第一篇：2011年國際商務(wù)師考試《國際商法》模擬試卷...

2011年國際商務(wù)師考試《國際商法》模擬試卷及答案

4一、單項選擇題：（只有一個符合題意的正確答案，20題，每題1分，共20分）

1.美國1926年頒布的《美國法典》（）。

A.是美國一項系統(tǒng)化的成文法典

B.該法典具有與《法國民法典》一樣的法律特征

C.具有法律匯編的性質(zhì)

D.是美國開始由判例法國家向成文法國家轉(zhuǎn)變的重要標志

2.國家規(guī)定并由工商行政部門公布必須使用注冊商標的商品有（）。

A.煙草制品

B.兒童食品

C.地方特色產(chǎn)品

D.電子產(chǎn)品

3.（）采取公開向社會發(fā)行股票的方式來籌集資本。

A.股份有限公司

B.無限責(zé)任公司

C.有限責(zé)任公司

D.兩合公司

4.以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資人金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的（）。

A.10%

B.20%

C.25%

D.30%

5.有限責(zé)任公司設(shè)經(jīng)理、副經(jīng)理，由（）。

A.股東大會選舉產(chǎn)生

B.監(jiān)事會主席任免

C.董事會任免

D.董事長任免

6.票據(jù)關(guān)系是指（）。

A.當(dāng)事人之間基于買賣行為而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系

B.當(dāng)事人之間基于經(jīng)濟行為而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系

C.當(dāng)事人之間基于票據(jù)行為而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系

D.當(dāng)事人之間發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系

7.出票人簽發(fā)，承諾自己在見票時無條件支付確定金額給收款人或持票人的票據(jù)是（）。

A.支票

B.商業(yè)承兌匯票

C.本票

D.銀行承兌匯票

8.我國《合伙企業(yè)法》規(guī)定（）不必由全體合伙人共同決定。

A.處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)

B.改變合伙企業(yè)的企業(yè)名稱

C.對外簽訂合同

D.向企業(yè)登記機關(guān)申請辦理變更登記

9.公民甲為某保險公司合法保險代理人，甲在授權(quán)內(nèi)的行為應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的主體是（）。

A.代理人甲

B.保險公司

C.投保人

D.甲和保險公司

10.背書人在匯票上記載不得轉(zhuǎn)讓字樣，（）。

A.其后手背書轉(zhuǎn)讓的無效

B.在特定條件下，該匯票可以轉(zhuǎn)讓

C.其后手背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔(dān)保證責(zé)任

D.其后手背書轉(zhuǎn)讓的，原背書人不再承擔(dān)保證責(zé)任 11.工程師劉某原在某研究所從事微波通信機的研究。1987年3月劉某辭職。同年11月受聘于某公司，兩個月后被公司在劉某的指導(dǎo)下開發(fā)出64路微波通信機，依我國專利法，該項專利成果的專利申請權(quán)歸（）。

A.劉某

B.某研究所

C.某公司

D.某公司與某研究所共有

12.下列哪一項屬于我國專利法保護的智力成果？（）自

A.一種新化學(xué)元素盄發(fā)現(xiàn)

B.一種速算方法

C.一種減肥新藥

D.一種新的放射療法

?3.依大陸法，代理人以自己的名義，為了本人的利益而與第丙人訂立合同，日后再將其權(quán)利義務(wù)通過另外一個合名轉(zhuǎn)移于本人的，稱為()。

A.直接代理

B.再代理

C.間接代理

D.復(fù)代理

14.洪昌家具廠設(shè)計了以下幾個產(chǎn)品商標，不符合商標法有關(guān)規(guī)定的是（）。

A.“洪昌”

B.奧林匹克五環(huán)圖形

C.“長白山”

D.“幸福”

15.依照股東的權(quán)利義務(wù)不同，股份可分為（）。

A.普通股與優(yōu)先股

B.國有股、法人股與社會公眾股

C.公司職工股和內(nèi)部職工股

D.記名股票與無記名股票

16.關(guān)于《維斯比規(guī)則》表述正確的是（）。

A.增加了集裝箱條款

B.推行完全過失責(zé)任制

C.承運人的責(zé)任期間實行“港到港”原則

D.將訴訟時效延長至2年

17.商事組織的法律分類是（）。

A.工業(yè)、農(nóng)業(yè)、商業(yè)

B.公有制、非公有制

C.獨資制、合伙制、公司制

D.外資、內(nèi)資

18.承運人按固定航線、固定航期，按固定標準收取運費的海上貨物運輸方式是（）。

A.租船運輸

B.班輪運輸

C.航次租船運輸

D.定期租船運輸

19.依我國法律，公司是依法設(shè)立的以營利為目的的()。

A.合伙企業(yè)

B.獨資企業(yè)

C.企業(yè)法人

D.非法人企業(yè)

20.依英美法，一個人以他的言辭或行動使另一個人有權(quán)以他的名義簽訂合同，這種代理權(quán)產(chǎn)生的原因為()。

A.明示的指定

B.默示的授權(quán)

C.客觀必需的代理權(quán) D.追認

二.多項選擇題：（有兩個或兩個以上正確答案，10題，每題2分，共20分）

1.下列屬于英美法系的國家是（）。

A.加拿大

B.新西蘭

C.意大利

D.新加坡

2.由國際商會制訂的較有代表性的國際慣例有（）。

A.《1990年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》

B.《1932年華沙-牛津規(guī)則》

C.1994年《國際商事合同通則》

D.1993年《跟單信用證統(tǒng)一慣例》

3.下列行為屬于無效的票據(jù)行為（）。

A.限制行為能力人在金額較小的票據(jù)上的簽章行為

B.票據(jù)取得人不知道票據(jù)轉(zhuǎn)讓者轉(zhuǎn)讓的票據(jù)系偷盜所得而受讓該票據(jù)的行為

C.因欺詐而取得票據(jù)的行為

D.法人單位在簽發(fā)票據(jù)時未在票據(jù)上加蓋其印章的行為

4.我國商標法中認定馳名商標的標準是（）。

A.相關(guān)公眾對該商標的知曉程度

B.該商標作為馳名商標受保護的記錄

C.該商標使用的持續(xù)時間

D.該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍

5.反傾銷措施包括（）。

A.臨時反傾銷稅

B.限制進口

C.價格承諾

D.反傾銷稅

6.公司債與股份的主要區(qū)別有（）不同。

A.持有人的地位

B.風(fēng)險責(zé)任

C.利益分配

D.投資期限

7.《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》對于賣方交貨與合同規(guī)定不符時買方可采取的救濟方法有（）。

