第一篇：簽訂特許加盟合同應(yīng)注意哪些問題

簽訂特許加盟合同應(yīng)注意哪些問題？

時(shí)間： 2007-05-08來源：

般特許經(jīng)營(yíng)合同內(nèi)容可分為以下各項(xiàng)，簽約前宜請(qǐng)教律師、會(huì)計(jì)師、審慎閱讀評(píng)估。

一、特許者提供的服務(wù)項(xiàng)目及其費(fèi)用

1． 合同應(yīng)詳細(xì)列明特許者提供服務(wù)的項(xiàng)目

2． 有無隱藏不可預(yù)見的費(fèi)用？

二、合同期間

1． 期限長(zhǎng)短有無明確？

2． 期限是否和租約配合？

三、合同延續(xù)

1． 期滿后可否續(xù)約？

2． 續(xù)約有無條件？若有，條件為何？是否詳細(xì)明列？

四、加盟金、權(quán)利金及其他款項(xiàng)

1． 加盟金到底包含哪些項(xiàng)目？

2． 其包括開張時(shí)的存貨或新貨嗎？

3． 多少自備款可開始營(yíng)業(yè)？

4． 是否須繳納定期權(quán)利金？如何計(jì)算？如何給付？

5． 特許者是否提供記帳、報(bào)稅等服務(wù)？如有，是否須額外繳交費(fèi)用？

6． 是否必須加入合作廣告計(jì)劃？其費(fèi)用的分?jǐn)側(cè)绾斡?jì)算？特許者提供哪些產(chǎn)品或促銷服務(wù)？

五、商圈保護(hù)

1． 合同有無授予獨(dú)占區(qū)域？

2． 獨(dú)占區(qū)域是否在有些目的或營(yíng)業(yè)額達(dá)到某種標(biāo)準(zhǔn)即終止？

六、采購生財(cái)器具

1． 是否所有的生財(cái)器具都必須向特許者購買？其價(jià)格及條件是否合理？

2． 特許者是否提供貸款？

七、選擇地點(diǎn)

1． 特許者是否協(xié)助選擇地點(diǎn)？

2． 誰對(duì)地點(diǎn)的選擇作最后決定？

3． 裝修藍(lán)圖是否由特許者提供？

4． 有無定期重新裝潢及翻新的要求？

5． 如須申請(qǐng)更改建筑使用執(zhí)照，誰負(fù)責(zé)提出申請(qǐng)及負(fù)擔(dān)期費(fèi)用？

6． 租約條款約束？

八、教育訓(xùn)練

1． 特許者是否要求加盟者參加訓(xùn)練課程？

2． 有無繼續(xù)教育及協(xié)助？

3． 是否持續(xù)性的提供加盟者員工訓(xùn)練的配合?

4． 是否要付費(fèi)用？費(fèi)用多少？

九、財(cái)務(wù)協(xié)助

1． 特許者是否提供財(cái)務(wù)協(xié)助或協(xié)助尋找貸款？

2． 如有提供財(cái)務(wù)協(xié)助或貸款，其條件是否合理？

3． 特許者是否提供緩期付款的優(yōu)惠？

4． 有無抵押？

十、采購對(duì)象限制

1． 合同是否要加盟者只能向特許者購買所需的貨品？或只能向特許者指定的廠商購買？

2． 如有，其價(jià)格及條件是否合理？

十一、限制營(yíng)業(yè)范圍及販賣之物品

1． 合同是否對(duì)所購賣物品的項(xiàng)目有所限制？

2． 限制是否合理？如須賣其他物品，有無須特許者同意的申請(qǐng)步驟及程序？

十二、競(jìng)業(yè)禁止

1． 合同是否限制加盟者在約滿或轉(zhuǎn)讓后，不得從事同類型的商業(yè)行為？

2． 如有，其期限及區(qū)域是否合理？

十三、會(huì)計(jì)作業(yè)要求

1． 特許者是否提供薄記及會(huì)計(jì)的服務(wù)？

2． 如有，是否需額外收費(fèi)？其收費(fèi)是否合理？

十四、客戶限制

1． 有無限制客戶對(duì)象？

2． 如售出超越授權(quán)的地區(qū)，有無懲罰條款？

十五、廣告促銷計(jì)劃的配合1． 廣告是地區(qū)性或全國(guó)性？其費(fèi)用支付方法？

2． 如地區(qū)性促銷是加盟者自理，特許者是否提供過去經(jīng)驗(yàn)與協(xié)助規(guī)劃的服務(wù)？

3． 特許者是否提供各種推廣促銷的材料、室內(nèi)展示海報(bào)及文宣品等？有無另外收費(fèi)？

4． 加盟者是否可自行策劃區(qū)域的促銷？如何取得特許者的同意？

十六、違約條款

1． 何種狀況視為違約？

2． 違約項(xiàng)目是否屬加盟者能力范圍所能控制的？

3． 其訂定項(xiàng)目與核實(shí)標(biāo)準(zhǔn)是否合理？

十七、通知條款

1． 若違約，特許者是否有義務(wù)以書面通知加盟者延期并更正？

2． 其期間有多長(zhǎng)？是否足夠？

十八、違約后果

1． 違約時(shí)，特許者采取何種方式因應(yīng)？

2． 特許者是否可以直接取消該連鎖加盟契約？

3． 有無違約金條款？金額多少？

十九、合同終止的處理

1． 特許者是否有義務(wù)購買加盟者的生財(cái)器具、門店租約及其資產(chǎn)？

2． 處理費(fèi)用如何歸屬？

3． 處理期間多少？是否足夠？

二十、加盟者轉(zhuǎn)讓的權(quán)利

1． 加盟者是否可于契約轉(zhuǎn)賣門店資產(chǎn)？

2． 加盟者是否可于轉(zhuǎn)賣時(shí)，同時(shí)轉(zhuǎn)讓加盟合同？或特許者有義務(wù)與承買者簽訂新合同？

3． 特許者是否有權(quán)核準(zhǔn)或拒絕轉(zhuǎn)賣，其權(quán)利是否合理？

4． 租約可否轉(zhuǎn)讓？

5． 特許者是否有權(quán)核定承買者的資格？其資格如何認(rèn)定？

6． 是否須付給特許者部分轉(zhuǎn)讓費(fèi)？

二十一、特許者的優(yōu)先承購權(quán)

1． 合同中有無明示何種情況下特許者可承購？

2． 其承購價(jià)格由誰評(píng)估？商譽(yù)及凈值是否列入考慮？

3． 加盟者求售時(shí)是否有義務(wù)先向特許者求售？

二十二、加盟者生病或死亡

1． 合同是否直接由繼承人承接？

2． 合同是否由遺產(chǎn)管理人承接？

3． 合同者如長(zhǎng)期失能，是否必須轉(zhuǎn)讓？

二十三、促裁訴訟處理

1． 是否由總部促裁解決所有爭(zhēng)議糾紛？

2． 促裁是否比訴訟省時(shí)、省錢？

二十四、訴訟管轄地

1． 特許者指定的訴訟管轄地是否為其總部所在地？

2． 是否考慮改為加盟店的所在地對(duì)加盟者較為有利？

二十五、加盟者親自經(jīng)營(yíng)的要求

1． 合同是否要求加盟者每日親自經(jīng)營(yíng)？

2． 合同是否禁止加盟者維持其他職業(yè)？

第二篇：簽訂特許加盟合同應(yīng)注意的問題

簽訂特許加盟合同應(yīng)注意的問題

一、加盟者應(yīng)首先審查特許企業(yè)是否具備完備的法律文件

特許經(jīng)營(yíng)是一種較為復(fù)雜的經(jīng)營(yíng)模式和經(jīng)營(yíng)體系，適用于各行各業(yè)，涉及的方面也比較多，從招募加盟到加盟店開業(yè)再到貨品配送等各環(huán)節(jié)都需要有相關(guān)的文件加以規(guī)定。因此，特許體系能否正常運(yùn)行，很大程度依賴于有關(guān)法律文件是否完備、具體。國(guó)外著名的特許企業(yè)都非常重視法律文件的起草和完善，都有一整套的特許經(jīng)營(yíng)的法律文件，不論加盟者處于什么階段，都能找到相應(yīng)的合同和內(nèi)部規(guī)定加以適用。而且，一旦雙方發(fā)生爭(zhēng)議，相關(guān)的合同及規(guī)定將作為評(píng)判是否違約的唯一標(biāo)準(zhǔn)。因此，我們建議加盟者應(yīng)首先查看特許企業(yè)是否具備完善的法律文件，以保證特許體系的正常運(yùn)行。我們認(rèn)為，加盟者可以從以下幾個(gè)方面了解： 特許經(jīng)營(yíng)合同（主合同和附屬合同，以下詳細(xì)闡述）

加盟手冊(cè)

