第一篇：合同糾紛案例

1995年7月，原告海林公司與被告曉星公司協(xié)商買賣聚酯切片期間，收到曉星公司傳真來的購銷格式合同要約文本正背兩面。7月22日，雙方經(jīng)協(xié)商一致后在格式合同的正面簽字。合同約定：買方海林公司、賣方曉星公司；買賣貨物聚酯切片1000噸；單價每噸1460美元；裝運期1995年8月20日前；付款方式是通過開立以韓國曉星公司為受益人、按提單日期第60天付款的不可撤銷遠期信用證支付；該信用證不遲于7月31日開出；如買方遲至8月1日未能將信用證電報影印件傳給賣方，賣方有權不經(jīng)通知取消交易并保留向買方索賠合同金額5％的權利；賣方遲至8月20日仍未發(fā)貨，則買方保留向賣方索賠合同金額5％的權利。該格式合同的正面內(nèi)容中未表明背面條款是否作為合同不可分割的一部分，雙方當事人也未能就背面條款達成一致意見，故背面的仲裁條款不包括在合同中。7月26日，雙方又達成修改協(xié)議，將貨物價格由每噸1460美元修改為CNF廈門1455美元，付款日期由按提單日起第60天付款改為第45天付款。1995年7月27日，原告海林公司向香港新華銀行提出信用證轉(zhuǎn)讓申請，申請將其下家買方華榕公司根據(jù)與海林公司的合同約定，由中國工商銀行廈門分行開出、以海林公司為第一受益人、自提單日起第45天付款的不可撤銷遠期信用證，轉(zhuǎn)讓給南韓曉星公司。海林公司將這一轉(zhuǎn)讓用傳真通知了曉星公司駐廣州辦事處。同日，該辦事處表示拒絕接受轉(zhuǎn)讓的不可撤銷信用證，要求海林公司親自獨立開證。7月28日后，雙方多次傳真往來，曉星公司堅持不接受轉(zhuǎn)讓的信用證；而海林公司則認為轉(zhuǎn)讓信用證沒有違反合同約定和國際貿(mào)易慣例，并于7月31日通過香港新華銀行和漢城NOVASCOTIA銀行辦理了向韓國曉星公司的信用證轉(zhuǎn)讓手續(xù)。8月1日，曉星公司駐廣州辦事處又發(fā)來傳真，仍表示拒絕接受海林公司轉(zhuǎn)讓的信用證，并單方面宣布解除合同。8月20日，曉星公司未按合同約定履行交貨義務，并于8月22日告知海林公司，其已于8月21日通知漢城NOVASCOTIA銀行拒絕了香港新華銀行的轉(zhuǎn)證，信用證已經(jīng)退回。8月25日，因海林公司沒有向華榕公司履行交貨義務，華榕公司向海林公司提出索賠要求。9月18日，海林公司與華榕公司簽訂了賠償協(xié)議，海林公司按照約定于10月17日向華榕公司支付了違約賠償人民幣67．5萬元。另查明：原告海林公司用于支付信用證轉(zhuǎn)讓手續(xù)費、郵政電報費等合計13043．04港元，支付律師代理費人民幣15萬元。

案例思考題：

1、海林公司與曉星公司簽訂的合同是否有效？為什么？

2、是哪家公司違反了協(xié)議？違反了哪些約定？

3、我國的合同法對違反合同后應承擔的責任是如何規(guī)定的？

案例點評：廣州市中級人民法院認為：《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》第五條第三款規(guī)定：“中華人民共和國法律未作規(guī)定的，可以適用國際慣例”。原告海林公司與被告曉星公司簽訂的買賣合同是符合國際貿(mào)易慣例和一般買賣習慣的，應為有效合同。海林公司履行了開證義務，其開證行為并不違反合同的約定和國際貿(mào)易慣例，曉星公司拒絕接受該信用證并宣布解除合同，拒絕發(fā)貨，其行為違反了涉外合同法第十六條關于“合同依法成立即具有法律約束力。當事人應當履行合同約定的義務，任何一方不應擅自變更或者解除合同”的規(guī)定，實屬違約。涉外經(jīng)濟合同法第十九條規(guī)定：“當事人一方違反合同的賠償責任，應當相當于另一方因此所受到的損失，但不得超過違反合同一方訂立合同時應當預見到的因違反合同可能造成的損失”。曉星公司對因其過錯導致海林公司遭受的支付違約賠償金、轉(zhuǎn)讓手續(xù)費、律師費等損失應負賠償責任。海林公司在要求曉星公司承擔賠償責任后，還要求曉星公司按照合同約定承擔違約責任，給其支付違約金72750美元。因曉星公司承擔的賠償責任已大于雙方約定的違約金，故海林公司的這一主張違反涉外合同法第二十條第二款的規(guī)定，不予支持。由于曉星公司已單方宣布解除合同，且海林公司也不請求繼續(xù)履行合同，故雙方簽訂的合同應當終止。曉星公司提出的反訴于法無據(jù)，應予駁回。據(jù)此，廣州市中

級人民法院判決：

一、被告曉星公司于判決生效之日起10日內(nèi)，向原告海林公司賠償人民幣82．5萬元、港幣13043．04元。

二、駁回原告海林公司的其他訴訟請求。

三、駁回被告曉星公司的反訴請求。案件受理費16545元，由被告曉星公司負擔11030元，原告海林公司負擔5515元。反訴受理費13465元由曉星公司負擔。被告曉星公司不服上述一審判決，向廣東省高級人民法院提起上訴。理由是：