A.要求減價

B.撤銷合同

C.請求損害賠償

D.要求加價

8.國際商事代理關(guān)系中的當(dāng)事人有（）。

A.本人

B.中間人

C.第三人

D.代理人

9.國際商事合同訂立的法律程序包括（）。

A.要約

B.商談

C.承諾

D.簽字

10.依出票人的不同可將匯票分為（）匯票。

A.商業(yè)

B.記名

C.指示D.銀行

三.判斷題（每題1分，共10分，正確的打√，錯誤的打×）

（）1.大陸法系的法律淵源主要是成文法。

（）2.在非生產(chǎn)性研究工作中未以專利權(quán)人允許而使用其專利不構(gòu)成侵權(quán)。

（）3.《國際貨物買賣合同》中的貨物一般僅指有形動產(chǎn)，而不包括股票、債券，流通票據(jù)和其他權(quán)利財產(chǎn)，以及不動產(chǎn)和勞務(wù)等。

（）4.《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》屬于一種國際貿(mào)易慣例。

（）5.合伙企業(yè)成立后入伙的新合伙人，對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任。（）6.凡是變造的票據(jù)一律無效。

（）7.在“國際商法”這一概念中，“國際”一詞的含義是指“國家與國家之間”的意思。（）8.德國和法國都民商合一國家。

（）9.國際貿(mào)易法委員會制定的《電子商務(wù)示范法》與其他法律一樣具有強制性。（）10.國際商法就是調(diào)整國際商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

四.名詞解釋（3題，每題4分，共12分）

1.產(chǎn)品責(zé)任：

2.提單：

3.涉外商事仲裁：

五.簡答題（3題，每題6分，共18分）

1.共同海損成立應(yīng)具備哪些要件？

答：

2.簡述代理法律特征。

答：

3.簡述要約消滅的原因。

答：

六.案例題：（3題中選做2題，每題10分，共20分）

1.2006年8月，某市4家企業(yè)擬發(fā)起成立一家從事高新技術(shù)開發(fā)的大新股份有限公司，資本總額為400萬元，4家發(fā)起企業(yè)認購125萬元（每股1元），其余部分向社會公開募股。2006年10月，發(fā)起人中的3家企業(yè)以現(xiàn)金認購了70萬元的股份，另一家企業(yè)則以其非專利技術(shù)入股，作價180萬元。2006年11月，社會認股人繳納股款200萬元，發(fā)起人以大新股份有限公司的名義申請銀行抵押貸款75萬元，從而募足了股款。2006年12月，在A市證券監(jiān)督管理機構(gòu)的主持下，召開了大新股份有限公司的創(chuàng)立大會，做出建立股份有限公司的決定。請問：依據(jù)我國《公司法》，大新股份公司有限公司的成立有哪些不合法之處？ 答：

2.2001年5月20日，上海某苗圃向浙江寧波某園藝公司訂購一批花木。為此某苗圃簽發(fā)了一張票面金額為8元的現(xiàn)金支票，交付給浙江寧波某園藝公司。園藝公司的工作人員在去銀行提款過程中，不慎遺失了支票。園藝公司隨即電告某苗圃此事，請其協(xié)助防范。某苗圃接到報告后，遂以申請人身份向法院申請公示催告，要求宣告遺失票據(jù)無效。請問：（1）人民法院是否應(yīng)該受理某苗圃的申請？（2）如申請公示催告，應(yīng)向哪一個法院申請，由誰申請？應(yīng)該經(jīng)過怎樣的程序？

答：

3.一條載貨船從青島港出發(fā)駛往日本，在航行途中貨船起火，大火蔓延到機艙。船長為了船貨的共同安全，命令采取緊急措施，往艙中灌水滅火。火撲滅后，由于主機受損，無法繼續(xù)航行。船長雇用拖輪將貨船拖回青島修理，檢修后重新將貨物運往日本。事后經(jīng)調(diào)查，此次事件造成損失有如下幾項：（1）500箱貨物被火燒毀；（2）1500箱貨物因灌水滅火受到損失；

（3）主機和部分甲板被燒壞；（4）雇用拖船費用；（5）額外增加的燃料和船長、船員工資?，F(xiàn)問：以上各項損失，哪些屬共同海損，哪些屬單獨海損，如在日本進行理算，應(yīng)適用哪個國家的法律？

答：

《國際商法》試卷參考答案

一、單項選擇題（只有一個符合題意的正確答案，20題，每題1分，共20分）

1.C 2.A 3.A 4.B 5.C 6.C 7.C 8.C 9.B 10.C

11.B 12.C 13.C 14.B 15.A 16.A 17.C 18.B 19.C 20.B

二、多項選擇題（有兩個或兩個以上正確答案，10題，每題2分，共20分）

1.ABD 2.AC 3.ACD 4.ABCD 5.ACD

6.ABCD 7.ABC 8.ACD 9.AC 10.AD

三、判斷題（每題1分，共10分，正確的打“√”，錯誤的打“×”）

1.√ 2.× 3.√ 4.√ 5.× 6.× 7.× 8.× 9.× 10.√

四.名詞解釋（3題，每題4分，共12分）

1.產(chǎn)品責(zé)任：是指由于產(chǎn)品存在瑕疵而導(dǎo)致消費者、使用者或其他第三者蒙受人身傷害或財產(chǎn)損失時，該產(chǎn)品生產(chǎn)者或銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的一種損害賠償責(zé)任。

2.提單：是指一種用以證明海上貨物運輸合同和貨物已由承運人接管或裝船，以及承運人據(jù)以保證交付貨物的單證。

3.涉外商事仲裁：是指當(dāng)事人在國際貿(mào)易活動中，依據(jù)合同中訂立的仲裁條款或事后達成的仲裁協(xié)議，自愿將他們在國際貿(mào)易活動中發(fā)生的爭議提交給雙方同意的仲裁機構(gòu)進行審理，作出裁決。