這是招募加盟者的最重要的文件。主要內(nèi)容包括：特許者的有關(guān)背景資料介紹，特許體系的宣傳介紹，加盟條件與權(quán)益，投資計(jì)劃書、加盟程序、加盟申請(qǐng)表與市場(chǎng)調(diào)查表，最后附特許合同樣本。

加盟店?duì)I運(yùn)手冊(cè)

這是加盟店經(jīng)營(yíng)管理的指導(dǎo)性文件。主要內(nèi)容包括：店面的設(shè)計(jì)，貨品的擺放，人員的管理，財(cái)務(wù)的管理，以及客戶服務(wù)等各個(gè)方面。這部手冊(cè)要達(dá)到加盟者靠這部手冊(cè)就能順利開店，當(dāng)然與特許者的必要指導(dǎo)也是分不開的。

特許者內(nèi)部關(guān)于加盟店的管理監(jiān)督機(jī)制

這是特許者內(nèi)部的文件。其中包括：人員的配備，管理的內(nèi)容，檢查的方式，時(shí)間、財(cái)務(wù)的控制，各加盟店之間的協(xié)調(diào)，廣告宣傳的開展等各個(gè)方面。

特許者內(nèi)部有關(guān)貨品配送的機(jī)制

這也是特許者內(nèi)部的管理文件。其中包括：機(jī)構(gòu)的設(shè)置，人員配備，職能要求，貨品的采購、集中、調(diào)配、運(yùn)輸?shù)?，各加盟店需要的調(diào)查制度、分配方案，以及具體問題的協(xié)調(diào)解決等。特許經(jīng)營(yíng)合同的形式和內(nèi)容

1、合同形式

目前，大多數(shù)特許企業(yè)的特許經(jīng)營(yíng)合同只是一份簡(jiǎn)單的合同，但內(nèi)容卻涉及很多方面，如雙方的權(quán)利義務(wù)，注冊(cè)商標(biāo)的授權(quán)使用，加盟店的財(cái)務(wù)管理，原材料的配送等。各個(gè)方面的內(nèi)容規(guī)定的都不很詳細(xì)、具體，不利于從根本上保護(hù)雙方的利益。而且，特許合同分別由財(cái)務(wù)、培訓(xùn)、店面管理、商標(biāo)等多個(gè)部門執(zhí)行其中一小部分，不利于合同的執(zhí)行，也很不方便。因此，我們建議特許企業(yè)將特許經(jīng)營(yíng)合同分為主合同和附屬合同，主合同是特許經(jīng)營(yíng)合同，附屬合同包括：商標(biāo)許可使用合同，加盟店經(jīng)營(yíng)管理合同，加盟店財(cái)務(wù)管理合同，人員培訓(xùn)合同，技術(shù)支持和售后服務(wù)合同。

2、合同內(nèi)容

（1）主合同內(nèi)容

①特許者與加盟者主體資格的確定。主要是確定加盟者是以什么身份簽訂特許合同，自然人還是法人，這兩者是有區(qū)別的，其責(zé)任和法律后果是不一樣的。

②特許經(jīng)營(yíng)授權(quán)許可的內(nèi)容、范圍、期限、地域。有關(guān)商標(biāo)許可使用的規(guī)定可以在附屬的商標(biāo)許可使用合同中詳細(xì)約定，但是，有關(guān)范圍、期限和地域應(yīng)在此加以明確。

③特許者的基本權(quán)利和義務(wù)。主要包括：對(duì)加盟者的監(jiān)督權(quán)，收取加盟費(fèi)、保證金、特許權(quán)使用費(fèi)及其他相關(guān)費(fèi)用的權(quán)利，同時(shí)承擔(dān)的義務(wù)是，授權(quán)加盟者使用該特許體系，向加盟者提供指導(dǎo)、培訓(xùn)及其他服務(wù)。

④加盟者的基本權(quán)利和義務(wù)。主要包括：有權(quán)在合同范圍內(nèi)使用該特許體系，有權(quán)獲得特許者提供的經(jīng)營(yíng)技術(shù)和商業(yè)秘密，并有權(quán)獲得培訓(xùn)和指導(dǎo)。主要義務(wù)是，按規(guī)定開展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，繳納相關(guān)費(fèi)用，并有義務(wù)維護(hù)特許體系的統(tǒng)一性和完整性。

⑤有關(guān)費(fèi)用的支付方式。

⑥保密和限制競(jìng)爭(zhēng)條款。特許經(jīng)營(yíng)主要是無形資產(chǎn)的特許使用，其中對(duì)經(jīng)營(yíng)訣竅、技術(shù)秘密等的保密問題十分重要，該條款是必不可少的。

⑦合同變更和轉(zhuǎn)讓問題。特許合同相對(duì)來說時(shí)間都比較長(zhǎng)，加盟者在履行過程中經(jīng)常會(huì)遇到一些問題，會(huì)涉及到合同的變更和轉(zhuǎn)讓，合同中應(yīng)有預(yù)見性地加以明確規(guī)定。

⑧違約責(zé)任，主要是雙方違反主合同和附屬合同時(shí)的懲罰措施。

⑨合同的終止和糾紛的解決。

（2）附屬合同

①商標(biāo)許可使用合同

主要內(nèi)容：商標(biāo)（包括文字和圖形）的許可使用的范圍、期限、方式、法律責(zé)任、違約條款、爭(zhēng)議解決等條款。這是特許合同的核心內(nèi)容，也是特許企業(yè)應(yīng)重點(diǎn)保護(hù)的方面。目前這方面的問題比較突出，主要集中在商標(biāo)和商號(hào)的保護(hù)問題上。

②加盟店經(jīng)營(yíng)管理合同

主要內(nèi)容：規(guī)定特許者在加盟店經(jīng)營(yíng)管理方面的指導(dǎo)權(quán)和監(jiān)督權(quán)的內(nèi)容、范圍、方式、期限，以及加盟店的責(zé)任。另外，還可以規(guī)定加盟店經(jīng)營(yíng)不善時(shí)如何處理，是由特許者接管還是派人輔導(dǎo)等。

③加盟店財(cái)務(wù)管理合同

目前特許者除一次性收取加盟費(fèi)外，還要根據(jù)加盟店的經(jīng)營(yíng)收入的一定比例收取特許使用費(fèi)，因此，對(duì)加盟店財(cái)務(wù)的管理和監(jiān)督顯然十分重要。財(cái)務(wù)管理合同應(yīng)規(guī)定：加盟店必須使用特許者提供的統(tǒng)一財(cái)務(wù)管理系統(tǒng)，并規(guī)定特許者在加盟店財(cái)務(wù)管理方面的管理權(quán)、指導(dǎo)權(quán)、監(jiān)督權(quán)的內(nèi)容、范圍、方式、期限以及雙方的責(zé)任。

④人員培訓(xùn)合同

主要包括：人員培訓(xùn)的內(nèi)容、方式、期限，達(dá)到的目標(biāo)，以及雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。⑤技術(shù)支持和售后服務(wù)合同

這里指的是軟件方面的支持。因?yàn)榧用苏咄狈?jīng)營(yíng)管理方面的經(jīng)驗(yàn)，僅僅告訴他們?cè)趺醋鲞€是不夠，必要時(shí)應(yīng)給予一定的輔導(dǎo)。目的是讓加盟店盡快達(dá)到總店的要求并實(shí)現(xiàn)盈利。合同的內(nèi)容應(yīng)根據(jù)行業(yè)的具體特點(diǎn)制定。

⑥配送合同

主要內(nèi)容：貨品配送的種類、方式、時(shí)間、地點(diǎn)、價(jià)格，以及雙方的責(zé)任。主體可能是特許者和加盟者，也可能涉及第三方。由第三方供貨，特許者也應(yīng)承擔(dān)一些責(zé)任。

其他還有：區(qū)域特許經(jīng)營(yíng)合同、區(qū)域開發(fā)合同等。

二、加盟者在簽定特許

加盟合同時(shí)應(yīng)注意的法律問題

1、加盟店是否可以與總店用一個(gè)字號(hào)：

1997年5月30日國(guó)家工商行政管理局和原國(guó)內(nèi)貿(mào)易局共同發(fā)布了《關(guān)于連鎖店登記管理有關(guān)問題的通知》，此通知對(duì)此問題給予了明確答復(fù)，即“與總部沒有關(guān)系的門店，經(jīng)總部同意，也可以使用總部名稱中的字號(hào)?！钡?，在實(shí)踐中困難比較多，首先是各地方工商部門的操作方式和做法不一致，而且，總部必須要取得工商部門關(guān)于連鎖的批準(zhǔn)。另外，加盟店

注冊(cè)時(shí)還要向工商部門提供連鎖經(jīng)營(yíng)合同。但該通知并沒有規(guī)定，連鎖經(jīng)營(yíng)合同終止后如何處理，總店是否有權(quán)要求加盟店更改名稱。

