權(quán)無效，并于2011年5月20日向李某送達(dá)決定 書。

6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服決定，向法院提起行政訴訟。下列哪一說法

是正確的？A．李某妻子應(yīng)以李某代理人身份起訴B．法院應(yīng)當(dāng)通知王某作為第三人

參加訴訟C．本案原告的起訴期限為60日D．本案原告應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議再起訴

47．經(jīng)傳喚調(diào)查，某區(qū)公安分局以散布謠言，謊報(bào)險(xiǎn)情為由，決定對(duì)孫某處以10日行政拘

留，并處500 元罰款。下列哪一選項(xiàng)是正確的？A．傳喚孫某時(shí)，某區(qū)公安分局應(yīng)當(dāng)將

傳喚的原因和依據(jù)告知孫某 B．傳喚后對(duì)孫某的詢問查證時(shí)間不得超過48小時(shí) C．孫某對(duì)

處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議，應(yīng)向市公安局申請(qǐng) D．如孫某對(duì)處罰決定不服直接起訴的，應(yīng)暫緩執(zhí)行行政拘留的處罰決定48．某市質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)一公司生產(chǎn)劣質(zhì)產(chǎn)品，查封了公司的生產(chǎn)廠房和設(shè)備，之后決定沒收全部劣質(zhì)產(chǎn)品、罰款10萬元。該公司逾期不繳納罰款。

下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？A．實(shí)施查封時(shí)應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄B．對(duì)公司的處罰不能適用

簡(jiǎn)易程序C．對(duì)公司逾期繳納罰款，質(zhì)監(jiān)局可以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款D．質(zhì)

監(jiān)局可以通知該公司的開戶銀行劃撥其存款49．國(guó)務(wù)院某部對(duì)一企業(yè)作出罰款50萬元的處罰。該企業(yè)不服，向該部申請(qǐng)行政復(fù)議。下列哪一說法是 正確的？A．在行政復(fù)議

中，不應(yīng)對(duì)罰款決定的適當(dāng)性進(jìn)行審查B．企業(yè)委托代理人參加行政復(fù)議的，可以口頭

委托C．如在復(fù)議過程中企業(yè)撤回復(fù)議的，即不得再以同一事實(shí)和理由提出復(fù)議申請(qǐng)

D．如企業(yè)對(duì)復(fù)議決定不服向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)裁決，企業(yè)對(duì)國(guó)務(wù)院的裁決不服向法院起訴的，法

院不予受理

50．縣公安局以李某涉嫌盜竊為由將其刑事拘留，并經(jīng)縣檢察院批準(zhǔn)逮捕。縣法院判處李

某有期徒刑5 年。李某上訴，市中級(jí)法院改判李某無罪。李某向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)國(guó)家賠

償。下列哪一說法是正確的？A．縣檢察院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)B．李某申請(qǐng)國(guó)家賠償前

應(yīng)先申請(qǐng)確認(rèn)刑事拘留和逮捕行為違法C．李某請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效自羈押行為被確認(rèn)

為違法之日起計(jì)算 D．賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以與李某就賠償方式進(jìn)行協(xié)商

二、多選題

76．執(zhí)法為民是社會(huì)主義法治的本質(zhì)要求，行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員在行政執(zhí)法中應(yīng)當(dāng)自覺踐

行。[學(xué)/法/網(wǎng)] 下列哪些做法直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念？A．行政機(jī)關(guān)將行政許可申請(qǐng)書

格式文本的費(fèi)用由2元降為1元B．行政機(jī)關(guān)安排工作人員主動(dòng)為前來辦事的人員提供

咨詢C．工商局要求所屬機(jī)構(gòu)提高辦事效率，將原20工作日辦結(jié)事項(xiàng)減至15工作日辦

結(jié)D．某區(qū)設(shè)立辦事大廳，要求相關(guān)執(zhí)法部門進(jìn)駐并設(shè)立辦事窗口77．程序正當(dāng)是

行政法的基本原則。下列哪些選項(xiàng)是程序正當(dāng)要求的體現(xiàn)？A．實(shí)施行政管理活動(dòng)，注

意聽取公民、法人或其他組織的意見B．對(duì)因違法行政給當(dāng)事人造成的損失主動(dòng)進(jìn)行賠

償C．嚴(yán)格在法律授權(quán)的范圍內(nèi)實(shí)施行政管理活動(dòng)D．行政執(zhí)法中要求與其管理事項(xiàng)

有利害關(guān)系的公務(wù)員回避78．合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法體現(xiàn)

了合理行政的要求？A．行政機(jī)關(guān)在作出重要決定時(shí)充分聽取公眾的意見B．行政機(jī)

關(guān)要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人C．行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的措施符合法律目的D．非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷已生效的行政決定 79．甲縣宋某到乙

縣訪親，因醉酒被乙縣公安局扣留24小時(shí)。宋某認(rèn)為乙縣公安局的行為違法，提起行 政訴

訟。下列哪些說法是正確的？A．扣留宋某的行為為行政處罰B．甲縣法院對(duì)此案有

管轄權(quán)C．乙縣法院對(duì)此案有管轄權(quán)D．宋某的親戚為本案的第三人80．某工商局

以涉嫌非法銷售汽車為由扣押某公司5輛汽車。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？A．工商局可

以委托城管執(zhí)法局實(shí)施扣押B．工商局扣押汽車的最長(zhǎng)期限為90日C．對(duì)扣押車輛，工商局可以委托第三人保管D．對(duì)扣押車輛進(jìn)行檢測(cè)的費(fèi)用，由某公司承擔(dān)81．田某

認(rèn)為區(qū)人社局記載有關(guān)他的社會(huì)保障信息有誤，要求更正，該局拒絕。田某向法院起訴。下

列 哪些說法是正確的？A．田某應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議再向法院起訴B．區(qū)人社局應(yīng)對(duì)拒

絕更正的理由進(jìn)行舉證和說明C．田某應(yīng)提供區(qū)人社局記載有關(guān)他的社會(huì)保障信息有誤的事實(shí)根據(jù)D．法院應(yīng)判決區(qū)人社局在一定期限內(nèi)更正

82．村民甲帶領(lǐng)乙、丙等人，與造紙廠協(xié)商污染賠償問題。因?qū)μ岢龅馁r償方案不滿，甲、乙、丙等人 阻止生產(chǎn)，將工人李某打傷。公安局接該廠廠長(zhǎng)舉報(bào)，經(jīng)調(diào)查后決定對(duì)甲

拘留15日、乙拘留5日，對(duì)其他人 未作處罰。甲向法院提起行政訴訟，法院受理。下列哪

些人員不能成為本案的第三人？A．丙B．乙C．李某

D．造紙廠廠長(zhǎng)83．區(qū)公安分局以涉嫌故意傷害罪為由將方某刑事拘留，區(qū)檢察院批準(zhǔn)

對(duì)方某的逮捕。區(qū)法院判處方某 有期徒刑3年，方某上訴。市中級(jí)法院以事實(shí)不清為由發(fā)

回區(qū)法院重審。區(qū)法院重審后，判決方某無罪。判 決生效后，方某請(qǐng)求國(guó)家賠償。下列哪

些說法是錯(cuò)誤的？A．區(qū)檢察院和區(qū)法院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)B．區(qū)公安分局為賠償

義務(wù)機(jī)關(guān)C．方某應(yīng)當(dāng)先向區(qū)法院提出賠償請(qǐng)求D．如區(qū)檢察院在審查起訴階段決定

撤銷案件，方某請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)?，區(qū)檢察院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)84．規(guī)劃局認(rèn)定一公司所建

房屋違反規(guī)劃，向該公司發(fā)出《拆除所建房屋通知》，要求公司在15日內(nèi)拆 除房屋。到期

后，該公司未拆除所建房屋，該局發(fā)出《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》，要求公司在10

日內(nèi) 自動(dòng)拆除，否則將依法強(qiáng)制執(zhí)行。下列哪些說法是正確的？A．《拆除所建房屋通

知》與《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》性質(zhì)不同B．《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》

系行政處罰C．公司可以對(duì)《拆除所建房屋通知》提起行政訴訟D．在作出《拆除所

建房屋通知》時(shí)，規(guī)劃局可以適用簡(jiǎn)易程序85．法院應(yīng)當(dāng)受理下列哪些對(duì)政府信息公開

行為提起的訴訟？A．黃某要求市政府提供公開發(fā)行的2010年市政府公報(bào)，遭拒絕后向

法院起訴B．某公司認(rèn)為工商局向李某公開的政府信息侵犯其商業(yè)秘密向法院起訴

C．村民申請(qǐng)鄉(xiāng)政府公開財(cái)政收支信息，因鄉(xiāng)政府拒絕公開向法院起訴D．甲市居民高某

向乙市政府申請(qǐng)公開該市副市長(zhǎng)的兼職情況，乙市政府以其不具有申請(qǐng)人資格為由拒 絕公

開，高某向法院起訴

三、不定項(xiàng)選擇題

某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產(chǎn)日期和批號(hào)生產(chǎn)出售。甲市乙縣藥監(jiān)局以該

廠違反《藥品 管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定，決定沒收藥品并處罰款20

萬元。藥廠不服向縣政府申請(qǐng)復(fù)議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥

行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。請(qǐng)回答第97—98題。97．關(guān)于本案的被告和管轄，下列說法正確的有：A．被告為乙縣藥監(jiān)局，由乙縣法院管轄B．被告

為乙縣藥監(jiān)局，甲市中級(jí)法院對(duì)此案有管轄權(quán)C．被告為乙縣政府，乙縣法院對(duì)此案有

管轄權(quán)D．被告為乙縣政府，由甲市中級(jí)法院管轄98．關(guān)于本案的舉證與審理裁判，下列說法正確的有：A．法院應(yīng)對(duì)被訴行政行為和藥廠的行為是否合法一并審理和裁判

B．藥廠提供的證明被訴行政行為違法的證據(jù)不成立的，不能免除被告對(duì)被訴行政行為合法

性的舉證責(zé) 任C．如在本案庭審過程中，藥廠要求證人出庭作證的，法院不予準(zhǔn)許

D．法院對(duì)本案的裁判，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實(shí)為依據(jù)

第二篇：行政法真題(含答案)

(2009年)

六、(本題20分)案情：高某系A(chǔ)省甲縣個(gè)體工商戶，其持有的工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照載明經(jīng)營(yíng)范圍是林產(chǎn)品加工，經(jīng)營(yíng)方式是加工、收購(gòu)、銷售。高某向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)后，將自己加工的松香運(yùn)往A省乙縣出售。當(dāng)高某進(jìn)入乙縣時(shí)，被乙縣林業(yè)局執(zhí)法人員攔截。乙縣林業(yè)局以高某未辦理運(yùn)輸證為由，依據(jù)A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》以及授權(quán)省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》(該目錄規(guī)定松香為林產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)辦理運(yùn)輸證)的規(guī)定，將高某無證運(yùn)輸?shù)乃上阏J(rèn)定為“非法財(cái)物”，予以沒收。高某提起行政訴訟要求撤銷沒收決定，法院予以受理。有關(guān)規(guī)定：《森林法》及行政法規(guī)《森林法實(shí)施條例》涉及運(yùn)輸證的規(guī)定如下：除國(guó)家統(tǒng)一調(diào)撥的木材外，從林區(qū)運(yùn)出木材，必須持有運(yùn)輸證，否則由林業(yè)部門給予沒收、罰款等處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》規(guī)定“對(duì)規(guī)定林產(chǎn)品無運(yùn)輸證的，予以沒收”。問題：

1.如何確定本案的管轄法院?如高某經(jīng)過行政復(fù)議再提起訴訟，如何確定管轄法院? 2.如高某在起訴時(shí)一并提出行政賠償請(qǐng)求，法院應(yīng)如何立案?對(duì)該請(qǐng)求可否進(jìn)行單獨(dú)審理? 3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》的性質(zhì)是什么?可否適用于本案?理由是什么? 4.高某運(yùn)輸?shù)乃上闶欠駥儆凇胺欠ㄘ?cái)物”?理由是什么? 5.(1)法院審理本案時(shí)應(yīng)如何適用法律、法規(guī)?理由是什么?(2)依《行政處罰法》，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)符合什么要求?本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定是否符合該要求? 參考答案：

1.按照《行政訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人直接提起行政訴訟，由最初作出具體行政行為所在地的法院管轄。本案的被訴行政行為由乙縣林業(yè)局作出，故乙縣法院具有管轄權(quán)。如高某經(jīng)過行政復(fù)議提起行政訴訟，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)幜P決定的，復(fù)議機(jī)關(guān)所在地的基層法院也有管轄權(quán)。

2.根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)撤銷沒收決定請(qǐng)求與賠償請(qǐng)求分別立案;可以根據(jù)具體情況對(duì)行政賠償?shù)恼?qǐng)求進(jìn)行單獨(dú)審理或?qū)Χ?xiàng)請(qǐng)求合并審理。

3.省林業(yè)廳制定的《林產(chǎn)品目錄》是根據(jù)地方性法規(guī)授權(quán)制定的規(guī)范性文件，在行政訴訟中不屬于法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)或者參照適用的規(guī)范，但可以作為證明被訴行政行為合法的事實(shí)依據(jù)之一。

4.高某運(yùn)輸?shù)乃上悴皇恰胺欠ㄘ?cái)物”。因?yàn)楦吣尘哂屑庸ぁ⑹召?gòu)、銷售松香的主體資格，也向甲縣工商局繳納了松香運(yùn)銷管理費(fèi)，因此對(duì)該批松香享有合法所有權(quán)，不能將該批松香認(rèn)定為“非法財(cái)物”予以沒收。5.(1)《森林法》及《森林法實(shí)施條例》均未將木材以外的林產(chǎn)品的無證運(yùn)輸行為納入行政處罰的范圍，也未規(guī)定對(duì)無證運(yùn)輸其他林產(chǎn)品的行為給予沒收處罰。A省地方性法規(guī)《林業(yè)行政處罰條例》的有關(guān)規(guī)定，擴(kuò)大了《森林法》及其實(shí)施條例關(guān)于應(yīng)受行政處罰行為以及沒收行為的范圍，不符合上位法。根據(jù)行政訴訟法律適用規(guī)則，法院應(yīng)當(dāng)適用《森林法》及《森林法實(shí)施條例》。(2)按照《行政處罰法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)對(duì)違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。本案《林業(yè)行政處罰條例》關(guān)于沒收的規(guī)定超出了《森林法》及《森林法實(shí)施條例》行政處罰行為、種類和幅度的范圍，不符合有關(guān)要求?！局饕獏⒖挤梢?guī)定】《行政訴訟法》《行政處罰法》《最高法院關(guān)于審理行政賠償案、、件若干問題的規(guī)定》

(2008年)

六、(本題20分)案情：因某市某區(qū)花園小區(qū)進(jìn)行舊城改造，區(qū)政府作出《關(guān)于做好花園小區(qū)舊城改造房屋拆遷補(bǔ)償安置工作的通知》，王某等205戶被拆遷戶對(duì)該通知不服，向區(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，要求撤銷該通知。區(qū)政府作出《行政復(fù)議告知書》，告知王某等被拆遷戶向市政府申請(qǐng)復(fù)議。市政府作出《行政復(fù)議決定書》，認(rèn)為《通知》是抽象行政行為，裁定不予受理復(fù)議申請(qǐng)。王某等205戶被拆遷戶不服市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定，向法院提起訴訟。一審法院認(rèn)為，在非復(fù)議前置前提下，當(dāng)事人對(duì)復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理決定不服而起訴，要求法院立案受理缺乏法律依據(jù)，裁定駁回原告起訴。問題：

1.本案是否需要確定訴訟代表人?如何確定? 2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括哪些? 3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是什么? 4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)如何判決? 5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是什么?為什么? 6.若本案原告不服一審裁定提起上訴，在二審期間市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人申請(qǐng)撤回上訴，法院是否應(yīng)予準(zhǔn)許?理由是什么? 參考答案：

1.本案需要確定訴訟代表人。按照最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《行政訴訟法》若干問題的解釋，同案原告為五人以上，應(yīng)當(dāng)推選一至五名訴訟代表人參加訴訟，在指定期限內(nèi)未選定的，人民法院可以依職權(quán)指定。

2.行政訴訟中以復(fù)議機(jī)關(guān)為被告的情形主要包括：①?gòu)?fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)姓袨椋娌环?fù)議決定的;②復(fù)議機(jī)關(guān)在復(fù)議期限內(nèi)未作出復(fù)議決定，原告不服的;③復(fù)議機(jī)關(guān)拒絕受理復(fù)議申請(qǐng)或者不予答復(fù)，原告不服的。

3.若本案原告不服一審裁定，提起上訴的主要理由是：復(fù)議機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請(qǐng)的行為是行政機(jī)關(guān)的一項(xiàng)具體行為，無論是否屬于行政復(fù)議前置的情形，只要原告不服該復(fù)議決定，均可以起訴，法院應(yīng)予受理。

4.如果二審法院認(rèn)為復(fù)議機(jī)關(guān)不予受理行政復(fù)議申請(qǐng)的理由不成立，應(yīng)當(dāng)作出撤銷“不予受理決定書”，判令復(fù)議機(jī)關(guān)受理復(fù)議申請(qǐng)。

5.本案一、二審法院審理的對(duì)象是市政府不予受理復(fù)議申請(qǐng)的決定。因?yàn)樵嫫鹪V要求撤銷的就是該決定，故法院應(yīng)當(dāng)以該決定作為合法性審查的對(duì)象。

6.若本案原告上訴后市政府會(huì)同區(qū)政府調(diào)整了補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)，上訴人可以申請(qǐng)撤回上訴，法院經(jīng)審查，若認(rèn)為該市、區(qū)政府調(diào)整補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的行為不違反法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，不超越或放棄職權(quán)，不損害公共利益和他人合法權(quán)益，申請(qǐng)撤回上訴是上訴人的真實(shí)意思表示，第三人無異議的，法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

(2008年·四川)

六、(本題20分)案情：2006年10月11日晚，王某酒后在某酒店酗酒鬧事，砸碎店里玻璃數(shù)塊。此時(shí)某區(qū)公安分局太平派出所民警任某、趙某執(zhí)勤路過酒店，任某等人欲將王某帶回派出所處理，王某不從，與任某發(fā)生推搡。雙方在扭推過程中，王某被推倒，頭撞在水泥地上，當(dāng)時(shí)失去知覺，送往醫(yī)院途中死亡，后被鑒定為顱內(nèi)出血死亡。2006年12月20日，王某之父申請(qǐng)國(guó)家賠償。問題：

1.公安機(jī)關(guān)是否應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任?為什么? 2.王某的父親是否有權(quán)以自己的名義提出國(guó)家賠償請(qǐng)求? 3.本案請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效如何計(jì)算? 4.本案國(guó)家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是誰? 5.若本案公安機(jī)關(guān)需承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償方式和標(biāo)準(zhǔn)是什么? 6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，對(duì)民警如何處理? 7.若王某的父親獲得國(guó)家賠償，他能否再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任? 參考答案：

1.公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)王某的死亡承擔(dān)國(guó)家賠償責(zé)任。因?yàn)楣裁窬趫?zhí)行職務(wù)過程中與王某發(fā)生推搡致王某摔倒死亡，未盡到合理注意義務(wù)，其行為構(gòu)成違法，王某雖也有過錯(cuò)，但不能免除國(guó)家賠償責(zé)任，符合國(guó)家賠償責(zé)任構(gòu)成要件，國(guó)家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.王某的父親有權(quán)以自己名義提出國(guó)家賠償請(qǐng)求。因?yàn)閲?guó)家賠償法規(guī)定：受害的公民死亡，其繼承人和其他有扶養(yǎng)關(guān)系的親屬有權(quán)要求賠償。

3.本案請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效應(yīng)當(dāng)自民警執(zhí)行職務(wù)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起兩年。4.本案的國(guó)家賠償義務(wù)機(jī)關(guān)是某區(qū)公安分局。

5.若公安機(jī)關(guān)承擔(dān)國(guó)家賠償，賠償方式為支付被害人死亡賠償金和喪葬費(fèi)，總額為國(guó)家上職工年平均工資的20倍;對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)，標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)規(guī)定辦理，被撫養(yǎng)人是未成年人的，支付到18周歲為止，其他無勞動(dòng)能力的人支付到死亡時(shí)止。

6.如果公安機(jī)關(guān)對(duì)受害人賠償后，若認(rèn)為民警犯有重大過失，可以責(zé)令該民警承擔(dān)部分或全部賠償費(fèi)用。7.王某的父親不能再要求民警任某承擔(dān)刑事附帶民事責(zé)任。

(2006年)論述題2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7億元人民幣與內(nèi)地某市自來水公司簽訂合作合同，經(jīng)營(yíng)該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》，對(duì)港方作出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費(fèi)優(yōu)先支付和差額補(bǔ)足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時(shí)廢止。2005年2月市政府以合作項(xiàng)目系國(guó)家明令禁止的變相對(duì)外融資舉債的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，違反了《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報(bào)項(xiàng)目有關(guān)問題的通知》的精神，屬于應(yīng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營(yíng)管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方認(rèn)為市政府的做法不當(dāng)，理由是：其一，國(guó)務(wù)院文件明確要求，各級(jí)政府對(duì)涉及固定回報(bào)的外商投資項(xiàng)目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不通知對(duì)方，違反了文件精神;其二，1998年9月國(guó)務(wù)院通知中已明令禁止審批新的“固定回報(bào)”項(xiàng)目，而污水處理合作項(xiàng)目是2002年經(jīng)過市政府同意、省外經(jīng)貿(mào)廳審批、原國(guó)家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全、程序合法的項(xiàng)目。

