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      中國環(huán)境法治三十年范文大全

      時間:2019-05-14 06:33:20下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《中國環(huán)境法治三十年》,但愿對你工作學(xué)習(xí)有幫助,當(dāng)然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《中國環(huán)境法治三十年》。

      第一篇:中國環(huán)境法治三十年

      中國環(huán)境報:審視三十年環(huán)保法治建設(shè)

      截至2010年,我國已制定了近30部環(huán)境、資源、能源、清潔生產(chǎn)與循環(huán)經(jīng)濟促進方面的法律,60多部環(huán)境與資源保護的行政法規(guī),600多部環(huán)境與資源保護部門規(guī)章和地方性法規(guī)或規(guī)章,1200多項各類環(huán)境標準

      這些法律的實施對控制環(huán)境污染和生態(tài)破壞、合理開發(fā)利用資源與能源都起到了積極的作用。

      然而,回溯中國環(huán)保法治30余年的發(fā)展歷程,其所呈現(xiàn)出來的現(xiàn)實狀況卻在某種程度上令人尷尬:一方面環(huán)境法律、法規(guī)“批量產(chǎn)出”,環(huán)保投入持續(xù)增長,環(huán)保機構(gòu)在不斷升格;另一方面環(huán)境形勢依然嚴峻,環(huán)保壓力繼續(xù)加大。

      那么,究竟是哪些因素在影響著環(huán)保法治的前行呢?

      汪勁指出:“歸納起來,可以在執(zhí)政、立法、行政、司法以及關(guān)聯(lián)主體多個領(lǐng)域中找到影響我國環(huán)保法制體系建設(shè)運行不暢的主要因素。

      執(zhí)政方面需做哪些改進

      以犧牲環(huán)境為代價換取短期經(jīng)濟利益仍有市場

      依法行政是環(huán)保法治運行的根本保障。這些年來,我國通過制定大量的法律、法規(guī)確立了較為完整的環(huán)保法律制度框架。《環(huán)境保護法》以及其他綜合或單項污染防治和自然保護法律、法規(guī)所確立的環(huán)保法律制度成為我國當(dāng)前環(huán)境執(zhí)法的主要依據(jù)。制度涉及范圍廣泛,主要包括環(huán)境保護計劃制度、環(huán)境標準制度、環(huán)評與“三同時”制度、排污許可與總量控制制度、排污申報登記與排污收費制度、限期治理制度、突發(fā)環(huán)境事件報告及處理制度等。然而,汪勁指出:“目前,我國在環(huán)保領(lǐng)域基本實現(xiàn)了有法可依,但在實踐中這些環(huán)保法律制度卻并未完全發(fā)揮出預(yù)期的作用。”

      實踐中我們可以看到,環(huán)境監(jiān)管制度存在“管不動”、“管不了”、“能管而不管”的問題;限期治理制度中“擋箭牌”、“保護傘”現(xiàn)象不斷出現(xiàn);突發(fā)環(huán)境事件報告及處理制度中瞞報、謊報的情形時有發(fā)生。

      對于這種現(xiàn)象,汪勁將其稱為:道高一尺,魔高一丈?!澳А敝阅軌虍a(chǎn)生,糾其原委,終究離不開以犧牲環(huán)境為代價換取的短期經(jīng)濟利益。

      立法方面的障礙有哪些?

      立法空白,立法規(guī)定太過原則,法律規(guī)定不合理

      在從法律適用的角度概括我國環(huán)保立法存在的問題時,汪勁說:“我國的環(huán)保法律看上去很完善,但真正面對具體問題時卻很難找到切實解決具體問題的法律規(guī)定?!?/p>

      對于影響環(huán)保法治運行的立法因素,汪勁認為可以歸結(jié)為3個方面,即立法空白;立法規(guī)定太過原則,缺乏可操作性;法律規(guī)定不合理,甚至法律規(guī)定違反了立法目的?!翱瞻住笔侵改壳拔覈芏嗯c環(huán)保有關(guān)領(lǐng)域的法律、法規(guī)制定還是一片空白,以至于在遇到需要解決的問題時找不到相關(guān)的法律依據(jù)。例如在化學(xué)品管理、土壤污染防治等方面的法律還尚未制定。

      而對立法空白的原因,汪勁認為主要有兩方面:一方面是因為相關(guān)領(lǐng)域的立法需要大量實踐經(jīng)驗及調(diào)研作為支撐,短期內(nèi)無法制定完成;另一方面是由于相關(guān)領(lǐng)域情況比較復(fù)雜,涉及眾多要素和其他領(lǐng)域,給立法帶來一定的困難。

      對于如何看待“立法規(guī)定太過原則,缺乏可操作性”,汪勁說:“在執(zhí)行中我們常會發(fā)現(xiàn)制度與制度之間還存在很多銜接上的問題和矛盾。