2、加盟店與總店使用一個(gè)字號(hào)的利與弊：

加盟店與總店使用一個(gè)字號(hào)有利于特許體系的穩(wěn)定和完整，并且，加盟店在經(jīng)營(yíng)中不會(huì)因?yàn)檎信婆c實(shí)際注冊(cè)名稱不符而被工商部門查處。但是，我們認(rèn)為，它的弊端是很明顯的。因?yàn)?，一旦特許合同終止，加盟店就需要更改名稱，辦理工商變更手續(xù)，給加盟店的持續(xù)經(jīng)營(yíng)會(huì)造成一些麻煩。同時(shí)，如果在名稱變更方面處理不好與總店的關(guān)系，很可能會(huì)產(chǎn)生糾紛。

3、其他人未經(jīng)總店許可擅自注冊(cè)總店字號(hào)如何處理：

雖然法律規(guī)定企業(yè)名稱不得相同、重復(fù)，但是，其使用的范圍不同，有的僅限于區(qū)縣內(nèi)或地市一級(jí)，這樣就很容易被一些人鉆空子。有些人就專門利用這一點(diǎn)，在偏遠(yuǎn)地區(qū)或小城市用特許企業(yè)的字號(hào)注冊(cè)成公司，并模仿加盟店的裝修、布局、經(jīng)營(yíng)方式等進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，獲取非法利潤(rùn)。此時(shí)，總店只能通過保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的方式，要求該公司更換名稱，但前提是，該字號(hào)同時(shí)又是注冊(cè)商標(biāo)。加盟者在加盟特許體系之前，應(yīng)在本地區(qū)做一些調(diào)查，看看是否存在這種情況。

三、在起草、簽署和執(zhí)行特許

經(jīng)營(yíng)合同三個(gè)不同階段所要

考慮的各種因素

1、在起草合同時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格審查雙方的主體資格。

尤其是加盟者應(yīng)全面了解特許企業(yè)的的性質(zhì)、類型、所擁有的商標(biāo)、商號(hào)、專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的狀況，包括商標(biāo)、專利的注冊(cè)號(hào)，以及到其他加盟店了解經(jīng)營(yíng)情況。另外，特許企業(yè)也應(yīng)多了解一些加盟者的情況，尤其是加盟者的資金情況。

2、簽署合同時(shí)要注意加盟者的身份。

主要考慮是與加盟者個(gè)人簽合同還是與加盟者成立的公司簽特許合同。我們建議，應(yīng)與公司簽訂合同，因?yàn)閭€(gè)人無法直接履行合同，還要申請(qǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照才能開加盟店。

3、執(zhí)行合同時(shí)要考慮政策變動(dòng)或突發(fā)事件的影響。

有時(shí)某些地區(qū)因特殊原因政府出臺(tái)政策，限制或禁止某行業(yè)的經(jīng)營(yíng)，如天津市政府曾因城市用水緊張，關(guān)閉了所有的汽車沖洗店，該行業(yè)的加盟店就會(huì)因此受到影響，此時(shí)特許者應(yīng)考慮加盟者的困境，積極幫助解決。同時(shí)應(yīng)在合同中規(guī)定，出現(xiàn)這種情況時(shí)，特許者有權(quán)出面

協(xié)調(diào)，在不損害加盟者利益的前提下，代表加盟者與第三方交涉，甚至直接經(jīng)營(yíng)加盟店或轉(zhuǎn)讓給其他加盟者等。

四、特許經(jīng)營(yíng)合同的終止

和爭(zhēng)議的解決

1、合同終止或解除時(shí)摘牌問題。

加盟者與特許企業(yè)在合同終止或解除時(shí)經(jīng)常會(huì)因?yàn)檎频膯栴}發(fā)生爭(zhēng)議，處理不好會(huì)引起訴訟或仲裁。俗話說：“掛牌容易摘牌難?！币虼?，我們建議雙方應(yīng)在合同中明確約定此類問題的解決方法?！昂贤獬蚪K止后十日內(nèi)，加盟者應(yīng)自行摘除所有帶有特許者的商標(biāo)、商號(hào)的標(biāo)識(shí)、文字或標(biāo)牌。如果加盟者拒絕摘牌，特許者可以自行或委托他人摘除，相關(guān)費(fèi)用由加盟者承擔(dān)。”如果出現(xiàn)加盟店拒不摘牌，可以向工商部門投訴假冒注冊(cè)商標(biāo)或冒用企業(yè)名稱，請(qǐng)工商部門處罰，也可以直接向人民法院起訴。

2、爭(zhēng)議的解決：仲裁或訴訟。

雙方如選擇仲裁方式解決爭(zhēng)議，應(yīng)在合同中約定仲裁條款，仲裁條款應(yīng)明確仲裁機(jī)構(gòu)名稱、仲裁事項(xiàng)、仲裁效力等內(nèi)容。如到法院訴訟，雙方也有權(quán)選擇管轄法院，如在合同中約定在一方所在地的法院起訴等，這樣有利于雙方盡快解決爭(zhēng)議。

第三篇：簽訂設(shè)計(jì)合同應(yīng)注意哪些問題

問題一：設(shè)計(jì)費(fèi)的確定

《設(shè)計(jì)合同文本》第二條以表格形式要求當(dāng)事人列明設(shè)計(jì)項(xiàng)目的內(nèi)容，包括項(xiàng)目名稱、規(guī)模、階段、投資及設(shè)計(jì)費(fèi)。合同當(dāng)事人在確定設(shè)計(jì)費(fèi)時(shí)，應(yīng)遵循以下原則：

首先，設(shè)計(jì)合同或相關(guān)文件中雙方對(duì)設(shè)計(jì)費(fèi)率予以確認(rèn)的，應(yīng)尊重雙方當(dāng)事人的選擇。建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同為《合同法》所規(guī)定的有名合同的一種，發(fā)包人和設(shè)計(jì)人是具有平等地位的民事主體，應(yīng)當(dāng)由《合同法》調(diào)整，并應(yīng)最大限度地遵循合同自由的原則。實(shí)踐中的工程設(shè)計(jì)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)統(tǒng)一定額并非強(qiáng)制性規(guī)范，而是任意性規(guī)范。

其次，在不能證明設(shè)計(jì)合同或相關(guān)文件中雙方就設(shè)計(jì)費(fèi)率達(dá)成一致的情況下，可以根據(jù)《工程設(shè)計(jì)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》確定設(shè)計(jì)費(fèi)。這只是在無相應(yīng)合同條款援引的情況下，用以解決糾紛的技術(shù)性手段。

問題二：定金條款的理解和適用

《設(shè)計(jì)合同文本》第五條規(guī)定了定金條款，結(jié)合文本中第七條第7.5款和第八條第8.9款的規(guī)定，該定金兼有成約定金和解約定金的性質(zhì)。如果當(dāng)事人雙方同意對(duì)定金額度進(jìn)行修改，該數(shù)額不能超過總設(shè)計(jì)費(fèi)的20%，超過20%的部分只能作為預(yù)付款，而不具有定金的效力。當(dāng)事人不完全履行合同時(shí)，可按比例適用定金罰則。《最高人民法院關(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第120條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。”可見，在發(fā)包人或設(shè)計(jì)人履行部分合同義務(wù)后要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。只不過在實(shí)踐中，當(dāng)事人往往沒有注意到這一點(diǎn)，在仲裁或訴訟時(shí)也就未提出相應(yīng)的請(qǐng)求，造成自己的權(quán)利未得到全面保護(hù)。問題三：設(shè)計(jì)合理使用年限的確定

關(guān)于建設(shè)工程的設(shè)計(jì)合理使用年限，主要指建筑主體結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)使用年限。根據(jù)《建筑結(jié)構(gòu)可靠度設(shè)計(jì)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》(GB 50068-2001)和《民用建筑設(shè)計(jì)通則》(GB 50352-2005)的規(guī)定，建設(shè)工程的設(shè)計(jì)合理使用年限分為四類：對(duì)于臨時(shí)性建筑，其設(shè)計(jì)使用年限為5年；對(duì)于易于替換結(jié)構(gòu)構(gòu)件的建筑，其設(shè)計(jì)使用年限為25年；對(duì)于普通房屋和構(gòu)筑物，其設(shè)計(jì)使用年限為50年；對(duì)于紀(jì)念性建筑和特別重要的建筑結(jié)構(gòu)，其結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)使用年限為100年。此外，對(duì)于專業(yè)建筑工程，則應(yīng)按照相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)規(guī)范要求確定其設(shè)計(jì)合理使用年限。對(duì)于具體工程項(xiàng)目，其設(shè)計(jì)合理使用年限則應(yīng)根據(jù)工程項(xiàng)目的建筑等級(jí)、重要性來確定。在建設(shè)工程的設(shè)計(jì)合理使用年限內(nèi)，工程承包人應(yīng)當(dāng)對(duì)該工程的主體結(jié)構(gòu)(包括地基基礎(chǔ))進(jìn)行保修。