請(qǐng)：1.運(yùn)用行政法原理對(duì)某市政府的上述做法進(jìn)行評(píng)論;2.結(jié)合上述事件論述依法治國(guó)和公平正義的法治理念。

答題要求：1.觀點(diǎn)明確，論證充分，邏輯嚴(yán)謹(jǐn)，文字通順;2.不少于600字。答案：

1.該市政府的行為是違法的，違背了誠(chéng)信政府的基本品質(zhì)與對(duì)公民信賴?yán)娴谋Ｗo(hù)。港商之所以在合作項(xiàng)目中投入巨資，一個(gè)很重要的原因就是相信政府、信賴政府，因?yàn)樵擁?xiàng)目經(jīng)過各級(jí)政府和主管部門同意，手續(xù)齊全、程序合法。市政府還專門制定了《污水處理專營(yíng)管理辦法》。應(yīng)該說，港商對(duì)政府文件和與自來水公司簽署的合作合同的合法性深信不疑。制定和撤銷、廢止行政規(guī)章是政府的法定職權(quán)。特別是當(dāng)市政府發(fā)現(xiàn)自己制定的規(guī)章與國(guó)家法律、法規(guī)不一致時(shí)，出于國(guó)家法制統(tǒng)一和公共利益的需要，可以廢止已經(jīng)生效的規(guī)章和其他規(guī)范性文件。但是，我們必須看到，廢止文件不只是政府的事情，還是涉及千家萬戶利益的大事，必須遵照依法行政和信賴保護(hù)原則謹(jǐn)慎定奪，而不能倚仗政府權(quán)大，或者個(gè)人利益必須讓位于公共利益的老思路任意妄為。表面上看，本案市政府是在貫徹上級(jí)指示，嚴(yán)格依法行政，糾正不當(dāng)文件。而實(shí)際上，該行為已經(jīng)侵犯了相對(duì)人的信賴?yán)?。首先，該?xiàng)目是否屬于國(guó)務(wù)院政策明令禁止要求妥善處理的事項(xiàng)并不清楚;其次，即使《污水處理專營(yíng)管理辦法》違反了國(guó)務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，屬于必須廢止的文件，責(zé)任也完全在政府本身，而不是的投資人。第三，即使該文件確屬需要廢止的違法不當(dāng)文件，也要經(jīng)過正當(dāng)程序，依法補(bǔ)償信賴?yán)嬖馐軗p失的投資人，而不能置投資人的合理期待與信賴?yán)嬗诓活?，隨意“廢止”自己制定發(fā)布的文件，更不能未經(jīng)對(duì)方同意，單方面撕毀合作合同。如果政府為了“依法行政”，廢止已經(jīng)生效的文件，執(zhí)意收回自己的承諾，改變?cè)瓉淼男姓袨?，那么就要證明這種做法所獲得的公共利益必然大于信守原來承諾給相對(duì)人帶來的利益。如果能夠做到這一點(diǎn)，政府可以改變或者收回其承諾，但也必須對(duì)相對(duì)人由此遭受的損失承擔(dān)補(bǔ)償責(zé)任。

2.依法治國(guó)的精義在于依法行政。該事件折射出來的就是政府不能依法行政，則依法治國(guó)的效果就要大打折扣，公平正義的理念也就無法實(shí)現(xiàn)。依法行政的基本要求與目標(biāo)在于：(1)合法行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定進(jìn)行;沒有法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得作出影響公民、法人和其他組織合法權(quán)益或者增加公民、法人和其他組織義務(wù)的決定。本案中政府隨意廢止規(guī)范性文件而不履行告知和補(bǔ)償義務(wù)，就是在程序和實(shí)體上都有違法的情況。(2)合理行政。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，應(yīng)當(dāng)遵循公平、公正的原則。要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人，不偏私、不歧視。行使自由裁量權(quán)應(yīng)當(dāng)符合法律目的，排除不相關(guān)因素;所采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng);行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理可以采用多種方式實(shí)現(xiàn)行政目的的，應(yīng)當(dāng)避免采用損害當(dāng)事人權(quán)益的方式。本案中政府行為應(yīng)該確保相對(duì)方的合理期待得到保證，應(yīng)該遵守比例原則。(3)程序正當(dāng)。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政管理，除涉及國(guó)家秘密和依法受到保護(hù)的商業(yè)秘密、個(gè)人隱私外，應(yīng)當(dāng)公開，注意聽取公民、法人和其他組織的意見;要嚴(yán)格遵循法定程序，依法保障行政管理相時(shí)人、利害關(guān)系人的知情權(quán)、參與權(quán)和救濟(jì)權(quán);行政機(jī)關(guān)工作人員履行職責(zé)，與行政管理相時(shí)人存在利害關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避。具體到本案，政府廢止規(guī)范性文件，必須首先履行告知的義務(wù)，這是基本的程序正義的要求。(4)誠(chéng)實(shí)守信。行政機(jī)關(guān)公布的信息應(yīng)當(dāng)全面、準(zhǔn)確、真實(shí)。非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷、變更已經(jīng)生效的行政決定;因國(guó)家利益、公共利益或者其他法定事由需要撤回或者變更行政決定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進(jìn)行，并對(duì)行政管理相對(duì)人因此而受到的財(cái)產(chǎn)損失依法予以補(bǔ)償。對(duì)信賴?yán)娴哪暿潜景刚畲蟮倪`法之處。政府誠(chéng)信的關(guān)鍵就在于對(duì)于相對(duì)人的受益不能隨意剝奪，以免破壞相對(duì)人的合理預(yù)期。(5)權(quán)責(zé)統(tǒng)一。行政機(jī)關(guān)依法履行經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化事務(wù)管理職責(zé)，要由法律、法規(guī)賦予其相應(yīng)的執(zhí)法手段。行政機(jī)關(guān)違法或者不當(dāng)行使職權(quán)，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任，實(shí)現(xiàn)權(quán)力和責(zé)任的統(tǒng)一。依法做到執(zhí)法有保障、有權(quán)必有責(zé)、用權(quán)受監(jiān)督、違法受追究、侵權(quán)須賠償。本案中，政府不能只行使公權(quán)力，對(duì)于生效的規(guī)范性文件一撤了之，而不承擔(dān)任何補(bǔ)償責(zé)任?！缎姓S可法》8條實(shí)際上已經(jīng)明確規(guī)定，第即使因?yàn)楹戏ㄔ驈U止相關(guān)許可或規(guī)范性文件，政府對(duì)于公民都必須承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)償責(zé)任。

(2005年)

一、(本題10分)案情：甲市人民政府在召集有關(guān)職能部門、城市公共交通運(yùn)營(yíng)公司(以下簡(jiǎn)稱城市公交公司)召開協(xié)調(diào)會(huì)后，下發(fā)了甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》，明確：城市公交公司的運(yùn)營(yíng)范圍，界定在經(jīng)批準(zhǔn)的城市規(guī)劃區(qū)內(nèi);城市公交公司在城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)開通的線路要保證正常運(yùn)營(yíng)，免繳交通規(guī)費(fèi)，在規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，原由交通部門負(fù)責(zé)的對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處，交由建設(shè)部門負(fù)責(zé)?！稌?huì)議紀(jì)要》下發(fā)后，甲市城區(qū)交通局按照《會(huì)議紀(jì)要》的要求，中止了對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)的查處。田某、孫某和王某是經(jīng)交通部門批準(zhǔn)的三家運(yùn)輸經(jīng)營(yíng)戶，他們運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，但依《會(huì)議紀(jì)要》，不能享受免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠。三人不服，向法院提起訴訟，要求撤銷《會(huì)議紀(jì)要》中關(guān)于城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的規(guī)定，并請(qǐng)求確認(rèn)市政府《會(huì)議紀(jì)要》關(guān)手中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法。問題： 1.甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容是否屬于行政訴訟受案范圍?為什么? 答案：屬于受案范圍。本案中《會(huì)議紀(jì)要》作出的規(guī)定不屬于行政指導(dǎo)行為，也不屬于抽象行政行為。解析：根據(jù)行政訴訟法第11、條和最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟12法>若干問題的解釋》第1條規(guī)定，行政訴訟受案范圍是具體行政行為。具體行政行為，是指具有國(guó)家行政職權(quán)的機(jī)關(guān)和組織及其工作人員在實(shí)施行政管理活動(dòng)、行使行政職權(quán)中就特定事項(xiàng)對(duì)特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為。會(huì)議紀(jì)要用于記載和傳達(dá)會(huì)議情況和議定事項(xiàng)。會(huì)議紀(jì)要所記載、傳達(dá)的會(huì)議情況和議定事項(xiàng)，是與會(huì)者及其組織領(lǐng)導(dǎo)者的共同意志的體現(xiàn)，是會(huì)議成果的結(jié)晶，集中反映了會(huì)議的精神實(shí)質(zhì)。會(huì)議紀(jì)要并非標(biāo)準(zhǔn)的法律文書，其是否具有法律上的執(zhí)行力，還是僅具有指導(dǎo)性，應(yīng)當(dāng)具體認(rèn)定。在本案，《會(huì)議紀(jì)要》是甲市人民政府下發(fā)的，接收該《會(huì)議紀(jì)要》的單位均為市政府管轄下的部門或公司，它們當(dāng)然得貫徹執(zhí)行。據(jù)此，該《會(huì)議紀(jì)要》具有強(qiáng)制執(zhí)行力。甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》所作出的城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的內(nèi)容，針對(duì)的對(duì)象是特定的，而且只能一次適用，不屬于抽象行政行為，構(gòu)成具體行政行為。2.田某、孫某和王某三人是否具有原告資格?為什么? 答案：具有原告資格。甲市人民政府的決定直接影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。具體行政行為涉及公民、法人或者其他組織公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的，可以提起行政訴訟。解析：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第13條第1項(xiàng)，公民法人或者其他組織可以對(duì)涉及其公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的具體行政行為提起行政訴訟。競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的存在乃是公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)存在的基礎(chǔ)。在理論上，狹義的競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，是指商品或服務(wù)之間具有替代關(guān)系(相同或者近似的商品或服務(wù))的經(jīng)營(yíng)者之間的相互爭(zhēng)奪交易機(jī)會(huì)的關(guān)系。一般認(rèn)為，在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系中存在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若于問題的解釋》第13條第1項(xiàng)規(guī)定的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。在本案，因某、孫某和王某三人運(yùn)營(yíng)的錢路與《會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定免繳交通規(guī)費(fèi)的城市公交公司的兩條運(yùn)營(yíng)線路重疊，這意味著該三人與城市公交公司存在狹義競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。市政府《會(huì)議紀(jì)要》授予城市公交公司免繳交通規(guī)費(fèi)的優(yōu)惠，使得城市公交公司處于競(jìng)爭(zhēng)的優(yōu)勢(shì)地位，而 “公平”要求行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)力遵循合理性的原則，實(shí)施行政行為時(shí)平等地對(duì)待同等條件的競(jìng)爭(zhēng)者，權(quán)衡和比較不同的私益。綜上，甲市人民政府《會(huì)議紀(jì)要》影響到了三人的公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)。3.田某、孫某和王某三人提出的確認(rèn)甲市人民政府中止城區(qū)交通局對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處的內(nèi)容違法的請(qǐng)求，是否屬于法院的審理范圍?為什么? 答案：不屬于。該請(qǐng)求涉及到甲市人民敏府對(duì)建設(shè)局和交通局的職能調(diào)整，屬于政府對(duì)行政機(jī)關(guān)之間的職權(quán)分配，不屬于司法審查的范圍。解析：根據(jù)行政訴訟法第12條第3項(xiàng)，內(nèi)部行政行為不屬于行政訴訟受案范圍。所謂內(nèi)部行政行為，是基于上級(jí)與下級(jí)、組織與個(gè)人之間領(lǐng)導(dǎo)與被領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系或其他的隸屬關(guān)系，在行政機(jī)關(guān)內(nèi)部就內(nèi)部事務(wù)進(jìn)行的管理活動(dòng)，比如行政機(jī)關(guān)就機(jī)構(gòu)建制、工作程序、規(guī)章制度、后勤事務(wù)進(jìn)行的管理及對(duì)公務(wù)員進(jìn)行的獎(jiǎng)懲、任免活動(dòng)均屬于內(nèi)部行政行為?！稌?huì)議紀(jì)要》關(guān)于對(duì)城市公交公司違法運(yùn)營(yíng)查處權(quán)的轉(zhuǎn)移的規(guī)定屬于內(nèi)部行政行為。

(2003年)

七、(本題8分)案情：甲公司于1995年獲得國(guó)家專利局頒發(fā)的9518號(hào)實(shí)用新型專利權(quán)證書，后因未及時(shí)繳納年費(fèi)被國(guó)家專利局公告終止其專利權(quán)。1999年3月甲公司提出恢復(fù)其專利權(quán)的申請(qǐng)，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局于同年4月作出恢復(fù)其專利的決定。2000年3月，甲公司以專利侵權(quán)為由對(duì)乙公司提起民事訴訟。訴訟過程中，乙公司向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)提出請(qǐng)求，要求宣告9518號(hào)專利權(quán)無效。2001年3月1日，專利復(fù)審委員會(huì)作出維持該專利有效的審查決定并通知乙公司。

問題：1.如乙公司對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，其是否具有原告資格?為什么? 答案：乙公司具有提起行政訴訟的原告資格，或乙公司有權(quán)對(duì)恢復(fù)專利權(quán)的行政行為提起行政訴訟(1分)。因?yàn)閷＠只謴?fù)甲公司的專利權(quán)對(duì)乙公司將要或必然產(chǎn)生損害，乙公司與恢復(fù)專利權(quán)的行政行為具有法律上的利害關(guān)系或法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系(1分)。解析：依據(jù)《行政訴訟法》2條規(guī)定，公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟。最高法院《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》13條有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟：(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競(jìng)爭(zhēng)權(quán)的;(二)與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的;(三)要求主管行政機(jī)關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的;(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。

2.如乙公司于2002年4月對(duì)恢復(fù)甲公司專利權(quán)的決定提起行政訴訟，是否超過行政訴訟的起訴期限?為什么? 答案：乙公司于2002年4月提起行政訴訟已經(jīng)超過起訴期限(1分)。因?yàn)橐夜咀詮?001年3月1日起已經(jīng)知道或者應(yīng)當(dāng)知道提起行政訴訟的訴權(quán)或起訴期限，按照行政訴訟法及最高人民法院司法解釋的規(guī)定，原告的起訴期限為三個(gè)月，從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為作出之日起計(jì)算，從知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不超過兩年(1分)。解析：依據(jù)《行政訴訟法》第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》41條，行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計(jì)算，但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長(zhǎng)不得超過2年。

3.2000年8月25日修正的《專利法》對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的決定的效力是如何規(guī)定的? 答案：對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)決定不服的，專利申請(qǐng)人或宣告專利權(quán)無效請(qǐng)求人可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴(2分)。解析：《專利法》第四十一條第二款規(guī)定，專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。4.1992年9月4日修正的《專利法》對(duì)專利權(quán)的恢復(fù)未作出任何規(guī)定，假設(shè)被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”，你認(rèn)為是否成立?為什么? 答案：被告在訴訟中提出“恢復(fù)專利權(quán)的行為屬于合法的自由裁量行為”的觀點(diǎn)(說法、主張)不成立(1分)。因?yàn)榘凑找婪ㄐ姓瓌t中職權(quán)法定的要求，行政行為必須有明確的法律授權(quán)。由于法律對(duì)被告沒有恢復(fù)專利權(quán)的授權(quán)，所以其行為不屬于合法的行政自由裁量行為(1分)。解析：依法行政原則包含兩層含義：一是法律優(yōu)越，即禁止行政機(jī)關(guān)違反現(xiàn)行有效的法律;二是法律保留，即行政機(jī)關(guān)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)有明確的法律規(guī)定為前提和基礎(chǔ)。本題涉及到法律保留原則。

(2002年)

九、(本題11分)某縣醫(yī)院根據(jù)上級(jí)文件的規(guī)定和主管部門批準(zhǔn)，向縣郵電局申請(qǐng)開通“120”急救電話，縣郵電局拒絕開通，致使縣醫(yī)院購(gòu)置的急救車輛和其他設(shè)施至今不能正常運(yùn)轉(zhuǎn)，而遭受損失?？h醫(yī)院遂以縣郵電局為被告向縣法院提起訴訟，請(qǐng)求判令縣郵電局立即履行開通“120”急救電話的職責(zé)，并賠償縣醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)損失?？h郵電局辯稱：“120”急救電話屬于全社會(huì)，不屬于縣醫(yī)院。根據(jù)文件的規(guī)定，縣郵電局確對(duì)本縣開通“120”急救電話承擔(dān)義務(wù)，但是不承擔(dān)對(duì)某一醫(yī)院開通“120”急救電話的義務(wù)。原告申辦“120”急救電話，不符合文件的規(guī)定，請(qǐng)求法院駁回縣醫(yī)院訴訟請(qǐng)求?？h人民法院經(jīng)審理查明：醫(yī)療機(jī)構(gòu)申請(qǐng)開通“120”急救電話的程序是：經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生行政部門指定并提交書面報(bào)告，由地、市衛(wèi)生行政部門審核批準(zhǔn)后，到當(dāng)?shù)剜]電部門辦理“120”急救電話開通手續(xù)。原告縣醫(yī)院是一所功能較全、急診科已達(dá)標(biāo)的二級(jí)甲等綜合醫(yī)院，具備設(shè)置急救中心的條件?？h衛(wèi)生局曾指定縣醫(yī)院開辦急救中心，開通“120”急救電話。縣醫(yī)院向被告縣郵電局提交了開通“120”急救專用電話的報(bào)告，縣郵電局也為縣醫(yī)院安裝了“120”急救電話，但是該電話一直未開通?？h醫(yī)院曾數(shù)次書面請(qǐng)求縣郵電局開通“120”急救電話，縣郵電局仍拒不開通?，F(xiàn)問：1.本案縣醫(yī)院與縣郵電局之間的爭(zhēng)議屬于民事爭(zhēng)議還是行政爭(zhēng)議，為什么? 答案：是行政爭(zhēng)議。郵電局在本案中屬于經(jīng)授權(quán)而成為行政主體的被告，本案中的爭(zhēng)議涉及公共利益，郵電局對(duì)120電話的管理具有行政管理性質(zhì)。2.原告的賠償請(qǐng)求應(yīng)否得到支持?為什么? 答案：否。法律規(guī)定安裝120電話的目的是實(shí)現(xiàn)一種公共利益，而不是為醫(yī)院設(shè)定一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，郵電局安裝120電話的義務(wù)所對(duì)應(yīng)的權(quán)利并非醫(yī)院的財(cái)產(chǎn)權(quán)，因而醫(yī)院不可因郵電局違背此法定義務(wù)而要求賠償。

3.如果法院判令縣郵電局自判決生效之日起15天內(nèi)為原告開通“120”急救電話，縣郵電局拒不開通，法院可以采取哪些措施? 答案：1)從期滿之日起，對(duì)該郵電局按日處以50元至100元的罰款。2)向郵電局上一級(jí)機(jī)關(guān)或者監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)提出司法建議，并要求將處理情況告知人民法院。3)參照《民事訴訟法》第102條的有關(guān)規(guī)定，對(duì)主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款處罰。4)拒不履行判決，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。

第三篇：2004年 司法考試行政法真題

2004年司法考試行政法真題

一、單項(xiàng)選擇題

39．縣公安局以涉嫌強(qiáng)奸犯罪為由將張某拘留，縣人民檢察院批準(zhǔn)對(duì)張某的逮捕。3個(gè)月后，經(jīng)張某親屬暗中查訪并向公安機(jī)關(guān)提供線索，公安機(jī)關(guān)抓獲了真正的罪犯，縣人民檢察院對(duì)張某作出不起訴決定，張某遂請(qǐng)求國(guó)家賠償。下列哪一說法是正確的？ A．縣公安局和人民檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

B．縣公安局和人民檢察院沒有違法行為，國(guó)家對(duì)張某不承擔(dān)賠償責(zé)任 C．縣人民檢察院作出不起訴決定是對(duì)錯(cuò)捕行為的確認(rèn) D．縣公安局應(yīng)當(dāng)對(duì)錯(cuò)誤拘留造成的損失承擔(dān)賠償義務(wù)