五.簡答題（3題，每題6分，共18分）

1.答：共同海損成立必須具備以下四個要件：（1）必須確有危及船、貨共同安全的危險存在；

（2）共同海損的措施必須是有意而合理的；（3）共同海損的犧牲和費用必須是特殊的；（4）共同海損措施必須具有效果。

2.答：代理具有以下法律特征：（1）代理人必須在本人的授權(quán)范圍內(nèi)實施代理行為；（2）代理人必須以本人的名義或為本人的利益以自己的名義同第三人簽訂合同；（3）代理人須自己獨立為意思表示；（4）代理行為的法律后果由本人承擔(dān)。[6分]

3.答：要約的消滅通常有下列原因造成的：（1）因要約人撤回或撤銷而消滅；（2）因要約期間已過而消滅；（3）因受要約人的拒絕而消滅；（4）因受要約人對要約內(nèi)容作實質(zhì)性變更而消滅。[6分]

六.案例題：（2題，每題10分，共20分）

1.答：大新股份有限公司（簡稱大新公司）的成立不合法之處主要表現(xiàn)在：（1）《公司法》規(guī)定股份公司注冊資本的最低限額為500萬元，而大新公司只有400萬元。（2）發(fā)起人實際認購的125萬元，不足募集設(shè)立時發(fā)起人應(yīng)認購不低于總數(shù)的35%的規(guī)定。（3）發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資超過了《公司法》規(guī)定的20%的限額。（4）已發(fā)行股份的股款應(yīng)由發(fā)起人認購?fù)瓿?，而大新公司以抵押貸款籌足。（5）創(chuàng)立大會應(yīng)由發(fā)起人而非證券監(jiān)管機構(gòu)召集主持。[每條2分]

2.答：（1）人民法院不應(yīng)受理某苗圃的申請。因苗圃是票據(jù)的出票人并非票據(jù)最后持有人，因此不具備申請人資格。[4分]（2）應(yīng)由寧波園藝公司向票據(jù)支付地基層人民法院申請公示催告。其程序如下：第一，寧波園藝公司向票據(jù)支付地基層法院提出申請；第二，法院收到申請后立即審查，決定是否受理；第三，法院決定受理后，向支付人發(fā)出停止支付的通知并同時發(fā)布公示催告。[6分]

3.答：屬于共同海損的：（1）因灌水滅火受損的1500箱貨物；（2）雇傭的拖船費用；（3）額外增加的燃料和船長、船員工資。[6分]

屬于單獨海損的：（1）被火燒毀的500箱貨物；（2）被火燒毀的主機和部分甲板。[4分]

第二篇：國際商法模擬試題

一、簡答題

1、簡述商事關(guān)系

(1)商事關(guān)系是人與人之間的社會關(guān)系。任何法律都是調(diào)整社會關(guān)系的,商法也不例外：(2)商事關(guān)系是在商事交易中產(chǎn)生的;(3)商事關(guān)系是一種財產(chǎn)關(guān)系。

2、現(xiàn)代商法的發(fā)展趨勢

(1)單行化趨勢;(2)公法化趨勢;(3)國際化趨勢

3、交易簡便迅速原則

(1)商事合同中,商法對許多合同的內(nèi)容都有統(tǒng)一的規(guī)定,這些規(guī)定構(gòu)成了合同的基本條款,使各類合同定型化(又稱為格式合同);

(2)在商事交易中 , 對某些特殊交易采取要式主義 , 對一般交易采取不要式主義;

(3)商法在許多方面采取自由原則 ,允許當(dāng)事人自由裁定;

(4)現(xiàn)代商法的立法上通常采取短期時效制度，各類商事請求權(quán)的時效通常低于民法上的時效;

(5)“權(quán)利證券化”也是交易簡便迅速原則的具體體現(xiàn)。

二、論述題

1、如何理解交易安全原則

(1)意義：

保障交易安全是社會對商法的基本要求。商事交易關(guān)系到每個當(dāng)事人的切身利益，只有對這種利益給予有力的保護，商事交易方能進行與發(fā)展。

(2)措施：實行強制主義、公示主義、外觀主義和嚴格責(zé)任主義。

2、試述國際商法的基本原則

(1)平等交易原則

(2)誠實信用原則

(3)交易簡便迅速原則

(4)交易安全原則(要求：解釋原則的含義，并指出要求。)

3、如何理解交易簡便迅速原則

(1)解釋概念

(2)五方面要求：商事合同中,商法對許多合同的內(nèi)容都有統(tǒng)一的規(guī)定,這些規(guī)定構(gòu)成了合同的基本條款,使各類合同定型化(又稱為格式合同);在商事交易中 , 對某些特殊交易采取要式主義 , 對一般交易采取不要式主義;商法在許多方面采取自由原則 ,允許當(dāng)事人自由裁定;現(xiàn)代商法的立法上通常采取短期時效制度，各類商事請求權(quán)的時效通常低于民法上的時效;“權(quán)利證券化”也是交易簡便迅速原則的具體體現(xiàn)。

第三篇：國際商法考試準備資料

1、國際商法概念：是調(diào)整國際商事交易與商事組織各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

2、國際商法淵源：1）國際商事公約或條約，例如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》（2）國際商事慣例，例如《跟單信用證統(tǒng)一慣例》、《托收統(tǒng)一規(guī)則》（3）各國國內(nèi)商事法律制度。例如《中華人民共和國合同法》

3、國際商法與相近法律的關(guān)系：憲法是母法是根本大法，民法與商法是基本法，屬于子法，公司法與買賣法屬于枝法，即第三級法律；商法是基本大法的一種，在民上合一的國家，兩者合起來為基本大法之一。

5.大陸法淵源：①法律。包括憲法、法典、法律、條例和司法解釋等。②習(xí)慣。法國、意大利等國認為，習(xí)慣只有在法律明文規(guī)定法官必須援用的情況下才能適用但德國和瑞士把法律和習(xí)慣相提并論③判例。原則上不承認判例的效力，但也有例外。④.學(xué)理。一般來說，學(xué)理不是法的淵源。但學(xué)理起著重要的作用。

6大陸法的結(jié)構(gòu) ①.大陸法各國都把全部法律分為公法和私法兩大部分。公法 ：是與國家狀況有關(guān)的法律，包括憲法、行政法、刑法、訴訟法和國際法。私法 ：是與個人利益有關(guān)的法律，包括所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承法等。②大陸法各國都主張編纂法典