1、被上訴人海林公司在本案中實施了兩個行為，即安排華榕公司申請開立信用證和向新華銀行香港分行申請將華榕公司開立的信用證轉(zhuǎn)讓給上訴人。安排華榕公司申請開立信用證與自己申請開立信用證是有區(qū)別的，因此這個行為不是海林公司履行開立信用證的義務。轉(zhuǎn)讓信用證，也不等同于自己申請開立信用證。況且轉(zhuǎn)讓是另一個民事行為，其前提必須是轉(zhuǎn)讓方與受讓方達成一致意見，轉(zhuǎn)讓行為才有效，否則無效。合同約定的付款方式是，海林公司不得遲于1995年7月31日開立以曉星公司為第一受益人、按提單日期第60天付款的（不可轉(zhuǎn)讓）不可撤銷的信用證。雖然在合同中沒有明確由誰申請開立信用證，但在沒有約定的情況下，應該認定為由合同的買方海林公司承擔申請開立信用證的義務。海林公司沒有履行開立信用證的義務，顯屬違約。

2、海林公司轉(zhuǎn)讓信用證，第一只給上訴人傳真來新華銀行香港分行的發(fā)電稿，不是信用證電報影印件；第二該發(fā)電稿只記載了開證行，沒有記載咨詢處，并且言明新華銀行香港分行對該信用證不負任何責任；第三該發(fā)電稿明確了轉(zhuǎn)讓行為的手續(xù)費由受讓方負責，增加了上訴人的費用；第四該發(fā)電稿給議付／押匯行的特別指示，不能保證上訴人按時收取貨款；第五是由于新華銀行香港分行作為中介銀行的介入，使上訴人收取貨款的途徑復雜化，增加了上訴人收款的風險。這些都將導致?lián)p害上訴人的利益。

3、《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（以下簡稱UCP500）第四十八條規(guī)定，轉(zhuǎn)讓信用證的行為是一種特別行為，必須經(jīng)轉(zhuǎn)讓方、受讓方和轉(zhuǎn)讓銀行的同意才能實施。海林公司未征得上訴人的同意就擅自轉(zhuǎn)讓信用證，這一行為不符合國際慣例。原審判決既不符合事實，也無法律依據(jù)，應當撤銷。

（二）1990年至1992年間，A廠多次向B廠供應毛條，累計價款1194萬余元。雙方每次供貨、提貨時，均記載了毛條的數(shù)量和價款，但始終未簽訂書面采購合同，也未約定付款的具體期限。期間，A廠曾多次向B廠催收部分貨款，但未提出清償全部貨款及利息的要求。與此同時，雙方間供、提毛條的業(yè)務仍在繼續(xù)進行；B廠在提貨時也曾多次向A廠支付過部分貨款。至今，兩廠間仍有590萬余元貨款未結(jié)清。A廠遂向法院提起訴訟，要求B廠清償全部貨款和利息，并賠償其經(jīng)濟損失。

案例思考：你認為A、B兩廠的買賣行為有合同嗎？

案例點評：A、B兩廠之間，雙方對彼此間存在著業(yè)務往來意思表示真實、內(nèi)容合法，所供標的物及標的數(shù)量、價款一致的口頭采購毛條的事實均予以認可。雙方雖為以書面形式簽訂采購毛條的合同，也未就毛條的供貨時間、付款方式、供貨方式等做出約定，但因雙方對所供標的、標的數(shù)量等均無異議，根據(jù)我國《合同法》第12條的有關規(guī)定精神，已具備了合同成立的必備條款，且雙方對采購毛條及數(shù)量、價款等意思表示是一致的，因此，應認定雙方間口頭采購毛條的合同成立，雙方雖為就合同的付款期限作出約定，但并不影響本合同的成立。A、B兩廠在履行合同中，就付款的期限，通過再次協(xié)商的方式彌補不足。如雙方協(xié)商不成，A廠仍可隨時向付款義務人B廠主張權力，要求清償。

三

甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同標的額為100萬元。根據(jù)合同約定，甲公司應于4月10日前交付20萬元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬元的貨款，遭到拒絕。經(jīng)查明：甲公司怠于行使對丙公司的到期債權100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位權訴訟，向人民法院請求以自己的名義代位行使甲公司對丙公司的到期債權。人民法院經(jīng)審理后，認定乙公司的代位權成立，由丙公司向乙公司履行清償義務，訴訟費用2萬元由債務人甲公司負擔。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的100萬元，遭到乙公司的拒絕。

要求：根據(jù)有關法律規(guī)定，分別回答下列問題：（1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。（2）簡述乙公司向丙公司提起代位權訴訟時應當符合的條件。（3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。（4）人民法院判定訴訟費用由甲公司負擔是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

【答案】（1）買賣合同生效。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。在本題中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。（2）根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權人提起代位權訴訟時，應當符合下列條件：①債權人對債務人的債權合法；②債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害；③債務人的債權已經(jīng)到期；④債務人的債權不是專屬于債務人自身的債權。（3）丁銀行的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權人行使代位權，其債權就代位權行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權利。在本題中，債權人乙公司就其代位權行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋嗬?，因此丁銀行的主張不成立。（4）人民法院判定訴訟費用由甲公司負擔不符合法律規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權訴訟中，債權人勝訴的，訴訟費用由次債務人負擔。在本題中，訴訟費用應當由次債務人丙公司負擔。

第二篇：合同糾紛案例

“七通一平”是指土地開發(fā)程度，即宗地外通路、通電、通信、通上水、通下水、通燃氣、通熱力及宗地內(nèi)土地平整。

案例一、一起沒有施工企業(yè)資質(zhì)的分包隊伍，起訴索要建設工程分包合同欠款糾紛的二審案件：

某村辦的施工隊從黃務建筑公司某處手里承接了某開發(fā)公司一宿舍樓工程的勞務部分，當時雙方?jīng)]有簽定書面合同。后因開發(fā)公司撥款不及時，該施工隊向某區(qū)法院起訴索要工程款，區(qū)法院經(jīng)委托鑒定，按照非等級的資質(zhì)等級為該施工隊確定了與黃務公司結(jié)算的決算，并以此為據(jù)判令黃務公司償還該施工隊工程款十余萬元。