在填寫設(shè)計(jì)使用年限時(shí)，設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)注意其與土地使用年限的區(qū)別。我國(guó)土地實(shí)行有償、有期限使用的制度。國(guó)務(wù)院《城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第12條規(guī)定：“土地使用權(quán)出讓最高年限按下列用途確定：(一)居住用地七十年；(二)工業(yè)用地五十年；(三)教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地五十年；

(四)商業(yè)、旅游、娛樂用地四十年；(五)綜合或其他用地五十年。”可見，土地使用年限與土地使用用途有關(guān)，與建筑物建筑等級(jí)和重要性沒有關(guān)系。

問題四：賠償金的確定

《設(shè)計(jì)合同文本》第七條第7.3款需要由當(dāng)事人確定賠償金金額。而實(shí)踐中相當(dāng)一部分合同回避了本條關(guān)于賠償金的約定，或空白、或劃去、或直接刪去7.3款的最后關(guān)于賠償金的規(guī)定。在當(dāng)事人未對(duì)損害賠償約定計(jì)算方法時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用法律的規(guī)定。關(guān)于損害賠償?shù)姆秶?，《合同法》?13條貫徹了完全賠償原則，其賠償范圍既包括因違約所造成的損失，也包括因違約而使對(duì)方失去的可得利益，同時(shí)其也要受合理預(yù)見規(guī)則的限制，即損害賠償額不得超過違約一方在訂立合同時(shí)，依當(dāng)時(shí)的客觀情況能預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到其違反合同義務(wù)所可能造成的損失。

如果發(fā)包人和設(shè)計(jì)人在合同中事先約定了損害賠償金的計(jì)算方法，應(yīng)當(dāng)按約定支付賠償金。本條賠償金的計(jì)算方法為實(shí)際損失的一定比例，值得注意的是，若當(dāng)事人商定的賠償金大于實(shí)際損失，該如何處理？本文認(rèn)為，在約定的賠償金不過分高于實(shí)際損失時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)首先尊重當(dāng)事人雙方的意思自治，承認(rèn)雙方約定的正當(dāng)性。若當(dāng)事人約定的賠償金遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于實(shí)際損失，基于公平原則，法律應(yīng)予以必要干涉。因此，當(dāng)事人在約定賠償金時(shí)，應(yīng)充分考慮設(shè)計(jì)文件錯(cuò)誤給發(fā)包人造成的損失，慎重填寫賠償金金額。

第四篇：合同起草簽訂注意問題

在顧問單位合同培訓(xùn)課上得講稿 瞿凱俊 北京市泰福律師事務(wù)所律師

各位領(lǐng)導(dǎo)、各位與會(huì)的朋友們：大家上午好！我作為中鐵特貨運(yùn)輸有限責(zé)任公司的法律顧問，非常榮幸今天能應(yīng)邀就合同的起草、簽訂暨應(yīng)注意的問題和大家一起進(jìn)行探討。

現(xiàn)結(jié)合在對(duì)貴公司的合同進(jìn)行審查中發(fā)現(xiàn)的問題發(fā)表以下觀點(diǎn)：

一、合同的定義及形式合同是平等主體的自然人、法人、其他社會(huì)組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（關(guān)鍵詞：平等主體。舉例：在合同審查中經(jīng)常發(fā)現(xiàn)貴公司提供的合同中出現(xiàn)“罰款”的字樣，該字眼帶有濃厚的行政色彩，其體現(xiàn)的是管理者與被管理者之間的不平等的隸屬關(guān)系，因此，合同應(yīng)避免使用這樣的字眼。）根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，合同的形式主要有有書面形式、口頭形式和其它形式：

1，書面形式。如果法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。例如《合同法》、《擔(dān)保法》規(guī)定：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開發(fā)合同和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同及保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同等，定金應(yīng)也以書面形式約定。如果當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。如果法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，當(dāng)事人未采取書面形式，合同不成立。但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。同樣，采用書面形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。

2，口頭形式。雙方口頭約定也可以成立合同，口頭合同是日常生活中應(yīng)用最廣泛的合同形式，但口頭合同容易在履行過程中發(fā)生爭(zhēng)議，對(duì)于不能即時(shí)清結(jié)的合同應(yīng)當(dāng)盡量避免使用。（舉例：上街買衣服、買菜的行為。）

3、電子合同形式。也就是我們常說電子郵件、傳真等以電子數(shù)據(jù)形式形成的合同。此種形式，目前我們運(yùn)用的比較少，缺點(diǎn)是在發(fā)生糾紛時(shí)證據(jù)效力不及書面形式效力高，所以盡量不采用。對(duì)于企業(yè)來說，合同一般都是比較重大、復(fù)雜的經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)，一般也不是即時(shí)清結(jié)的，所以應(yīng)該盡量采用書面形式。（貴公司在這方面做得相當(dāng)優(yōu)秀，合同不論大小都采用了書面形式，并且還推行了層層把關(guān)的合同聯(lián)簽制度，這一點(diǎn)實(shí)在是難能可貴的。）

二、合同簽訂前的準(zhǔn)備工作在起草、簽訂合同前，首先要了解簽訂合同的意圖。

1，了解簽訂合同的談判底線。在合同簽訂過程中，商務(wù)談判是一項(xiàng)重要的工作，談判過程也就是雙方對(duì)合同條款權(quán)利與義務(wù)討價(jià)還價(jià)的過程。簽訂合同首先就應(yīng)當(dāng)了解己方的談判底線，也就是說哪些是可以放棄的，那些是必須堅(jiān)持的，知道這些才能使我們?cè)诤炗喓贤瑫r(shí)具有針對(duì)性。

2，明確簽訂合同的真正目的。只有明確了合同目的，才能摸清合同各方的真實(shí)意思，才能確定合同的性質(zhì)及合同的準(zhǔn)確名稱，才能“規(guī)劃”合同雙方的權(quán)利和義務(wù)及違約責(zé)任，才能確保合同的有效性，也才能最有效地保護(hù)己方的利益。

三、起草、簽訂合同的基本原則合同的基本原則是指對(duì)合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律進(jìn)行集中抽象的反映，其效力貫穿于合同始終，并具有克服合同的局限性的根本性原則。我國(guó)《合同法》規(guī)定的基本原則有：第三條的平等原則、第四條的自愿原則、第五條的公平原則、第六條的誠(chéng)信原則、第八條的法律約束力原則等。這些基本原則是起草和擬定的準(zhǔn)繩，合同總體上應(yīng)不違反這些基本原則。在合同的起草、簽訂過程中，除應(yīng)當(dāng)遵循上述基本原則外還應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以下原則：

1，己方起草原則在合同簽訂之前，往往由一方負(fù)責(zé)起草合同文本。在實(shí)踐中有些當(dāng)事人不愿意起草合同文本，我們認(rèn)為這種做法不妥當(dāng)。一般來講，文本由誰起草，誰就掌握主動(dòng)。經(jīng)口頭商議使基本意見達(dá)成一致后，需要把口頭語言轉(zhuǎn)化為書面語言的過程，就是合同的起草工作。起草一方主動(dòng)性在于可以根據(jù)雙方協(xié)商的內(nèi)容，認(rèn)真考慮寫入合同中的每一條款。而對(duì)方則毫無思想準(zhǔn)備，有些時(shí)候，即使認(rèn)真審議了合同中的各項(xiàng)條款，但由于文化和理解上的差異，對(duì)詞意的理解也會(huì)不同，難以發(fā)現(xiàn)對(duì)我方不利之處。所以，應(yīng)重視合同文本的起草，盡量爭(zhēng)取起草合同文本。合同內(nèi)容以文字的形式形成合同條款時(shí)，有時(shí)僅僅是一字之差，意思則大相徑庭。（舉例：有一發(fā)生在廣東的真實(shí)案例，張三向李四條款300萬元，同時(shí)給李四出具欠條一張。后來，張三償還了李四的部分借款并親筆在原欠條上予以記明，可余款未能及時(shí)償還，李四遂起訴到法院。李四向法院出示了張三親筆所寫的借條，該欠條上對(duì)張三還款情況的記載是“還欠款200萬元”。大家說這時(shí)張三欠李四多少錢？張三主張已還欠款200萬，只欠款100萬元；李四主張已還100萬元，尚欠款200萬元。雙方各執(zhí)一詞，且均無其他證據(jù)證明自己的主張，這下可難壞了法院，案件不僅經(jīng)歷了一審、二審程序，還驚動(dòng)我國(guó)的語言文字專家，都是一個(gè)“還”字惹得禍?。?/p>