      分析其原因,汪勁指出,或因為立法受制于經(jīng)濟發(fā)展思想的制約,或由于遷就現(xiàn)有機制和體制而對制度進行不符合原意的修改,甚至有意對違法行為后果的處理不予規(guī)定。如

      此一來,就會導(dǎo)致制度本身的保障措施、產(chǎn)生的法律后果發(fā)生變化,而相應(yīng)的制度本身就已經(jīng)名不副實。

      汪勁以排污許可制度舉例說,我國現(xiàn)行環(huán)保法律在設(shè)定排污許可時,并未從立法技術(shù)的角度關(guān)注設(shè)定許可的法律依據(jù)問題。立法者認為,只要排污許可制度被寫入法律,則不論法律規(guī)范的具體方式如何,皆可作為設(shè)立排污許可的依據(jù)。這導(dǎo)致有關(guān)排污許可的法律規(guī)范規(guī)定得十分抽象、籠統(tǒng)和不嚴謹,設(shè)定許可的依據(jù)不充分。

      他又以《大氣污染防治法》為例說,《大氣污染防治法》在規(guī)定主要大氣污染物排放許可時,僅規(guī)定了排污單位有義務(wù)申報擁有的污染物排放設(shè)施、處理設(shè)施和在正常作業(yè)條件下排放污染物的種類、數(shù)量和濃度,并提供防治大氣污染方面有關(guān)技術(shù)資料,卻未對排污單位向大氣排放污染物的行為本身做出義務(wù)規(guī)定。同時,由于這項法律規(guī)定排污申報并未顧及排污許可制度。將其作為設(shè)定排污許可的法律依據(jù)便會使得排污許可的法理基礎(chǔ)不充分。而《水污染防治法》雖然明確規(guī)定國家實行排污許可制度,但卻并未規(guī)定排污許可的具體實施辦法和程序。

      汪勁認為,法律規(guī)定是否具有可操作性,在環(huán)境執(zhí)法中尤為重要。如果法律和行政法規(guī)無法做到具體和可操作化,那么部門規(guī)章、地方性法規(guī)和規(guī)章就需要發(fā)揮更大的作用。然而,據(jù)統(tǒng)計,在國家已經(jīng)公布施行的20多部環(huán)境與資源保護法律中,含授權(quán)性規(guī)范共計140多條,而目前已經(jīng)制定出來的配套行政法規(guī)和規(guī)章加起來尚不足百部。

      此外,很多配套規(guī)范性文件都是在法律實施很長時間之后才姍姍出臺,有的甚至在授權(quán)性法律修改之后至今也未出臺,使得法律的實施效果差強人意。

      “提到‘法律規(guī)定不合理,甚至法律規(guī)定違反了立法目的’也可以舉出很多例子,比如說備受批評的‘補辦環(huán)評’條款。”汪勁說。

      根據(jù)我國《環(huán)境影響評價法》第三十一條規(guī)定,建設(shè)單位未依法報批建設(shè)項目環(huán)評文件,或者未依法重新報批或者報請重新審核環(huán)評文件,擅自開工建設(shè)的,由有權(quán)審批該項目環(huán)評文件的環(huán)保部門責(zé)令停止建設(shè),限期補辦手續(xù)。根據(jù)這條規(guī)定,對建設(shè)單位未履行環(huán)評程序并不直接進行行政處罰,而是被要求“限期補辦”。

      如此一來,大量有風(fēng)險、選址不當(dāng)、嚴重危害人民生命財產(chǎn)安全的項目就會出現(xiàn)“先上車后買票”的現(xiàn)象。汪勁說他們在多地做過調(diào)查,補辦環(huán)評的比例大約是50%。

      汪勁指出,環(huán)評的目的是要預(yù)防或者減輕擬建項目的不良影響,而在“補辦”環(huán)評的情形下,建設(shè)項目已經(jīng)開始施工,對環(huán)境的影響已經(jīng)形成事實。這樣一來,環(huán)評已經(jīng)失去了“事先”預(yù)防或者減輕不良影響的作用。即使在要求補辦環(huán)評時有關(guān)項目被主管部門責(zé)令停止建設(shè),但對其環(huán)境的不利影響也已經(jīng)造成,難以恢復(fù)原狀。

      “類似于補辦環(huán)評這樣的法律條款,實際是立法層面上令環(huán)境執(zhí)法向落后的經(jīng)濟增長方式妥協(xié)?!睂τ谌绾瓮晟莆覈沫h(huán)境法治建設(shè),汪勁說,應(yīng)當(dāng)把完善立法作為最優(yōu)先的事項來考慮,而“完善”不僅僅是重視增加立法的數(shù)量,更重要的是注重提升立法的質(zhì)量。提升立法的質(zhì)量,不僅是查漏補缺、提高可操作性與合理性,更要從制度整體考慮,使各項制度環(huán)環(huán)相扣、彼此照應(yīng)。

      環(huán)境行政執(zhí)法現(xiàn)狀如何?