一審判決后，黃務公司提起上訴并找到律師，請求代理二審訴訟。律師在調(diào)查政府有關部門后，取得證據(jù)證明該被上訴人沒有任何資質(zhì)等級。據(jù)此向二審法院從多方面說明非等級與沒有資質(zhì)等級是完全不同的兩碼事。在當時將建筑施工企業(yè)的資質(zhì)等級劃分為一、二、三、四與非等級的情況下，非等級也就是俗稱的五級，其本身就是一個資質(zhì)等級，而不能簡單理解為沒有資質(zhì)的通通都是非等級。通過律師大量的工作及耐心的說服，最終二審法院僅判令黃務公司償還該施工隊一萬多元。

案例

二、對中途停建（半拉子）工程的拖欠款處理

某施工企業(yè)承建的新世界商廈附樓商住工程，因合作投資的幾方資金均未落實，使得工程幾度停工。后該施工企業(yè)委托某律師事務所的律師向人民法院起訴索要已經(jīng)墊入的資金。由于該工程的停頓正是由于資金不足，而前述律師又僅僅提出了索要欠款的訴訟請求，對后期工程如何施工，再發(fā)生欠款如何解決等問題都沒有提出意見，而這一切必然導致人民法院對案件的處理停留在“頭疼醫(yī)頭，腳疼醫(yī)腳”的被動局面，而施工企業(yè)也陷入了要完前段工程款，再墊資施工，施工一段后再起訴索款的怪圈當中。

在此情況下，該施工企業(yè)將原聘用的律師辭去委托后，委托其他律師繼續(xù)代理該案。該律師接手案件后，經(jīng)調(diào)查提出變更訴訟請求為：解除施工合同；償還拖欠款并賠償停工等損失。從此以后，該案的審理進入了“快車道”，人民法院很快就作出判決，全面支持了原告的訴訟請求。

案例

三、中途停建（半拉子）工程的拖欠款處理

（二）位于煙臺開發(fā)區(qū)一條主干道路邊的某工程，因業(yè)主建設

資金不足導致工程長期停頓，施工企業(yè)墊入的工程款收回無期。在此情況下，律師向該施工企業(yè)提出盡快起訴索款的法律意見，被該施工企業(yè)采納并委托律師辦理。起訴的同時原告申請了財產(chǎn)保全申請，查封了主體已經(jīng)完工的工程。在本案訴訟過程中，因業(yè)主尚欠銀行貸款，被銀行起訴后，廠區(qū)內(nèi)的土地使用權又被人民法院另案查封。上述兩案作為債權人的勝訴是沒有問題，關鍵是當事人在房屋、土地被人民法院兩個裁定查封后，怎樣盡快將勝訴轉(zhuǎn)化為勝果，亦即執(zhí)行難的問題如何解決。在此背景下，律師經(jīng)了解得知，債權銀行對兩臺大宇牌挖掘機又有債權，通過工作能夠拿到手，而該挖掘機對銀行來說，處理起來也不容易，但對于該施工企業(yè)來說，用途廣泛。因此，向經(jīng)辦執(zhí)行案件的人民法院大膽地提出先協(xié)調(diào)銀行拿到挖掘機，要銀行用挖掘機交換施工企業(yè)申請法院查封的房產(chǎn)，最后由銀行取得債務人院內(nèi)的土地及地上建筑物的全部權利，便于其出售變現(xiàn)的整體思路。

最后的結(jié)果，施工企業(yè)收回了全部欠款及部分利息，債權銀行收回了貸款，一度停建的半拉子工程，經(jīng)人民法院拍賣易手后，由新業(yè)主繼續(xù)投資完成后投入使用。

案例

四、延期竣工應承擔違約責任——為業(yè)主代理的一起建設工程施工合同案例

在律師代理的案件當中，多數(shù)是為原告即施工企業(yè)代理，作為被告代理人，即為建設工程施工合同業(yè)主代理的案件，同樣也有出色的表現(xiàn)。

中國某建設公司訴開發(fā)區(qū)某企業(yè)拖欠工程款，原告起訴的標的額為本金1400余萬元及欠款利息。律師在接受委托后，經(jīng)過認真查閱相關原始證據(jù)，建議當事人提起反訴，反訴理由是因為工期拖延，按照合同應承擔逾期竣工違約金。

至此本案當中，雙方當事人本訴、反訴的總額達到三、四千萬元。律師經(jīng)過精心準備，在法庭上發(fā)表了五千余言的代理詞，重點闡述了反訴被告未按期履行交工驗收的義務，并提請法庭注意建設部的有關規(guī)章及國家的驗收規(guī)范等規(guī)范性文件。

律師憑借其深厚的建筑業(yè)專業(yè)知識，再次為當事人提供了優(yōu)秀、到位的法律服務，人民法院一審判決反訴被告向反訴原告承擔違約金11902221.46元。

一審判決后，施工單位上訴被省高級人民法院駁回。

案例

五、對一起合作建房糾紛的代理

律師不但在建設工程施工合同糾紛案件當中有出色表現(xiàn)，在房地產(chǎn)案件的代理過程當中，也不乏上乘之作。

某建筑公司以國有劃撥土地出資與某開發(fā)公司合作建房。房屋全部建成后，由于銷售不暢，導致開發(fā)公司拖欠建筑公司部分款項，該建筑公司遂向人民法院起訴索款，并將合作所建房屋申請人民法院進行了查封。這一切對于東挪西湊好不容易將房屋建成的開發(fā)公司來講，無疑是雪上加霜。

律師接受開發(fā)公司委托后，仔細研究了雙方當事人的合同，建筑公司作為出資的土地的性質(zhì)等，果斷地提出該合作合同應是無效合同，開發(fā)公司出全資建成了房屋，在這種情況下，建筑公司的訴訟請求沒有法律根據(jù)。鑒于雙方當事人有著良好地合作關系，律師一邊向人民法院對查封裁定提出復議申請，一邊主持雙方當事人進行調(diào)解，避免兩敗俱傷。最終人民法院采納了律師的意見，解除了對房產(chǎn)的查封。雙方當事人經(jīng)過律師的辛勤工作，也通過調(diào)解結(jié)案，取得了雙贏的結(jié)果。