7.英國法的淵源 ：A.判例法。B.成文法。只是判例法的補充，要通過判例法才能 起作用。C.習(xí)慣。只有１１８９年前的習(xí)慣才具有約束力

8.英國法的普通法和衡平法構(gòu)成了英美法中特有的二元結(jié)構(gòu)體系，衡平法優(yōu)先于普通法。

9.美國法：以判例法為主，也有普通法與衡平法之分，實行陪審制度。

10、美國法的淵源（１）判例法（２）成文法

11、美國法結(jié)構(gòu)：A.以判例法為主要淵源，把成文法作為對判例法補充和匡正B.把法律分為聯(lián)邦法和州法兩部分。

12、兩大法系的區(qū)別 ：①法律結(jié)構(gòu)不同。大陸法系強調(diào)成文法的作用，主張編纂法典。英美法系強調(diào)判例法的作用，實體法和程序法合一。②訴訟程序不同。大陸法系采用“糾問式”，法官居于主導(dǎo)地位。英美法系采用“對抗式”，法官充當(dāng)消極的中立裁定者的角色。③對法的分類不同。公法與私法。普通法與衡平法。④、法律術(shù)語不同。

13、中國法律的淵源

（一）制定法：１憲法２法律３行政法規(guī)４地方性法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)５特別行政區(qū)的法律

（二）法律解釋１立法解釋；２司法解釋；３行政解釋

（三）判例。判例在法律上和理論上都不被認為是法律的淵源

14、中華法系：初禮而后刑。人民法院審理民事案件著重進行調(diào)解，人民法院審判案件實行兩審終審制。

15、國際商事組織主要包括：個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司（主要）

16、商事組織：即企業(yè)制度，商事組織也稱商事企業(yè)，是指能夠以自己的名義充實從事經(jīng)營活動并且具有一定規(guī)模的經(jīng)濟組織。

17、按法律分類企業(yè)分為獨資企業(yè)，合伙企業(yè)，公司企業(yè)。18、1855年英國公司法確認有限責(zé)任制后，股份有限公司才得以飛速發(fā)展，為大多數(shù)企業(yè)采用。

19、公司設(shè)立步驟：①一定發(fā)起人發(fā)起②制定公司章程，認購股份③發(fā)起人召開公司創(chuàng)立大會并選出公司的第一屆管理機構(gòu)。④由政府管理部門辦理注冊登記，經(jīng)主管機關(guān)審查認為符合法律規(guī)定條件給予登記后，公司成立。

20、英美法系國家公司章程組成：①組織大綱②內(nèi)部細則

21、大陸法系國家公司章程通常用單一文件表示，分為絕對必要事項、相對必要事項和任意記載事項。

22、股東大會是公司的權(quán)利機關(guān)。董事會是業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。根據(jù)某些國家公司法規(guī)定選董事兼任。董事權(quán)利已補屬于股東大會，而屬于監(jiān)察大會。

23、股東有權(quán)參加股東大會，為了維護少數(shù)股東的利益，有些國家如：美國各州公司法，都允許股東大會在選舉董事會成員時可以實行累積投票制，英國選舉董事實行一股一票一項制。

24、美國上市公司的外部獨立董事達到2/3以上是審計委員會成員全部。中國上市公司建立獨立董事制度，保留監(jiān)事會的前提下，在董事會中選1/3以上獨立董事，而審計委員會提名委員會和薪酬委員會為公司任意設(shè)置機關(guān)。

25、股東大會分為年會和臨時會。

26、德國法：股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會，由3名監(jiān)察人組成，但是公司可以按章程中規(guī)定來用更多的人數(shù) 德國監(jiān)察人會：股東與職工代表共同組成的。

27、法國法：1966年只有一種制度。

28、日本法：株式會社，即日本的股份有限公司。檢察役：構(gòu)成合議體制，獨立行駛其對公司會計的會計檢查職務(wù)。

29、英國法：監(jiān)督職能由審計擔(dān)任。

30、美國法：在美國主要是由聯(lián)邦證券交易委員會從外部對公司進行監(jiān)督。對于公司解散與清算的關(guān)系，主要有兩個階段。①先算后散。例，英。②先散后算。大陸法國家。

31、合同的有效成立主要有以下六項要求：①當(dāng)事人之間必須達成協(xié)議，這種協(xié)議必須通過要約與承諾達成。②當(dāng)事人必須具有行約的能力。③合同必須有對價約因。④合同標的與內(nèi)容必須合法。⑤合同必須符合法律規(guī)定的形式要求。⑥當(dāng)事人的意思表示必須真實。

32、英美法的對價：英美法把合同分為兩種類型①簽字臘封合同（當(dāng)事人簽字與加蓋印交給對方，不需要對價）②簡式合同（必須有對價，包括口同合同與并非以簽字蠟封或做成一般書面合同）

33、英美法：“過去的對價不是對價原則”美國已經(jīng)摒棄對價制度。

34、法國法把合同分為兩種情況：①以法定形式作為合同有效要約（法院有權(quán)不根據(jù)當(dāng)事人的申請，而根據(jù)其職權(quán)通告不按法定形式創(chuàng)立的合同（直接認定無效））

35、一種是把某種法定形式作為證據(jù)，用以證明合同的存在及其內(nèi)容，除法律規(guī)定的形式除外（法院接受）

36、以合同形式的要求不同，將合同分為要式合同與不要式合同。

37、《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》對于國際貨物買賣合同的形式原則上不加以任何限制，無論當(dāng)事人采用口頭形式還是書面形式，都不影響合同的有效性，也不影響證據(jù)力。中國在核準公約時，對第十一條提出保留聲明訂立國際貨物買賣合同必須用書面形式。

38、英美法認為，要約原則上對要約人沒有約束力，德國法律性高于法國法彈性。

39、《統(tǒng)一法典》已形成了新的規(guī)則，要約即使沒有對價支持，對要約人仍具有約束力。40、要約生效的標準：到達主義，了解主義，抽郵主義。

41、如何解釋合同的問題存在兩種說法①強調(diào)探求表人的 真實意思“意思說”法國法用。②德國法原則上用意思說但在涉及商事方面問題也有例外，英美用“表示說”