      “左右為難,夾縫執(zhí)法”

      法律的實施主要有兩種方式:一種是行為人自愿按照法律的規(guī)定從事或不從事某種行為;一種是通過行政部門做出各種具體行政行為要求行為人按照法律的規(guī)定從事或不從事某種行為,即環(huán)境執(zhí)法。

      環(huán)境執(zhí)法對于環(huán)境法律、法規(guī)的實施效果具有決定性影響。良好的環(huán)境執(zhí)法首先要求執(zhí)法者、相對人和其他政府官員對環(huán)保的重要性有清醒的認識;其次還要求有良好的執(zhí)法環(huán)境,使執(zhí)法者只需要“依法行政”而不受其他因素的干擾;最后也要求執(zhí)法者有明確而充

      分的權(quán)限從事執(zhí)法活動。然而,目前這些條件或多或少都存在缺陷。用汪勁的話說就是“左右為難,夾縫執(zhí)法”。

      他的調(diào)查結(jié)果顯示,影響環(huán)保法治運行的行政因素既有源自作為執(zhí)法主體的環(huán)保部門自身的因素,也有源自環(huán)保部門之外的制約因素。

      汪勁說,源自環(huán)保部門自身的因素主要表現(xiàn)為客觀方面的執(zhí)法能力不足,以及主觀方面的不作為等,這都使環(huán)境執(zhí)法的有效性、權(quán)威及其效率受到極大的影響。

      源自環(huán)保部門之外的制約因素又有哪些?汪勁指出,首先,整體上的環(huán)保行政管理體制設(shè)置不合理,一方面環(huán)保部門無法實現(xiàn)統(tǒng)一監(jiān)督管理,另一方面部門分工負責(zé)又存在職權(quán)交叉和矛盾沖突;其次,在以經(jīng)濟發(fā)展為中心的觀念指導(dǎo)下,環(huán)境執(zhí)法并沒有受到地方政府主要領(lǐng)導(dǎo)真正的重視,形形色色的地方保護主義對環(huán)境執(zhí)法產(chǎn)生了嚴重干擾。

      追根溯源,通過進一步的分析,汪勁認為,影響環(huán)保法治運行的行政根源因素主要是由4方面原因造成的:一是圍繞GDP形成的社會發(fā)展觀念制約了環(huán)境執(zhí)法效能的發(fā)揮;二是環(huán)境行政需要擴權(quán)的小氣候與整體行政能力收縮的大背景之間產(chǎn)生了悖逆;三是現(xiàn)行地方政府的官員政績考核主要是圍繞GDP展開的,對官員的環(huán)保行為激勵不足;四是現(xiàn)行財政體制對地方政府采取環(huán)保行為的激勵不足

      對于如何打破這樣的僵局,汪勁也給出了自己的建議:加大黨政干部政績考核指標體系中環(huán)保指標的權(quán)重,減少地方政府對環(huán)境執(zhí)法的阻礙;強化區(qū)域環(huán)保督查中心的執(zhí)法權(quán)限,克服地方保護主義對環(huán)境執(zhí)法的不利影響;統(tǒng)一環(huán)境執(zhí)法標準,規(guī)范環(huán)境執(zhí)法行為,強調(diào)環(huán)保部門嚴格執(zhí)法的職責(zé)等。

      司法尚有哪些不足?

      民事救濟未到位,強制執(zhí)行難保障

      司法救濟是環(huán)境執(zhí)法的最后一環(huán),通常被看作“正義的最后一環(huán)”。環(huán)保絕不僅僅是環(huán)保部門與污染企業(yè)之間的事,司法機關(guān)的事后救濟或制裁對于環(huán)境污染和生態(tài)破壞的受害者而言至關(guān)重要。

      司法本應(yīng)代表公正,然而實踐中由于司法機關(guān)還不能獨立于地方政府以及其他干擾性因素的存在,導(dǎo)致各級司法機關(guān)在審理各類環(huán)境糾紛案件時還要考慮很多原本不相關(guān)的案外因素。這也就造成了:一方面法院對環(huán)保部門申請強制執(zhí)行的積極性不高,導(dǎo)致環(huán)保部門做出的行政處罰決定經(jīng)常無法落到實處;另一方面污染受害者在法院尋求民事救濟時面臨諸多障礙,出現(xiàn)了不予受理、遲遲不予判決、違法判決受害人敗訴以及判決后遲遲不予執(zhí)行等現(xiàn)象。這不僅使受害人得不到及時救助,也給環(huán)境執(zhí)法帶來不利影響,加大了環(huán)境執(zhí)法的難度。

      “究其原因,既有客觀因素,也有主觀因素,十分復(fù)雜?!蓖魟叛芯空J為,就客觀原因而言,在我國目前的體制下,法院受到來自各級政府及其他公權(quán)力機關(guān)的制約較多,還無法完全實現(xiàn)司法獨立;而環(huán)境立法存在的缺陷、成文法的傳統(tǒng)以及錯案追究制度也都嚴重制約了法院能動性的發(fā)揮空間。就主觀因素而言,法官整體上在環(huán)境法律、法規(guī)知識方面仍有欠缺。

      還有哪些障礙待破解?