案例

六、2001年9月，在煙臺某建設公司訴煙臺某置業(yè)公司建筑工程承包合同糾紛案件中，王金柱律師被所里指派代理建設公司參加訴訟。本案的事實較為清楚，置業(yè)公司欠付建設公司工程價款，建設公司多次索要未果，故起訴。庭審中，雙方對欠款數(shù)額沒有異議。我方認為欠款應按同期銀行貸款利率計息，但被告對此提出異議，認為只應按存款利率計息。被告的依據(jù)是雙方簽定的《建設工程施工合同》中的某條協(xié)議條款，認為該條約定了利息計算應按銀行存款利率；我方經(jīng)詳細研究合同，認為該條是對違約金利息的約定，而非工程價款的利率約定，合同約定被告不即使支付工程款的違約責任應按照合同條件執(zhí)行，合同條件未約定利率，而我方具有替被告墊付款項的事實，被告又拖欠兩年之久，具有實際損失，被告應按照貸款利率支付。王金柱律師據(jù)此向法庭發(fā)表了代理意見，并強調(diào)被告拖欠款項的事實及按照貸款利率計息更能突出制裁違約方，保護守約方的社會意義。法庭最后采納了王金柱律師的觀點，判決被告付款并按銀行同期貸款利率計算利息。盡最大程度的維護了原告的合法權益。本案中，雖然按銀行貸款或存款利率計息在利息總額上不會有太大差距，但本案的判決結(jié)果，更能突出保護守約方、制裁違約方的法律價值，同時也會產(chǎn)生良好的社會影響，并為以后同樣的案件提供了判決依據(jù)。

第三篇：合同糾紛案例

建設工程施工合同造價鑒定糾紛案

[ 2011-10-31 22:48:00 | By: wangfulilawyer ]

基本案情

2000年，申請人某施工單位與被申請人某銷售商簽訂展廳基礎土建工程施工合同，合同采用固定價格一次包死方式，總價為34萬元。工程施工中，被申請人又將展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程以口頭委托方式交由申請人施工，并就該部分合同外工程項目預支工程款190余萬元。整個工程竣工后，申請人依據(jù)施工合同爭議解決條款提請仲裁，要求申請人支付剩余工程款項及逾期付款的利息總計200余萬元。

工程造價鑒定愈來愈成為建設工程糾紛的舉證手段

隨著我國的建筑行業(yè)的迅猛發(fā)展，隨之出現(xiàn)糾紛、訴訟也就不可避免，工程造價往往是建設工程合同當事人經(jīng)常發(fā)生爭議的問題。在本案中，雙方亦就價款爭議內(nèi)容提出了造價鑒定的申請。仲裁機構(gòu)根據(jù)雙方申請，就工程造價這一專門性問題委托專業(yè)性鑒定機構(gòu)進行造價鑒定，由此啟動了建設工程造價的司法鑒定程序。

工程造價的鑒定確認應當遵循當事人約定優(yōu)先原則

建設工程施工合同是雙方當事人真實意思的體現(xiàn)，根據(jù)《合同法》的自愿與誠實信用原則，只要當事人的約定不違反國家法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，不管雙方簽訂的合同或具體條款是否合理，審判機關在處理案件時都應該充分尊重當事人的意思自治，鑒定機關的鑒定工作同樣也不能脫離合同的約定內(nèi)容。本案雙方當事人簽訂的施工合同對施工范圍做了明確約定：展廳基礎土建工程，工程總價款約定為34萬元，并注明工程根據(jù)設計一次性包死。申請人仲裁主張支付的工程款項中包括了合同內(nèi)施工內(nèi)容工程量增加和合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程等的價款，申請人就合同約定施工內(nèi)容工程量增加提供了由被申請人簽認的現(xiàn)場變更、恰商作為證據(jù)。由于雙方施工合同約定固定價款一次性包死方式，即便認定合同約定的展廳基礎土建工程發(fā)生設計變更、恰商而導致申請人工程量的增加，被申請人的設計變更、洽商也僅是對原合同內(nèi)工程內(nèi)容變動確認，而沒有改變雙方合同約定的固定價款，即包死價34萬元，一次性包死計價的方式?jīng)]有發(fā)生變化，在雙方之間仍具有約束力。依照最高人民法院公布的《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 》（以下簡稱《解釋》）第十六條：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款?！?；在本案中，雙方在合同約定工程價款采用固定價格方式，因此合同工程的結(jié)算仍應按照固定價的方式進行。同時《解釋》第二十二條規(guī)定：“當事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的，不予支持?！?因此，申請人提出對合同內(nèi)工程量增加部分進行造價鑒定沒有法律依據(jù)的，此部分應按照雙方合同約定條款進行結(jié)算而不能列入造價鑒定的范疇。因此，合同約定的工程造價確認不能因一方的鑒定申請而被否定，遵從約定是鑒定工作的首要原則，貫穿于鑒定工作的始終的。遵從約定也是對雙方訂立合同的全面、正當履行，能夠切實保障當事人的合法權益。

工程造價的鑒定確認在沒有約定的情況下，按照法定原則

本案中，被申請人口頭委托申請人對合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程進

行了施工，并向申請人預支了該部分款項190萬元。依據(jù)《合同法》第61條規(guī)定：“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明的，可以協(xié)議補充。不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定?！鄙暾埲水斖ヌ峁┝舜瞬糠趾贤夤こ痰母潘銜㈩A算書和核實價清單，以此證明雙方對上述工程進行了結(jié)算。但該部分工程價格只有申請人簽字或蓋章，并無被申請人簽字或蓋章。在被申請人方對其真實性不予確認的情況下，仲裁庭認定該證據(jù)不是對合同外工程結(jié)算價款雙方確認一致的表示，不是對合同外工程的補充協(xié)議，更不能以此作為確定工程價款的依據(jù)。依據(jù)《合同法》第62條規(guī)定：“當事人就有關合同內(nèi)容約定不明確，依據(jù)本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地市場價格履行?！鄙暾埲?、被申請人對本案合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程的價款沒有做出具體明確約定，事后也沒有簽訂補充協(xié)議或進行結(jié)算工作，雙方由此而產(chǎn)生價款爭議，依據(jù)《解釋》第二十三條：“當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外?！币虼?，本案造價爭議的鑒定范圍僅限于合同外展廳裝修、電器安裝、室外雨污水等附屬工程。鑒定機構(gòu)進行工程造價鑒定時在確定申請人合同外工程具體施工項目的基礎上，按照《合同法》第62條價款的規(guī)定，依據(jù)訂立合同時，即合同外工程開工之時，以工程施工行為地即工程所在地作為合同履行地，按照“當時當?shù)亍钡亩~、市場價格信息及相關工程造價管理文件對此部分合同外工程進行造價鑒定。