40．按照律師法規(guī)定，申請(qǐng)領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定。按照行政許可法的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請(qǐng)之日起20日內(nèi)作出行政許可決定。2004年7月初，張某向省司法廳申請(qǐng)領(lǐng)取律師執(zhí)業(yè)證書，司法廳的正確做法是： A．應(yīng)當(dāng)適用律師法，在30日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定 B．應(yīng)當(dāng)適用行政許可法，在20日內(nèi)作出是否頒發(fā)的決定 C．可以選擇適用律師法或者行政許可法關(guān)于期限的規(guī)定作出決定 D．因法律關(guān)于期限的規(guī)定不一致，報(bào)請(qǐng)全國(guó)人大常委會(huì)裁決后再作決定

41．張某委托劉某購(gòu)書，并將一本存在1.3萬元人民幣的全國(guó)通兌活期存折交給劉某用于買書。劉某在途中取出該存折的3000元用于購(gòu)買毒品，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)抓獲。審訊中，劉某供述存折中余下的1萬元仍打算用于購(gòu)買毒品。縣法院對(duì)劉某判處有期徒刑15年。隨后，公安機(jī)關(guān)作出行政處罰決定，關(guān)于當(dāng)場(chǎng)查獲的3000元和存折內(nèi)的余款，正確的處理方法是：

A．沒收用于購(gòu)買毒品的3000元，將存折內(nèi)余款返還劉某 B．沒收用于購(gòu)買毒品的3000元和準(zhǔn)備用于購(gòu)買毒品的存折內(nèi)余款 C．將劉某用于購(gòu)買毒品的3000元和存折內(nèi)余款返還張某 D．沒收用于購(gòu)買毒品的3000元，將存折內(nèi)余款返還張某

42．田某對(duì)某市房管局向李某核發(fā)房屋所有權(quán)證的行為不服，以自己是房屋所有權(quán)人為由請(qǐng)求法院判決撤銷某市房管局的發(fā)證行為。田某向法院提交了房屋所有權(quán)證，李某向法院提交了該房屋買賣合同，某市房管局向法院提交了李某的房屋產(chǎn)權(quán)登記申請(qǐng)、契稅完稅證等證據(jù)。下列哪一說法是正確的？ A．房屋所有權(quán)證、房屋買賣合同、房屋產(chǎn)權(quán)登記申請(qǐng)、契稅完稅證均系書證 B．李某可以在一審?fù)徑Y(jié)束前向法院提交房屋買賣合同 C．田某向法院提交其房屋所有權(quán)證是承擔(dān)舉證責(zé)任的表現(xiàn)

D．法院在收到被告提交的證據(jù)后應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，加蓋法院印章和經(jīng)辦人員印章

43．某化工企業(yè)生產(chǎn)國(guó)家明令淘汰的產(chǎn)品，某技術(shù)監(jiān)督局依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》某條的規(guī)定作出罰款2000元的處罰決定。該企業(yè)不服，提起行政訴訟，法院經(jīng)審查以技術(shù)監(jiān)督局的處罰決定適用法律不當(dāng)為由判決撤銷了處罰決定。下列哪一說法是正確的？ A．技術(shù)監(jiān)督局不得再對(duì)該企業(yè)作出行政處罰

B．技術(shù)監(jiān)督局不得再對(duì)該企業(yè)作出罰款決定，但可以作出其他行政處罰

C．技術(shù)監(jiān)督局可以依據(jù)原處罰決定適用的《產(chǎn)品質(zhì)量法》條文規(guī)定作出與原來不同的處罰決定

D．技術(shù)監(jiān)督局可以依據(jù)原處罰決定適用的《產(chǎn)品質(zhì)量法》條文規(guī)定以外的相關(guān)條款作出與原來相同的處罰決定

44．1997年5月，萬達(dá)公司憑借一份虛假驗(yàn)資報(bào)告在某省工商局辦理了增資的變更登記，此后連續(xù)四年通過了工商局的年檢。2001年7月，工商局以辦理變更登記時(shí)提供虛假驗(yàn)資報(bào)告為由對(duì)萬達(dá)公司作出罰款1萬元，責(zé)令提交真實(shí)驗(yàn)資報(bào)告的行政處罰決定。2002年4月，工商局又作出撤銷公司變更登記，恢復(fù)到變更前狀態(tài)的決定。2004年6月，工商局又就同一問題作出吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的行政處罰決定。關(guān)于工商局的行為，下列哪一種說法是正確的？

A．2001年7月工商局的處罰決定違反了行政處罰法關(guān)于時(shí)效的規(guī)定 B．2002年4月工商局的處罰決定違反了一事不再罰原則

C．2004年6月工商局的處罰決定是對(duì)前兩次處罰決定的補(bǔ)充和修改，屬于合法的行政行為

D．對(duì)于萬達(dá)公司拒絕糾正自己違法行為的情形，工商局可以違法行為處于持續(xù)狀態(tài)為由作出處罰 45．在行政訴訟過程中，下列哪一行為人民法院須征得原告同意才能實(shí)施？ A．允許被告改變具體行政行為 B．通知第三人參加訴訟 C．追加被告 D．決定合并審理

46．依據(jù)行政訴訟的有關(guān)規(guī)定，下列哪一證據(jù)材料在原告不能自行收集，但能夠提供確切線索時(shí)，可以申請(qǐng)人民法院調(diào)??？

A．涉及公共利益的證據(jù)材料 B．涉及個(gè)人隱私的證據(jù)材料 C．涉及中止訴訟事項(xiàng)的證據(jù)材料 D．涉及回避事項(xiàng)的證據(jù)材料

47．關(guān)于行政訴訟證據(jù)，下列哪一說法是正確的？

A．人民法院依職權(quán)調(diào)取的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在法庭出示，由當(dāng)事人質(zhì)證 B．涉及商業(yè)秘密的證據(jù)，可以不公開質(zhì)證

C．第二審程序中，所有第一審認(rèn)定的證據(jù)無須再質(zhì)證

D．生效的人民法院判決書認(rèn)定的事實(shí)無須質(zhì)證，可以作為定案的證據(jù)

48．2004年6月2日，某縣第一中學(xué)發(fā)生學(xué)生集體食物中毒，按照《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》的規(guī)定，下列哪種措施是合法的？

A．第一中學(xué)在事發(fā)后2小時(shí)向縣衛(wèi)生局報(bào)告 B．省人民政府接到報(bào)告后2小時(shí)內(nèi)向衛(wèi)生部報(bào)告

C．縣醫(yī)院收治中毒學(xué)生后對(duì)中毒嚴(yán)重的學(xué)生采取就地隔離觀察措施 D．縣政府對(duì)當(dāng)?shù)厮春褪澄锊扇【o急控制措施

49．劉某與高達(dá)公司簽訂內(nèi)銷商品房預(yù)售契約，后某區(qū)房地產(chǎn)管理局對(duì)該預(yù)售契約作出預(yù)售預(yù)購(gòu)備案登記。后劉某了解到高達(dá)公司向其銷售的房屋系超出規(guī)劃面積和預(yù)售面積的超層部分，劉某遂以區(qū)房地產(chǎn)管理局違法辦理備案登記，造成自己購(gòu)買的房屋為違法建筑為由提起行政訴訟。下列哪一說法不正確？ A．區(qū)房地產(chǎn)管理局的備案登記行為不是對(duì)預(yù)售合同效力的確認(rèn)行為

B．備案登記行為沒有對(duì)劉某的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生實(shí)際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍 C．高達(dá)公司與本案的審理結(jié)果有利害關(guān)系，可以作為第三人參加訴訟 D．區(qū)房地產(chǎn)管理局在備案登記時(shí)沒有盡到審查職責(zé)，應(yīng)當(dāng)對(duì)劉某的損失承擔(dān)部分賠償責(zé)任

50．王某擅自使用機(jī)動(dòng)漁船渡客。漁船行駛過程中，被某港航監(jiān)督站的執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)，當(dāng)場(chǎng)對(duì)王某作出罰款50元的行政處罰，并立即收繳了該罰款。關(guān)于繳納罰款，下列哪一做法是正確的？ A．執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至指定銀行 B．執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起5日內(nèi)將罰款交至指定銀行

C．執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機(jī)關(guān)，由行政機(jī)關(guān)在2日內(nèi)繳付指定銀行 D．執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)自抵岸之日起2日內(nèi)將罰款交至所在行政機(jī)關(guān)，由行政機(jī)關(guān)在5日內(nèi)繳付指定銀行

二、多項(xiàng)選擇題

72．位于大王鄉(xiāng)的多金屬硫鐵礦區(qū)是國(guó)家出資勘察形成的大型硫鐵礦基地。2003年5月，百樂公司向法定發(fā)證機(jī)關(guān)省國(guó)土資源廳申請(qǐng)辦理該礦區(qū)采礦許可證。2003年11月1日，某市國(guó)土資源局以解決遺留問題為由向另一家企業(yè)強(qiáng)力公司頒發(fā)了該礦區(qū)的采礦許可證。2004年1月，省國(guó)土資源廳答復(fù)百樂公司，該礦區(qū)已設(shè)置礦權(quán)，不受理你公司的申請(qǐng)。關(guān)于百樂公司的救濟(jì)徐徑，下列哪些說法是正確的？ A．就省國(guó)土資源廳的拒絕發(fā)證行為應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議才能提起訴訟 B．就省國(guó)土資源廳的拒絕發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟

C．就市國(guó)土資源局向強(qiáng)力公司的發(fā)證行為應(yīng)當(dāng)先申請(qǐng)行政復(fù)議才能提起訴訟 D．就市國(guó)土資源局向強(qiáng)力公司的發(fā)證行為可以直接向人民法院提起訴訟

73．2002年4月2日，某銀行與某公司簽訂貸款合同，約定銀行貸款給公司，公司以土地使用權(quán)為抵押。2002年6月1日，公司辦理土地使用權(quán)抵押登記手續(xù)，并取得土地管理局簽發(fā)的抵押證書。后因公司未依約還款，某銀行提起訴訟。2003年2月4日，法院作出民事判決，認(rèn)定土地管理局在辦理抵押證書時(shí)某公司并未取得土地使用權(quán)，該項(xiàng)抵押無效，判定銀行無權(quán)主張土地使用權(quán)。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？

A．辦理抵押登記的土地管理局應(yīng)對(duì)銀行損失承擔(dān)賠償責(zé)任 B．法院的民事判決可以作為確認(rèn)抵押登記行為無效的依據(jù) C．銀行須在2005年2月4日之前行使賠償請(qǐng)求權(quán)

D．銀行在向土地管理局請(qǐng)求賠償之前，應(yīng)當(dāng)先確認(rèn)抵押登記行為違法

74．關(guān)于國(guó)家行政機(jī)構(gòu)，下列哪些說法是不正確的？ A．國(guó)家糧食局是國(guó)務(wù)院直屬機(jī)構(gòu)

B．國(guó)務(wù)院臺(tái)灣事務(wù)辦公室是主管臺(tái)灣事務(wù)的辦事機(jī)構(gòu)

C．財(cái)政部的司級(jí)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的增設(shè)由財(cái)政部審核，國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)批準(zhǔn) D．國(guó)務(wù)院學(xué)位委員會(huì)是國(guó)務(wù)院組成部門

75．關(guān)于行政處罰和行政許可行為，下列哪些說法是不正確的？

A．行政處罰和行政許可的設(shè)定機(jī)關(guān)均應(yīng)定期對(duì)其設(shè)定的行政處罰和行政許可進(jìn)行評(píng)價(jià) B．法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，可依授權(quán)行使行政處罰權(quán)和行政許可權(quán) C．行政機(jī)關(guān)委托實(shí)施行政處罰和行政許可的組織應(yīng)當(dāng)是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織 D．行政機(jī)關(guān)依法舉行聽證的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)聽證筆錄作出行政處罰決定和行政許可決定

76．商務(wù)部根據(jù)中國(guó)四家公司的申請(qǐng)并經(jīng)調(diào)查公布了反傾銷調(diào)查的終裁決定，認(rèn)定從A國(guó)進(jìn)口苯酚存在傾銷，有關(guān)公司傾銷幅度為6％—144％，決定自2004年2月1日起，對(duì)A國(guó)甲公司征收6％、乙公司征收144％的反傾銷稅，期限均為5年。下列哪些說法是正確的？

A．甲公司可以對(duì)商務(wù)部關(guān)于傾銷幅度的終裁決定提起行政訴訟

B．乙公司可以對(duì)商務(wù)部征收144％的反傾銷稅的決定提起行政訴訟

C．法院應(yīng)當(dāng)參照國(guó)務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章對(duì)被訴行政行為進(jìn)行審查

D．法院可以參照有關(guān)涉外民事訴訟程序規(guī)定審理反傾銷行政案件

77．某區(qū)12戶居民以某區(qū)規(guī)劃局批準(zhǔn)太平居委會(huì)搭建的自行車棚影響通風(fēng)、采光和通行權(quán)為由，向法院提起行政訴訟，要求法院撤銷規(guī)劃局的批準(zhǔn)決定。法院經(jīng)審查，認(rèn)定經(jīng)規(guī)劃局批準(zhǔn)搭建的車棚不影響居民的通風(fēng)、采光和通行權(quán)，且適用法律正確，程序合法。下列哪些說法是正確的？

A．原告應(yīng)推選2至5名訴訟代表人參加訴訟

B．太平居委會(huì)為本案的第三人

C．法院應(yīng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求

D．法院應(yīng)判決維持某區(qū)規(guī)劃局的批準(zhǔn)決定

78．某市技術(shù)監(jiān)督局根據(jù)舉報(bào)，對(duì)力青公司進(jìn)行突擊檢查，發(fā)現(xiàn)該公司正在生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品，立即查封了廠房和設(shè)備，事后作出了沒收全部偽劣產(chǎn)品并處罰款的決定。力青公司既不申請(qǐng)行政復(fù)議，也不提起行政訴訟，且逾期拒絕履行處罰決定。對(duì)于力青公司拒絕履行處罰決定的行為，技術(shù)監(jiān)督局可以采取下列哪些措施？

A．申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行

B．將查封的財(cái)物拍賣抵繳罰款

C．通知銀行將力青公司的存款劃撥抵繳罰款

D．每日按罰款數(shù)額的3％加處罰款

79．2002年7月3日，張某駕駛車輛攜帶所承包金礦自產(chǎn)30公斤黃金前往甲市銷售，途中被甲市公安局截獲。公安局以張某違反《金銀管理?xiàng)l例》，涉嫌經(jīng)營(yíng)國(guó)家限制買賣物品為由，對(duì)張某采取刑事拘留措施，并扣押了涉案黃金。隨后檢察院批準(zhǔn)對(duì)張某逮捕。2003年2月，國(guó)務(wù)院發(fā)布決定，取消了涉及黃金生產(chǎn)銷售的許可證，檢察院遂以認(rèn)定犯罪的法律、法規(guī)已經(jīng)發(fā)生變化為由，作出不起訴決定，但并未返還扣押的黃金。張某不服，提出國(guó)家賠償請(qǐng)求。關(guān)于此案，下列哪些說法是不正確的？

A．檢察院應(yīng)當(dāng)責(zé)令公安局返還扣押的黃金

B．公安局與檢察院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

C．對(duì)張某被羈押期間的損失，國(guó)家應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任

D．對(duì)張某被扣押的黃金，應(yīng)當(dāng)返還

80．1983年3月2日，13歲的張某被公安局傳喚，當(dāng)晚被放回。此后張某報(bào)名參軍，參加招工、招干都因政審不合格而被拒絕。后了解到，當(dāng)年縣公安局在傳喚后，因工作失誤錯(cuò)誤地將張某列為“監(jiān)控對(duì)象”進(jìn)行監(jiān)控達(dá)17年。張某提出國(guó)家賠償請(qǐng)求，對(duì)于張某的賠償請(qǐng)求，下列哪些說法是正確的？

A．將張某列為監(jiān)控對(duì)象的行為，是一種不影響其權(quán)利義務(wù)的非強(qiáng)制行為

B．對(duì)于張某在參軍、招工、招干中遭受的損失，因法律沒有明確規(guī)定，不予賠償

C．對(duì)于張某提出的精神損失，公安局不承擔(dān)金錢賠償責(zé)任

D．對(duì)于張某為撤銷錯(cuò)誤監(jiān)控打官司支付的2000元交通費(fèi)損失，國(guó)家應(yīng)予賠償

三、不定項(xiàng)選擇題 96．甲廠經(jīng)某市采砂許可證的法定發(fā)放機(jī)關(guān)地質(zhì)礦產(chǎn)局批準(zhǔn)取得了為期5年的采砂許可證，并經(jīng)某區(qū)水電局等部門批準(zhǔn)，在區(qū)江河管理站劃定的區(qū)域內(nèi)采砂。后因繳納管理費(fèi)問題與水電局發(fā)生糾紛。隨后，該水電局越權(quán)向乙廠頒發(fā)了采砂許可證，準(zhǔn)予乙廠在甲廠已被劃定的區(qū)域內(nèi)采砂。下列說法正確的是： A．根據(jù)甲廠的申請(qǐng)，某市地質(zhì)礦產(chǎn)局可以撤銷水電局發(fā)給乙廠的采砂許可證 B．水電局應(yīng)當(dāng)撤銷給乙廠發(fā)放的采砂許可證

C．若乙廠的采砂許可證被撤銷，發(fā)放許可證的水電局應(yīng)承擔(dān)乙廠相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失 D．甲廠可以要求水電局賠償因向乙廠頒發(fā)許可證給自己造成的經(jīng)濟(jì)損失

97．某縣公安局以郭某因鄰里糾紛毆打并致邱某輕微傷為由，對(duì)郭某作出拘留10天的處罰。郭某向法院提起訴訟。某縣公安局向法院提交了處罰的主要證據(jù)，華某和邱某舅舅葉某二人的證言及該縣中心醫(yī)院出具的邱某的傷情證明。下列說法正確的是： A．華某的證言的證明效力優(yōu)于葉言的證言 B．某縣公安局申請(qǐng)華某出庭作證，應(yīng)當(dāng)在開庭前提出

C．若華、葉二人的證言相互矛盾，法庭應(yīng)判決撤銷某縣公安局的處罰決定 D．若一審法庭未通知邱某參加訴訟，二審法院應(yīng)將案件發(fā)回重審

98．關(guān)于行政處罰和刑罰的折抵，下列說法正確的是： A．行政拘留可以折抵拘役 B．行政拘留可以折抵有期徒刑 C．沒收違法所得可以折抵沒收財(cái)產(chǎn) D．罰款可以折抵罰金

99．某合資企業(yè)的甲、乙兩股東就股權(quán)轉(zhuǎn)讓達(dá)成協(xié)議。后因情況發(fā)生變化，甲、乙兩股東又簽訂了一項(xiàng)合同修正案，約定在該合同批準(zhǔn)后一年內(nèi)甲有權(quán)以一定的價(jià)格向乙回購(gòu)已經(jīng)出讓的股權(quán)。2001年4月1日，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同以及合同修正案一同獲得批準(zhǔn)。7月2日，甲提出回購(gòu)，乙不同意，并告知甲原審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)于2001年6月1日又作出一批復(fù)，該批復(fù)指出，2001年4月1日批復(fù)只是批準(zhǔn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，未批準(zhǔn)股權(quán)回購(gòu)條款，股權(quán)回購(gòu)時(shí)仍需報(bào)批。下列說法正確的是：

A．甲有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行審批機(jī)關(guān)2001年4月1日確認(rèn)股權(quán)回購(gòu)的批復(fù) B．甲乙之間關(guān)于股權(quán)回購(gòu)的約定有效，甲可以對(duì)乙的違約行為提起訴訟

C．審批機(jī)關(guān)2001年6月作出的批復(fù)并未設(shè)定新的權(quán)利義務(wù)，法院不應(yīng)受理甲對(duì)該批復(fù)提起的訴訟 D．甲在2003年8月對(duì)審批機(jī)關(guān)2001年6月1日作出的批復(fù)提起訴訟已經(jīng)超過訴訟期限

100．下列何種情形不符合法律、法規(guī)有關(guān)公務(wù)員任職和辭職的規(guī)定？ A．李副市長(zhǎng)兼任公安局長(zhǎng)和安全局長(zhǎng) B．市經(jīng)濟(jì)委員會(huì)張主任兼任投資公司董事長(zhǎng)

C．教育局高副局長(zhǎng)辭職一年后經(jīng)教育局批準(zhǔn)到教育局所屬的教育培訓(xùn)中心擔(dān)任主任 D．市政府批準(zhǔn)辦公廳機(jī)要處王處長(zhǎng)辭職出國(guó)

參考答案：

單項(xiàng)選擇題

39、C 40、A 41、D 42、A 43、D

44、A

45、C

46、B 47、D 48、A 49、D

50、C

多項(xiàng)選擇題

72、BD 73、AD

74、ACD

75、ACD

76、ABD

77、BD

78、AD

79、ABC 80、BCD

不定項(xiàng)選擇題

96、ABCD 97、ACD

98、ABD 99、BCD

100、ABD

第四篇：行政法2016、2017司法考試真題

行政法司法考試2016、2017真題 機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場(chǎng)作出的處罰限于200元以下罰款和警告；Ｃ正確，行政拘留限制了被處罰人的人身自由，如果不及時(shí)通知他的家屬，2016真題

43．根據(jù)規(guī)定，地方的事業(yè)單位機(jī)構(gòu)和編制管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)擬定，報(bào)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，由下列哪一機(jī)關(guān)發(fā)布？Ⅰ[1](2016——2——43，單)A．國(guó)務(wù)院