42、英美法認為如果合同規(guī)定了旅行的期限，則債務(wù)必須根據(jù)合同規(guī)定的期限履行合同。如合同有規(guī)定履行期限，則應(yīng)于合理的期限內(nèi)履行合同，否則構(gòu)成違約，債權(quán)人無須催告即可請求債務(wù)人賠償由于遲延履行所造成的損失。

43、英美法：與大陸法不同，英美法把違約分為（違反條件，違反擔(dān)保）兩種情況

44、違反條件：即違反了合同的主要條款。

45、違反擔(dān)保;指違反合同的次要條款或隨附條款。

46、在違反擔(dān)保的情況下，蒙受損害的一方不能解除合同，只能想違約的一方請求損害賠償，違反條件時可以直接解除合同，違反擔(dān)保只能請求賠償。

47、在英美法中，當(dāng)一方當(dāng)事人違反條件時，受損害的一方可以在下列兩種中做出選擇，①可以根據(jù)違反條件處理②也可以把違反條件作為違反擔(dān)保看待。

48、在違反條件與違反擔(dān)保中存在一種中間性，違反中間性條款。

49、一般在涉及工地買賣或公司債務(wù)的交易時，英國法院通常做出實際履行的判決。損害賠償?shù)姆椒ㄓ校孩倩謴?fù)原狀②金錢賠償 50、德國法；以恢復(fù)原狀為原則，以金錢賠償為例外。法國以金錢賠償為原則，恢復(fù)原狀為例外。英美法對損害賠償采取金錢賠償?shù)姆椒?，英美法“金錢上的恢復(fù)原狀‘

51、英美法認為計算損害的基本原則是使用由于債務(wù)人違約而蒙受損害一方。在經(jīng)濟上能處于該合同得到履行時同等的地位。

52、可解除權(quán)的方法：①由法院做出解除合同的判決②無須經(jīng)過法院，只需向?qū)Ψ奖硎窘獬贤囊馑技纯伞７▏ú扇〉谝环N，德國法第二種，英美法主要第二種?！兜聡穹ǖ洹樊?dāng)合同一方當(dāng)事人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以解除合同并請求損害賠償?！兜聡穹ǖ洹芬?guī)定：債權(quán)人只能在解除權(quán)與損害賠償，請求權(quán)兩者之間選擇其一，不能同時有兩種權(quán)利。即：兩者不能就同一債務(wù)關(guān)系并存。

53、違約金：懲罰性違約金，補償性違約金。

54、德國法認為：法院有權(quán)對違約金給予減少或增加。法國法：在過去認為法院對于違約金的金額給予增加或減少。英美法：認為違約金只能要求賠償，不能給予懲罰(可以規(guī)定一些罰金條款)

55、情勢變遷原則：在法律關(guān)系成立之后作該項法律關(guān)系的基礎(chǔ)事情。情勢變遷的一個重要論據(jù)是”合同基礎(chǔ)論“。大陸法里承認情勢變遷原則，但在民法中，對于情勢變遷的效力并沒有做出明確規(guī)定。

56、合同落空：是英美法術(shù)語，與大陸法中的情勢變遷相類似。

57、合同的消滅：法國法與德國法認為，免除是對方的法律行為，必須經(jīng)債務(wù)人同意才能成立。德國法還認為，免除是抽象的法律行為，與其原因相獨立。日本民法典認為：免除是單獨行為，只要債權(quán)人有免除債務(wù)的意思表示，無須經(jīng)債務(wù)人同意，債務(wù)關(guān)系可歸于消滅。

58、產(chǎn)品責(zé)任法：主要目的是保護消費者的權(quán)益（生活類消費者）也保護生產(chǎn)消費者。

59、產(chǎn)品責(zé)任特征：①產(chǎn)品缺陷造成的。②侵權(quán)責(zé)任③侵害賠償責(zé)任 60、疏忽責(zé)任原則適用范圍：只要由于產(chǎn)品的缺陷直接受到損害，都可以對該產(chǎn)品的制造者提起訴訟。（原告有舉讓原則，被告有反證的權(quán)利）61、疏忽責(zé)任原則（也稱過失責(zé)任原則），排除故意的情況即可 62、原告在一次產(chǎn)品責(zé)任訴訟中，可以把所有原則都應(yīng)用上，讓法官裁定依哪項原則判決。63、產(chǎn)品定義：產(chǎn)品指具有真正價值的進入市場而產(chǎn)生的，能夠作為組裝調(diào)查件或者作為部件，零件交付的物品，但人體組織器官，血液組成成分除外。64、產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備兩個條件：①經(jīng)過生產(chǎn)即加工與制作②用于交付即銷售 65、產(chǎn)品缺陷：①制造缺陷②設(shè)計缺陷③警示缺陷 66、英國的產(chǎn)品責(zé)任法采用是疏忽責(zé)任原則 67、德國法采用疏忽責(zé)任原則，在確定有關(guān)產(chǎn)品責(zé)任的管轄權(quán)方面，德國采用被告住所地原則，即以被告住所地決定管轄權(quán)的原則 68、法國產(chǎn)品責(zé)任法式由民法上的合同責(zé)任與不法行為責(zé)任構(gòu)成的。69、電子商務(wù)是傳遞交易的延伸。70、電子商務(wù)的經(jīng)濟流動具有虛擬實在化的特征，核心電子合同 71、仲裁特點：①廣泛的國際性②高度的自治性③強制性④相當(dāng)?shù)撵`活性⑤很強的權(quán)威性 72、仲裁協(xié)議必須是書面的 73、實踐中常見的無效仲裁協(xié)議：①模棱兩可的仲裁協(xié)議②無法實現(xiàn)的仲裁協(xié)議③制定不存在的仲裁機構(gòu)的仲裁協(xié)議④仲裁終局性不確定的仲裁協(xié)議⑤在格式合同中當(dāng)事人沒有在兩個備用仲裁條款中做出選擇的仲裁協(xié)議。74、執(zhí)行條件（當(dāng)事人必須在一定期限內(nèi)提出）公民為一年，雙方是法人或其他組織為六個月。75、國際商事訴訟基本原則①國家主權(quán)原則②國民待遇原則③平民互惠原則④遵守國際條約和國際慣例 76、外國法院判決可以與執(zhí)行違反對于金錢判決一般采用重新審理程序，對于非金錢判決各州不一致。