2，合同權(quán)利義務(wù)的平衡原則

所謂合同權(quán)利與義務(wù)的平衡性是指合同一方權(quán)利與義務(wù)要相對(duì)平衡，合同雙方權(quán)利與義務(wù)也要相對(duì)平衡。一方當(dāng)事人的權(quán)利內(nèi)容應(yīng)與另一方當(dāng)事人的義務(wù)相對(duì)應(yīng)，一方享受了權(quán)利，就必須承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。在擬定合同時(shí)應(yīng)盡量避免讓一方享受過分的、不合理的權(quán)利，而另一方承受極其不公平的合同義務(wù)，要盡力追求雙方權(quán)利義務(wù)的平衡。過分的強(qiáng)調(diào)自己的權(quán)利而剝奪對(duì)方的權(quán)力，只能使擬定的合同被拒絕，甚至導(dǎo)致合同事項(xiàng)的流產(chǎn)。

3，合同的可操作性原則 缺乏可操作性的合同具體表現(xiàn)在：合同各方權(quán)利義務(wù)、交易程序的規(guī)定過于抽象，或雖作了詳細(xì)規(guī)定但沒有違約責(zé)任條款加以保障。合同可操作性是達(dá)到交易目的、預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的具體保證，尤其是履行周期長(zhǎng)、風(fēng)險(xiǎn)大的合同更是如此。合同雙方都礙于情面，不愿意將權(quán)利義務(wù)、交易程序細(xì)化，不愿意提及違約責(zé)任或輕描淡寫，這是要不得的。合同權(quán)利義務(wù)、交易程序及違約責(zé)任不但要規(guī)定，還要盡量詳盡，以便在合同履行中具有可操作性。（舉例：本人審查的貴公司提供的一份購銷合同中對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量、包裝方式、交貨方式、違約責(zé)任等條款的約定都是“按照法律規(guī)定處理”。如此約定沒有任何實(shí)際意義，不具有可操作性。）

4，合法性原則 簽訂合同，總是為了達(dá)到一定的目的，但是，只有合法的合同才能受到法律的保護(hù)。如果合同違法，就可能被認(rèn)定為無效，不但不能達(dá)到簽訂合同的預(yù)期目的，還可能受到法律的制裁。在合同起草、簽訂時(shí)，要特別注意我國(guó)《民法通則》第五十八條、我國(guó)《合同法》第五十二條的規(guī)定和一些特別法的相應(yīng)規(guī)定。應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查合同內(nèi)容是否損害國(guó)家、集體或第三人的利益；是否有以合法形式掩蓋非法目的的情形；是否損害社會(huì)公共利益；是否違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。否則，會(huì)導(dǎo)致合同的無效。但是，合同個(gè)別條款無效并不導(dǎo)致整個(gè)合同無效，整個(gè)合同無效并不必然導(dǎo)致合同約定的仲裁條款無效。當(dāng)合同個(gè)別條款無效時(shí)，只需修改該個(gè)別條款；當(dāng)整個(gè)合同無效時(shí)，就要放棄提供的合同草稿，重新起草一份新的合同了。（舉例：甲和乙一塊賭博，甲在錢輸完后向乙借款10萬元繼續(xù)賭博，并當(dāng)場(chǎng)給己出具了欠條。欠款到期后，乙起訴至法院要求甲償還欠款，大家說法院會(huì)怎么判？因?yàn)橘€博是非法行為，因賭博而產(chǎn)生的債務(wù)也就不具有合法性，此債權(quán)債務(wù)關(guān)系不受法律保護(hù)，因此法院駁回應(yīng)當(dāng)乙的訴訟請(qǐng)求。）

四、合同的實(shí)質(zhì)內(nèi)容

1，合同的名稱合同常見的使用名稱有合同、合同書、協(xié)議、協(xié)議書、框架協(xié)議、補(bǔ)充協(xié)議、契約、意向書、備忘錄等等。上述名稱都叫合同，但其是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)意義上的合同要看具體內(nèi)容，即要看其是否具備合同的基本條款。一般而言，作為繼續(xù)磋商基礎(chǔ)意向書、備忘錄等只能表明雙方準(zhǔn)備訂立合同的意向，因不具備合同的基本條款，對(duì)雙方不具有法律約束力。合同名稱的確定除使用上述簡(jiǎn)單的通用的名稱外，可以依據(jù)合同內(nèi)容所涉及的法律關(guān)系而定。如買賣合同、租賃合同、運(yùn)輸合同等等。若需要對(duì)上述法律關(guān)系進(jìn)一步明確，可以根據(jù)合同標(biāo)的物的種類在合同名稱前加入限制性的語詞，比如：商品房買賣合同、房屋租賃合同、商品車運(yùn)輸合同。在對(duì)合同名稱的擬定上，已經(jīng)考慮合同法律關(guān)系的性質(zhì)與標(biāo)的物的種類后，不宜再加以限定或修飾，否則，合同名稱就顯得過于繁瑣。（舉例：在對(duì)貴公司的合同審查中發(fā)現(xiàn)有的合同名過于繁瑣，比如“商品車全程轉(zhuǎn)運(yùn)裝載及卸車配送合同書”：對(duì)以合同名限定為“商品車”并無不當(dāng)，但用“全程”二字來限定合同名就沒有必要，履行合同義務(wù)時(shí)是不是“全程”也不是靠合同名稱來確定的，而應(yīng)當(dāng)看合同的具體條款，“轉(zhuǎn)運(yùn)裝載及卸車配送”連用了四個(gè)動(dòng)詞，其實(shí)質(zhì)是一種運(yùn)輸法律關(guān)系，該四種動(dòng)作是運(yùn)輸行為的分解動(dòng)作，是“慢鏡頭”，如此來限定合同名只能讓人費(fèi)解。又如“商品車鐵路運(yùn)輸合同（武漢發(fā)車）”，在合同名稱中使用括號(hào)而使該合同于其它合同構(gòu)成區(qū)分，這樣不夠規(guī)范。再如“購銷合同”實(shí)為買賣合同的內(nèi)容，如此稱呼還是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代的產(chǎn)物，現(xiàn)在還這么叫的確“不時(shí)髦”了?。?/p>

2，合同主體

合同的主體是依據(jù)合同享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的合同當(dāng)事人。合同當(dāng)事人的主體資格應(yīng)當(dāng)合法，也應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。在起草、簽訂合同之前要對(duì)對(duì)方資格進(jìn)行審查。合同主體性質(zhì)不同，審查的內(nèi)容和方法也不同。

對(duì)法人的資格審查 對(duì)法人資格審查主要從以下幾方面進(jìn)行：審查（1）是否依法成立；（2）有沒有必要的財(cái)產(chǎn)或經(jīng)費(fèi)；（3）是否有自己的名稱、組織結(jié)構(gòu)和場(chǎng)所；（4）是否能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。判斷一個(gè)經(jīng)濟(jì)組織是否具有法人資格，主要是看其是否有國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)頒發(fā)的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（舉例：一般情況下，分公司、營(yíng)業(yè)部、辦事處、項(xiàng)目部、各科室等都不具有獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。）

對(duì)非法人單位的資格審查 非法人單位是指未取得法人資格，但依法定程序和條件取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照，法律允許其從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的組織。對(duì)這類組織，應(yīng)審查其是否按規(guī)定登記并取得營(yíng)業(yè)執(zhí)照。有些法人單位設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)或經(jīng)營(yíng)部門，可以在授權(quán)范圍內(nèi)，以其所從屬的法人單位的名義簽訂合同，產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)由該法人單位承受。對(duì)這類組織，主要審查其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。

對(duì)自然人個(gè)人的資格審查 對(duì)自然人的資格審查主要是對(duì)自然人的自然狀況的了解，確定其是否具有相應(yīng)的民事行為能力。如果該自然人所簽合同是依法不能獨(dú)立訂立的合同，應(yīng)及時(shí)取得該自然人的法定代理人的追認(rèn)。對(duì)保證人的資格審查 合同的簽訂要求有保證人擔(dān)保時(shí)，還應(yīng)審查保證人的主體資格的合法性。首先作為保證人必須具有民事行為能力；其次，保證人必須具有代為清償主債務(wù)的能力；最后，保證人還必須符合以下規(guī)定：

一、國(guó)家機(jī)關(guān)不得作為保證人，但是經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外；

二、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得作為保證人；

三、企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)（除有書面授權(quán)）、職能部門不得作為保證人。

對(duì)代訂立合同的代理人的資格審查

所謂代訂立合同是指代理人在授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義與第三人簽訂合同，所簽訂合同的法律后果由被代理人承擔(dān)。因此，在審查合同時(shí)一定要審查代理人的代理身份和代理資格，即：是否有被代理人簽發(fā)的授權(quán)委托書，其代理行為是否超越了授權(quán)范圍。

對(duì)于特殊行業(yè)的當(dāng)事人的資格審查從事一些重要的生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)，法律或行政法規(guī)要求取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營(yíng)許可證或相應(yīng)的資質(zhì)方可進(jìn)行。在這種情況下，在審查合同主體資格合法性的時(shí)候，還應(yīng)要求對(duì)方出示相應(yīng)的許可證明或資質(zhì)證明。