      企業(yè)普遍缺乏環(huán)境意識,公眾力量未充分展

      在環(huán)保法治的運行中,相關(guān)主體除了環(huán)保部門與司法部門外,最重要的相關(guān)主體就要屬企業(yè)與公眾。作為環(huán)境執(zhí)法的相對人,企業(yè)行為對環(huán)??冃鹬鴽Q定性的作用,而社會監(jiān)督對遏制各種環(huán)境違法行為也有著不可替代的作用。

      通過研究,汪勁發(fā)現(xiàn),影響環(huán)保法治的關(guān)聯(lián)主體因素主要涉及3個方面:一是企業(yè)環(huán)境違法現(xiàn)象嚴重,怠于承擔(dān)環(huán)境社會責(zé)任;二是公眾參與的廣度和深度不夠;三是社會監(jiān)督機制不完善,難以發(fā)揮應(yīng)有的作用。

      市場經(jīng)濟體制下,企業(yè)是社會生活中最具影響力的主體之一,如果企業(yè)能夠積極承擔(dān)起環(huán)境社會責(zé)任,環(huán)境執(zhí)法將會獲得極大的支持。然而在我國,企業(yè)缺乏環(huán)境意識仍是一個普遍現(xiàn)象。

      企業(yè)內(nèi)部缺少環(huán)境管理的理念,法律又沒有提供有效的外部管理途徑,在組織上和財政上也沒能給企業(yè)環(huán)境管理提供強有力的保障,企業(yè)的利益相關(guān)者(如消費者、銀行等)對企業(yè)環(huán)境行為的正面引導(dǎo)作用也微乎其微。這種情況下,許多企業(yè)缺少自我約束,對應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的環(huán)境社會責(zé)任采取了一種漠然的姿態(tài)

      “在環(huán)保法治運行過程中,除了企業(yè)這一主體之外,公眾的力量也沒有充分地展示出來?!蓖魟诺热说难芯匡@示,由于監(jiān)督機制的不完善,如環(huán)境立法、執(zhí)法及司法過程中信息收集和反饋機制不完備,社會監(jiān)督并沒有發(fā)揮出其應(yīng)有的作用。

      汪勁認為,就環(huán)保公眾參與而言,公眾的參與能力明顯不足,而法律又沒有提供完善的制度支持,甚至在某些場合公眾參與還會受到壓制,這就使得公眾在環(huán)保領(lǐng)域參與的深度與廣度明顯不夠,輿論監(jiān)督所發(fā)揮的作用也還很有限。

      第二篇:中國法治三十年——刑訴篇

      中國法治三十年——刑事訴訟法篇

      閱讀次數(shù): 585 2009-6-17 11:44:00

      作者:卞建林

      改革開放至今的三十年,是我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)、民主法治建設(shè)取得巨大進步的三十年,也是刑事訴訟法學(xué)逐漸復(fù)蘇、迅速發(fā)展并走向繁榮的三十年。三十年來,隨著刑事訴訟法典以及相關(guān)規(guī)定陸續(xù)頒布實施,一系列優(yōu)秀的教材、專著和論文如雨后春筍般脫穎而出,刑事訴訟法學(xué)的研究不斷深入和拓展。這些研究不僅立足于對刑事訴訟法典基本內(nèi)容的詳盡闡釋,更是逐步?jīng)_破一些固有“禁區(qū)”的束縛,開始對刑事訴訟法學(xué)基本理論問題進行深度剖析,積極探索刑事訴訟法的獨立品格與價值。本文將全面回顧三十年來刑事訴訟法治建設(shè)和刑事訴訟法學(xué)研究的發(fā)展歷程,系統(tǒng)總結(jié)研究成果,努力揭示發(fā)展規(guī)律,并對未來刑事訴訟法治建設(shè)進行理性展望與構(gòu)想,以期更好地推動本學(xué)科研究在新時期、新階段能夠不斷與時俱進、開拓創(chuàng)新,繁榮發(fā)展。

      一、歷程之回顧:三十載碩果累累

      1978年,黨的十一屆三中全會順利召開,這一標志著我國民主政治生活進入嶄新時代的重大歷史事件,亦為我國法學(xué)研究的復(fù)興和發(fā)展創(chuàng)造了珍貴的機遇和廣闊的空間。全會提出,“為了保障人民民主,必須加強社會主義法制,使民主制度化、法律化,使這種制度和法律具有穩(wěn)定性、連續(xù)性和極大的權(quán)威,做到有法可依,有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究”。至此,我國法治建設(shè)終得以重新起步,刑事訴訟法治建設(shè)和刑事訴訟法學(xué)研究亦掀開新的篇章。