第四篇：國際商法教學(xué)大綱

《國際商法》教學(xué)大綱

課程名稱：國際商法

英文名稱：International Commercial Law 課程代碼：

課程類別：專業(yè)基礎(chǔ)課 相關(guān)課程：經(jīng)濟法

開課院系：管理學(xué)院工商管理系 授課教師：陳微波 每學(xué)期學(xué)時：54學(xué)時

1、教學(xué)目的與要求：

（1）課程簡介：本課程主要講授國際商事活動中的法律、法規(guī)。主要內(nèi)容包括：國際商法導(dǎo)論、合同法、買賣法、產(chǎn)品責(zé)任法、代理法、商事組織法和票據(jù)法。（2）課程性質(zhì)：專業(yè)基礎(chǔ)課。

（3）教學(xué)目的與要求：通過本課程的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握國際商法的基礎(chǔ)理論、知識和國際商事活動的法律規(guī)定，培養(yǎng)學(xué)生熟練運用國際商法理論、知識處理有關(guān)國際商事活動及國際商事活動中發(fā)生的問題和糾紛的能力。

（4）本課程內(nèi)容提要：第一章 導(dǎo)論；第二章 合同法；第三章 買賣法；第四章 產(chǎn)品責(zé)任法；第五章 代理法；第六章 商事組織法；第七章 票據(jù)法。

2、開課專業(yè)及教學(xué)用書

（1）開課專業(yè)：工商管理專業(yè)（2）教學(xué)用書：《國際商法》 馮大同主編，對外經(jīng)濟貿(mào)易大學(xué)出版社，1991年5月第1版。

（3）相關(guān)參考書：《國際商法》，張圣萃主編，上海財經(jīng)大學(xué)出版社，2002年版；《國際貿(mào)易法》，馮大同編著，北京大學(xué)出版社，1995年版；《國際經(jīng)濟法學(xué)》，陳治東、朱欖葉主編，法律出版社，1999年版；《國際商法新編》，王建平主編，華東師范大學(xué)出版社，1996年版；《國際商法》，陶凱元主編，暨南大學(xué)出版社，1999年版；《國際商法》，吳興光主編，中山大學(xué)出版社，2001年版。

3、各章節(jié)大體授課學(xué)時分配

第一章 導(dǎo)論

（6學(xué)時）

第二章 合同法（14學(xué)時）第三章 買賣法（10學(xué)時）第四章 產(chǎn)品責(zé)任法（4學(xué)時）第五章 代理法

（6學(xué)時）第六章 商事組織法（10學(xué)時）第七章 票據(jù)法

（4學(xué)時）

4、各章節(jié)主要內(nèi)容提綱

第一章

導(dǎo)論（6學(xué)時）

本章主要講授國際商法的概念和淵源，大陸法系和英美法系的形成與特點以及中國目前法律制度的概述。

第一節(jié)

國際商法的概念和淵源 第二節(jié) 資本主義國家兩個主要法律體系的形成及其特點 第三節(jié) 中國法律制度概述

教學(xué)目的和要求：要求學(xué)生掌握國際商法的概念；了解國際商法的歷史發(fā)展；掌握國際商法的淵源；掌握大陸法系和英美法系的主要特點；大體了解中國目前的商事法律制度狀況。

重點和難點：兩大法系的特點及發(fā)展趨勢。

教學(xué)方法：在線學(xué)習(xí)與教學(xué)輔導(dǎo)相結(jié)合。討論主題為：從經(jīng)濟全球化的背景看兩大法系的發(fā)展趨勢。

思考題：

1、國際商法的概念內(nèi)涵是什么？

2、法律的本質(zhì)是什么？

3、英美法與大陸法有哪些主要區(qū)別？

第二章 合同法（14學(xué)時）

本章主要講授國際商事合同的內(nèi)容。主要包括：合同的概述、合同的訂立、合同的履行、合同的讓與與合同的消滅等問題。第一節(jié) 合同法概述 第二節(jié) 合同的成立 第三節(jié) 合同的履行

第四節(jié) 合同的讓與以及為第三人利益簽訂的合同 第五節(jié) 合同的消滅 教學(xué)目的和要求：要求學(xué)生能夠掌握、熟悉各個主要資本主義國家對合同的概念、要約、承諾、締約能力、合同的效力、合同的解釋、合同的履行、違約、合同的解除、合同的讓與、合同的消滅等問題。

重點和難點：對價與約因；合同的效力；違約的形式與救濟方法；情勢變遷與合同落空。

教學(xué)方法：在線學(xué)習(xí)與教學(xué)輔導(dǎo)相結(jié)合。討論主題為：中國統(tǒng)一《合同法》對大陸法系和英美法系合同制度的吸收和借鑒。

思考題：

1、什么是要約？什么是承諾？有效的要約和承諾必須具備哪些條件？

2、比較錯誤、詐欺、脅迫。

3、一方違反合同，對方可以得到哪些補救？

第三章 買賣法（10學(xué)時）

本章主要講授有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)立法、國際條約與國際貿(mào)易慣例；國際貨物買賣合同的成立問題；國際商事合同買方和賣方的義務(wù)問題；貨物的所有權(quán)和風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題。

第一節(jié) 有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)立法、國際條約與國際貿(mào)易慣例 第二節(jié) 國際貨物買賣合同的成立 第三節(jié) 賣方和買方的義務(wù)

第四節(jié) 對違反買賣合同的補救方法 第五節(jié) 貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移 教學(xué)目的和要求：要求學(xué)生掌握有關(guān)國際貨物買賣的國際公約的大體內(nèi)容；要求學(xué)生掌握國際貨物買賣合同的成立問題；理解并掌握國際商事合同中買方與賣方的義務(wù)以及貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移問題。

重點與難點：發(fā)價與接受的含義；明示擔(dān)保與默示擔(dān)保；貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。

教學(xué)方法：在線學(xué)習(xí)與教學(xué)輔導(dǎo)相結(jié)合。討論主題為：中國《合同法》分論中關(guān)于買賣合同的規(guī)定與兩大法系之間的比較與借鑒。思考題：

1、根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，賣方或買方的義務(wù)有哪些？

2、當(dāng)賣方違反交貨義務(wù)時，買方可以得到哪些補救？

3、何謂賣方的“品質(zhì)擔(dān)保”和“權(quán)利擔(dān)?！保?/p>

第四章 產(chǎn)品責(zé)任法（4學(xué)時）

本章主要講授美國及歐洲各國的產(chǎn)品責(zé)任立法以及關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的有關(guān)國際公約。