3，合同的主要條款合同中當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)是由合同的條款來約定的。我國(guó)《合同法》第12條規(guī)定：“合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價(jià)款或報(bào)酬；

（六）履行的期限、地點(diǎn)和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭(zhēng)議的方法?！?/p>

該條規(guī)定了合同應(yīng)具備的主要條款，當(dāng)然合同條款包括但不限于這些條款。合同主要條款也不能等同于合同基本條款，基本題條款是否判斷構(gòu)成實(shí)質(zhì)意義上的合同即合同成立的條款。每一個(gè)成立的合同都必須具備合同的基本條款，合同的基本條款應(yīng)當(dāng)包括下列事項(xiàng)：誰與誰（合同主體）、干什么(合同事項(xiàng))、怎么干（雙方權(quán)利義務(wù)）、多少錢（合同費(fèi)用）?；卮疬@些問題是合同必不可少的條款，即構(gòu)成合同的基本條款。

（1），誰與誰（合同主體）合同主體是法人或組織機(jī)構(gòu)的應(yīng)當(dāng)寫明名稱、法定代表人姓名和職務(wù)、住所、聯(lián)系電話；是自然人的應(yīng)當(dāng)寫明自然人姓名、性別、民族、出生時(shí)間、職業(yè)、住所（戶籍所在地或經(jīng)常居住地地址）、聯(lián)系電話。寫明上述項(xiàng)目便于雙方確認(rèn)身份、便于聯(lián)系，若發(fā)生糾紛時(shí)也有利于的進(jìn)行訴訟或仲裁。在合同條文中一般對(duì)合同當(dāng)事人進(jìn)行簡(jiǎn)稱，通常使用的簡(jiǎn)稱是甲方、乙方等。同時(shí)，為了便于區(qū)分雙方的權(quán)利義務(wù)，也通常依據(jù)不同的法律關(guān)系對(duì)合同當(dāng)事人標(biāo)注法律概念（法定術(shù)語），比如：委托人－受托人、買方－賣方、出租方－承租方、貸款方－借款方、發(fā)包方－承包方等。（舉例：簡(jiǎn)稱的規(guī)范使用問題，貴公司提供審查的一個(gè)合同是中鐵冷藏公司將注銷，其欲將其與物業(yè)管理公司的合同關(guān)系轉(zhuǎn)讓給中鐵大建公司，這樣就存在中鐵冷藏公司、物業(yè)管理公司、中鐵大建公司就原來中鐵冷藏公司與物業(yè)管理公司簽訂的合同如何處理問題而需要達(dá)成三方協(xié)議，提供審查的合同使用了“原甲方”、“現(xiàn)甲方”、“乙方”的簡(jiǎn)稱，不但沒有使各方的稱呼變得清晰，反而使合同關(guān)系更容易產(chǎn)生混亂。其實(shí)，該三方簡(jiǎn)稱為甲、乙、丙方即可。）（2），干什么(合同事項(xiàng))合同事項(xiàng)是判斷合同雙方存在何種法律關(guān)系的基本依據(jù)，也是在雙方權(quán)利義務(wù)約定不明時(shí)判斷雙方權(quán)利義務(wù)的基本依據(jù)，合同事項(xiàng)是合同內(nèi)容中最為核心的部分，因此，合同事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)明確。（舉例：審查貴公司的合同中曾遇到過的《商品車卸載及配送合同》在合同條文全部讀完后也沒有弄明白合同雙方是誰委托誰干什事，只能從合同的權(quán)利義務(wù)條款中去推測(cè)、去猜測(cè)合同事項(xiàng)。）

（3）怎么干（雙方權(quán)利義務(wù)）怎么干要回答合同當(dāng)事人以何種方式完成合同、雙方的權(quán)利義務(wù)是什么等問題，其是對(duì)合同當(dāng)事人進(jìn)行約束的基本條款，也成為一方要求對(duì)方履行合同義務(wù)的直接依據(jù)。（4）多少錢（合同費(fèi)用）合同性質(zhì)決定了是否產(chǎn)生合同費(fèi)，其當(dāng)然構(gòu)成合同的基本條款（贈(zèng)與或免除一方承擔(dān)費(fèi)用的除外）。有時(shí)由于實(shí)際原因的限制，往往有些合同只約定了合同費(fèi)用的計(jì)算方法或結(jié)算方法。

五、起草、簽訂合同應(yīng)注意的問題

（一）起草合同時(shí)應(yīng)注意的問題1，合同結(jié)構(gòu)的合理性

合同結(jié)構(gòu)是指合同各個(gè)組成部分的排列、組合和搭配形式。合同通常由三部分組成，即首部、內(nèi)容、結(jié)尾。首部一般包括合同名稱、合同編號(hào)、雙方當(dāng)事人名稱、住所、郵政編碼、法定代表人、電話、傳真、電子信箱、開戶行、賬號(hào)等；內(nèi)容一般包括簽訂合同的依據(jù)和目的（如鑒于條款、引言）、權(quán)利義務(wù)、違約責(zé)任、合同生效及終止、不可抗力、爭(zhēng)議的解決方式、未盡事宜、合同正副本份數(shù)及附件等；合同結(jié)尾一般包括簽約當(dāng)事人簽章及其授權(quán)代表簽字、簽約時(shí)間、簽約地點(diǎn)等。實(shí)踐中，根據(jù)合同類型有所側(cè)重、增減，并非嚴(yán)格按上述順序、條款排列。（對(duì)于合同結(jié)構(gòu)應(yīng)當(dāng)做到的標(biāo)準(zhǔn)，讓我想起了“利郎”商務(wù)男裝的廣告詞，“簡(jiǎn)約而不簡(jiǎn)單”！）2，合同體例的適用性 合同體例通常是指合同簡(jiǎn)繁及合同各條內(nèi)容排列形式。規(guī)范的作法可以參照《立法法》的規(guī)定，分編、章、節(jié)、條、款、項(xiàng)、目。編、章、節(jié)、條的序號(hào)用中文數(shù)字依次表述，款不編序號(hào)，項(xiàng)的序號(hào)用中文數(shù)字加括號(hào)依次表述，目的序號(hào)用阿拉伯?dāng)?shù)字依次表述。當(dāng)然合同體例要視具體情況而定，要與合同所涉事項(xiàng)、金額、履行方式、有效期、操作難易程度等因素相一致，即因事而異，不能強(qiáng)求千篇一律。3，合同的文字的規(guī)范性起草合同時(shí)，應(yīng)對(duì)合同草稿的每一條款、每一個(gè)詞、每一個(gè)字乃至每一個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號(hào)都仔細(xì)推敲、反復(fù)斟酌。確定合同中是否存在前后意思矛盾、詞義含糊不清的文字表述，并及時(shí)糾正容易引起誤解、產(chǎn)生歧義的語詞，確保合同的文字表述準(zhǔn)確無誤。有時(shí)為了強(qiáng)調(diào)某件事，用詞激烈，如：“必須、絕對(duì)”等等，其實(shí)大可不必。上述用詞只能引起相對(duì)方的反感，并無特別的法律效果，使用“應(yīng)當(dāng)”一詞已經(jīng)可以表明意思。合同用詞不能使用形容詞，如“巨大的”、“重要的”、“優(yōu)良的”、“好的”、“大的”、“合理的”等等；避免使用模棱兩可的詞語如“大約”、“相當(dāng)”，亦不要泛指如“一切”、“全部”（若必須用該字眼，就應(yīng)寫下“包括但不限于…”）；簡(jiǎn)稱必須有解釋或標(biāo)注；容易產(chǎn)生誤解和歧義的詞語要定義，用詞要統(tǒng)一；標(biāo)點(diǎn)符號(hào)亦不可輕視。俗話說：一字值千金，在合同上表現(xiàn)尤為突出，可謂一字之差，謬之千里。合同用語不確切，不但使合同缺乏可操作性，而且還會(huì)導(dǎo)致糾紛的產(chǎn)生，因此斟詞酌句在擬訂合同時(shí)顯得尤為重要，不可小覷。