      (一)刑事訴訟立法的發(fā)展成就

      1.1979年《中華人民共和國刑事訴訟法》的頒布

      鑒于文化大革命中公民基本權(quán)利遭受普遍踐踏的慘痛教訓(xùn),對關(guān)乎公民權(quán)利的刑事訴訟程序的規(guī)制成為改革開放后國家立法的重點之一。1979年2月,全國人大常委會首先修訂公布了《中華人民共和國逮捕拘留條例》,對直接關(guān)涉公民基本自由與權(quán)利的逮捕拘留措施予以了規(guī)制。1979年7月1日,《中華人民共和國刑事訴訟法》經(jīng)五屆人大二次會議審議通過,并于1980年1月1日起正式施行。這是建國以來的第一部刑事訴訟法典,其頒布與實施在相當(dāng)程度上改變了過去在刑事訴訟活動中無法可依的狀況,標志著我國刑事訴訟活動初步走上法治軌道。雖然全文只有164條,許多方面的規(guī)定尚不完善,但其于當(dāng)時所具有的進步意義和實踐價值顯而易見,其對刑事訴訟的任務(wù)、基本原則、偵查、起訴、審判等具體程序以及主要證據(jù)規(guī)則等所做出的規(guī)定,為公安司法機關(guān)辦理刑事案件提供了有效的法律依據(jù)。此后,1979年9月中共中央發(fā)布《關(guān)于堅決保證刑法、刑事訴訟法實施的指示》的第364號文件,明確要求各級黨委堅決保證兩法的實施并決定廢止黨委批案,這一決定進一步強化了新頒布的刑事訴訟法的權(quán)威與效力,對刑事訴訟法治的重建與發(fā)展具有重要作用。與此同時,全國人大相繼修訂頒布了《中華人民共和國人民法院組織法》、《中華人民共和國人民檢察院組織法》和《律師暫行條例》,為刑事訴訟法典的順利實施創(chuàng)造了更為良好的條件。

      2.1996年《中華人民共和國刑事訴訟法》的修改

      隨著經(jīng)濟、社會的發(fā)展以及民主、法治的進步,1979年《刑事訴訟法》已難以適應(yīng)我國社會發(fā)展的需要和國際刑事司法發(fā)展的潮流,滯后性日益凸顯,實施過程中問題頻出。因此,自80年代中后期起,學(xué)界有關(guān)修改完善刑事訴訟法的呼聲逐漸強烈。進入90年代,隨著基礎(chǔ)理論研究的深入,關(guān)于人權(quán)保障、正當(dāng)程序、訴訟構(gòu)造等方面的研究成果迫切需要被反映到立法中去,從而最終促成了1996年對刑訴法的重大修改。

      1996年3月5日,《關(guān)于修改〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的決定》在第八屆全國人民代表大會第四次會議上順利通過。該決定對1979年《刑事訴訟法》做出了重大修改,條文增至225條,其指導(dǎo)思想為促進刑事訴訟制度進一步民主化、科學(xué)化,實現(xiàn)懲罰犯罪與人權(quán)保障的有機結(jié)合。此次修改的主要內(nèi)容有:在刑事訴訟的任務(wù)部分增加了對公民財產(chǎn)權(quán)利的保護;在刑事訴訟的基本原則部分增加了司法機關(guān)依法獨立行使職權(quán)的原則、人民檢察院對刑事訴訟實行法律監(jiān)督的原則和未經(jīng)人民法院依法判決對任何人都不得確定有罪的原則;將被追訴者按其所處訴訟階段的不同區(qū)分為“犯罪嫌疑人”與“被告人”,將公訴案件委托辯護人的時間提前到審查起訴階段,賦予犯罪嫌疑人在偵查階段的律師幫助權(quán);對各種強制措施的適用條件、程序、期限等予以補充或修正;取消免予起訴而代之以酌定不起訴,增加證據(jù)不足不起訴和證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決;改革審判方式,借鑒英美法系對抗制因素,將公訴案件的庭前審查由實體性審查改為程序性審查,取消審判階段的退回補充偵查制度;死刑的執(zhí)行方式在單一的槍決方式的基礎(chǔ)上增加注射方式,以更好地體現(xiàn)人道精神等等。

      此外,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部、全國人大常委會法制工作委員會于1998年1月聯(lián)合公布《關(guān)于〈中華人民共和國刑事訴訟法〉實施中若干問題的規(guī)定》,最高人民法院于1998年6月通過《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》,最高人民檢察院于1997年1月通過《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》并于1998年12月予以修訂,公安部于1998年5月發(fā)布施行《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》,這些司法解釋和部門規(guī)定細化、補充了刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定,對刑事訴訟法的順利、有效、良性實施具有重要的推動作用。