B．省、自治區(qū)、直轄市人民政府

C．國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)

D．省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān) 解析：B 地方的事業(yè)單位機(jī)構(gòu)和編制管理辦法，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)擬定，報(bào)國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)審核后，由省、自治區(qū)、直轄市人民政府發(fā)布。[2]首先，大家都知道Ｃ選項(xiàng)的國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)、Ｄ選項(xiàng)的省級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)均為內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)，而內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)原則上是不對(duì)外的，所以Ｃ、Ｄ不可能是正確答案。

44．為落實(shí)淘汰落后產(chǎn)能政策，某區(qū)政府發(fā)布通告：凡在本通告附件所列名單中的企業(yè)兩年內(nèi)關(guān)閉。提前關(guān)閉或者積極配合的給予一定補(bǔ)貼，逾期不履行的強(qiáng)制關(guān)閉。關(guān)于通告的性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的？Ⅰ(2016——2——44，單)

A．行政規(guī)范性文件

B．具體行政行為

C．行政給付

D．行政強(qiáng)制

解析：本題正確答案為Ｂ。具體行政行為和抽象行政行為是一對(duì)常見、?？嫉囊谆煜拍睢Ｋ鼈兊母緟^(qū)別在于抽象行政行為是“制訂規(guī)則，反復(fù)適用”，而具體行政行為則是“對(duì)象特定，可以統(tǒng)計(jì)”。本題所涉及的行為，雖然形式為“通告”，但我們判斷一個(gè)行政行為的性質(zhì)時(shí)，不僅要看它的形式，更要根據(jù)它的內(nèi)容來確定。由題可見，該通告是針對(duì)所列名單中的企業(yè)的，正符合“對(duì)象特定，可以統(tǒng)計(jì)”的判斷標(biāo)準(zhǔn)。所以Ｂ選項(xiàng)正確。而Ａ選項(xiàng)的行政規(guī)范性文件系抽象行政行為的一部分，C選項(xiàng)的行政給付強(qiáng)調(diào)的是行政機(jī)關(guān)給付行政相對(duì)人“救命錢”，D選項(xiàng)的行政強(qiáng)制只是該通告中的部分內(nèi)容，不能作為通告的整體定性，所以Ａ、Ｃ、Ｄ三個(gè)選項(xiàng)錯(cuò)誤。

45．李某多次發(fā)送淫穢短信、干擾他人正常生活，公安機(jī)關(guān)經(jīng)調(diào)查擬對(duì)李某作出行政拘留10日的處罰。關(guān)于此處罰決定，下列哪一做法是適當(dāng)?shù)?？[3]Ⅰ(2016——2——45，單)

A．由公安派出所作出

B．依當(dāng)場(chǎng)處罰程序作出

C．應(yīng)及時(shí)通知李某的家屬

D．緊急情況下可以口頭方式作出 解析：本題正確答案為Ｃ。

Ａ錯(cuò)誤，公安派出所的法定授權(quán)是500元以下罰款和警告，不包括行政拘留，因此派出所無權(quán)做出行政拘留的決定；Ｂ錯(cuò)誤，公安

家屬找不到人，去派出所報(bào)案要求找人，是不是會(huì)給組織增添不必要的麻煩呀？Ｄ錯(cuò)誤，行政機(jī)關(guān)做出行政行為時(shí)，原則上都要求以書面的形式做出，另外本題根本不存在緊急情況。

46．下列哪一行政行為不屬于行政強(qiáng)制措施？Ⅰ(2016——2——46，單)

A．審計(jì)局封存轉(zhuǎn)移會(huì)計(jì)憑證的被審計(jì)單位的有關(guān)資料

B．公安交通執(zhí)法大隊(duì)暫扣酒后駕車的賈某機(jī)動(dòng)車駕駛證6個(gè)月

C．稅務(wù)局扣押某企業(yè)價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品

D．公安機(jī)關(guān)對(duì)醉酒的王某采取約束性措施至酒醒 解析：本題正確答案為Ｂ。

Ａ正確，封存行為的目的在于后續(xù)審計(jì)行為的順暢進(jìn)行，Ｃ正確，扣押行為的目的在于后續(xù)行政決定的執(zhí)行，Ｄ正確，約束行為的目的在于防止醉酒的王某對(duì)自身或者別人造成危險(xiǎn)，上述三個(gè)行為完全符合行政強(qiáng)制措施防范風(fēng)險(xiǎn)、“強(qiáng)制＋結(jié)果”[4]的特點(diǎn)，因此均屬于行政強(qiáng)制措施；Ｂ錯(cuò)誤，暫扣駕駛證為行政處罰.47．甲公司與乙公司發(fā)生糾紛向工商局申請(qǐng)公開乙公司的工商登記信息。該局公開了乙公司的名稱、注冊(cè)號(hào)、住所、法定代表人等基本信息，但對(duì)經(jīng)營(yíng)范圍、從業(yè)人數(shù)、注冊(cè)資本等信息拒絕公開。甲公司向法院起訴，法院受理。關(guān)于此事，下列哪一說法是正確的？Ⅱ(2016——2——47，單)

A．甲公司應(yīng)先向工商局的上一級(jí)工商局申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服再向法院起訴

B．工商局應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕公開的依據(jù)以及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證

C．本案審理不適用簡(jiǎn)易程序

D．因相關(guān)信息不屬政府信息，拒絕公開合法

解析：本題正確答案為Ｂ。

Ａ錯(cuò)誤，信息公開案件不涉及“復(fù)議前置”，因此不存在“應(yīng)” 先向工商局的上一級(jí)工商局申請(qǐng)復(fù)議的情形；

Ｂ正確，行政訴訟中被告應(yīng)就被訴行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任以及說明義務(wù)；

Ｃ錯(cuò)誤，根據(jù)最高院的相關(guān)司法解釋，公開案件由于比較簡(jiǎn)單，所以可以適用簡(jiǎn)易程序；

Ｄ錯(cuò)誤，“政府信息”的內(nèi)涵應(yīng)該做廣義理解，即凡是行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)所獲得的、與行政權(quán)有關(guān)的信息原則上都可以認(rèn)定為政府信息，公司工商登記中的經(jīng)營(yíng)范圍、從業(yè)人數(shù)、注冊(cè)資本等信息完全符合上述理解，因此拒絕公開的行為違法。此題考察范圍比較廣泛，Ａ考的是行政訴訟和行政復(fù)議的銜接關(guān)系，Ｂ考的是行政訴訟的舉證責(zé)任，Ｃ考的是行政訴訟法修正案新增加的簡(jiǎn)易程序，Ｄ考的是《政府信息公開條例》的有關(guān)政府信息的理解及其處理。

48．某區(qū)食品藥品監(jiān)管局以某公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)超過保質(zhì)期的食品違反《食品安全法》為由，作出處罰決定。公司不服，申請(qǐng)行政復(fù)議。關(guān)于此案，下列哪一說法是正確的？Ⅰ(2016——2——48，單)

A．申請(qǐng)復(fù)議期限為60日

B．公司不得以電子郵件形式提出復(fù)議申請(qǐng)

C．行政復(fù)議機(jī)關(guān)不能進(jìn)行調(diào)解

D．公司如在復(fù)議決定作出前撤回申請(qǐng)，行政復(fù)議中止 解析：Ａ正確

Ａ正確，提醒小伙伴兒們格外注意行政復(fù)議法中的“兩個(gè)60天”，即申請(qǐng)復(fù)議期限和復(fù)議審查期限原則上都是60天，但法律規(guī)定申請(qǐng)復(fù)議期限超過60天和復(fù)議審查期限少于60天的除外，這個(gè)考點(diǎn)已經(jīng)考過多次了；

Ｂ錯(cuò)誤，公司作為行政相對(duì)人，其行為模式原則上是書面、口頭任選，特例除外；

Ｃ錯(cuò)誤，涉及自由裁量的情形，是可以調(diào)解的，行政處罰涉及自由裁量；

Ｄ錯(cuò)誤，公司如在復(fù)議決定作出前撤回申請(qǐng)，只要不違反相關(guān)法律規(guī)定，獲得行政復(fù)議機(jī)關(guān)的同意后，這個(gè)復(fù)議案件即告結(jié)束，所以應(yīng)為行政復(fù)議終止，而非“中止”。

49．某區(qū)衛(wèi)計(jì)局以董某擅自開展診療活動(dòng)為由作出沒收其違法診療工具并處5萬元罰款的處罰。董某向區(qū)政府申請(qǐng)復(fù)議，區(qū)政府維持了原處罰決定。董某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？Ⅱ(2016——2——49，單)

A．如董某只起訴區(qū)衛(wèi)計(jì)局，法院應(yīng)追加區(qū)政府為第三人

B．本案應(yīng)以區(qū)政府確定案件的級(jí)別管轄

C．本案可由區(qū)衛(wèi)計(jì)局所在地的法院管轄

D．法院應(yīng)對(duì)原處罰決定和復(fù)議決定進(jìn)行合法性審查，但不對(duì)復(fù)議決定作出判決

解析：正確答案為Ｃ

Ａ錯(cuò)誤，行政訴訟法修正案的重大修改“復(fù)議維持雙被告[5]”，意味著本題中的區(qū)衛(wèi)計(jì)局和區(qū)政府應(yīng)該作為共同被告，如果出現(xiàn)被告遺漏且原告不同意追加的，為了維護(hù)“復(fù)議維持雙被告”這一新制度，由法院將遺漏的被告硬性列為共同被告，而不是第三人；

Ｂ錯(cuò)誤、Ｃ正確，因?yàn)楸景甘墙?jīng)過復(fù)議的，所以管轄法院應(yīng)該有兩個(gè)，即原機(jī)關(guān)區(qū)衛(wèi)計(jì)局和復(fù)議機(jī)關(guān)區(qū)政府所在地的法院，且以原機(jī)關(guān)區(qū)衛(wèi)計(jì)局來確定級(jí)別管轄；

Ｄ錯(cuò)誤，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原行政行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)在審查原行政行為合法性的同時(shí)，一并審查復(fù)議程序的合法性。自然要對(duì)兩個(gè)行為都作出判決。

50．某縣公安局于2012年5月25日以方某涉嫌合同詐騙罪將其刑事拘留，同年6月26日取保候?qū)彛?月11日檢察院決定批準(zhǔn)逮捕方某。2013年5月11日，法院以指控依據(jù)不足為由判決方某無罪，方某被釋放。2014年3月2日方某申請(qǐng)國(guó)家賠償。下列哪一說法是正確的？Ⅱ(2016——2——50，單)

A．縣公安局為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

B．賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可就賠償方式和數(shù)額與方某協(xié)商，但不得就賠償項(xiàng)目進(jìn)行協(xié)商

C．方某2012年6月26日至8月11日取保候?qū)?，不屬于?guó)家賠償范圍

D．對(duì)方某的賠償金標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按照2012國(guó)家職工日平均工資計(jì)算

解析：C

Ａ錯(cuò)誤，本題屬于逮捕錯(cuò)誤的情況，所以賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)為逮捕的決定者即檢察院；

Ｂ錯(cuò)誤，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額依法進(jìn)行協(xié)商；

Ｃ正確，國(guó)家賠償法保護(hù)的、賠償?shù)膶?duì)象限定為“法定場(chǎng)所的實(shí)際羈押”，取保候?qū)徬禌]有實(shí)際羈押，因此這部分不賠；

Ｄ錯(cuò)誤，對(duì)方某的賠償金標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)按照賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定時(shí)的上一國(guó)家職工日平均工資計(jì)算，若復(fù)議機(jī)關(guān)或者人民法院賠償委員會(huì)改變?cè)r償決定，按照新作出決定時(shí)的上一國(guó)家職工平均工資標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算人身自由賠償金，所以不是按照2012國(guó)家職工日平均工資計(jì)算的。這是2016年司法考試大綱新增加的《關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問題的解釋》的新規(guī)定

二、多選

76．財(cái)政局干部李某在機(jī)關(guān)外兼職。關(guān)于李某兼職，下列哪些說法是正確的？Ⅰ(2016——2——76，多)

A．為發(fā)揮個(gè)人專長(zhǎng)可在外兼職

B．兼職應(yīng)經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)

C．不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬

D．兼職情況應(yīng)向社會(huì)公示

解析：本題正確答案為ＢＣ

公務(wù)員在體系內(nèi)兼職是沒有限制的；但公務(wù)員體系外的兼職有三個(gè)限制：一是經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，二是不得領(lǐng)取兼職報(bào)酬，三是不得在盈利性組織中兼職。所以Ａ錯(cuò)誤，其說法不準(zhǔn)確；Ｂ、Ｃ正確；Ｄ錯(cuò)誤，因?yàn)橛诜o據(jù)，法律并沒有如此規(guī)定。

77．某省會(huì)城市的市政府?dāng)M制定限制電動(dòng)自行車通行的規(guī)章。關(guān)于此規(guī)章的制定，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——77，多)

A．應(yīng)先列入市政府規(guī)章制定工作計(jì)劃中，未列入不得制定

B．起草該規(guī)章應(yīng)廣泛聽取有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和公民的意見

C．此規(guī)章送審稿的說明應(yīng)對(duì)制定規(guī)章的必要性、規(guī)定的主要措施和有關(guān)方面的意見等情況作出說明

D．市政府法制機(jī)構(gòu)認(rèn)為制定此規(guī)章基本條件尚不成熟，可將規(guī)章送審稿退回起草單位

解析：本題正確答案為ＢＣＤ。

Ａ錯(cuò)誤，規(guī)章制定工作計(jì)劃在執(zhí)行中，可以根據(jù)實(shí)際情況予以調(diào)整，對(duì)擬增加的規(guī)章項(xiàng)目應(yīng)當(dāng)進(jìn)行補(bǔ)充論證，所以并非未列入工作計(jì)劃的規(guī)章，就不得制定；

Ｂ正確，這是立法民主性的體現(xiàn)和要求；

Ｃ正確，制定規(guī)章的必要性、規(guī)定的主要措施和有關(guān)方面的意見等情況都是規(guī)章送審稿的主要內(nèi)容，對(duì)此做出說明，以供審議者審

80．關(guān)于一個(gè)行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政許可權(quán)和行政處罰權(quán)的安排，下列哪些說法是正確的？Ⅲ(2016——2——80，查；

Ｄ正確，此時(shí)可以緩辦或者將規(guī)章送審稿退回起草單位，以等待條件成熟。

78．《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定，執(zhí)業(yè)醫(yī)師需依法取得衛(wèi)生行政主管部門發(fā)放的執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，并經(jīng)注冊(cè)后方能執(zhí)業(yè)。關(guān)于執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——78，多)

A．該資格屬于直接關(guān)系人身健康，需按照技術(shù)規(guī)范通過檢驗(yàn)、檢測(cè)確定申請(qǐng)人條件的許可

B．對(duì)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》規(guī)定的取得資格的條件和要求，部門規(guī)章不得作出具體規(guī)定

C．衛(wèi)生行政主管部門組織執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，應(yīng)公開舉行

D．衛(wèi)生行政主管部門組織執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格考試，不得組織強(qiáng)制性考前培訓(xùn)

解析：本題正確答案為ＣＤ。

Ａ錯(cuò)誤，執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格涉及提供公眾服務(wù)并且直接關(guān)系公共利益的職業(yè)、行業(yè)，需要確定具備特殊信譽(yù)、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的事項(xiàng)，通常以考試的方式來做出許可決定；

Ｂ錯(cuò)誤，部門規(guī)章沒有行政許可的創(chuàng)設(shè)權(quán)，但它可以在上位法設(shè)定的行政許可事項(xiàng)范圍內(nèi)，對(duì)實(shí)施該行政許可作出具體規(guī)定；

Ｃ正確，考試公開進(jìn)行的目的在于保證考試的客觀性和公正性、公平性；

Ｄ正確，這主要是為了避免行政壟斷的出現(xiàn)，同時(shí)也避免行政機(jī)關(guān)利用行政職權(quán)謀利的現(xiàn)象。

79．關(guān)于行政許可的設(shè)定權(quán)限，下列哪些說法是不正確的？Ⅱ(2016——2——79，多)

A．必要時(shí)省政府制定的規(guī)章可設(shè)定企業(yè)的設(shè)立登記及其前置性行政許可

B．地方性法規(guī)可設(shè)定應(yīng)由國(guó)家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可

C．必要時(shí)國(guó)務(wù)院部門可采用發(fā)布決定的方式設(shè)定臨時(shí)性行政許可

D．省政府報(bào)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)后可在本區(qū)域停止實(shí)施行政法規(guī)設(shè)定的有關(guān)經(jīng)濟(jì)事務(wù)的行政許可

解析：本題正確答案ＡＢＣ。

Ａ、Ｂ錯(cuò)誤，因?yàn)榈胤叫苑ㄒ?guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國(guó)家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可；

Ｃ錯(cuò)誤，必要時(shí)國(guó)務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可，而國(guó)務(wù)院部門沒有行政許可的設(shè)定權(quán)；

Ｄ正確，它是行政許可法的特別規(guī)定，目的在于“因地制宜”，針對(duì)中國(guó)嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡的現(xiàn)狀，賦予省級(jí)政府在行政許可領(lǐng)域的靈活處理權(quán)，以避免一個(gè)許可制度在欠發(fā)達(dá)地區(qū)適合而在發(fā)達(dá)地區(qū)阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展的尷尬局面。

多)

A．涉及行政處罰的，由國(guó)務(wù)院或者經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市政府決定

B．涉及行政許可的，由經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的省、自治區(qū)、直轄市政府決定

C．限制人身自由的行政處罰只能由公安機(jī)關(guān)行使，不得交由其他行政機(jī)關(guān)行使

D．由公安機(jī)關(guān)行使的行政許可，不得交由其他行政機(jī)關(guān)行使

解析：正確答案ＡＢＣ。

Ａ、Ｂ正確，行政處罰權(quán)的集中行使是由國(guó)務(wù)院或者經(jīng)國(guó)務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市政府決定的，而行政許可權(quán)的集中行使則是由經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的省、自治區(qū)、直轄市政府決定的，二者在此規(guī)定不同；

Ｃ正確，限制人身自由作為最嚴(yán)厲的行政處罰形式，是受到最高規(guī)格的規(guī)范和約束的，它不能交由其他行政機(jī)關(guān)行使，只能由公安機(jī)關(guān)行使；

Ｄ錯(cuò)誤，對(duì)于行政許可，沒有類似Ｃ選項(xiàng)的相應(yīng)限制。

81．下列哪些行政行為不屬于行政處罰？Ⅰ(2016——2——81，多)

A．質(zhì)監(jiān)局對(duì)甲企業(yè)涉嫌冒用他人商品識(shí)別代碼的產(chǎn)品予以先行登記保存

B．食品藥品監(jiān)管局責(zé)令乙企業(yè)召回已上市銷售的不符合藥品安全標(biāo)準(zhǔn)的藥品

C．環(huán)保局對(duì)排污超標(biāo)的丙企業(yè)作出責(zé)令停產(chǎn)6個(gè)月的決定

D．工商局責(zé)令銷售不合格產(chǎn)品的丁企業(yè)支付消費(fèi)者3倍賠償金

解析：本題正確答案ＡＢＤ。

行政處罰的判斷標(biāo)準(zhǔn)是“前有違法，后有懲罰”[6]，Ａ、Ｂ完全不符合這一標(biāo)準(zhǔn)，它們都不涉及“懲罰性”，因此不是行政處罰，而是行政強(qiáng)制措施；

Ｃ正確，違法行為是超標(biāo)排污，懲罰是6個(gè)月內(nèi)不能生產(chǎn)； Ｄ錯(cuò)誤，工商局針對(duì)丁企業(yè)和消費(fèi)者之間的消費(fèi)糾紛做出的是行政裁決，而不是工商局對(duì)丁企業(yè)的懲罰，因此不是行政處罰。此類考察小伙伴兒們基本功的題，十分常見，提醒大家注意每一種具體行政行為的基本特征和判斷標(biāo)準(zhǔn)。

82．某工商局因陳某擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所扣押其從事違法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的電腦15臺(tái)，后作出沒收被扣電腦的決定。下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——82，多)

A．工商局應(yīng)制作并當(dāng)場(chǎng)交付扣押決定書和扣押清單

B．因扣押電腦數(shù)量較多，作出扣押決定前工商局應(yīng)告知陳某享有要求聽證的權(quán)利

C．對(duì)扣押的電腦，工商局不得使用

D．因扣押行為系過程性行政行為，陳某不能單獨(dú)對(duì)扣押行為提起行政訴訟

解析：AC Ａ、Ｃ正確，以保證被扣押財(cái)產(chǎn)的安全，規(guī)范行政機(jī)關(guān)的扣押行為；

Ｂ錯(cuò)誤，行政強(qiáng)制法并沒有規(guī)定具體強(qiáng)制行為的聽證制度，所以于法無據(jù)；

Ｄ錯(cuò)誤，扣押行為已經(jīng)直接影響了行政相對(duì)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，所以陳某可以單獨(dú)對(duì)扣押行為提起行政訴訟。