確定造價鑒定的具體施工項目同樣依據(jù)客觀事實及相關證據(jù)，只有這樣才才能得出正確的鑒定結(jié)論。

鑒定過程中，鑒定資料的提供亦至關重要。本案中，被申請人委托申請人進行合同外工程的施工沒有任何書面協(xié)議，雙方未能向鑒定機構(gòu)提供任何設計圖紙。申請人除提交了單方形成的概算書、預算書和核實價清單，另行提交了此部分內(nèi)容的少量變更、洽商，但變更、洽商中沒有具體工程量內(nèi)容，施工部位亦不明晰，同時受工程隱蔽及現(xiàn)場拆改影響，這些都給本案鑒定工作增加了相當大難度。

庭審中，被申請人承認口頭委托申請人對合同外工程施工，為此預支了工程款190余萬元（不含合同固定價34萬元），按照《合同法》第36條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立?！?由此，可以認定申請人受被申請人委托對合同外工程進行施工這一基本事實是客觀存在的，而對于被申請人對合同外工程中哪些具體項目進行了施工仍須根據(jù)客觀事實及相關證據(jù)來確認，因此，工程施工過程中形成的施工資料就成為工程鑒定的重要依據(jù)。本案中，鑒定機構(gòu)根據(jù)施工合同、恰商變更、雙方質(zhì)證意見（自認和互認），同時結(jié)合現(xiàn)場踏勘的基礎上，完成了鑒定工作并出具了《鑒定報告》，為便于仲裁機構(gòu)案件的審理，依據(jù)雙方主張將鑒定價款區(qū)分為爭議和無爭議部分，明析爭點的存在。仲裁機構(gòu)通過對鑒定材料及鑒定結(jié)論的綜合審查、判斷、推理，對證據(jù)證明的法律事實做出判斷，結(jié)合雙方舉證責任作出了仲裁裁決，部分支持了申請人的支付合同外工程款的主張，裁決作出后，雙方均無異議。

第四篇：居間合同糾紛案例

居間合同糾紛案例

上訴人（原審原告）陳某，女。

委托代理人王某，廣東__律師事務所律師。

被上訴人（原審被告）深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司。

法定代表人侯某，總經(jīng)理。

被上訴人（原審被告）侯某，女。

上訴人陳某因與被上訴人深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司、侯某居間合同糾紛一案，不服深圳市羅湖區(qū)人民法院（2008）深羅法民二初字第161 號民事判決書，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭進行了審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原審查明，2007年3月2日，陳某、歐某與深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司簽訂了一份《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀合同》，約定陳某在深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有 限公司（經(jīng)紀方）的介紹下向歐某（賣方）購買歐某所有的深圳市龍崗區(qū)南灣街道__中心×棟A__1房，歐某應于合同簽訂后3個工作日內(nèi)辦理委托公證給指定人員，并簽署相關文件，贖樓費由陳某支付。

陳某在簽署合同時交保證金人民幣2萬元給深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司，簽訂合同后5個工作日內(nèi)將預計首期款人民幣10萬元存入深圳市__房地產(chǎn)經(jīng) 紀有限公司指定帳戶代為托管，如陳某未能履行本合同條款以致合同不能順利完成，則已付定金將由歐某沒收，如歐某在簽收定金后不依合同條款將該物業(yè)售于陳某，則歐某須雙倍返還定金予陳某。上述合同簽訂的當日，陳某支付了定金人民幣2萬元。

2007年3月9日，陳某按照合同約定將首期款人民幣10萬元支付給深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司，并按深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司的指定將該款 項匯入侯某的帳戶。后因歐某沒有積極履行供樓義務及協(xié)助擔保公司贖樓，導致買賣雙方簽訂的合同無法最終履行。陳某于2007年8月向深圳市龍崗區(qū)人民法院 起訴歐某，請求判令雙倍返還定金人民幣4萬元。該案在審理過程中，歐某明確表示不愿意繼續(xù)履行合同，陳某某亦要求解除2007年3月2日的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀合同》。陳某認為深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司在明知合同無法履行的情況下仍拒絕退回陳某首期款，已經(jīng)嚴重侵害其的合法利益。

在收取首期款時，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司違法操作，指定陳某將首期款轉(zhuǎn)入股東–侯某的個人帳戶。侯某作為深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司的股 東，濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益，應當對深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司的債務承擔連帶責任。據(jù)此向法院提起訴 訟，請求判令：

1、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司、侯某連帶返還購房首期款人民幣10萬元；

2、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司、侯某向陳某支付首期房款10萬元的利息損失人民幣22800元（從2007年8月29日暫時計算到2007年 12月29日4個月，按銀行同期6個月-1年利率6.84%計息，每月利息 570元）；

3、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司、侯某承擔本案全部訴訟費用。

另查，侯某是深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司的法定代表人。

原審認為，陳某、歐某與深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司簽訂的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀合同》是當事人的真實意思表示，內(nèi)容不違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定，屬有效合同。合同簽訂后，陳某按約定向深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司支付首期款人民幣10萬元，后因陳某與歐某產(chǎn)生糾紛，陳某于2007年 8月向深圳市龍崗區(qū)人民法院提起訴訟。