      總體而言,1996年對刑事訴訟法的修改在民主性與科學(xué)性方面都取得了巨大成功,但囿于當(dāng)時歷史條件,亦存在一些不周密、不協(xié)調(diào)之處,如未能充分體現(xiàn)國際刑事司法準則特別是有關(guān)人權(quán)保障方面的基本準則。其后十年,我國的政治、經(jīng)濟、社會形勢發(fā)生了深刻變化,“依法治國,建設(shè)社會主義法治國家”的基本方略得以確立,“國家尊重和保障人權(quán)”寫入憲法,“寬嚴相濟的刑事政策”出臺實施,所有這些,都對刑事訴訟程序的民主性與人權(quán)保障功能提出了新的、更高的要求,促使著刑事訴訟法治建設(shè)的進一步發(fā)展。

      值得注意的是,2007年10月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議對《中華人民共和國律師法》進行了較為全面的修訂,修訂后的《律師法》已于2008年6月1日起施行。這次修訂,將維護委托人的合法權(quán)益確定為律師的使命,改善了律師與委托人的會見環(huán)境(如明確規(guī)定律師會見犯罪嫌疑人、被告人不被監(jiān)聽),擴大了律師對委托人保密義務(wù)的范圍;同時,確立了律師在法庭上的言論豁免,強化了律師的調(diào)查取證權(quán),并將律師的閱卷權(quán)提前到審查起訴階段,在改善和解決律師執(zhí)業(yè)過程中長期存在的“閱卷難”、“調(diào)查取證難”等困境方面邁出了可喜的步伐。

      (二)刑事訴訟法學(xué)理論體系的發(fā)展成就

      三十年來,我國刑事訴訟法學(xué)理論體系的發(fā)展大體經(jīng)歷了三個階段。第一階段為以部分刑事訴訟原則和制度為主要研究對象的“撥亂反正”階段。在這一階段,學(xué)者們的研究主要圍繞一些過去因政治原因而遭受非理性批判的刑事訴訟原則和制度展開,例如法律面前人人平等原則、律師辯護制度、公開審判制度等,尚未涉及到刑事訴訟法學(xué)理論體系的整體構(gòu)建。但是,這一時期的撥亂反正使得刑事訴訟法學(xué)的研究重新回到了正確的起點,為日后刑事訴訟法學(xué)理論體系的科學(xué)構(gòu)建奠定了堅實的基礎(chǔ)。第二階段為以法典體例為模式的“注釋法學(xué)”理論體系的構(gòu)建階段。在這一階段,隨著《中華人民共和國刑事訴訟法》的頒布實施,我國學(xué)者編寫了一系列有關(guān)刑事訴訟法學(xué)的教材和專著,逐漸形成了一定的理論體系并不斷地予以發(fā)展和完善。需要指出,這一階段的教材和專著基本上都以保障對刑事訴訟法的正確理解與實施為目的,因而其基本內(nèi)容是對刑事訴訟法的注釋,其基本體例是以刑事訴訟法的體例為模式,由此所形成的刑事訴訟法學(xué)理論體系是一種“注釋法學(xué)”的理論體系,這種理論體系具有很大的局限性,后來愈發(fā)為學(xué)者們所詬病。

      第三階段為走出“注釋法學(xué)”藩籬進而致力于構(gòu)建更為成熟的刑事訴訟法學(xué)理論體系的探索階段。隨著研究的深入,學(xué)者們逐漸認識到,刑事訴訟法學(xué)理論體系,無論從深度還是從廣度來講,都要比刑事訴訟法典體系具有更大的容量和更多的內(nèi)容。陳光中先生在其《市場經(jīng)濟與刑事訴訟法學(xué)的展望》一文中明確指出:“刑事訴訟法學(xué)的理論體系與法典的體系具有重大的區(qū)別,前者的構(gòu)建要服從于理論本身的內(nèi)在規(guī)律,后者在編排上則應(yīng)著眼于對刑事司法活動進行指導(dǎo)。刑事訴訟法學(xué)研究應(yīng)當(dāng)超越刑事訴訟教科書的水平,走出?注釋法學(xué)?的藩籬;刑事訴訟法學(xué)的理論體系也應(yīng)超越法典的體系,而服從于理論研究的內(nèi)在規(guī)律。為此就必須確立一系列基礎(chǔ)理論范疇,發(fā)展刑事訴訟法學(xué)的基本理論。這是繁榮我國刑事訴訟法學(xué)的必由之路?!?然而,關(guān)于科學(xué)、成熟的刑事訴訟法學(xué)理論體系究竟應(yīng)當(dāng)如何構(gòu)建,理論界仍處于探索階段,有待今后進一步深入研究。

      二、未來之展望:新征程任重道遠

      回首過去,改革開放三十年來,在理論界與實務(wù)界通力合作之下,在幾代刑訴人研習(xí)探究之下,我國刑事訴訟法治建設(shè)和刑事訴訟法學(xué)研究取得了令人矚目的非凡成就:刑事訴訟的立法水平得到顯著提高,刑事訴訟法學(xué)理論體系已具科學(xué)雛形,改革開放之初蹣跚起步的刑事訴訟法學(xué)如今終于闊步邁向成熟。但同時應(yīng)該清醒地看到,當(dāng)前社會政治、經(jīng)濟、文化以及國際環(huán)境已經(jīng)發(fā)生較大變化,社會主義法治建設(shè)正處于關(guān)鍵階段,在這樣一個機遇與挑戰(zhàn)并存的時期,刑事訴訟法學(xué)的發(fā)展與飛躍需要依靠觀念的更新和維度的轉(zhuǎn)換,需要不斷注入生機與活力,唯有此方能穩(wěn)步前進、接續(xù)繁榮。