第一節(jié) 美國的產(chǎn)品責(zé)任法 第二節(jié) 歐洲各國的產(chǎn)品責(zé)任法

第三節(jié) 關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的法律適用公約 教學(xué)目的和要求：要求學(xué)生了解一些主要資本主義國家的產(chǎn)品責(zé)任立法狀況以及關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的有關(guān)國際公約。

重點與難點：產(chǎn)品責(zé)任的訴訟依據(jù)；被告的抗辯理由。

教學(xué)方法：在線學(xué)習(xí)與教學(xué)輔導(dǎo)相結(jié)合。討論主題為：中國企業(yè)的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任問題與立法完善。

思考題：美國產(chǎn)品責(zé)任法的主要內(nèi)容及特點。

第五章 代理法（6學(xué)時）

本章主要講授英美法與大陸法中有關(guān)代理的立法。具體涉及代理法律關(guān)系、本人與代理人之間的關(guān)系、本人及代理人同第三人的關(guān)系以及承擔(dān)特別責(zé)任的代理人等問題。

第一節(jié) 代理法概述

第二節(jié) 本人與代理人之間的關(guān)系

第三節(jié) 本人及代理人同第三人的關(guān)系 第四節(jié) 承擔(dān)特別責(zé)任的代理人

第五節(jié) 我國的代理法與外貿(mào)代理制

教學(xué)目的和要求：要求學(xué)生掌握代理的概念；無權(quán)代理問題。了解英美法和大陸法關(guān)于代理的立法狀況，掌握代理法律關(guān)系中各主體之間的關(guān)系。了解我國的代理法與外貿(mào)代理體制。

重點與難點：代理法律關(guān)系各主體之間的關(guān)系的理解

教學(xué)方法：在線學(xué)習(xí)與教學(xué)輔導(dǎo)相結(jié)合。討論主題為：代理問題在企業(yè)交易實踐中的適用。

思考題：

1、什么是法定代理和意定代理？

2、代理人對本人負有哪些義務(wù)？

3、當(dāng)代理人未披露被代理人的存在，而以自己的名義訂立合同時，其法律后果在大陸法和英美法有何不同？

第六章 商事組織法（10學(xué)時）

本章主要講述國際商事組織立法的有關(guān)問題，主要內(nèi)容有：關(guān)于合伙的各國立法規(guī)定；關(guān)于公司的各國立法規(guī)定；我國外商投資企業(yè)的立法概況。第一節(jié) 商事組織的法律形式 第二節(jié) 合伙 第三節(jié) 公司

第四節(jié) 我國外商投資企業(yè) 教學(xué)目的和要求：要求學(xué)生掌握關(guān)于合伙與公司的各國立法狀況，并與我國的《合伙企業(yè)法》、《公司法》進行比較；了解我國的外商投資企業(yè)的立法情況。重點與難點：對各種合伙企業(yè)的形態(tài)進行法律上的界定和區(qū)分；對各種公司類型進行法律上的界定和區(qū)分；掌握相關(guān)的公司法理論。

教學(xué)方法：在線學(xué)習(xí)與教學(xué)輔導(dǎo)相結(jié)合。討論主題為：各國的經(jīng)濟發(fā)展與《公司法》的變革。

思考題：

1、比較合伙與公司的主要區(qū)別。

2、股份有限公司普通股股東享有哪些主要權(quán)利？

3、試述股份有限公司中股東大會與董事會的關(guān)系。

4、試比較中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)的異同。

第七章 票據(jù)法（4學(xué)時）

本章主要講述兩大法系關(guān)于票據(jù)法的相關(guān)規(guī)定，具體包括：票據(jù)的概念及法理；資本主義各國票據(jù)法的體系；匯票、本票和支票的相關(guān)規(guī)定以及聯(lián)合國國際匯票和國際本票公約。

第一節(jié) 票據(jù)的概念及法理 第二節(jié) 匯票

第三節(jié) 本票與支票

第四節(jié) 聯(lián)合國國際匯票和國際本票公約

教學(xué)目的和要求：要求學(xué)生掌握票據(jù)的概念與基本法理；掌握匯票的相關(guān)規(guī)定；了解本票與支票的相關(guān)規(guī)定。

重點與難點：匯票的出票、背書、提示、承兌、保證、付款、拒付、追索權(quán)等問題。

教學(xué)方法：在線學(xué)習(xí)與教學(xué)輔導(dǎo)相結(jié)合。討論主題為：銀行交易風(fēng)險的防范與《票據(jù)法》的理解、認識。

思考題：

1、票據(jù)具有哪些法律特點？

2、什么是匯票？什么是本票？二者有何區(qū)別？

3、何謂正當(dāng)執(zhí)票人？各國法律對正當(dāng)執(zhí)票人是如何保護的？

4、在行使追索權(quán)時應(yīng)當(dāng)注意哪些問題？

第五篇：國際商法讀后感

15）論英美合同法中的對價制度

學(xué)院：商務(wù)英語

班級：0906

姓名：康迪

學(xué)號：1201090610

一、理性看待對價原則的衰落

對價原則在普通法中已有悠久的歷史,然而它在現(xiàn)代契約法中的衰落也是不爭的事實,除了學(xué)者們在著述中或明或暗的批評外,對價原則自身的缺陷,也是時代變遷和契約理論轉(zhuǎn)型的結(jié)果,但是對價的衰落并不意味著對價的終結(jié)。

(一)對價原理自身的局限

“對價”是在普通法契約理論及概念術(shù)語相當(dāng)貧乏的情況下,法官們對允諾有效性加以判斷的經(jīng)驗結(jié)晶,“債務(wù)之訴”中“債務(wù)人獲益”要求和“承諾之訴”中“受諾人的受損”要素成為對價理論的直接淵源。