歐某在該案審理過程中，明確表示不愿意繼續(xù)履行合同，陳某亦要求解除2007年3月2日的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀合同》，故陳某、歐某與深圳市__房地 產(chǎn)經(jīng)紀有限公司于2007年3月2日簽訂的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀合同》應予解除。合同解除后，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司依合同收取陳某的首期款人民幣 10萬元應予返還給陳某。陳某訴請深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司返還首期款人民幣10萬元的訴訟請求，應予支持。

但陳某訴請深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司支付該首期款自2007年8月29日起的利息損失沒有法律依據(jù)，不予支持。侯某是深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限 公司的法定代表人，其與陳某沒有合同關系，并不是合同的相對方，首期款是由深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司指定匯入的，收款收據(jù)亦是深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有 限公司向陳某出具，故侯某在本案中不承擔民事責任。陳某訴請侯某承擔連帶責任的請求，不予支持。

依照《國民事訴訟法》第一百三十條、《國合同法》第九十四條第（二）項、第九十七條之規(guī)定，判決：

一、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司應于本判決生效之日起十日內(nèi)返還陳某人民幣10萬元。

二、駁回陳某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務，應當依照《國民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的 債務利息。一審案件受理費人民幣2756元，由陳某承擔456元，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司承擔2300元。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義 務，應當依照《國民事訴訟法》第二百三十二條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。

陳某不服原審判決，向本院提出上訴，請求：

1、支持其一審第2項訴訟請求，判令深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司、侯某向其支付首期房款10萬元的利息損失人民幣2280元(從2007年8月 29日暫時計算

到2007年12月29日4個月，按銀行同期6個月–1年利率6．8％利息，每月利息 570元)；

2、判令深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司、侯某承擔一、二審全部訴訟費。其上訴理由為：

一、一審法院認定上訴人主張利息損失沒有法律依據(jù)，駁回上訴人的利息請求屬于適用法律錯誤。賣方歐某在收取定金后因房產(chǎn)漲價而不愿意繼續(xù)履行合同，于2007年6月21日向擔保公司及深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司送達書面撤銷授權的聲明，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司向上訴人告知此事實，并向上訴人 提供賣方撤銷授權委托聲明的復印件。

同時，深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司已就賣方歐某不愿意繼續(xù)履行合同的違約事實向上訴人出具情況說明。但深圳市 __房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司為了其自身利益，拒絕退還款項。為此，上訴人于2007年8月25日向深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司通過特快專遞方式寄送《退款告 知函》，要求深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司在收到函件后3日內(nèi)退回陳某的10萬元首期款，但深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司仍拒絕退回首期款，惡意占有上訴 人的巨額資金，造成上訴人利息損失事實清楚，因此，原審法院駁回上訴人主張利息損失的請求屬于適用法律錯誤。

二、侯某利用其作為深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司的股東及法定代表人的特殊身份地位，為個人目的，挪用上訴人10萬元款項，原審法院卻認定上訴人與 侯某沒有合同關系，駁回上訴人要求侯某承擔連帶責任請求，屬于認定事實錯誤，導致適用法律錯誤。深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司為二手房地產(chǎn)經(jīng)紀公司，其職 責是為二手房的買賣雙方提供房產(chǎn)交易居間服務，收取傭金，對于客戶托管在其處的房款不得挪用，更不能要求上訴人將首期房款存入侯某的個人賬戶。

上訴人在提起一審訴訟時已申請財產(chǎn)訴訟保全，并提供包括上訴人將10萬元轉(zhuǎn)入侯某的銀行賬號在內(nèi)等多個銀行賬號的財產(chǎn)線索，但卻因侯某已經(jīng)將所有款 項都挪作他用而被轉(zhuǎn)移一空，導致一審法院無法保全財產(chǎn)成功。因此，侯某惡意挪用、轉(zhuǎn)移上訴人的房款的事實清楚，并最終導致深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司無 法如數(shù)退還上訴人的10萬房款。依據(jù)《公司法》第二十條第三款規(guī)定，公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

本院二審確認原審查明之事實。

另查明，陳某與歐某、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司房屋買賣糾紛一案，本院于2008年5月12日作出（2008）深中法民五終字第1215 號民事判決，該判決已于2008年8月11日生效。

本院認為，陳某與歐某、深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司簽訂的《房地產(chǎn)買賣及經(jīng)紀合同》合法有效，該合同未能履行，已經(jīng)本院（2008）深中法民五終 字第1215號民事判決確認。由于深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司在該判決生效后，占用陳某

首期款人民幣10萬元無合同依據(jù)和法律依據(jù)，因此，應向陳某支付 占用該10萬元期間的利息，原審不予支持不當，應予糾正。對于三方合同糾紛經(jīng)法院裁決前之利息不予支持，原因為三方合同對此未予約定。故陳某上訴理由部分 成立，本院予以支持，但利息計算應于2008年8月12日起計。由于侯某并非本案合同爭議主體，其不能成為返還首期款或支付利息的義務人，陳某請求由侯某 負連帶責任無據(jù)，不予支持。依據(jù)《國民事訴訟法》第六十四條、第一百五十三條第一款第（二）項之規(guī)定，判決如下：

一、維持深圳市羅湖區(qū)人民法院（2008）深羅法民二初字第161號民事判決第一項。

二、變更深圳市羅湖區(qū)人民法院（2008）深羅法民二初字第161號民事判決第二項為：深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司于本判決生效后十日內(nèi)向陳某支 付10萬元的利息，按照中國人民銀行同期貸款利率，從2008年8月12日計至清償10萬元時為止。

三、駁回上訴人陳某其他訴訟請求。

本案一、二審訴訟費人民幣5512元，由深圳市__房地產(chǎn)經(jīng)紀有限公司承擔。本判決為終審判決。

黃華律師：(12年律師從業(yè)經(jīng)驗)

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第五篇：合同糾紛案例分析

合同法案例分析

分析：合同是雙方約定權利義務的協(xié)議，條款的約定應該經(jīng)雙方協(xié)商一致，包括合同簽訂了以后的變更，必須是雙方協(xié)商一致的才可以變更，否則，單方面的變更就是違約行為。按法律規(guī)定合同應有的內(nèi)容是：標的物、數(shù)量、質(zhì)量、價款、檢驗標準和方法、結(jié)算方式、履行期限、履行地點、履行方式、包裝方式、違約責任。