      (一)更新刑事訴訟觀念,接軌國際司法準則

      觀念是行動的先導(dǎo)和指南,刑事法治的有效推進、刑事程序的合理建構(gòu)都依賴于科學(xué)、文明的訴訟觀念的形成。當(dāng)前,刑事訴訟法學(xué)的發(fā)展進入一個關(guān)鍵期,是實現(xiàn)飛躍、鞏固繁榮還是固步自封、彷徨不前很大程度上取決于訴訟觀念能否得到及時、有效更新。在觀念革新的過程中,必須解放思想,敢于突破,以人權(quán)保障意識為指引,實現(xiàn)訴訟觀念與國際刑事司法準則的順利、全面接軌。國際刑事司法準則是世界各國在刑事司法和犯罪預(yù)防領(lǐng)域共同追求的價值目標、共同努力的重大成果,是全人類法律文化的寶貴財產(chǎn)。是否符合國際刑事司法準則亦成為衡量一國刑事司法文明、民主、進步與否的國際標準。國際刑事司法準則從其產(chǎn)生伊始就受到國際社會不同形式、不同程度的承認和支持,對世界各國國內(nèi)刑事司法和犯罪預(yù)防制度的改革具有十分重要的指導(dǎo)意義和參考價值。

      長期以來,我國對國際刑事司法準則給予了一定的關(guān)注和重視,相繼批準或加入了一些旨在保護公民政治權(quán)利、經(jīng)濟社會文化權(quán)利的重要國際人權(quán)條約。但總體看來,這種關(guān)注始終顯得有限和局促,遠未達到全面接軌的程度。在當(dāng)前大力推進依法治國基本方略的背景下,如何在刑事司法體制改革中更新刑事訴訟觀念、貫徹國際刑事司法準則并發(fā)揚該準則所確立的基本精神自然成為我們所面臨的一項緊要任務(wù)。

      (二)確立程序法治原則,完善程序制裁措施

      程序法在現(xiàn)代法治國家無可爭議地具有重要地位。程序的作用在于將公權(quán)力的運作納入到既定軌道,使其保持理性與適度,進而使得公民對于權(quán)力運作能夠進行合理預(yù)期與有效監(jiān)督。程序的目的在于防止公權(quán)力的任意與膨脹,保障公民合法權(quán)利不受非法和過度侵犯。對此,美國最高法院道格拉斯大法官曾做出如下表述:“權(quán)利法案的大多數(shù)規(guī)定都是程序性條款,這一事實絕不是無意義的,正是程序決定了法治與恣意的人治之間的基本區(qū)別?!比陙恚貏e是近十年來,由于刑事訴訟法學(xué)界的大力弘揚,程序正義理念已經(jīng)獲得廣泛接受和認同,程序的價值已由過去單一的工具性價值轉(zhuǎn)變?yōu)榘í毩r值在內(nèi)的多元化價值。程序正義與法治原則緊密結(jié)合,相得益彰,最終形成程序法治原則。

      確立程序法治原則,是科學(xué)構(gòu)建我國刑事訴訟制度的基本指導(dǎo)方針,其要求刑事訴訟的參與各方牢固樹立法律至上、程序至上的意識,嚴格遵守刑事訴訟法和其他相關(guān)法律關(guān)于程序的基本要求。同時,為了體現(xiàn)程序法的權(quán)威性和強制性,阻卻片面追求實體、無視程序的違法行為,實現(xiàn)對國家權(quán)力的有效規(guī)制和對公民權(quán)利的有力保障,必須在未來法律的修改中明確程序違法的后果,規(guī)定程序性制裁的措施,擴大程序性制裁的范圍,豐富程序性制裁的手段,逐步建立起符合我國現(xiàn)實國情,能夠適用于偵查、起訴、審判等不同訴訟階段,輕重有別、手段多樣的程序性制裁體系。

      (三)貫徹寬嚴相濟政策,探索新型訴訟程序

      為最大限度地緩解社會沖突、促進社會和諧,十六屆六中全會提出要實施“寬嚴相濟的刑事司法政策”,其要求在司法實踐過程中做到當(dāng)嚴則嚴、該寬則寬、罰當(dāng)其罪,最大限度地遏制、預(yù)防和減少犯罪,努力提高為構(gòu)建社會主義和諧社會服務(wù)的水平,確保懲罰犯罪與保障人權(quán)、促進和諧的有機統(tǒng)一。這一政策是長期以來預(yù)防和控制犯罪經(jīng)驗的有效總結(jié),是發(fā)展社會民主政治、建設(shè)社會主義政治文明的必然選擇,是實現(xiàn)立法宗旨與司法功能的有力保障??梢灶A(yù)期,在今后相當(dāng)長的一段時期內(nèi),這一政策將成為我國刑事司法領(lǐng)域的主導(dǎo)性政策并對我國刑事訴訟制度的構(gòu)建與完善產(chǎn)生深遠影響。