83．對(duì)于下列起訴，哪些不屬于行政訴訟受案范圍？Ⅱ(2016——2——83，多)

A．某公司與縣政府簽訂天然氣特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議，雙方發(fā)生糾紛后該公司以縣政府不依法履行協(xié)議向法院起訴

B．環(huán)保局干部孫某對(duì)定期考核被定為不稱職向法院起訴

C．李某與房屋征收主管部門簽訂國(guó)有土地上的房屋征收補(bǔ)償安置協(xié)議，后李某不履行協(xié)議，房屋征收主管部門向法院起訴

D．縣政府發(fā)布全縣征地補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)的文件，村民萬某以文件確定的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)過低為由向法院起訴

解析：本題正確答案ＢＣＤ.Ａ正確，某公司與縣政府簽訂的天然氣特許經(jīng)營(yíng)協(xié)議系行政協(xié)議，由此而引發(fā)的糾紛屬于行政訴訟受案范圍；

Ｂ錯(cuò)誤，此系內(nèi)部行為，不可訴；

Ｃ錯(cuò)誤，此雖系行政協(xié)議，但是行政主體起訴行政相對(duì)人，這違背了行政訴訟只能是“行政相對(duì)人告行政主體”的強(qiáng)制性要求，所以不受理；

Ｄ錯(cuò)誤，縣政府發(fā)布的全縣征地補(bǔ)償安置標(biāo)準(zhǔn)的文件原則上屬于“其他規(guī)范性文件”，它只能在行政訴訟中“附帶”提起，而不能對(duì)其直接提起行政訴訟。

84．交警大隊(duì)以方某闖紅燈為由當(dāng)場(chǎng)處以50元罰款，方某不服起訴。法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖?。關(guān)于簡(jiǎn)易程序，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——84，多)

A．由審判員一人獨(dú)任審理

B．法院應(yīng)在立案之日起30日內(nèi)審結(jié)，有特殊情況需延長(zhǎng)的經(jīng)批準(zhǔn)可延長(zhǎng)

C．法院在審理過程中發(fā)現(xiàn)不宜適用簡(jiǎn)易程序的，裁定轉(zhuǎn)為普通程序

D．對(duì)適用簡(jiǎn)易程序作出的判決，當(dāng)事人不得提出上訴

解析：本題正確答案ＡＣ

Ａ正確，這與2015年卷2第83題的Ｃ選項(xiàng)考點(diǎn)相同； Ｂ錯(cuò)誤，簡(jiǎn)易程序的審理期限為45天，且不存在延期的情形； Ｃ正確，這也是符合審判的實(shí)際需要的；

Ｄ錯(cuò)誤，簡(jiǎn)易程序只是法院審理的程序簡(jiǎn)化，當(dāng)事人仍然享有上訴權(quán)。

85．甲、乙兩村因土地使用權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，縣政府裁決使用權(quán)歸甲村。乙村不服向法院起訴撤銷縣政府的裁決，并請(qǐng)求法院判定使用權(quán)歸乙村。關(guān)于乙村提出的土地使用權(quán)歸屬請(qǐng)求，下列哪些說法是正確的？Ⅱ(2016——2——85，多)

A．除非有正當(dāng)理由的，乙村應(yīng)于第一審開庭審理前提出

B．法院作出不予準(zhǔn)許決定的，乙村可申請(qǐng)復(fù)議一次

C．法院應(yīng)單獨(dú)立案

D．法院應(yīng)另行組成合議庭審理 解析：本題正確答案為ＡＢ

本題考察行政附帶民事訴訟制度，具體體現(xiàn)在2016年司法考試大綱新增加的《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)行政訴訟法>若干問題的解釋》。Ａ正確，乙村系原告，其提出的土地使用權(quán)歸屬請(qǐng)求系行政附帶民事訴訟的性質(zhì)，應(yīng)當(dāng)在第一審開庭審理前提出，當(dāng)然有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出；

Ｂ正確，對(duì)不予準(zhǔn)許的決定可以申請(qǐng)復(fù)議一次；

Ｃ錯(cuò)誤，人民法院在行政訴訟中一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議的，民事爭(zhēng)議原則上應(yīng)當(dāng)單獨(dú)立案，但是行政裁決案件除外，因?yàn)樾姓脹Q本身針對(duì)的就是民事糾紛，行政裁決與民事糾紛根本分不開，所以它們是一并立案的；

Ｄ錯(cuò)誤，人民法院在行政訴訟中一并審理相關(guān)民事爭(zhēng)議的，是由同一審判組織審理。

三、不定項(xiàng)選擇

市工商局認(rèn)定豪美公司的行為符合《廣告法》第28條第2款第2項(xiàng)規(guī)定的“商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符，對(duì)購(gòu)買行為有實(shí)質(zhì)性影響”情形，屬發(fā)布虛假?gòu)V告，予以行政處罰。豪美公司向省工商局申請(qǐng)行政復(fù)議，省工商局受理。

請(qǐng)回答第97—99題。

97．關(guān)于此案的復(fù)議，下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——97，任)

A．豪美公司委托代理人參加復(fù)議，應(yīng)提交授權(quán)委托書

B．應(yīng)由2名以上行政復(fù)議人員參加審理

C．省工商局應(yīng)為公司查閱有關(guān)材料提供必要條件

D．如處罰決定認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，省工商局不得作出變更決定

解析：本題正確答案為ＡＢＣ。

Ａ正確，提交授權(quán)委托書以明確授權(quán)委托的法律關(guān)系和授權(quán)范圍； Ｂ正確，復(fù)議沒有訴訟中的簡(jiǎn)易程序，即沒有一個(gè)行政復(fù)議人員審查復(fù)議案件的情形；

Ｃ正確，這是便民原則的體現(xiàn)；

Ｄ錯(cuò)誤，行政復(fù)議的特點(diǎn)是“全面審”[10]，復(fù)議機(jī)關(guān)可以做出變更決定。

98．如省工商局在法定期限內(nèi)不作出復(fù)議決定，下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——98，任)

A．有監(jiān)督權(quán)的行政機(jī)關(guān)可督促省工商局加以改正

B．可對(duì)省工商局直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接負(fù)責(zé)人員依法給予警告、記過、記大過的行政處分

C．豪美公司可向法院起訴要求省工商局履行復(fù)議職責(zé)

D．豪美公司可針對(duì)原處罰決定向法院起訴市工商局

解析：Ａ、Ｂ正確，系行政監(jiān)督權(quán)的體現(xiàn)；Ｃ正確，省工商局有義務(wù)在法定期限內(nèi)做出復(fù)議決定，所以針對(duì)省工商局的不作為行為，行政相對(duì)人豪美公司有權(quán)起訴；Ｄ正確，因?yàn)閺?fù)議沒有作出決定，原處罰決定沒有被重新處理，從客觀上看依然存在，所以豪美公司有權(quán)針對(duì)原處罰決定向法院起訴市工商局。本題正確答案為ＡＢＣＤ。

99．如省工商局在復(fù)議時(shí)認(rèn)定，豪美公司的行為符合《廣告法》第28條第2款第4項(xiàng)規(guī)定的“虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果”情形，亦屬發(fā)布虛假?gòu)V告，在改變處罰依據(jù)后維持了原處罰決定。公司不服起訴。下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——99，任)

A．被告為市工商局和省工商局

B．被告為省工商局

C．市工商局所在地的法院對(duì)本案有管轄權(quán)

D．省工商局所在地的法院對(duì)本案無管轄權(quán)

解析：本題正確答案為ＡＣ。

Ａ正確、Ｂ錯(cuò)誤，省工商局在改變處罰依據(jù)后維持了原處罰結(jié)果，[11]此系復(fù)議維持原行為，因此基于“復(fù)議維持雙被告”這一行政訴訟法修正案的新規(guī)定，本題被告應(yīng)該為市工商局和省工商局；

Ｃ正確、Ｄ錯(cuò)誤，經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄，所以本案中市工商局所在地的法院和省工商局所在地的法院對(duì)本案都享有管轄權(quán)。

100．行政法規(guī)條文本身需進(jìn)一步明確界限或作出補(bǔ)充規(guī)定的，應(yīng)對(duì)行政法規(guī)進(jìn)行解釋。關(guān)于行政法規(guī)的解釋，下列說法正確的是（）。Ⅱ(2016——2——100，任)

A．解釋權(quán)屬于國(guó)務(wù)院

B．解釋行政法規(guī)的程序，適用行政法規(guī)制定程序

C．解釋可由國(guó)務(wù)院授權(quán)國(guó)務(wù)院有關(guān)部門公布

D．行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力

解析：Ａ、Ｃ、Ｄ正確

Ａ、Ｃ、Ｄ正確，行政法規(guī)條文本身需要進(jìn)一步明確界限或者作出補(bǔ)充規(guī)定的，由國(guó)務(wù)院解釋，且由國(guó)務(wù)院公布或者由國(guó)務(wù)院授權(quán)國(guó)務(wù)院有關(guān)部門公布。行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力。

Ｂ錯(cuò)誤，行政法規(guī)的制定程序是有嚴(yán)格的法律規(guī)范的，相對(duì)來說比較繁瑣，而其解釋的程序無需如此，只需國(guó)務(wù)院各部門和省、自治區(qū)、直轄市人民政府向國(guó)務(wù)院提出行政法規(guī)的解釋要求即可。

卷 四

七、（本題24分）

材料一（案情）：孫某與村委會(huì)達(dá)成在該村采砂的協(xié)議，期限為5年。孫某向甲市乙縣國(guó)土資源局申請(qǐng)采礦許可，該局向?qū)O某發(fā)放采礦許可證，載明采礦的有效期為2年，至2015年10月20日止。

2015年10月15日，乙縣國(guó)土資源局通知孫某，根據(jù)甲市國(guó)土資源局日前發(fā)布的《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》，采礦許可證到期后不再延續(xù)，被許可人應(yīng)立即停止采砂行為，撤回采砂設(shè)施和設(shè)備。

孫某以與村委會(huì)協(xié)議未到期、投資未收回為由繼續(xù)開采，并于2015年10月28日向乙縣國(guó)土資源局申請(qǐng)延續(xù)采礦許可證的有效期。該局通知其許可證已失效，無法續(xù)期。

2015年11月20日，乙縣國(guó)土資源局接到舉報(bào)，得知孫某仍在采砂，以孫某未經(jīng)批準(zhǔn)非法采砂，違反《礦產(chǎn)資源法》為由，發(fā)出《責(zé)令停止違法行為通知書》，要求其停止違法行為。孫某向法院起訴請(qǐng)求撤銷通知書，一并請(qǐng)求對(duì)《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》進(jìn)行審查。

孫某為了解《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》內(nèi)容，向甲市國(guó)土資源局提出政府信息公開申請(qǐng)。

材料二：涉及公民、法人或其他組織權(quán)利和義務(wù)的規(guī)范性文件，按照政府信息公開要求和程序予以公布。推行行政執(zhí)法公示制度。推進(jìn)政務(wù)公開信息化，加強(qiáng)互聯(lián)網(wǎng)政務(wù)信息數(shù)據(jù)服務(wù)平臺(tái)和便民服務(wù)平臺(tái)建設(shè)。（摘自《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問題的決定》）

問題：

（一）結(jié)合材料一回答以下問題：

1．《行政許可法》對(duì)被許可人申請(qǐng)延續(xù)行政許可有效期有何要求？行政許可機(jī)關(guān)接到申請(qǐng)后應(yīng)如何處理？

2．孫某一并審查的請(qǐng)求是否符合要求？根據(jù)有關(guān)規(guī)定，原告在行政訴訟中提出一并請(qǐng)求審查行政規(guī)范性文件的具體要求是什么？

3．行政訴訟中，如法院經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法，應(yīng)如何處理？

4．對(duì)《責(zé)令停止違法行為通知書》的性質(zhì)作出判斷，并簡(jiǎn)要比較行政處罰與行政強(qiáng)制措施的不同點(diǎn)。

（二）結(jié)合材料一和材料二作答（要求觀點(diǎn)明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢；總字?jǐn)?shù)不得少于500字）：

談?wù)務(wù)畔⒐_的意義和作用，以及處理公開與不公開關(guān)系的看法。

司法部公布的答案及其解析如下：

（一）1.行政許可法第50條規(guī)定，被許可人需要延續(xù)依法取得的行政許可的有效期的，應(yīng)在該許可有效期屆滿30日前向作出許可決定的行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。但法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。行政機(jī)關(guān)應(yīng)根據(jù)被許可人的申請(qǐng)，在該許可有效期屆滿前作出是否準(zhǔn)予延續(xù)的決定；逾期未作出決定的，視為準(zhǔn)予延續(xù)。解析：此題的考點(diǎn)是行政許可的延期。有些行政許可是有期限的，比如采礦許可，因此就會(huì)存在延期的問題。通常被許可人應(yīng)當(dāng)在期滿30日前提出延期申請(qǐng)，注意至少提前30天申請(qǐng)，因?yàn)樾姓C(jī)關(guān)對(duì)延期申請(qǐng)的審查期限為30天。如果行政機(jī)關(guān)在30天內(nèi)沒有作出決定，此時(shí)的遺忘就是“對(duì)行政相對(duì)人最大的愛”，因?yàn)榇藭r(shí)視為行政機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”了延期申請(qǐng)。這也是行政許可法對(duì)行政機(jī)關(guān)怠于履行職責(zé)的“懲罰”。

2.本案中，因《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》并非被訴行政行為（責(zé)令停止違法行為通知）作出的依據(jù)，孫某的請(qǐng)求不成立。根據(jù)行政訴訟法第53條和司法解釋的規(guī)定，原告在行政訴訟中一并請(qǐng)求審查規(guī)范性文件需要符合下列要求：一是該規(guī)范性文件為國(guó)務(wù)院部門和地方政府及其部門制定的規(guī)范性文件，但不含規(guī)章；二是該規(guī)范性文件是被訴行政行為作出的依據(jù)；三是應(yīng)在第一審開庭審理前提出；有正當(dāng)理由的，也可以在法庭調(diào)查中提出。解析：《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》系甲市國(guó)土資源局制定并發(fā)布的，由于甲市國(guó)土資源局并沒有行政立法的權(quán)力，所以該規(guī)定屬于其他規(guī)范性文件，它原本是可以附帶的形式成為行政訴訟的審查對(duì)象的，但有一個(gè)前提，即它是被訴行政行為的依據(jù)。否則是無法附帶提起行政訴訟的。本案中，孫某訴的是《責(zé)令停止違法行為通知書》，其依據(jù)為《礦產(chǎn)資源地、聯(lián)系人及電話并加蓋了公章、獲取信息的方式等?？h環(huán)保局收到申請(qǐng)后，要求環(huán)保聯(lián)合會(huì)提供申請(qǐng)人身份的證明材料。環(huán)保聯(lián)合會(huì)提供了社會(huì)團(tuán)體登記證復(fù)印件。縣環(huán)保局以申請(qǐng)公開的內(nèi)容不明確為由拒絕公開，該環(huán)保聯(lián)合會(huì)遂提起行政訴訟。

請(qǐng)回答第97—99題。

1． 關(guān)于本案的信息公開申請(qǐng)及其處理，下列說法正確的是：

A.環(huán)保聯(lián)合會(huì)可采用數(shù)據(jù)電文形式提出信息公開

B.環(huán)保聯(lián)合會(huì)不具有提出此信息公開申請(qǐng)的資格

C.縣環(huán)保局有權(quán)要求環(huán)保聯(lián)合會(huì)提供申請(qǐng)人身份的證明材料

D.縣環(huán)保局認(rèn)為申請(qǐng)內(nèi)容不明確的，應(yīng)告知環(huán)保聯(lián)合會(huì)作出更改、法》，而不是《嚴(yán)禁在自然保護(hù)區(qū)采砂的規(guī)定》，所以孫某一并審查的請(qǐng)求不予堅(jiān)持。

3.法院不作為認(rèn)定被訴行政行為合法的依據(jù)，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的法院應(yīng)當(dāng)向規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)提出處理建議，并可以抄送制定機(jī)關(guān)的同級(jí)政府或上一級(jí)行政機(jī)關(guān)。解析：行政訴訟中，人民法院雖然可以審查附帶提起的其他規(guī)范性文件的合法性，但這是一種跨越權(quán)力體系的有限審查，因此出于對(duì)行政權(quán)的尊重，人民法院如果經(jīng)審查認(rèn)為規(guī)范性文件不合法，無權(quán)直接在裁判中判令撤銷或者確認(rèn)違法，只要不作為裁判依據(jù)，闡明理由，然后發(fā)建議和抄送即可。

4.本案中，責(zé)令停止違法行為通知在于制止孫某的違法行為，不具有制裁性質(zhì)，歸于行政強(qiáng)制措施更為恰當(dāng)。行政處罰和行政強(qiáng)制措施不同主要體現(xiàn)在下列方面：一是目的不同。行政處罰的目的是制裁性，給予違法者制裁是本質(zhì)特征；行政強(qiáng)制措施主要目的在于制止性和預(yù)防性，即在行政管理中制定違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險(xiǎn)擴(kuò)大等。二是階段性不同。行政處罰是對(duì)違法行為查處作出的處理決定，常發(fā)生在行政程序終了之時(shí)；行政強(qiáng)制措施是對(duì)人身自由、財(cái)物等實(shí)施的暫時(shí)性限制、控制措施，常發(fā)生在行政程序前端；三是表現(xiàn)形式不同。行政處罰主要有警告、罰款、沒收違法所得、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照、行政拘留等；行政強(qiáng)制措施主要有限制公民自由、查封、扣押、凍結(jié)等。解析：行政處罰和行政強(qiáng)制措施的區(qū)別一直是晨姐在課堂上反復(fù)強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)，除了行為目的和表現(xiàn)形式不同以外，二者更加明顯的區(qū)別在于行政處罰是終了性，它就是最終的處理結(jié)果；而行政強(qiáng)制措施是暫時(shí)性，它不是最終結(jié)果，其后一定會(huì)有最終結(jié)果的出現(xiàn)。本案中的責(zé)令停止違法行為通知，只是通知孫某停止違法行為，通知之后行政機(jī)關(guān)還要不要進(jìn)一步做出決定呢？答案是肯定的，這個(gè)通知不可能是最終結(jié)果，所以責(zé)令停止違法行為的通知為行政強(qiáng)制措施，而非行政處罰。

（二）略。

2017真題

某環(huán)保聯(lián)合會(huì)對(duì)某公司提起環(huán)境民事公益訴訟，因在訴訟中需要該公司的相關(guān)環(huán)保資料，遂向縣環(huán)保局提出申請(qǐng)公開該公司的排污許可證、排污口數(shù)量和位置等有關(guān)環(huán)境信息。申請(qǐng)書中載明了單位名稱、住所

補(bǔ)充

1.【答案】AD。

A選項(xiàng)正確。《政府信息公開條例》第二十條第一款，公民、法人或者其他組織依照本條例第十三條規(guī)定向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式（包括數(shù)據(jù)電文形式）；采用書面形式確有困難的，申請(qǐng)人可以口頭提出，由受理該申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)代為填寫政府信息公開申請(qǐng)。

B錯(cuò)誤。根據(jù)該條例第十三條規(guī)定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據(jù)自身生產(chǎn)、生活、科研等特殊需要，向國(guó)務(wù)院部門、地方各級(jí)人民政府及縣級(jí)以上地方人民政府部門申請(qǐng)獲取相關(guān)政府信息。環(huán)保聯(lián)合會(huì)作為組織為了公益訴訟的要求而請(qǐng)求信息公開，具有申請(qǐng)資格。

公民、法人或者其他組織向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)?zhí)峁┡c其自身相關(guān)的稅費(fèi)繳納、社會(huì)保障、醫(yī)療衛(wèi)生等政府信息的，應(yīng)當(dāng)出示有效身份證件或者證明文件；其他政府信息無需出示身份證明材料，題中符合不需提供身份證明材料的情況，所以C選項(xiàng)錯(cuò)誤。D正確。根據(jù)該條例第二十一條情形

（四）申請(qǐng)內(nèi)容不明確的，應(yīng)當(dāng)告知申請(qǐng)人作出更改、補(bǔ)充。

2． 關(guān)于本案的起訴，下列說法正確的是：

A.本案由縣環(huán)保局所在地法院或者環(huán)保聯(lián)合會(huì)所在地的法院管轄

B.起訴期限為6個(gè)月

C.如法院當(dāng)場(chǎng)不能判定起訴是否符合條件的，應(yīng)接受起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在7日內(nèi)決定是否立案

D.如法院當(dāng)場(chǎng)不能判定起訴是否符合條件，經(jīng)7日內(nèi)仍不能作出判斷的，應(yīng)裁定暫緩立案

【答案】BC。

解析：A錯(cuò)誤。《行政訴訟法》第十八條，行政案件由最初作出行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。該訴訟應(yīng)該由縣環(huán)保就所在地法院管轄。

B正確。題中是訴縣環(huán)保局不作為的行政行為，起訴期限是自被拒絕之日起6個(gè)月內(nèi)。

C正確《行政訴訟法》第五十一條 對(duì)當(dāng)場(chǎng)不能判定是否符合本法規(guī)定的起訴條件的，應(yīng)當(dāng)接收起訴狀，出具注明收到日期的書面憑證，并在七日內(nèi)決定是否立案。不符合起訴條件的，作出不予