在這個案例中可以看出有幾個合同必備條款的約定和履行中存在問題：

一、質(zhì)量條款，雖然有質(zhì)量條款，但是實際并沒有具體就產(chǎn)品的質(zhì)量要求作約定。尤其是在惠州公司要變更為雙重搪瓷，雙方并沒有就雙重搪瓷的質(zhì)量要求作約定。

二、驗收；沒有約定驗貨的時間，也沒有約定驗貨后的質(zhì)量異議期，另外對驗貨人的約定，貨物賣給惠州公司卻約定由國外客戶驗收，對己方不利。

三、包裝；產(chǎn)品的包裝的約定是籠統(tǒng)的四、違約責任：出貨后，如客戶因質(zhì)量問題提出索賠全部由賣方負責，貨物是賣給惠州公司，番禺廠本應對惠州公司負責，但違約責任中確約定對惠州公司的國外客戶負責，明顯對己不利。

首先講一下質(zhì)量條款。

1、明確的質(zhì)量標準：有詳細說明要求《合同法》第153條：“出賣人應當按照約定的質(zhì)量要求交付標的物。出賣人提供有關標的物質(zhì)量說明的，交付的標的物應當符合該說明的質(zhì)量要求?！?因此，關于質(zhì)量的要求更多的是賣方的責任，而對于買方而言，對質(zhì)量的約定和索要質(zhì)量說明是保護本身權益的必要手段?！逗贤ā返?54條：“當事人對標的物的質(zhì)量要求沒有約定或約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用本法第62條第1項的規(guī)定?！保匆勒蘸贤头梢?guī)定都不能確定標的物的質(zhì)量要求時，則按照國家標準、行業(yè)標準執(zhí)行，沒有的，則按照通常標準或者符合合同目的的特定標準執(zhí)行。）

2、在案例中原來合同約定并未要求雙重搪瓷，由于雙重搪瓷本身就容易發(fā)生爆瓷現(xiàn)象，賣方應根據(jù)自己的技術能力決定是否同意變更，如果要變更也可約定相關的技術指標和爆瓷比率。也可以要求延長交貨期，給賣方有時間試驗或改

進工藝。如無法作到雙重搪瓷，就應當堅持原來合同約定的做，不要同意改變?yōu)殡p重搪瓷。

3、按樣品，需封存樣品。如果質(zhì)量標準較難表述的，也可以雙方約定封存樣品。同時也可附加文字說明或質(zhì)量標準。但如樣品本身隱蔽瑕疵的，出賣人交付的產(chǎn)品應是沒有瑕疵的。在加工承攬合同中，如果定作方提供圖紙或技術資料的，雙方同樣應有交收記錄。對技術指標有不理解的，應該召開雙方會議確認，由提供方作講解，并且最好作好記錄。加工方發(fā)現(xiàn)圖紙或技術指標有問題的，應當及時向定作方提出，并定好時間要求定作方及時答復，不答復造成損失（質(zhì)量不當、延期交貨等）由定作方承擔。

4、質(zhì)量不符的責任： 1）應按約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確，受損害方根據(jù)標的的性質(zhì)及損害的大小，可合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等違約責任。2）因標的物質(zhì)量不符質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的，買方可以拒絕接受貨物或解除合同（如：電視是用來看的，根本看不了，或者質(zhì)量不達技術標準無法使用的）。買方拒絕接受貨物或解除合同的，貨物毀損、滅失的風險由賣方承擔。

二、驗收

1、案例中約定國外客戶驗貨造成：1）驗收麻煩，本來即使延期交貨也可再驗貨的，但因費用高而作罷；2）貨物運到目的地才驗貨，也有可能使產(chǎn)品發(fā)生質(zhì)量問題；3）貨物已運到外地是否真地有問題，自己無法親自確認；因此，作為賣方約定的驗收地點最好在生產(chǎn)廠方，比較方便。也避免運輸過程中發(fā)生損害時，又再發(fā)生爭議。另外，象案例中再讓外商復檢，如果有問題，無法確認，也難以解決。

2、在實際履行過程中，不注意保留對己有利的證據(jù)。不但是在驗收方面，其他方面同樣存在保留證據(jù)的問題。番禺廠本來就知道雙重搪瓷容易發(fā)生質(zhì)量問題，而且惠州公司經(jīng)辦人在發(fā)貨前看貨也已提出質(zhì)量不好，在這種情況下惠州公司經(jīng)辦人仍同意發(fā)貨，且未提出要扣款或退貨，此時就應及時采取補救措施，起碼讓惠州公司按目前質(zhì)量狀況做一個驗收，把質(zhì)量狀況確定下來，或確認目前狀況已符合合同約定。即使將來真有索賠，也有機會減少如：拆箱費、檢驗費、減少運輸過程中造成的質(zhì)量損失部分的責任等費用，同時因為買方畢竟是惠州方，即使惠州以國外客戶索賠為由擬扣款，番禺廠也可提出其義務對象是惠州，是惠州同意才出貨，對已惠州盡義務。