（二）簽訂合同時(shí)應(yīng)注意的問題 1，合同的效力的審查合同的效力包括合同的生效、合同的無效、合同的可變更和可撤銷幾方面。審查合同確認(rèn)合同的效力，也就是從以上幾方面來判斷合同是有效合同，還是無效合同，是可變更，可撤銷的合同還是效力待定的合同。合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律的約束力。合同是否成立取決于當(dāng)事人是否就合同的必要條款達(dá)成合意，而其是否生效取決于是否符合法律規(guī)定的有效條件?！逗贤ā丰槍?duì)合同生效做出了具體規(guī)定?！逗贤ā返?4條規(guī)定了合同生效的條件；《合同法》第44條第二款規(guī)定了須經(jīng)審批程序生效的條件；《合同法》第49條規(guī)定了附條件的合同的效力；《合同法》第46條規(guī)定了附期限的合同的效力；《合同法》第47條規(guī)定了行為能力欠缺的人所簽合同效力；《合同法》第48條規(guī)定了無權(quán)代理合同的效力，《合同法》第49條規(guī)定了表見代理合同的效力；《合同法》第50條規(guī)定了代表人越權(quán)行為的合同效力；《合同法》第51條規(guī)定了無處分權(quán)行為的合同的效力。上述規(guī)定在具體審查合同時(shí)，要具體情況具體分析，以甄別確定合同的效力。無效合同,由于合同存在無效事由,合同雖已成立但自始不具有法律的約束力?！逗贤ā返?2條對(duì)合同無效做出了規(guī)定。分析合同時(shí)除了要注重它的法定條件外，還要多從當(dāng)事人違法行為的因果關(guān)系的原因力上來分析導(dǎo)致合同無效、可變更、可撤銷的原因。因當(dāng)事人意思表示有瑕疵而經(jīng)撤銷權(quán)人請(qǐng)求，由法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更其內(nèi)容或者使其效力自始消滅的合同，是一種效力待定的合同?！逗贤ā返?4條第1、2款對(duì)可變更和可撤銷合同做出了規(guī)定。審查此類合同時(shí)所關(guān)注的焦點(diǎn)是采取何種請(qǐng)求權(quán)對(duì)己方最有利，這就要求需要根據(jù)己方的利益取向做出選擇。

2，合同責(zé)任的審查違約責(zé)任是違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果。除了民事責(zé)任外，合同的當(dāng)事人還有可能承擔(dān)行政或者刑事責(zé)任。審查合同是應(yīng)注意根據(jù)所涉及的合同的不同責(zé)任，以便提出不同的主張。如果合同一方當(dāng)事人違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，根據(jù)不同的案情可以提出要求對(duì)方繼續(xù)履行合同，采取補(bǔ)救措施，賠償損失等要求。在選擇違約請(qǐng)求時(shí)應(yīng)站在己方的立場(chǎng)上，充分考己方的利益取向。

如果合同存在違約和侵權(quán)競(jìng)合的情況，就要考慮到解決糾紛的途徑、方式、方法及要求。比如是通過訴訟解決還是仲裁解決，是選己方所在地還是他方所在地進(jìn)行訴訟（當(dāng)然指那些可以選擇受訴訟地的合同）?？傊喾轿坏目紤]最終為己方謀取利益的最大化?？傊?，加強(qiáng)合同起草與簽訂的把關(guān)，對(duì)預(yù)防和減少合同糾紛的發(fā)生具有重要的意義；同時(shí)，合同的起草、簽訂暨應(yīng)注意的問題也是一項(xiàng)實(shí)務(wù)性很強(qiáng)的工作。今天，面對(duì)各位來自合同實(shí)務(wù)操作第一線的能人志士，本律師在此發(fā)表不成熟的觀點(diǎn)，實(shí)有班門弄斧之嫌，但旨在拋磚引玉，誠(chéng)邀大家一起商榷。

第五篇：施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同應(yīng)注意的問題

施工單位簽訂建設(shè)工程施工合同應(yīng)注意的問題

一、合同簽訂前應(yīng)注意的事項(xiàng)

在合同簽訂前，應(yīng)對(duì)業(yè)主(發(fā)包人)及工程本身情況要做詳盡的調(diào)查。比如工程的真實(shí) 性、可靠性以及業(yè)主的資信情況，工程審批手續(xù)是否完備等等。只有在工程業(yè)主資信可靠、工程合法、手續(xù)完備的條件下，與之簽訂合同，施工方的合同權(quán)利才能得到充分的保障。

1.對(duì)發(fā)包商主要應(yīng)了解兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是主體資格，即建設(shè)工程相關(guān)手續(xù)是否齊全。例如，建設(shè)用地是否批準(zhǔn)?是否列入投資計(jì)劃?規(guī)劃、設(shè)計(jì)是否得到批準(zhǔn)?是否進(jìn)行了招 標(biāo) 等。二是履約能力，即資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實(shí)或可能落實(shí)等。在簽訂合同前 對(duì)發(fā) 包方主體資格的審查是簽約的一項(xiàng)重要的準(zhǔn)備工作，將不合格的主體排斥在合同的大門之外，為將來合同能夠及時(shí)、正確地實(shí)施奠定一個(gè)良好的基礎(chǔ)。

2.如果施工方施工的是分包工程，要嚴(yán)格審查發(fā)包人的項(xiàng)目是否是依法批準(zhǔn)的合法項(xiàng) 目，發(fā)包人是否依法取得企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照，取得了相應(yīng)的經(jīng)營(yíng)資格和等級(jí)證書，審查發(fā)包 人簽約代表人的資格，審查工程發(fā)包人的履約信用等。

3.對(duì)施工方的分包商主要了解的內(nèi)容有：資質(zhì)情況，施工能力，社會(huì)信譽(yù)，財(cái)務(wù)情況等。

二、合同簽訂階段應(yīng)注意的事項(xiàng)

1.合同價(jià)款約定清楚。

(1)《協(xié)議書》中“合同價(jià)款”的填寫，應(yīng)根據(jù)合同工程是屬于招標(biāo)工程還是議標(biāo)工程，招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人、承包人依據(jù)中標(biāo)通知書的中標(biāo)價(jià)格在協(xié)議書內(nèi)約定，非招標(biāo)工程合同價(jià)款由發(fā)包人、承包人依據(jù)工程預(yù)算在協(xié)議書內(nèi)約定。(2)合同價(jià)格是雙方共同約定的條款，第一，要協(xié)議;第二，要確定。暫定價(jià)、暫估價(jià)、概算價(jià)都不能作為合同價(jià)款，約而不定的造價(jià)不能作為合同價(jià)款。

(3)應(yīng)當(dāng)把風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法約定清楚。雙方應(yīng)約定一個(gè)百分比系數(shù)，也可采用絕對(duì)值法。

(4)對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)以外的風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用，應(yīng)約定調(diào)整方法。

(5)在施工過程中，會(huì)出現(xiàn)設(shè)計(jì)變更等情況，合同雙方都會(huì)簽訂補(bǔ)充條款，重新約定 合同價(jià)款。所以補(bǔ)充條款中一定要約定一句話：“此補(bǔ)充合同與主合同具有同等效力?！?/p>

(6)甲方簽署的工程量確認(rèn)單十分重要，在合同糾紛中，法院可依據(jù)甲、乙雙方簽署的工程量確認(rèn)單來確定爭(zhēng)議的合同價(jià)款。

2.工期、質(zhì)量、造價(jià)的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。

(1)實(shí)踐中關(guān)于工期的爭(zhēng)議多因開工、竣工日期沒有明確界定而產(chǎn)生。開工日期有“ 破土之日”、“驗(yàn)線之日”以及“業(yè)主通知為主”之說，竣工日期有“驗(yàn)收合格之日”、“ 交付使用之日”、“申請(qǐng)驗(yàn)收之日”之說。無論采用哪種，均應(yīng)在合同中予以明確約定，并約定開工、竣工應(yīng)辦理哪些手續(xù)，簽署何種文件。對(duì)中間交工的工程也應(yīng)按上述方法做出約定。

(2)目前在工程質(zhì)量驗(yàn)收中，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程質(zhì)量評(píng)定的主體，竣工驗(yàn) 收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理單位進(jìn)行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗(yàn)收的單位、人員、采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收程序、須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭(zhēng)議的處理辦法等。(3)建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對(duì)工程造價(jià)的爭(zhēng)議。由于任何工程在施工過程 中都不可避免有設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證和材料差價(jià)的發(fā)生，所以均難 “一次性包死，不作調(diào)整”。合同中必須對(duì)價(jià)款調(diào)整的范圍、程序、計(jì)算依據(jù)和設(shè)計(jì)變更、現(xiàn)場(chǎng)簽證、材料價(jià)格的 簽發(fā)、確認(rèn)做出明確規(guī)定。如果是單價(jià)合同，必須明確單價(jià)所包含的工程量?jī)?nèi)容的清單。

3.對(duì)工程預(yù)付款、進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。

一般情況下，工程進(jìn)度款按月付款或按工程進(jìn)度撥付，但如何申請(qǐng)撥付，需報(bào)何種文件，如何審核確定撥款數(shù)額以及雙方對(duì)進(jìn)度款認(rèn)識(shí)不一致時(shí)如何處理，往往缺少詳細(xì)的合同規(guī) 定，影響工程施工。一般合同中對(duì)竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重工程撥款和結(jié)算的程序約定。(1)填寫約定工程預(yù)付款的額度，應(yīng)結(jié)合工程款、建設(shè)工期及包工包料情況來計(jì)算。