立案的裁定。裁定書應(yīng)當(dāng)載明不予立案的理由。原告對(duì)裁定不服的，可以提起上訴。D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

3． 若法院受理此案，關(guān)于此案的審理，下列說法正確的是：

A.法院審理第一審行政案件，當(dāng)事人各方同意適用簡(jiǎn)易程序的，可適用簡(jiǎn)易程序

B.縣環(huán)保局負(fù)責(zé)人出庭應(yīng)訴的，可另委托1至2名訴訟代理人

C.縣環(huán)保局應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的根據(jù)及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證

D.法院應(yīng)要求環(huán)保聯(lián)合會(huì)對(duì)其所申請(qǐng)的信息與其自身生產(chǎn)、生活、科研等需要的相關(guān)性進(jìn)行舉證

【答案】ABC。

解析：A正確。《行政訴訟法》第八十二條 人民法院審理下列第一審行政案件，認(rèn)為事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的，可以適用簡(jiǎn)易程序：(一)被訴行政行為是依法當(dāng)場(chǎng)作出的；(二)案件涉及款額二千元以下的；(三)屬于政府信息公開案件的。除前款規(guī)定以外的第一審行政案件，當(dāng)事人各方同意適用簡(jiǎn)易程序的，可以適用簡(jiǎn)易程序。根據(jù)該條可知該案適用簡(jiǎn)易程序。

B正確?！缎姓V訟法》第三十一條第一款，當(dāng)事人、法定代理人，可以委托一至二人作為訴訟代理人?？h環(huán)保局作為當(dāng)事人可以委托訴訟代理人。

C選項(xiàng)正確?！缎姓V訟法》第三十四條，被告對(duì)作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。D錯(cuò)誤。

《行政訴訟法》第三十八條，在起訴被告不履行法定職責(zé)的案件中，原告應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出申請(qǐng)的證據(jù)。但有下列情形之一的除外：(一)被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)履行法定職責(zé)的；(二)原告因正當(dāng)理由不能提供證據(jù)的。法院應(yīng)要求環(huán)保聯(lián)合會(huì)向環(huán)保局提出申請(qǐng)信息公開的證據(jù)，而不是與申請(qǐng)信息有關(guān)的證據(jù)。

第五篇：2012年司法考試行政法真題解析

2012年司法考試行政法真題解析

一、單選題

二、43．關(guān)于公務(wù)員錄用的做法，下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．縣公安局經(jīng)市公安局批準(zhǔn)，簡(jiǎn)化程序錄用一名特殊職位的公務(wù)員

B．區(qū)財(cái)政局錄用一名曾被開除過公職但業(yè)務(wù)和能力優(yōu)秀的人為公務(wù)員

C．市環(huán)保局以新錄用的公務(wù)員李某試用期滿不合格為由，決定取消錄用 D．國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務(wù)員錄用體檢項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)中央公務(wù)員主管部門備案

【答案】C 【考點(diǎn)】公務(wù)員錄用 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

公務(wù)員錄用制度是《公務(wù)員法》中比較重要的內(nèi)容，在司法考試中也常會(huì)涉及到。具體考點(diǎn)有錄用的程序、禁止錄用人員、試用期等。本題中的B、C選項(xiàng)屬于常規(guī)考點(diǎn)，而A選項(xiàng)中的特殊職位錄用程序和D選項(xiàng)中的體檢的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)則屬于比較偏僻的考點(diǎn)。這也要求考生在復(fù)習(xí)備考時(shí)既要抓住重點(diǎn)，也要兼顧全面。有些考生由于不具備公務(wù)員管理的常識(shí)，加上對(duì)《公務(wù)員法》的具體規(guī)定不熟悉，導(dǎo)致無法作出正確選擇。

【解題思路與方法分析】

《公務(wù)員法》對(duì)本題選項(xiàng)內(nèi)容都作出了具體規(guī)定。其中，第31條規(guī)定，錄用特殊職位的公務(wù)員，經(jīng)省級(jí)以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以簡(jiǎn)化程序或采用其他測(cè)評(píng)辦法?？梢夾選項(xiàng)錯(cuò)誤。另外，如果考生具備公務(wù)員管理的常識(shí)，應(yīng)該能夠判斷出公務(wù)員錄用的組織管理者是公務(wù)員主管部門，而不是招考機(jī)關(guān)的上級(jí)主管部門，從而得出該選項(xiàng)錯(cuò)誤的結(jié)論。根據(jù)《公務(wù)員法》第24條規(guī)定，下列人員不得錄用為公務(wù)員：受過刑事處罰的、曾被開出公職的。B選項(xiàng)中行政機(jī)關(guān)錄用公務(wù)員，即使其業(yè)務(wù)和能力優(yōu)秀，只要曾被開除過公職的人，就不得被錄用為公務(wù)員，故該選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《公務(wù)員法》第32條規(guī)定，新錄用的公務(wù)員試用期為一年。適用期滿合格的，予以任職；不合格的，取消錄用。故C選項(xiàng)正確。根據(jù)《公務(wù)員法》第29條規(guī)定，招錄機(jī)關(guān)根據(jù)考試成績(jī)確定考察人選，并對(duì)其進(jìn)行報(bào)考資格復(fù)審、考察和體檢。體檢的項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)職位要求確定。具體辦法由中央公務(wù)員主管部門會(huì)同國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定。而不是由國(guó)務(wù)院衛(wèi)生行政部門規(guī)定公務(wù)員錄用體檢項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)，報(bào)中央公務(wù)員主管部門備案。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

44．根據(jù)行政法規(guī)規(guī)定，縣級(jí)以上地方各級(jí)政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)評(píng)估行政機(jī)構(gòu)和編制的執(zhí)行情況。關(guān)于此評(píng)估，下列哪一說法是正確的？

A．評(píng)估應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行

B．評(píng)估具體辦法由國(guó)務(wù)院制定

C．評(píng)估結(jié)果是調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的直接依據(jù) D．評(píng)估同樣適用于國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)和編制的調(diào)整 【答案】A 【考點(diǎn)】地方政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制執(zhí)行評(píng)估

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】 此類題目屬于依據(jù)某一具體法條直接設(shè)計(jì)的問題，沒有任何陷阱和附加條件，只要考生能夠熟悉法條的具體規(guī)定，就可以迅速得出正確答案。本題所有選項(xiàng)都直接圍繞行政機(jī)構(gòu)和編制執(zhí)行情況的評(píng)估展開的，因此，應(yīng)該集中考慮關(guān)于評(píng)估事項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定?！窘忸}思路與方法分析】

根據(jù)《地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》第24條規(guī)定，縣級(jí)以上各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)定期評(píng)估機(jī)構(gòu)和編制的執(zhí)行情況，并將評(píng)估結(jié)果作為調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的參考依據(jù)。評(píng)估的具體辦法，由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)制定。故A選項(xiàng)中評(píng)估應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行的說法正確。B選項(xiàng)中評(píng)估具體辦法由國(guó)務(wù)院制定錯(cuò)誤。評(píng)估結(jié)果是調(diào)整機(jī)構(gòu)編制的參考依據(jù)而非直接依據(jù)。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。在我國(guó)，關(guān)于國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理和地方各級(jí)政府的機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理的立法是分別進(jìn)行的，專門有另一行政法規(guī)《國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例》就國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)和編制的調(diào)整適用進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

45．起草部門將一部重要的行政法規(guī)送審稿報(bào)送國(guó)務(wù)院審查。該送審稿向社會(huì)公布，征求意見，應(yīng)報(bào)經(jīng)下列哪一機(jī)關(guān)同意？

A．起草部門

B．國(guó)務(wù)院辦公廳

C．國(guó)務(wù)院法制辦 D．國(guó)務(wù)院 【答案】D 【考點(diǎn)】行政法規(guī)的制定程序 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題屬于直接考查法條規(guī)定的題目，比較簡(jiǎn)單?？忌耆梢詰{借對(duì)法條的記憶和影響作出正確選擇。這種試題的應(yīng)對(duì)方法是速戰(zhàn)速?zèng)Q，不要憂郁徘徊浪費(fèi)時(shí)間。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政法規(guī)制定程序條例》第19條規(guī)定：國(guó)務(wù)院法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將行政法規(guī)送審稿或者行政法規(guī)送審稿涉及的主要問題發(fā)送國(guó)務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府、有關(guān)組織和專家征求意見。國(guó)務(wù)院有關(guān)部門、地方人民政府反饋的書面意見，應(yīng)當(dāng)加蓋本單位或者本單位辦公廳（室）印章。重要的行政法規(guī)送審稿，經(jīng)報(bào)國(guó)務(wù)院同意，向社會(huì)公布，征求意見。故D選項(xiàng)正確，其他選項(xiàng)錯(cuò)誤。

46．經(jīng)王某請(qǐng)求，國(guó)家專利復(fù)審機(jī)構(gòu)宣告授予李某的專利權(quán)無效，并于2011年5月20日向李某送達(dá)決定書。6月10日李某因交通意外死亡。李某妻子不服決定，向法院提起行政訴訟。下列哪一說法是正確的？

A．李某妻子應(yīng)以李某代理人身份起訴

B．法院應(yīng)當(dāng)通知王某作為第三人參加訴訟

C．本案原告的起訴期限為60日 D．本案原告應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議再起訴 【答案】B 【考點(diǎn)】行政訴訟的原告資格轉(zhuǎn)移、第三人、起訴期限、復(fù)議前置 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題屬于圍繞行政訴訟制度設(shè)計(jì)的綜合性考查題目，分別涉及到原告資格轉(zhuǎn)移、第三人、起訴期限、復(fù)議前置等重要問題。其中前三個(gè)問題相對(duì)容易，考生只要能夠掌握相關(guān)法條規(guī)定既可作出正確判斷。而行政復(fù)議前置是行政復(fù)議與行政訴訟關(guān)系中最為重要的一類。（其他三類包括自由選擇、選擇但終局和復(fù)議終局）在以前的司法考試試題中曾經(jīng)多次次考過的行政復(fù)議前置問題。涉及自然資源權(quán)益受到侵犯進(jìn)行救濟(jì)的行政復(fù)議前置需要滿足三個(gè)條件，一是侵害自然資源權(quán)益的是行政機(jī)關(guān)的行政確認(rèn)行為，而不是所有的具體行政行為。二是受侵害的是自然資源的權(quán)益。三是該項(xiàng)權(quán)益必須是既得權(quán)益。三個(gè)條件，缺一不可。納稅爭(zhēng)議復(fù)議前置的適用情形包括“繳不繳、誰來繳、繳多少、怎么繳”。本案不屬于應(yīng)該復(fù)議前置的情形。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政訴訟法》第24條第2款規(guī)定，“有權(quán)提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。”這里的近親屬“包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。公民因被限制人身自由而不能提起訴訟的，其近親屬可以依其口頭或者書面委托以該公民的名義提起訴訟?！北景钢欣钅乘劳觯磫适Я朔芍黧w資格，李某的妻子可以作為原告提起訴訟，而不可能以李某代理人的身份起訴。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行訴法解釋》第24條第1款規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個(gè)以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對(duì)具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟。”本案中，李某之妻不服國(guó)家專利復(fù)審機(jī)構(gòu)的決定提起訴訟，而該決定是依據(jù)王某的申請(qǐng)作出的，所以，王某是本案的利害關(guān)系人，法院應(yīng)當(dāng)通知其參加訴訟。且根據(jù)《專利法》第46條第2款規(guī)定，“對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)宣告專利權(quán)無效或者維持專利權(quán)的決定不服的，可以自收到通知之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應(yīng)當(dāng)通知無效宣告請(qǐng)求程序的對(duì)方當(dāng)事人作為第三人參加訴訟?！惫蔅選項(xiàng)正確。依據(jù)《行政訴訟法》第39條規(guī)定，“公民、法人或其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在作出具體行政行為之日起三個(gè)月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外?！北景笇儆趯＠讣?，而《專利法》沒有對(duì)起訴期限作出例外規(guī)定。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。

依據(jù)上引《專利法》規(guī)定，本案屬于自由選擇案件，無需復(fù)議前置。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

47．經(jīng)傳喚調(diào)查，某區(qū)公安分局以散布謠言，謊報(bào)險(xiǎn)情為由，決定對(duì)孫某處以10日行政拘留，并處500元罰款。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A．傳喚孫某時(shí)，某區(qū)公安分局應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知孫某

B．傳喚后對(duì)孫某的詢問查證時(shí)間不得超過48小時(shí)

C．孫某對(duì)處罰決定不服申請(qǐng)行政復(fù)議，應(yīng)向市公安局申請(qǐng)

D．如孫某對(duì)處罰決定不服直接起訴的，應(yīng)暫緩執(zhí)行行政拘留的處罰決定 【答案】A 【考點(diǎn)】治安管理處罰中的傳喚程序和期限、行政復(fù)議機(jī)關(guān)、行政拘留的暫緩執(zhí)行 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

A、B選項(xiàng)中的傳喚是治安處罰中的一項(xiàng)重要制度，2011年和2012年的真題中連續(xù)多次出現(xiàn)，本次考查的傳喚原因和依據(jù)告知以及詢問查證的期限相對(duì)比較簡(jiǎn)單。C選項(xiàng)中的公安機(jī)關(guān)屬于政府組成部門，實(shí)行條塊管轄和雙重領(lǐng)導(dǎo)，所以復(fù)議機(jī)關(guān)既包括上級(jí)主管部門還包括本級(jí)人民政府。D選項(xiàng)中的行政拘留暫緩執(zhí)行必須同時(shí)具備4個(gè)條件才能適用：對(duì)拘留不服，申請(qǐng)暫緩執(zhí)行，社會(huì)危害性審查和提供擔(dān)保人或繳納保證金。很多考生因?yàn)閷⑿姓辛舻牟粓?zhí)行和暫緩執(zhí)行相互混淆而導(dǎo)致作出錯(cuò)誤的判斷。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《治安管理處罰法》第82條第2款規(guī)定，“公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將傳喚的原因和依據(jù)告知被傳喚人?！惫蔄選項(xiàng)正確。根據(jù)《治安管理處罰法》第83條第1款規(guī)定，“對(duì)違反治安管理行為人，公安機(jī)關(guān)傳喚后應(yīng)當(dāng)及時(shí)詢問查證，詢問查證的時(shí)間不得超過八小時(shí)；情況復(fù)雜，依照本法規(guī)定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時(shí)間不得超過二十四小時(shí)?！惫蔅選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第12條第1款規(guī)定，“對(duì)縣級(jí)以上地方各級(jí)人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請(qǐng)人選擇，可以向該部門的本級(jí)人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議，也可以向上一級(jí)主管部門申請(qǐng)行政復(fù)議?！北景钢校瓤梢韵蚴泄簿忠部梢韵騾^(qū)政府申請(qǐng)行政復(fù)議，故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《治安管理處罰法》第107條規(guī)定：“被處罰人不服行政拘留處罰決定，申請(qǐng)行政復(fù)議、提起行政訴訟的，可以向公安機(jī)關(guān)提出暫緩執(zhí)行行政拘留的申請(qǐng)。公安機(jī)關(guān)認(rèn)為暫緩執(zhí)行行政拘留不致發(fā)生社會(huì)危險(xiǎn)的，由被處罰人或者其近親屬提出符合本法第一百零八條規(guī)定條件的擔(dān)保人，或者按每日行政拘留二百元的標(biāo)準(zhǔn)交納保證金，行政拘留的處罰決定暫緩執(zhí)行 ”。本案中孫某對(duì)處罰決定不服直接起訴的，只是滿足了第1個(gè)條件，其他3個(gè)條件并未滿足，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

48．某市質(zhì)監(jiān)局發(fā)現(xiàn)一公司生產(chǎn)劣質(zhì)產(chǎn)品，查封了公司的生產(chǎn)廠房和設(shè)備，之后決定沒收全部劣質(zhì)產(chǎn)品、罰款10萬元。該公司逾期不繳納罰款。下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A．實(shí)施查封時(shí)應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄

B．對(duì)公司的處罰不能適用簡(jiǎn)易程序

C．對(duì)公司逾期繳納罰款，質(zhì)監(jiān)局可以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款 D．質(zhì)監(jiān)局可以通知該公司的開戶銀行劃撥其存款 【答案】D 【考點(diǎn)】查封、行政處罰的簡(jiǎn)易程序、執(zhí)行罰、劃撥 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題是關(guān)于行政強(qiáng)制和行政處罰相結(jié)合的綜合性試題。陷阱在于兩者之間的區(qū)別。很多考生因?yàn)橛洃浶藻e(cuò)誤導(dǎo)致失分。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第18條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)；

（二）由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施；

（三）出示執(zhí)法身份證件；

（四）通知當(dāng)事人到場(chǎng)；

（五）當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；

（六）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；

（七）制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄；

（八）現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明；

（九）當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序?！笨梢?，行政機(jī)關(guān)實(shí)施查封扣押等行政強(qiáng)制措施時(shí)，應(yīng)制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄。故A選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政處罰法》第33條規(guī)定，“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。”本案中罰款10萬元，不得適用簡(jiǎn)易程序，故B選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政處罰法》第51條規(guī)定，“當(dāng)事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)可以采取下列措施：

（一）到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；

（二）根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財(cái)物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款?！备鶕?jù)《行政強(qiáng)制法》第45條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)依法作出金錢給付義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行的，行政機(jī)關(guān)可以依法加處罰款或者滯納金。加處罰款或者滯納金的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人。”本案中，公司逾期不繳納罰款的，質(zhì)監(jiān)局有權(quán)對(duì)其以每日按罰款數(shù)額的3%加處罰款。故C選項(xiàng)正確。

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第13條規(guī)定，“行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行?！?/p>

可見，劃撥作為行政強(qiáng)制執(zhí)行方式必須有法律的明確規(guī)定。質(zhì)監(jiān)局并沒有法律的明確授權(quán)，只能申請(qǐng)法院執(zhí)行，而不能自行強(qiáng)制執(zhí)行，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

49．國(guó)務(wù)院某部對(duì)一企業(yè)作出罰款50萬元的處罰。該企業(yè)不服，向該部申請(qǐng)行政復(fù)議。下列哪一說法是正確的？

A．在行政復(fù)議中，不應(yīng)對(duì)罰款決定的適當(dāng)性進(jìn)行審查

B．企業(yè)委托代理人參加行政復(fù)議的，可以口頭委托

C．如在復(fù)議過程中企業(yè)撤回復(fù)議的，即不得再以同一事實(shí)和理由提出復(fù)議申請(qǐng) D．如企業(yè)對(duì)復(fù)議決定不服向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)裁決，企業(yè)對(duì)國(guó)務(wù)院的裁決不服向法院起訴的，法院不予受理

【答案】D 【考點(diǎn)】行政復(fù)議的審查原則、授權(quán)委托方式、撤回復(fù)議申請(qǐng)的后果、國(guó)務(wù)院最終裁決

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

一些考生沒有掌握行政復(fù)議和行政訴訟對(duì)具體行政行為審查深度之間的區(qū)別，不清楚行政復(fù)議中既可以對(duì)具體行政行為的合法性，也可以對(duì)其適當(dāng)性進(jìn)行審查，所以會(huì)認(rèn)為A選項(xiàng)正確。B選項(xiàng)的陷阱在于公民在委托代理人時(shí)，才可能出現(xiàn)口頭委托情況，本案中企業(yè)只能書面委托，不得口頭委托。

【解題思路與方法分析】

行政復(fù)議中，因?yàn)樾姓?fù)議機(jī)關(guān)與被申請(qǐng)人之間是上下級(jí)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系，屬于行政權(quán)審查行政權(quán)，所以行政復(fù)議機(jī)關(guān)可以對(duì)具體行政行為的合法性適當(dāng)性進(jìn)行全面審查。A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第10條規(guī)定，“申請(qǐng)人、第三人可以委托1至2名代理人參加行政復(fù)議。申請(qǐng)人、第三人委托代理人的，應(yīng)當(dāng)向行政復(fù)議機(jī)構(gòu)提交授權(quán)委托書。授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明委托事項(xiàng)、權(quán)限和期限。公民在特殊情況下無法書面委托的，可以口頭委托?？陬^委托的，行政復(fù)議機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核實(shí)并記錄在卷。申請(qǐng)人、第三人解除或者變更委托的，應(yīng)當(dāng)書面報(bào)告行政復(fù)議機(jī)構(gòu)。”可見，如果申請(qǐng)人為公民，特殊情況下可以口頭委托，作為企業(yè)，則不存在口頭委托的可能。故B項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法實(shí)施條例》第38條第2款規(guī)定，“申請(qǐng)人撤回行政復(fù)議申請(qǐng)的，不得再以同一事實(shí)和理由提出行政復(fù)議申請(qǐng)。但是，申請(qǐng)人能夠證明撤回行政復(fù)議申請(qǐng)違背其真實(shí)意思表示的除外?！笨梢姡绻暾?qǐng)人能夠證明撤回行政復(fù)議申請(qǐng)違背其真實(shí)意思表示的，則可以再次申請(qǐng)復(fù)議。C選項(xiàng)的說法過于絕對(duì)，錯(cuò)誤。根據(jù)《行政復(fù)議法》第14條規(guī)定，“對(duì)國(guó)務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國(guó)務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議。對(duì)行政復(fù)議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟；也可以向國(guó)務(wù)院申請(qǐng)裁決，國(guó)務(wù)院依照本法的規(guī)定作出最終裁決?！痹谖覈?guó)，國(guó)務(wù)院作出的抽象和具體行為都是司法審查豁免的，國(guó)務(wù)院作出的裁決具有終局性。故D選項(xiàng)正確。