4、《合同法》第157條規(guī)定：“買

受人收到標的物時應當在約定的檢驗期限內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的，應當及時檢驗?！薄逗贤ā返?58條：“當事人約定檢驗期間的，買受人應當在檢驗期間內(nèi)將標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定?！爱斒氯藳]有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)或者應當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對標的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用兩年的規(guī)定?！?1）在合同中要約定好檢驗期限，在賣方發(fā)出驗貨通知而買方不按時驗收的，視為質(zhì)量合格。如果不在合同中約定檢驗的期間，就使質(zhì)量的異議期會最長達到兩年，這就對賣方不利，當然如果是買方又不同。2）作為買方，對與貨物應當及時檢驗，不能等到用時才檢驗，除非與對方約定在使用過程中發(fā)現(xiàn)的，都可追究責任。3）約定驗收方式、標準：檢驗的方式如按百分比抽檢等，因為有時不可能全部都驗，這樣約定避免整批貨中偶而有不及格的影響整批貨。或以某個部門出具的檢驗報告為準等。如是機器設備，不能即時發(fā)現(xiàn)問題，可約定運轉(zhuǎn)多少小時為標準對于驗收的問題，在加工承攬合同中，如果是來料加工的，還有對來料的質(zhì)量進行約定和驗收確認的問題。因為來料的質(zhì)量直接影響加工成品的質(zhì)量，不確認的話，無法確認雙方責任。4）產(chǎn)品質(zhì)量異議期的例外：有的產(chǎn)品是有質(zhì)量保證期的，如食品、洗發(fā)水等，食品的質(zhì)量保證期一般較短，洗發(fā)水等的較長會超過兩年，在這種情況下，無論長短都按質(zhì)量保證期。《合同法》第158條第三款：“出賣人知道或者應當知道提供的標的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時間的限制?！?即如果出賣人本身是知道或應該知道產(chǎn)品有質(zhì)量問題的，但又不和對方說，又不是作為次品出售的，對方就可以有不限制的質(zhì)量異議期。如果在驗貨時自己和對方都已知貨物有問題，如對方同意接受，即應做記錄。

四、包裝

1、在案例中，國外客戶也提到了發(fā)生質(zhì)量問題的原因：是不當?shù)陌b或生產(chǎn)不當造成。因為搪瓷本身易碎，而且雙重搪瓷更易碎，而事實上產(chǎn)品之所以有爆瓷有很大部分是運輸過程中造成的，因此，包裝究竟是否妥當也是爭議之一。但如果包裝中針對特殊產(chǎn)品約定了明確的包裝要求，則賣方無須再負責。

2、《合同法》第156條規(guī)定： “賣方應按約定的包裝方式交付貨物，對包裝方式?jīng)]有約定或約定不明的，按《合同

法》第6 1條（即：合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的按照合同有關條款或者交易習慣確定。）仍不能確定的，應按通用方式包裝，沒有通用方式的，應采取足以保護貨物的包裝方式。” 因此，由于沒有約定具體的包裝要求，賣方是否采取了“足以保護貨物的包裝方式”就變成需要賣方據(jù)證自己較被動。

3、特殊產(chǎn)品或有特殊要求的產(chǎn)品，有可能在運輸過程中產(chǎn)生損害的，最好對包裝約定地詳細些。

五、違約責任

1、當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。分析：違約金是無論有無造成實際損失，只要有違約就可按照合同約定要求支付，賠償金則要實際發(fā)生了損失。因此，違約金也可起到督促當事人履行合同的目的。按照《合同法》第114條的規(guī)定：當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。即：違約金不能替代原債務，付了違約金后仍然要繼續(xù)履行合同義務。但除此以外的，如交錯貨，數(shù)量不足等，支付了違約金后，就無權要求違約方再繼續(xù)履行原合同，但如果違約金不足其損害的，可再要求賠償不足部分?！逗贤ā穼Υ瞬糠峙c以前的《經(jīng)濟合同法》作了修改的，以前《經(jīng)濟合同法》規(guī)定的是實際履行與違約金可以并存。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求法院或仲裁予以增加；過分高于損失的，可以請求適當減少。約定太高的違約責任，實際等于不約定。如逾期付款的違約金一般是按銀行逾期還款的罰息（萬分之二每日），2、當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可選擇適用違約金或定金條款。但兩者有不同，定金有雙倍返還。定金數(shù)額按照擔保法規(guī)定不高于不得超過主合同標的的20%。

3、違約責任不能一邊倒，無論怎樣都要讓人覺得雙方都有責任，發(fā)生爭議時，不讓對方提出顯失公平。

4、違約責任的約定應當根據(jù)具體的交易、交易的對象，有可能發(fā)生的風險具體考慮，不應千篇一律。既要考慮對方違約的情況，也要考慮到己方的違約。同時也要考慮不同的違約形態(tài)（如不履行、部分履行、逾期履行），給對方造成的損害都不同，因此違約責任的約定也可有區(qū)別。如：作為買方 1）向一方定做或訂購某產(chǎn)品是用于在轉(zhuǎn)賣給第三方的，在這種情況下，如果對方不按時，按質(zhì)量交貨，會導致己方被第三方索賠。在此情況下，在合同中可以約定損失賠償方法：以第三方索賠的數(shù)額為損失額。2）賣方延期送貨（包

括因規(guī)格或品質(zhì)不符而遭甲方退貨而延期），賣方應支付違約金給買方，如因此而造成買方經(jīng)濟損失的（包括停工待料工時費、貨柜押夜費、客戶的索賠等），由賣方負責賠償。3）可以約定逾期交貨超過一定時間，買方可提出解除合同，并且要求賣方按延期交貨額的% 向買方支付違約金，買方并向賣方追償因逾期造成的損失。4）買方在質(zhì)量保證期內(nèi)發(fā)現(xiàn)物品不合格，由買方書面通知賣方，賣方接到通知，應按買方要求時間派人到買方現(xiàn)場處理或拉回，如賣方逾期半個月不作處理，買方可自行處理，并且要收取處理費（保管費、出賣人工費等）。5）在質(zhì)保期內(nèi)，材料或物品在生產(chǎn)使用過程中出現(xiàn)質(zhì)量問題的，賣方應負責退換，由此造成買不能正常生產(chǎn)或延誤而造成的直接經(jīng)濟損失由賣方承擔。作為賣方：

1）買方逾期未付貨款，可約定按銀行逾期付款的罰息付違約金，或可略高。因為法律規(guī)定是：過分高于造成的損失的，可以減少。2）買方不按期提貨的，超時一定時間，賣方可以轉(zhuǎn)賣貨物，并要求買方支付逾期違約金，出賣后的差額部分還可要求對方賠償。加工承攬合同中還可以留置定作物，進行拍賣、以物折價或變賣該物的價款償付加工費。但留置后，給定作人的履行期限應不少于2個月。