(2)應(yīng)準(zhǔn)確填寫發(fā)包人向承包人撥付款的具體時(shí)間或相對(duì)時(shí)間。(3)應(yīng)填寫約定扣回工程款時(shí)間和比例。(4)工程進(jìn)度款的支付時(shí)間與支付方式，以形象進(jìn)度可選擇：按月計(jì)算、分段結(jié)算、竣工后一次結(jié)算(小工程)及其他結(jié)算方式。(5)工程進(jìn)度款的撥付應(yīng)以發(fā)包方代表確認(rèn)的已完工程量，相應(yīng)的單價(jià)及有關(guān)計(jì)價(jià)依 據(jù)計(jì)算。

合同中對(duì)工程預(yù)付款、進(jìn)度款應(yīng)明確約定，發(fā)包人向承包人預(yù)付工程款、進(jìn)度款的時(shí)間和金額或合同價(jià)款總額的比例。若發(fā)包人不按約定的時(shí)間和比例執(zhí)行，引起的工期順延可不 追究承包方的責(zé)任。承包方可以要求由于進(jìn)度款或預(yù)付款付款不及時(shí)帶來的損失。

4.總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、總包方、分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂立有總包合同和分包合同，法律對(duì)發(fā)包方、總包方及分包方各自責(zé)任和相互關(guān)系也有原則性的規(guī)定，但實(shí)踐中仍常常發(fā)生分包方不 接受總包方監(jiān)督，和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方對(duì)分包方難以管理的現(xiàn)象。因此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化，便于操作，避免糾紛。

以上的行為時(shí)有發(fā)生，會(huì)造成資金管理混亂，三者的資金往來出現(xiàn)交叉，在工程竣工結(jié) 算時(shí)出現(xiàn)糾紛。如果發(fā)包方將工程款直接撥入分包方賬號(hào)中，總包方可以追認(rèn)此款項(xiàng)，發(fā)包方必須將工程款撥入總包方賬號(hào)。如發(fā)包方不執(zhí)行，總包方可起訴法院，請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行，將工程款追回。

但是一般情況下，以上情況很少出現(xiàn)，因?yàn)樵诤贤男羞^程中，都是合同雙方之間有資 金往來和工作關(guān)系，只要在合同中與對(duì)方約定好雙方的權(quán)利和義務(wù)即可。

5.明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職責(zé)和權(quán)限。

建設(shè)工程在工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員 和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對(duì)方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和 損失。合同中應(yīng)明確列出對(duì)方派出的管理人員名單，明確其各自職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有 變更、簽證、價(jià)格確定等簽認(rèn)權(quán)的人員的簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他 人員隨意簽字，在最終結(jié)算時(shí)，雙方不認(rèn)可，引起糾紛，給施工方造成損失。

6.材料設(shè)備供應(yīng)應(yīng)約定清楚。

(1)應(yīng)詳細(xì)填寫材料設(shè)備供應(yīng)的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)、質(zhì)量等級(jí)提供 的時(shí)間和地點(diǎn)。

(2)應(yīng)約定供應(yīng)方承擔(dān)的具體責(zé)任。

(3)雙方應(yīng)約定供應(yīng)材料和設(shè)備的結(jié)算方法(可以選擇預(yù)結(jié)法、現(xiàn)結(jié)法、后結(jié)法或其 他方法)。

施工合同規(guī)定是甲方供料，合同條款中必須約定材料的具體內(nèi)容、品種、規(guī)格、數(shù)量、單價(jià)、質(zhì)量等級(jí)提供的時(shí)間和地點(diǎn)以及驗(yàn)貨方式。如果沒有約定，工程質(zhì)量由于甲方的供料 出現(xiàn)問題，會(huì)導(dǎo)致法律糾紛。雖然在法院審理中，法院會(huì)依據(jù)事實(shí)判定甲方的原因影響工程 質(zhì)量，但是也讓施工方消耗時(shí)間，影響企業(yè)的效益。

7.不可抗力要量化。

施工合同《通用條款》對(duì)不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費(fèi)用等如何劃分均作了詳 細(xì)規(guī)定，施工方在簽訂合同時(shí)都認(rèn)為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上 用“√”或填上“無約定”比比皆是。

國(guó)內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭(zhēng)、**、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常 見的是風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害，達(dá)到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力，《通 用條款》未明確，實(shí)踐中雙方難以達(dá)到共識(shí)，雙方當(dāng)事人在合同中對(duì)可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雷、震等自然災(zāi)害程度應(yīng)予以量化。

8.運(yùn)用擔(dān)保條件、降低風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)。

在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時(shí)，可以運(yùn)用法律資源中的擔(dān)保制度來防范或減少合同條 款所帶來的風(fēng)險(xiǎn)。如施工方在向業(yè)主提供履約擔(dān)保的同時(shí)，業(yè)主也應(yīng)該向施工方提供工程款 支付擔(dān)保。

業(yè)主工程款支付擔(dān)保，是指為保證業(yè)主履行工程合同約定的工程款支付義務(wù)，由擔(dān)保人 為業(yè)主向承包商提供的，保證業(yè)主支付工程款的擔(dān)保。業(yè)主支付擔(dān)保的擔(dān)保金額應(yīng)與承包商 履約擔(dān)保的擔(dān)保金額相等，且不得低于合同總價(jià)與合同約定的進(jìn)度款的差額，最低擔(dān)保金 額不得低于合同金額的10%。如果沒有約定擔(dān)保條款，一旦工程款不能及時(shí)撥付，會(huì)給承包 方帶來損失。

9.違約條款就應(yīng)注意：

(1)在合同中首先應(yīng)約定發(fā)包人預(yù)付款、工程進(jìn)度款、竣工結(jié)算的違約應(yīng)承擔(dān)的具體違約責(zé)任。

(2)違約金與賠償應(yīng)約定具體數(shù)額和具體計(jì)算方式，要越具體越好，具有可操作行、以防止事后爭(zhēng)議。

約定違約金是防止違約條款發(fā)生時(shí)，雙方發(fā)生糾紛。但是，雙方簽訂中約定了違約金條 款，但根據(jù)我國(guó)《合同法》第114條第2款：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以 請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人 民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少”之規(guī)定，雙方合同約定違約金數(shù)額為合同價(jià)款的2倍，明顯高于實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本案情況適當(dāng)減少。

10.爭(zhēng)議應(yīng)注意事項(xiàng)。

填寫第37條款爭(zhēng)議的解決方式是選擇仲裁方式，還是選擇訴訟方式，雙方應(yīng)達(dá)成一致意 見。有的工程選擇上級(jí)仲裁方式，有的工程選擇訴訟的方式，但盡可能選擇對(duì)施工方有利的 法院(有管轄的法院)。

一般情況下，合同約定的有管轄的法院都是工程所在地法院，也有約定由簽訂地法院管 轄的。

11.對(duì)補(bǔ)充條款應(yīng)注意：

(1)需要補(bǔ)充新條款或哪條、哪款需要細(xì)化、補(bǔ)充或修改，可在《補(bǔ)充條款》內(nèi)盡量 補(bǔ)充，按順序排列;

(2)補(bǔ)充條款必須符合國(guó)家現(xiàn)行的法律、法規(guī)，另行簽訂的有關(guān)書面協(xié)議應(yīng)與主體合 同精神相一致。要杜絕“陰陽合同”，“陰陽合同”在實(shí)踐中也有發(fā)生，有些業(yè)主(發(fā)包人)為了獲取不當(dāng)利益，往往強(qiáng)迫施工方壓價(jià)、墊資承包。壓縮工期以及將工程肢解發(fā)包。由 于以上行為均為法律所禁止的，如果將以上內(nèi)容寫入招標(biāo)文件或施工合同，將無法辦理招標(biāo) 文件備案和施工合同備案手續(xù)。(3)杜絕合同出現(xiàn)“按發(fā)包方有關(guān)規(guī)定”執(zhí)行的條款，如發(fā)包方硬性寫入此條款，施 工方要詳細(xì)了解發(fā)包方有關(guān)規(guī)定的具體內(nèi)容，做到心中有數(shù)。否則，將會(huì)造成巨大的經(jīng)濟(jì)損 失。

總之，對(duì)于施工企業(yè)而言，建筑安裝市場(chǎng)僧多粥少以及建設(shè)工程工期長(zhǎng)、工程技術(shù)復(fù)雜、資金投入量大等特點(diǎn)，增加了其經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，風(fēng)險(xiǎn)雖然難以避免，但是如 果在經(jīng)營(yíng)過程中，通過正確、合理地運(yùn)用法律的手段來保護(hù)自己，風(fēng)險(xiǎn)在很大程度上是可以 降低的。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)作為法治經(jīng)濟(jì)，法律必然是企業(yè)(市場(chǎng)主體)降低風(fēng)險(xiǎn)、增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力的最 有效的手段。因此，施工企業(yè)應(yīng)充分認(rèn)識(shí)和積極行使法律所賦予的合法權(quán)利，并以此來保護(hù) 自己的合法權(quán)益。