50．縣公安局以李某涉嫌盜竊為由將其刑事拘留，并經(jīng)縣檢察院批準(zhǔn)逮捕?？h法院判處李某有期徒刑5年。李某上訴，市中級(jí)法院改判李某無罪。李某向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)國(guó)家賠償。下列哪一說法是正確的？

A．縣檢察院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

B．李某申請(qǐng)國(guó)家賠償前應(yīng)先申請(qǐng)確認(rèn)刑事拘留和逮捕行為違法

C．李某請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效自羈押行為被確認(rèn)為違法之日起計(jì)算 D．賠償義務(wù)機(jī)關(guān)可以與李某就賠償方式進(jìn)行協(xié)商 【答案】D 【考點(diǎn)】刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、賠償程序、賠償時(shí)效、刑事賠償中的協(xié)商制度 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

一些考生因?yàn)椴涣私庑淌沦r償?shù)牧x務(wù)機(jī)關(guān)確定采取“后置”原則，錯(cuò)誤認(rèn)為檢察院是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。本題的第2 個(gè)陷阱是新舊國(guó)家賠償法之間的比較，先行確認(rèn)行為違法是舊法中的前置程序，新法中已經(jīng)進(jìn)行了廢止。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《國(guó)家賠償法》第21條規(guī)定，“??二審改判無罪，以及二審發(fā)揮重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)?！备鶕?jù)后置原則，法院已經(jīng)作出有罪判決的，檢察院不可能再當(dāng)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)了。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《國(guó)家賠償法》第9條第2款規(guī)定，“賠償請(qǐng)求人要求賠償，應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出，也可以在申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟時(shí)一并提出?！毙碌摹秶?guó)家賠償法》刪除了舊法中的先行確認(rèn)行為違法的前置程序。故B選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《國(guó)家賠償法》第39條第1款規(guī)定，“賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效為兩年，自其知道或應(yīng)當(dāng)知道國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為侵犯其人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)之日起計(jì)算，但被羈押等限制人身自由期間不計(jì)算在內(nèi)?！彼?，依據(jù)新法規(guī)定，申請(qǐng)賠償?shù)臅r(shí)效不是以確認(rèn)違法為起算點(diǎn)，而是以當(dāng)事人知道自己權(quán)利遭受侵害之日為起算點(diǎn)。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤。為了充分保護(hù)賠償請(qǐng)求人的合法權(quán)益，國(guó)家賠償法中規(guī)定了賠償協(xié)商制度。根據(jù)《國(guó)家賠償法》第13條規(guī)定，“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請(qǐng)之日起兩個(gè)月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當(dāng)充分聽取賠償請(qǐng)求人的意見，并可以與賠償請(qǐng)求人就賠償方式、賠償項(xiàng)目和賠償數(shù)額依照本法第四章的規(guī)定進(jìn)行協(xié)商。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)制作賠償決定書，并自作出決定之日起十日內(nèi)送達(dá)賠償請(qǐng)求人。賠償義務(wù)機(jī)關(guān)決定不予賠償?shù)?，?yīng)當(dāng)自作出決定之日起十日內(nèi)書面通知賠償請(qǐng)求人，并說明不予賠償?shù)睦碛伞！惫蔇選項(xiàng)正確。

二、多項(xiàng)選擇題

76．執(zhí)法為民是社會(huì)主義法治的本質(zhì)要求，行政機(jī)關(guān)和公務(wù)員在行政執(zhí)法中應(yīng)當(dāng)自覺踐行。下列哪些做法直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念？

A．行政機(jī)關(guān)將行政許可申請(qǐng)書格式文本的費(fèi)用由2元降為1元

B．行政機(jī)關(guān)安排工作人員主動(dòng)為前來辦事的人員提供咨詢

C．工商局要求所屬機(jī)構(gòu)提高辦事效率，將原20工作日辦結(jié)事項(xiàng)減至15工作日辦結(jié)

D．某區(qū)設(shè)立辦事大廳，要求相關(guān)執(zhí)法部門進(jìn)駐并設(shè)立辦事窗口 【答案】BCD 【考點(diǎn)】行政許可不得收費(fèi)、高效便民原則、執(zhí)法為民理念 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

2012年司法考試大綱中明確強(qiáng)調(diào)了社會(huì)主義法治理念的重要性，而能夠直接體現(xiàn)社會(huì)主義法治理念的實(shí)體法非行政法與行政訴訟法莫屬，所以，連續(xù)多年出現(xiàn)設(shè)計(jì)行政法試題考查社會(huì)主義法治理念的情況了，考生必須加以重視。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政許可法》第58條第2款，“行政機(jī)關(guān)提供行政許可申請(qǐng)書格式文本，不得收費(fèi)?！惫蔄選項(xiàng)錯(cuò)誤。B、C、D選項(xiàng)正確，均直接體現(xiàn)了執(zhí)法為民理念。其中，B選項(xiàng)表述的是行政許可機(jī)關(guān)的法定義務(wù)，C選項(xiàng)體現(xiàn)了高效便民基本原則的要求，D選項(xiàng)則反映了行政許可中的集中辦理、聯(lián)合辦理程序。

77．程序正當(dāng)是行政法的基本原則。下列哪些選項(xiàng)是程序正當(dāng)要求的體現(xiàn)？

A．實(shí)施行政管理活動(dòng)，注意聽取公民、法人或其他組織的意見

B．對(duì)因違法行政給當(dāng)事人造成的損失主動(dòng)進(jìn)行賠償

C．嚴(yán)格在法律授權(quán)的范圍內(nèi)實(shí)施行政管理活動(dòng)

D．行政執(zhí)法中要求與其管理事項(xiàng)有利害關(guān)系的公務(wù)員回避 【答案】AD 【考點(diǎn)】程序正當(dāng)原則 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

程序正當(dāng)原則包括行政公開、行政參與和行政回避。注意與其他行政法基本原則之間作出區(qū)分。

【解題思路與方法分析】

A選項(xiàng)體現(xiàn)了行政參與的要求，D選項(xiàng)體現(xiàn)了行政回避的要求。B選項(xiàng)體現(xiàn)了權(quán)責(zé)統(tǒng)一的要求，C選項(xiàng)體現(xiàn)了合法行政中的法律保留要求。故A、D選項(xiàng)正確。

78．合理行政是依法行政的基本要求之一。下列哪些做法體現(xiàn)了合理行政的要求？

A．行政機(jī)關(guān)在作出重要決定時(shí)充分聽取公眾的意見

B．行政機(jī)關(guān)要平等對(duì)待行政管理相對(duì)人

C．行政機(jī)關(guān)行使裁量權(quán)所采取的措施符合法律目的

D．非因法定事由并經(jīng)法定程序，行政機(jī)關(guān)不得撤銷已生效的行政決定 【答案】BC 【考點(diǎn)】合理行政原則 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

合理行政原則包括：第一，公平公正原則。要平等對(duì)待所有行政相對(duì)人，不偏私、不歧視。相同情況、相同對(duì)待，不同情況，差別對(duì)待。第二，考慮相關(guān)因素原則。作出行政決定和進(jìn)行行政裁量，只能考慮符合立法授權(quán)目的的各種因素，不得考慮不相關(guān)因素。第三，比例原則。行政機(jī)關(guān)采取的措施和手段應(yīng)當(dāng)必要、適當(dāng)。有多種手段可選擇時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡量避免選擇采用損害行政相對(duì)人權(quán)益的方式，如果為達(dá)致行政目的必須對(duì)相對(duì)人的權(quán)益形成不利影響，那么這種不利影響應(yīng)當(dāng)被限制在盡可能小的范圍和限度內(nèi)，并且兩者應(yīng)當(dāng)處于適當(dāng)?shù)谋壤?。一些考生還是因?yàn)闊o法區(qū)分行政法六大基本原則之間的內(nèi)容差異而作出錯(cuò)誤的選擇。

【解題思路與方法分析】

A選項(xiàng)是程序正當(dāng)原則的體現(xiàn)。D選項(xiàng)則是誠(chéng)實(shí)守信原則中信賴保護(hù)原則的體現(xiàn)。B選項(xiàng)是公平公正原則的體現(xiàn)，C選項(xiàng)比例原則的體現(xiàn)。故B、C選項(xiàng)正確。

79．甲縣宋某到乙縣訪親，因醉酒被乙縣公安局扣留24小時(shí)。宋某認(rèn)為乙縣公安局的行為違法，提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的？

A．扣留宋某的行為為行政處罰

B．甲縣法院對(duì)此案有管轄權(quán)

C．乙縣法院對(duì)此案有管轄權(quán) D．宋某的親戚為本案的第三人 【答案】BC 【考點(diǎn)】行政強(qiáng)制措施與行政處罰的區(qū)別、行政訴訟的管轄、行政訴訟第三人 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

行政處罰與行政強(qiáng)制之間存在諸多區(qū)別，考生只有準(zhǔn)確的理解并熟悉的掌握住這些區(qū)別之處，才可能作出正確的選擇。行政訴訟的地域管轄中存在原告所在地加上被告所在地法院都有管轄權(quán)的情況，而這一規(guī)定比較細(xì)致，很多考生沒有掌握清除而導(dǎo)致題目出錯(cuò)。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《治安管理處罰法》第15條規(guī)定：“醉酒的人在醉酒狀態(tài)中，對(duì)本人有危險(xiǎn)或者對(duì)他人的人身、財(cái)產(chǎn)或者公共安全有威脅的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其采取保護(hù)性措施約束至酒醒?！贝颂幍目哿魧儆谛姓?qiáng)制措施，具有臨時(shí)性、單方性和非終局性，不屬于行政處罰。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政訴訟法》第18條規(guī)定，“對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。”本案中扣留屬于行政強(qiáng)制措施，B選項(xiàng)中的甲縣法院屬于原告所在地，C選項(xiàng)中的乙縣法院屬于被告所在地，都有管轄權(quán)。故BC選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政訴訟法》第27條規(guī)定，“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織可以作為第三人參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。”本案中宋某的親戚與本案中扣留行為之間并無利害關(guān)系，不能成為案件的第三人。故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

80．某工商局以涉嫌非法銷售汽車為由扣押某公司5輛汽車。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？

A．工商局可以委托城管執(zhí)法局實(shí)施扣押

B．工商局扣押汽車的最長(zhǎng)期限為90日

C．對(duì)扣押車輛，工商局可以委托第三人保管 D．對(duì)扣押車輛進(jìn)行檢測(cè)的費(fèi)用，由某公司承擔(dān) 【答案】ABD 【考點(diǎn)】扣押的實(shí)施主體、期限、扣押財(cái)物的保管主體、費(fèi)用 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

扣押是一項(xiàng)重要的行政強(qiáng)制措施，圍繞扣押的考點(diǎn)非常多。一些考生因?yàn)殄e(cuò)誤認(rèn)為扣押和行政處罰、行政許可一樣可以委托實(shí)施，導(dǎo)致認(rèn)為A選項(xiàng)正確。至于期限、費(fèi)用問題，考生只要能夠掌握法條的具體規(guī)定，不難作出正確的判斷。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第17條第1款規(guī)定，“行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托?！惫蔄選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第25條規(guī)定，“查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。延長(zhǎng)查封、扣押的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。對(duì)物品需要進(jìn)行檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的，查封、扣押的期間不包括檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間應(yīng)當(dāng)明確，并書面告知當(dāng)事人。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)?！惫蔅、D選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第26條規(guī)定，“對(duì)查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對(duì)查封的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)可以委托第三人保管，第三人不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。因第三人的原因造成的損失，行政機(jī)關(guān)先行賠付后，有權(quán)向第三人追償。因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。”故C選項(xiàng)正確。

81．田某認(rèn)為區(qū)人社局記載有關(guān)他的社會(huì)保障信息有誤，要求更正，該局拒絕。田某向法院起訴。下列哪些說法是正確的？

A．田某應(yīng)先申請(qǐng)行政復(fù)議再向法院起訴

B．區(qū)人社局應(yīng)對(duì)拒絕更正的理由進(jìn)行舉證和說明

C．田某應(yīng)提供區(qū)人社局記載有關(guān)他的社會(huì)保障信息有誤的事實(shí)根據(jù) D．法院應(yīng)判決區(qū)人社局在一定期限內(nèi)更正 【答案】BC 【考點(diǎn)】信息公開行政訴訟的舉證責(zé)任、判決類型 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

最高院《政府信息公開案件規(guī)定》是2012年司考新增的知識(shí)點(diǎn)，真題中多次進(jìn)行考查，這也驗(yàn)證了司法考試中新增考點(diǎn)必然是當(dāng)年命題重點(diǎn)的規(guī)律?？忌鷳?yīng)當(dāng)理解行政訴訟中采舉證責(zé)任倒置的原則，同時(shí)原告也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的證明責(zé)任。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)前文分析，本案不屬于行政訴訟前置的情形，故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《證據(jù)規(guī)定》第1條規(guī)定，“被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！蓖瑫r(shí)，根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第5條規(guī)定：“被告拒絕向原告提供政府信息的，應(yīng)當(dāng)對(duì)拒絕的根據(jù)以及履行法定告知和說明理由義務(wù)的情況舉證。”故B選項(xiàng)正確。根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第5條 ??原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應(yīng)當(dāng)提供其向被告提出過更正申請(qǐng)以及政府信息與其自身相關(guān)且記錄不準(zhǔn)確的事實(shí)根據(jù)。故C選項(xiàng)正確。根據(jù)《政府信息公開案件規(guī)定》第9條規(guī)定：“ 被告依法應(yīng)當(dāng)更正而不更正與原告相關(guān)的政府信息記錄的，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告在一定期限內(nèi)更正。尚需被告調(diào)查、裁量的，判決其在一定期限內(nèi)重新答復(fù)。被告無權(quán)更正的，判決其轉(zhuǎn)送有權(quán)更正的行政機(jī)關(guān)處理”?？梢?，由于政府信息公開屬于專業(yè)性判斷問題，法院一般不會(huì)直接作出予以公開與否的判決，相反，應(yīng)當(dāng)在判決中尊重行政機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)，情況復(fù)雜的，可以判決其進(jìn)行調(diào)查答復(fù)。故D選項(xiàng)的表述錯(cuò)誤。

82．村民甲帶領(lǐng)乙、丙等人，與造紙廠協(xié)商污染賠償問題。因?qū)μ岢龅馁r償方案不滿，甲、乙、丙等人阻止生產(chǎn)，將工人李某打傷。公安局接該廠廠長(zhǎng)舉報(bào)，經(jīng)調(diào)查后決定對(duì)甲拘留15日、乙拘留5日，對(duì)其他人未作處罰。甲向法院提起行政訴訟，法院受理。下列哪些人員不能成為本案的第三人？

A．丙

B．乙

C．李某 D．造紙廠廠長(zhǎng) 【答案】AD 【考點(diǎn)】行政訴訟第三人 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本案的陷阱在于對(duì)第三人條件的理解。行政訴訟第三人是同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織。那么何為與具體行政行為之間存在著利害關(guān)系？其一，必須是行政法意義上的利害關(guān)系；其二，必須是直接的利害關(guān)系。本案中的丙、和造紙廠廠長(zhǎng)就是由此設(shè)計(jì)的干擾選項(xiàng)。另外，本題為選非題，考生一定要審題細(xì)致。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行訴法解釋》第24條第一款，“行政機(jī)關(guān)的同一具體行政行為涉及兩個(gè)以上利害關(guān)系人，其中一部分利害關(guān)系人對(duì)具體行政行為不服提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)通知沒有起訴的其他利害關(guān)系人作為第三人參加訴訟?！笨梢?，只有具體行政行為直接影響到權(quán)利義務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人才能作為第三人，本案中丙雖然甲乙共同實(shí)施了違反治安管理行為，但其沒有受到處罰，即其權(quán)利義務(wù)并未受到行為的損害，與行為之間不存在法律上直接的利害關(guān)系。不能作為案件的第三人。造紙廠廠長(zhǎng)在本案中與甲乙丙之間存在著民事上的法律關(guān)系，但與本案行政法意義上的利害關(guān)系，廠長(zhǎng)不能作為本案的第三人，故A、D當(dāng)選。依據(jù)上述法條可知，乙被處罰的事實(shí)是與甲基于一個(gè)違反治安管理行為，本案的審判結(jié)果對(duì)其權(quán)利義務(wù)關(guān)系會(huì)產(chǎn)生直接影響，所以，在甲提起的行政訴訟中可以作為第三人，所以B選項(xiàng)不當(dāng)選。根據(jù)《治安管理處罰法》第97條規(guī)定，“在行政處罰案件中，被侵害人不服處罰決定有權(quán)提起行政訴訟，如果未提起訴訟，被侵害人可以作為第三人參加訴訟?！崩钅匙鳛槭芎θ?，與行政處罰之間存在著法律上的直接利害關(guān)系，有權(quán)就行政機(jī)關(guān)對(duì)甲作出的處罰決定不服，作為第三人參加訴訟。故C選項(xiàng)不應(yīng)選。

83．區(qū)公安分局以涉嫌故意傷害罪為由將方某刑事拘留，區(qū)檢察院批準(zhǔn)對(duì)方某的逮捕。區(qū)法院判處方某有期徒刑3年，方某上訴。市中級(jí)法院以事實(shí)不清為由發(fā)回區(qū)法院重審。區(qū)法院重審后，判決方某無罪。判決生效后，方某請(qǐng)求國(guó)家賠償。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？

A．區(qū)檢察院和區(qū)法院為共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān) B．區(qū)公安分局為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

C．方某應(yīng)當(dāng)先向區(qū)法院提出賠償請(qǐng)求

D．如區(qū)檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件，方某請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)模瑓^(qū)檢察院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

【答案】AB 【考點(diǎn)】刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)、賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理的前置程序 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題陷阱有二：一是“后置”，即賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定采后置原則；二是“前置”，即國(guó)家賠償程序以賠償義務(wù)機(jī)關(guān)先行處理為前提。如果考生能夠理解相關(guān)法理和具體規(guī)定，則不難作出正確判斷。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《國(guó)家賠償法》第21條規(guī)定，“行使偵查、檢察、審判職權(quán)的機(jī)關(guān)以及看守所、監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)時(shí)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，該機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。對(duì)公民采取拘留措施，依照本法的規(guī)定應(yīng)當(dāng)給予國(guó)家賠償?shù)?，作出拘留決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。對(duì)公民采取逮捕措施后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪的，作出逮捕決定的機(jī)關(guān)為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。二審改判無罪，以及二審發(fā)回重審后作無罪處理的，作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。”本案屬于一審判決有罪，上述后發(fā)回重審改判無罪的情形，依法應(yīng)當(dāng)由一審法院作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。可見，A、B選項(xiàng)錯(cuò)誤。如果區(qū)檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件，方某請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)?，根?jù)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)后置原則，公安局不需承擔(dān)賠償責(zé)任，由區(qū)檢察院作為賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。故D選項(xiàng)正確。關(guān)于C選項(xiàng)，根據(jù)《國(guó)家賠償法》第22條規(guī)定，“賠償義務(wù)機(jī)關(guān)有本法第十七條、第十八條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。賠償請(qǐng)求人要求賠償，應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出。”可見，C選項(xiàng)正確。

84．規(guī)劃局認(rèn)定一公司所建房屋違反規(guī)劃，向該公司發(fā)出《拆除所建房屋通知》，要求公司在15日內(nèi)拆除房屋。到期后，該公司未拆除所建房屋，該局發(fā)出《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》，要求公司在10日內(nèi)自動(dòng)拆除，否則將依法強(qiáng)制執(zhí)行。下列哪些說法是正確的？ A.《拆除所建房屋通知》與《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》性質(zhì)不同

B.《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》系行政處罰

C．公司可以對(duì)《拆除所建房屋通知》提起行政訴訟

D．在作出《拆除所建房屋通知》時(shí)，規(guī)劃局可以適用簡(jiǎn)易程序 【答案】AC 【考點(diǎn)】行政處罰、強(qiáng)制執(zhí)行催告 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題的陷阱在于行政處罰與行政強(qiáng)制執(zhí)行中催告之間的區(qū)別。案件中命題者巧妙的用兩個(gè)《通知》的形式設(shè)計(jì)了干擾選項(xiàng)，使得考生在判斷時(shí)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。其實(shí)，《拆除所建房屋通知》屬于行政處罰，而《關(guān)于限期拆除所建房屋的通知》則屬于行政強(qiáng)制執(zhí)行中的催告程序。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第35條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項(xiàng)：