(二)對價衰落的外部因素

19世紀是契約的世紀,整個19世紀至20世紀初是古典契約法的鼎盛時期?！皩r”不僅在契約理論體系中處于支配地位,其理論本身也發(fā)展至成熟形態(tài)———“交易對價論”,即契約的成立以交易為基礎(chǔ),而對價就是交易的符號。以“交易對價論”為核心的古典契約理論最為突出的“客觀契約論”和“責(zé)任絕對論”,前者將允諾是否具有強制力的復(fù)雜問題簡化為一個外在的、客觀的標準———對價,而忽略對當(dāng)事人事實上是否公平的考察,后者將對價作為追究契約責(zé)任的權(quán)威依據(jù),回避了對眾多免責(zé)事由的探究。

(三)對價的衰落不等于對價的死亡

1.契約法沒有死亡———對價生存的前提。美國耶魯大學(xué)法學(xué)院終身教授吉爾默在1974年發(fā)表的《契約的死亡》在學(xué)術(shù)界掀起巨大波瀾。他認為,隨著信賴利益被廣泛認可,契約責(zé)任正在融入侵權(quán)責(zé)任的領(lǐng)域。古典契約理論的獨有的調(diào)整范圍正在崩塌。隨著“允諾禁反言原則”的成長,傳統(tǒng)對價法理的“法律受損”因素被突破,隨著準契約和不當(dāng)?shù)美碚摰陌l(fā)展,對價法理的“法律獲益”因素被破壞。所以契約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任就不再有什么區(qū)別。反而,契約法通過“第三方受益人原則”的自由適用侵入了侵權(quán)法的領(lǐng)地。威斯康星州最高法院法官阿布拉姆森也指出:契約應(yīng)該是獨立的訴訟類型,吉爾默的“契約死亡論”太夸張了。吉爾默本人也試圖解釋為什么前段時間被人認為是垂死的法律領(lǐng)域現(xiàn)在不僅復(fù)興,而且煥發(fā)蓬勃生機。從法哲學(xué)角度來解釋,主宰20世紀契約法的新自然法學(xué)和現(xiàn)實主義法學(xué)的確給契約制度帶來很大的變革,但是并沒有使契約法喪失其獨立性。

2.對價的正當(dāng)性基礎(chǔ)。

二．看英美合同中對價

（一）英美合同法中 對價原則的內(nèi)涵

在我國和世界大多數(shù)國家的合同法中, 一項在法律上有效的合同, 除了當(dāng)

事人之間意思表示一致以外, 還必須具備其它一些要素和原則, 如當(dāng)事人應(yīng)有訂約能力, 合同內(nèi)容和形式要合法, 等價有償?shù)?。但在英美合同法? 等價有償 這個原則被稱為 對價。英美合同法把 對價 原則作為區(qū)別以下三種合同效力的根本標志: 1.有訴權(quán)的合同。2.無強制執(zhí)行力的約定。3.社交性協(xié)議。即無法律效力的協(xié)議,由此可見, 英美合同法對 對價 這一合同要素是十分重視的。在現(xiàn)行的英美合同法中, 其普通法把合同分為兩類: 一類是簽字蠟封的合同, 這種合同是由當(dāng)事人們簽字、加蓋印鑒并把它交給對方而形成的, 其有效性完全是由于它所采用的形式?jīng)Q定的,不要求任何對價。這種合同, 類似于我國的 要式合同。另一類是筒式合同, 它包括口頭合同和非以簽字蠟封式作成的一般的書面合同。類似于我國的 非要式合同。英美合同法認為, 這類合同必須要有對價 , 否則沒有約束力。

（二）對價的要件

也就是說按照英美法系的解釋, 一項有效的合同 對價必須具備以下條件:

1.對價必須是合法的。凡是法律所禁止的東西作為對價的, 都是無效的。按照我國的合同法,就是合同的標的物要合法。

2.對價必須是待履行的對價或者是已履行的對價 , 而不能是過去的對價。

（三）對價的意義

對價的意義是重要的，它體現(xiàn)在三個方面：

1.作為證據(jù)的作用。

2.促進當(dāng)事人的警惕。

（四）對價原則的列外

1.允諾禁止反言。對慈善機構(gòu)的捐贈和婚姻上財產(chǎn)的贈與。約定償還超過時效的債務(wù)。

2.約定償還因破產(chǎn)宣告而被免除的債務(wù)。

3.因?qū)^去得到利益而進行支付的允諾。

4.履行本來效力有缺陷的義務(wù)承諾。

5.債權(quán)人同意合同債務(wù)人部分履行的承諾。一項有效地合同，就必須得到完全的履行。債務(wù)人向債權(quán)人償還根據(jù)原有合同規(guī)定的價款，不能構(gòu)成債權(quán)人許諾免除債務(wù)人全部債務(wù)的對價。

三、改良與創(chuàng)新:對價原則的未來發(fā)展之路

(一)對價本質(zhì)的靈活性

當(dāng)代學(xué)者關(guān)于“對價”的本質(zhì)并無定論,英國權(quán)威的契約法專家阿提亞教授認為對價的本質(zhì)就是允諾被實施的理由。而特雷特利教授則堅持“對價”的本質(zhì)

是當(dāng)事人的“獲益與受損”,即契約的“相互性” ,他也承認,在有些案件中,__ 法院為了滿足“獲益與受損”,不得不創(chuàng)制“對價”,這是為了讓傳統(tǒng)理論與各種案件協(xié)調(diào)而迫不得已做出的讓步。實踐證明,學(xué)者們對“對價”的不同定位影響了對價原則的未來,因為,寬泛的本質(zhì)定位將給予“對價”更加廣闊的活動空間,嚴格的定位將對對價原則的適用增加更多的束縛。

(二)對價原則的開放性

在英美契約法中,對價不是支持允諾產(chǎn)生強制力的必須要素,也不再是導(dǎo)致契約生效的必然因素,它不排斥其他效力依據(jù)的并列存在及其對它的補充,這體現(xiàn)了英美契約法的活力,并標志著對價原理的開放性。

(三)對價認定規(guī)則的內(nèi)在調(diào)整

1.關(guān)于“對價無須等價”。

2.關(guān)于“過去對價”。所謂“過去對價”,即在允諾人做出允諾前受諾人對允諾人的付出。傳統(tǒng)法則認為,因為受諾人的付出與允諾之間沒有交換關(guān)系,所以允諾人的允諾沒有強制力,契約不成立。這一傳統(tǒng)有時會導(dǎo)致法律與道德的疏離,一個人得到了好處,就應(yīng)對施惠人有所補償。

3.關(guān)于“對既存義務(wù)的履行不是對價”。