（一）履行義務(wù)的期限；

（二）履行義務(wù)的方式；

（三）涉及金錢給付的，應(yīng)當(dāng)有明確的金額和給付方式；

（四）當(dāng)事人依法享有的陳述權(quán)和申辯權(quán)?？梢姡景钢械膬蓚€(gè)通知，之前屬于行政處罰，后者屬于強(qiáng)制執(zhí)行催告。故A、B選項(xiàng)正確。另外，從案情分析上可以看出，公司所建房屋違法，規(guī)劃局責(zé)令其拆除房屋屬于涉及財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政處罰，公司不自行履行義務(wù)，作為行政主體的規(guī)劃局限定其在10日必須拆除，否則強(qiáng)制執(zhí)行，此屬于典型的行政強(qiáng)制執(zhí)行中的催告程序。再者，《行政強(qiáng)制法》第54條規(guī)定，“行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前，應(yīng)當(dāng)催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告書送達(dá)十日后當(dāng)事人仍未履行義務(wù)的，行政機(jī)關(guān)可以向所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行；執(zhí)行對(duì)象是不動(dòng)產(chǎn)的，向不動(dòng)產(chǎn)所在地有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行?！?可見，如果公司在催告之后的10日內(nèi)不履行義務(wù)的，規(guī)劃局有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。《拆除所建房屋通知》是行政處罰，當(dāng)然屬于行政訴訟的受案范圍，故C選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政處罰法》第33條關(guān)于簡(jiǎn)易程序的規(guī)定，“違法事實(shí)確鑿并有法定依據(jù)，對(duì)公民處以五十元以下、對(duì)法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當(dāng)場(chǎng)作出行政處罰決定。??”本案不屬于簡(jiǎn)易程序的適用情形，故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

85．法院應(yīng)當(dāng)受理下列哪些對(duì)政府信息公開行為提起的訴訟？

A．黃某要求市政府提供公開發(fā)行的2010年市政府公報(bào)，遭拒絕后向法院起訴

B．某公司認(rèn)為工商局向李某公開的政府信息侵犯其商業(yè)秘密向法院起訴

C．村民申請(qǐng)鄉(xiāng)政府公開財(cái)政收支信息，因鄉(xiāng)政府拒絕公開向法院起訴

D．甲市居民高某向乙市政府申請(qǐng)公開該市副市長(zhǎng)的兼職情況，乙市政府以其不具有申請(qǐng)人資格為由拒絕公開，高某向法院起訴

【答案】BCD 【考點(diǎn)】政府信息公開案件的受案范圍 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

最高院《政府信息公開案件規(guī)定》是今年命題的重點(diǎn)。本題中直接考查了此類案件的受案范圍問題，要作出正確的選擇，考生既要掌握傳統(tǒng)行政訴訟的受案范圍判斷標(biāo)準(zhǔn)，也又掌握新的司法解釋的具體規(guī)定。一些考生由于對(duì)新增立法文件不熟悉，導(dǎo)致失分。

【解題思路與方法分析】 根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第2條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織對(duì)下列行為不服提起行政訴訟的，人民法院不予受理：

（一）因申請(qǐng)內(nèi)容不明確，行政機(jī)關(guān)要求申請(qǐng)人作出更改、補(bǔ)充且對(duì)申請(qǐng)人權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的告知行為；

（二）要求行政機(jī)關(guān)提供政府公報(bào)、報(bào)紙、雜志、書籍等公開出版物，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的；

（三）要求行政機(jī)關(guān)為其制作、搜集政府信息，或者對(duì)若干政府信息進(jìn)行匯總、分析、加工，行政機(jī)關(guān)予以拒絕的；

（四）行政程序中的當(dāng)事人、利害關(guān)系人以政府信息公開名義申請(qǐng)查閱案卷材料，行政機(jī)關(guān)告知其應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定辦理的?！盇選項(xiàng)中要求市政府提供政府公報(bào)，屬于第2項(xiàng)情形，故A選項(xiàng)不屬于受案范圍。根據(jù)最高院《政府信息公開案件規(guī)定》第1條規(guī)定，“公民、法人或者其他組織認(rèn)為下列政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理：

（一）向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)獲取政府信息，行政機(jī)關(guān)拒絕提供或者逾期不予答復(fù)的；

（二）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的政府信息不符合其在申請(qǐng)中要求的內(nèi)容或者法律、法規(guī)規(guī)定的適當(dāng)形式的；

（三）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)主動(dòng)公開或者依他人申請(qǐng)公開政府信息侵犯其商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的；四）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)提供的與其自身相關(guān)的政府信息記錄不準(zhǔn)確，要求該行政機(jī)關(guān)予以更正，該行政機(jī)關(guān)拒絕更正、逾期不予答復(fù)或者不予轉(zhuǎn)送有權(quán)機(jī)關(guān)處理的；

（五）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在政府信息公開工作中的其他具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的。公民、法人或者其他組織認(rèn)為政府信息公開行政行為侵犯其合法權(quán)益造成損害的，可以一并或單獨(dú)提起行政賠償訴訟?！盉選項(xiàng)中某公司認(rèn)為工商局公開信息侵犯其商業(yè)秘密向法院起訴屬于第3項(xiàng)情形。C選項(xiàng)中村民申請(qǐng)公開信息被鄉(xiāng)政府拒絕向法院起訴屬于第1項(xiàng)情形。D選項(xiàng)中副市長(zhǎng)的兼職情況屬于政府信息范疇，高某也有權(quán)提起行政訴訟。故B、C、D選項(xiàng)正確。

三、不定性選擇題

（四）某藥廠以本廠過期藥品作為主原料，更改生產(chǎn)日期和批號(hào)生產(chǎn)出售。甲市乙縣藥監(jiān)局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定，決定沒收藥品并處罰款20萬元。藥廠不服向縣政府申請(qǐng)復(fù)議，縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定。藥廠起訴。

請(qǐng)回答第97—98題。

97．關(guān)于本案的被告和管轄，下列說法正確的有：

A．被告為乙縣藥監(jiān)局，由乙縣法院管轄

B．被告為乙縣藥監(jiān)局，甲市中級(jí)法院對(duì)此案有管轄權(quán)

C．被告為乙縣政府，乙縣法院對(duì)此案有管轄權(quán) D．被告為乙縣政府，由甲市中級(jí)法院管轄 【答案】D 【考點(diǎn)】行政訴訟的被告、管轄 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本案的陷阱在于當(dāng)事人起訴經(jīng)過復(fù)議的行為，應(yīng)當(dāng)以原機(jī)關(guān)還是復(fù)議機(jī)關(guān)為被告？結(jié)論在于復(fù)議維持的，告原機(jī)關(guān)；復(fù)議改變的，告復(fù)議機(jī)關(guān)；復(fù)議不作為的，可以選擇告。何為復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)袨椋?包括：改變事實(shí)依據(jù)、改變法律依據(jù)并對(duì)結(jié)果產(chǎn)生影響、改變或撤銷行為結(jié)果。一些考生被題目中改變法律依據(jù)所迷惑，認(rèn)為不屬于復(fù)議改變而作出錯(cuò)誤選擇。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政訴訟法》第25條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的行政機(jī)關(guān)是被告；復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，復(fù)議機(jī)關(guān)是被告?！蓖瑫r(shí)，根據(jù)《行訴法解釋》第7條規(guī)定，“復(fù)議決定有下列情形之一的，屬于行政訴訟法規(guī)定的“改變?cè)唧w行政行為”：

（一）改變?cè)唧w行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)的；

（二）改變?cè)唧w行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響的；

（三）撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的?；卮鸨绢}的關(guān)鍵在于判斷本案中是復(fù)議維持還是復(fù)議改變。”由于縣藥監(jiān)局以該廠違反《藥品管理法》第49條第1款關(guān)于違法生產(chǎn)藥品規(guī)定為由作出沒收決定，而復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府依《藥品管理法》第49條第3款關(guān)于生產(chǎn)劣藥行為的規(guī)定，決定維持處罰決定?？梢娊?jīng)過對(duì)法律依據(jù)的改變，已經(jīng)對(duì)違法行為的定性產(chǎn)生了直接影響，即從違法生產(chǎn)藥品變更為生產(chǎn)劣藥行為，雖然結(jié)果被維持了，但是定性發(fā)生改變，故屬于復(fù)議改變。本案被告為復(fù)議機(jī)關(guān)縣政府。故A、B選項(xiàng)錯(cuò)誤。關(guān)于管轄，從級(jí)別管轄的角度看，根據(jù)最高院《行政案件管轄規(guī)定》第1條規(guī)定，“第一條 有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項(xiàng)規(guī)定的應(yīng)當(dāng)由中級(jí)人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級(jí)以上人民政府的案件，但以縣級(jí)人民政府名義辦理不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)登記的案件可以除外；

（二）社會(huì)影響重大的共同訴訟、集團(tuán)訴訟案件；

（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺(tái)灣地區(qū)的案件；

（四）其他重大、復(fù)雜的案件?！笨梢姡景副桓媸强h政府，應(yīng)當(dāng)由市中院管轄。從地域管轄的角度看，根據(jù)《行政訴訟法》第17條規(guī)定：“ 行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄”。結(jié)合級(jí)別管轄本案最終的管轄法院應(yīng)當(dāng)確定為本案應(yīng)當(dāng)在甲市中級(jí)人民法院管轄。故C選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確正確。

98．關(guān)于本案的舉證與審理裁判，下列說法正確的有？

A．法院應(yīng)對(duì)被訴行政行為和藥廠的行為是否合法一并審理和裁判

B．藥廠提供的證明被訴行政行為違法的證據(jù)不成立的，不能免除被告對(duì)被訴行政行為合法性的舉證責(zé)任

C．如在本案庭審過程中，藥廠要求證人出庭作證的，法院不予準(zhǔn)許 D．法院對(duì)本案的裁判，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實(shí)為依據(jù) 【答案】BD 【考點(diǎn)】舉證責(zé)任、行政訴訟的審理對(duì)象、證人出庭作證、裁判依據(jù) 【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題考查的主要是行政訴訟的證據(jù)規(guī)則。一些考生由于沒有正確掌握行政訴訟的審理對(duì)象而認(rèn)為A選項(xiàng)是正確的。BCD選項(xiàng)相對(duì)比較簡(jiǎn)單，只要能夠記住相關(guān)法條規(guī)定，掌握行政訴訟舉證責(zé)任的分配和證據(jù)要求就能夠得出正確的結(jié)論。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政訴訟法》第5條規(guī)定，“人民法院審理行政案件對(duì)具體行政行為是否合法進(jìn)行審查”。可見，行政訴訟中法院審查對(duì)象是被訴具體行政行為，本案中的具體行政行為是藥監(jiān)局沒收藥品并處罰款20萬。而藥廠行為的合法性并不是本案直接的審理對(duì)象。故A選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行訴證據(jù)規(guī)定》第6條的規(guī)定：“原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據(jù)。原告提供的證據(jù)不成立的，不免除被告對(duì)被訴具體行政行為合法性的舉證責(zé)任?！笨梢?，B選項(xiàng)正確。根據(jù)《行訴證據(jù)規(guī)定》第43條規(guī)定：“當(dāng)事人申請(qǐng)證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出，并經(jīng)人民法院許可。人民法院準(zhǔn)許證人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)在開庭審理前通知證人出庭作證?！惫蔆選項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《行訴證據(jù)規(guī)定》第53條規(guī)定：“人民法院裁判行政案件，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實(shí)為依據(jù)。”故而D選項(xiàng)正確。

99．某交通局在檢查中發(fā)現(xiàn)張某所駕駛貨車無道路運(yùn)輸證，遂扣留了張某駕駛證和車載貨物，要求張某繳納罰款1萬元。張某拒絕繳納，交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款。下列說法正確的是？

A．扣留駕駛證的行為為行政強(qiáng)制措施

B．扣留車載貨物的行為為行政強(qiáng)制措施

C．拍賣車載貨物的行為為行政強(qiáng)制措施

D．拍賣車載貨物的行為為行政強(qiáng)制執(zhí)行

【答案】ABD 【考點(diǎn)】行政強(qiáng)制措施、行政強(qiáng)制執(zhí)行

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題考查了行政強(qiáng)制執(zhí)行與行政強(qiáng)制措施之間的區(qū)別。區(qū)分的方法之一：行政強(qiáng)制措施具有臨時(shí)性、非終局性；行政強(qiáng)制執(zhí)行具有替代性、終局性、依附性。區(qū)分方法之二：行政處罰之前出現(xiàn)的為行政強(qiáng)制措施，行政處罰之后出現(xiàn)的為行政強(qiáng)制執(zhí)行。很多考生由于沒有把握好兩個(gè)之間的區(qū)別而導(dǎo)致失分。

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第9條規(guī)定：“行政強(qiáng)制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（三）扣押財(cái)物；

（四）凍結(jié)存款、匯款；

（五）其他行政強(qiáng)制措施。”本案中扣留駕駛證和車載貨物的行為屬于行政強(qiáng)制措施，并不具有懲罰性和終局性。故A、B選項(xiàng)正確。根據(jù)《行政強(qiáng)制法》第12條規(guī)定，“行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式有：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；

（五）代履行；

（六）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式?！惫蔆選項(xiàng)錯(cuò)誤，D選項(xiàng)正確。

100．廖某在監(jiān)獄服刑，因監(jiān)獄管理人員放縱被同室服刑人員毆打，致一條腿傷殘。廖某經(jīng)6個(gè)月治療，部分喪失勞動(dòng)能力，申請(qǐng)國(guó)家賠償。下列屬于國(guó)家賠償范圍的有：

A．醫(yī)療費(fèi)

B．殘疾生活輔助具費(fèi)

C．殘疾賠償金

D．廖某扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)

【答案】ABC 【考點(diǎn)】侵犯生命健康權(quán)的國(guó)家賠償標(biāo)準(zhǔn)

【設(shè)題陷阱與常見錯(cuò)誤分析】

本題的陷阱在于D選項(xiàng)中的無勞動(dòng)能力人生活費(fèi)支付問題。根據(jù)法律規(guī)定，只有死亡或者全部喪失勞動(dòng)能力的情況下，才存在支付生活費(fèi)問題。而本案中廖某屬于部分喪失勞動(dòng)能力，故無需支付其扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力人的生活費(fèi)。一些考生因?yàn)闆]有注意到這一細(xì)節(jié)問題而導(dǎo)致題目做錯(cuò)，非常可惜。這也再次驗(yàn)證了我們一再?gòu)?qiáng)調(diào)的“陷阱無處不在，細(xì)節(jié)決定成敗?！?/p>

【解題思路與方法分析】

根據(jù)《國(guó)家賠償法》第34條的規(guī)定“侵犯公民生命健康權(quán)的，賠償金按照下列規(guī)定計(jì)算：

（一）造成身體傷害的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)，以及賠償因誤工減少的收入。減少的收入每日的賠償金按照國(guó)家上職工日平均工資計(jì)算，最高額為國(guó)家上職工年平均工資的五倍；

（二）造成部分或者全部喪失勞動(dòng)能力的，應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、殘疾生活輔助具費(fèi)、康復(fù)費(fèi)等因殘疾而增加的必要支出和繼續(xù)治療所必需的費(fèi)用，以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度，按照國(guó)家規(guī)定的傷殘等級(jí)確定，最高不超過國(guó)家上職工年平均工資的二十倍。造成全部喪失勞動(dòng)能力的，對(duì)其扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)；

（三）造成死亡的，應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi)，總額為國(guó)家上職工年平均工資的二十倍。對(duì)死者生前扶養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人，還應(yīng)當(dāng)支付生活費(fèi)。前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的生活費(fèi)的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，參照當(dāng)?shù)刈畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。被扶養(yǎng)的人是未成年人的，生活費(fèi)給付至十八周歲止；其他無勞動(dòng)能力的人，生活費(fèi)給付至死亡時(shí)止?！惫蔄BC選項(xiàng)正確，D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

四.案情：1997年11月，某省政府所在地的市政府決定征收含有某村集體土地在內(nèi)的地塊作為旅游區(qū)用地，并劃定征用土地的四至界線范圍。2007年，市國(guó)土局將其中一地塊與甲公司簽訂《國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同》。2008年12月16日，甲公司獲得市政府發(fā)放的第1號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)證》。2009年3月28日，甲公司將此地塊轉(zhuǎn)讓給乙公司，市政府向乙公司發(fā)放第2號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)證》。后，乙公司申請(qǐng)?jiān)诖说貕K上動(dòng)工建設(shè)。2010年9月15日，市政府張貼公告，要求在該土地范圍內(nèi)使用土地的單位和個(gè)人，限期自行清理農(nóng)作物和附著物設(shè)施，否則強(qiáng)制清理。2010年11月，某村得知市政府給乙公司頒發(fā)第2號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)證》后，認(rèn)為此證涉及的部分土地仍屬該村集體所有，向省政府申請(qǐng)復(fù)議要求撤銷該土地使用權(quán)證。省政府維持后，某村向法院起訴。法院通知甲公司與乙公司作為第三人參加訴訟。

在訴訟過程中，市政府組織有關(guān)部門強(qiáng)制拆除了征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施。某村為收集證據(jù)材料，向市國(guó)土局申請(qǐng)公開1997年征收時(shí)劃定的四至界線范圍等相關(guān)資料，市國(guó)土局以涉及商業(yè)秘密為由拒絕提供。

問題：

1．市政府共實(shí)施了多少個(gè)具體行政行為？哪些屬于行政訴訟受案范圍？ 【參考答案】

4個(gè)，具體為：征收含有某村集體土地在內(nèi)的地塊的行為，向甲、乙兩公司發(fā)放《國(guó)有土地使用權(quán)證》的行為，發(fā)布公告要求使用土地的單位和個(gè)人自行清理農(nóng)作物和附著物設(shè)施的行為。上述行為均屬于行政訴訟受案范圍。

2．如何確定本案的被告、級(jí)別管轄、起訴期限？請(qǐng)分別說明理由?！緟⒖即鸢浮?/p>

被告為市政府。根據(jù)《行政訴訟法》第25條規(guī)定，經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)決定維持原具體行政行為的，原機(jī)關(guān)為被告。復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)袨榈模瑥?fù)議機(jī)關(guān)為被告。本案中，省政府維持了市政府的決定，故市政府為被告。

中級(jí)人民法院管轄。本案的被告為縣級(jí)以上人民政府，根據(jù) 《關(guān)于行政案件管轄若干問題的規(guī)定》第1條規(guī)定，應(yīng)由中級(jí)法院管轄

某村應(yīng)當(dāng)在收到省政府復(fù)議決定書之日15日內(nèi)向法院起訴。因?yàn)楸景甘墙?jīng)過復(fù)議起訴的，應(yīng)適用復(fù)議后起訴期限。同時(shí)，《土地管理法》等法律未對(duì)此種情形下的起訴期限作出特別規(guī)定，故應(yīng)適用《行政訴訟法》第38條第2款規(guī)定的一般起訴期限。

3．甲公司能否提出訴訟主張？如乙公司經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由不到庭，法院如何處理？

【參考答案】 作為第三人，甲公司有權(quán)提出與本案有關(guān)的訴訟主張。乙公司經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由不到庭，不影響法院對(duì)案件的審理。

4．如法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)市政府發(fā)放第1號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)證》的行為明顯缺乏事實(shí)根據(jù)，應(yīng)如何處理？

【參考答案】

法院應(yīng)不予認(rèn)可。發(fā)放第1號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)證》的行為不屬于本案的審理裁判對(duì)象，但構(gòu)成本案被訴行政行為的基礎(chǔ)性、關(guān)聯(lián)性行政行為，根據(jù)《關(guān)于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》第7條規(guī)定，法院對(duì)此行為不予認(rèn)可。

5．市政府強(qiáng)制拆除征地范圍內(nèi)的附著物設(shè)施應(yīng)當(dāng)遵循的主要法定程序和執(zhí)行原則是什么？

【參考答案】

按照《行政強(qiáng)制法》第4章規(guī)定，市政府采取強(qiáng)制執(zhí)行措施應(yīng)當(dāng)遵循事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)，當(dāng)事人有權(quán)陳述申辯，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人意見，書面決定強(qiáng)制執(zhí)行并送達(dá)當(dāng)事人，與當(dāng)事人可達(dá)成執(zhí)行協(xié)議；不得在夜間或法定節(jié)假日實(shí)施強(qiáng)制執(zhí)行，不得對(duì)居民生活采取停水、停電、停熱、停氣等方式迫使當(dāng)事人執(zhí)行等程序和執(zhí)行原則。

6．如某村對(duì)市國(guó)土局拒絕公開相關(guān)資料的決定不服，向法院起訴，法院應(yīng)采 用何種方式審理？如法院經(jīng)審理認(rèn)為市國(guó)土局應(yīng)當(dāng)公開相關(guān)資料，應(yīng)如何判決？ 【參考答案】

法院應(yīng)當(dāng)視情況采取適當(dāng)?shù)膶徖矸绞?，以避免泄露涉及商業(yè)秘密的政府信息。法院應(yīng)當(dāng)撤銷或部分撤銷不予公開決定，并判決市國(guó)土局在一定期限公開。尚需市國(guó)土局調(diào)查、裁量的，判決其在一定的期限內(nèi)重新答復(fù)。