      如何在刑事司法中貫徹寬嚴相濟的刑事政策,是擺在刑事理論界與實務(wù)界面前的重大課題。當(dāng)前有些部門已經(jīng)開展了一些具體制度的改革探索與試點并取得初步成效,將來改革的重點可以圍繞以下幾個方面進行:其一,努力探索刑事和解、調(diào)解等多元化糾紛解決機制,處理犯罪事實清楚、社會危害性不大的案件時更加注重發(fā)揮當(dāng)事人的能動性,有效引導(dǎo)當(dāng)事人積極參與,盡量尋求案件處理結(jié)果的廣泛接受性,避免矛盾的再次產(chǎn)生與激化,實現(xiàn)法律效果和社會效果的統(tǒng)一。其二,充分認識檢察機關(guān)作為刑事政策主要實現(xiàn)機關(guān)的重要地位,探索附條件不起訴、暫緩起訴等程序分流措施,強化檢察機關(guān)的起訴裁量權(quán),在法律條件具備的情況下就個案而言考慮通過“公訴個別化”來追究刑事責(zé)任,注意公訴權(quán)行使的合目的性與謙抑性。其三,繼續(xù)推行“輕簡、重繁”的審判程序設(shè)計,對輕微刑事案件盡可能適用簡易化程序,以提高訴訟效率,節(jié)省司法資源,使當(dāng)事人盡快擺脫訟累,減輕負擔(dān);對重罪案件尤其是可能判處死刑的案件則應(yīng)適用嚴格程序,最大限度發(fā)揮縝密程序所具有的查明事實與保障權(quán)利功能,確保案件的審判質(zhì)量,維護司法的公正性與權(quán)威性。

      作者簡介:

      卞建林:中國政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院院長,中國法學(xué)會刑事訴訟法學(xué)研究會會長

      第三篇:江平:三十年中國法治的軌跡和曲線

      江平:三十年中國法治的軌跡和曲線

      2008年11月08日 10:25新京報【大 中 小】 【打印】

      加大對私權(quán)利的保護

      江平著名法學(xué)家,中國政法大學(xué)終身教授,民商法博士生導(dǎo)師。曾擔(dān)任中國政法大學(xué)校長、全國人民代表大會法律委員會副主任、中國法學(xué)會副會長

      京報講堂第39期

      (新京報、首都青年編輯記者協(xié)會、國家圖書館合辦)第1部分 人治和法治

      要對30年的法治進程做一個總結(jié)的話,我把它歸納為四個軌跡。第一個軌跡是循著人治和法治進行的。

      我們國家是長期皇權(quán)、專制的國家,皇帝、領(lǐng)袖容易被當(dāng)做神來崇拜。要破除這種神仙化的思想,必須要提倡法治。改革開放一開始必須要解決這個問題,這個問題不解決,法律建設(shè)一切都不能談起。

      從這個角度來說,鄧小平同志的思想就是想謀求一個長治久安的決策。一個國家怎么能夠做到相對長治久安呢?從全世界的角度來看,尋求長治久安之策就在于制度的完善,或者是解決制度和人之間的關(guān)系,不是人凌駕在制度之上,而是所有人都在制度之下。

      從這個意義上說,改革就是從建立制度開始的,就是從限制和解決個人過分龐大的權(quán)力開始的。從政治上說就是分權(quán)的思想,權(quán)力要分制,不能集中在一個人、一個機構(gòu)身上。

      市場的制度也好,任何其他方面的制度也好,也是要解決這個問題。建立一個國家要靠制度,不是僅僅靠人,制度比人更加重要,制度是決定一切的。法治思想從這個地方開始。

      我們可以從制度可靠進一步想到法律的可靠。如果我們要解決好制度和人的關(guān)系,第二個就要解決制度和法律的關(guān)系,可以說制度就是體現(xiàn)為法律上的規(guī)則。法律上建立的規(guī)則,應(yīng)該就是制度穩(wěn)固的一種體現(xiàn),只有制度完善了,法律也才能完善,或者說只有法律完善了制度才能完善。改革開放開始的時候,我們提出來的法律完善的口號是什么?四句話,有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究。這是當(dāng)初的法律思想?,F(xiàn)在人們回憶30年前的法律教育,只有7個法律,光靠7個法律能夠治國嗎?光靠這樣松散的東西我們能夠建立一套完善的制度嗎?所以我們看到,這條軌跡走下來必然首先需要完善法律制度,所以那個時候講的是法制。

      我們從沒有法律制度到有法律制度,這個過程走了多少年?現(xiàn)在提出來2010年完善社會主義法律體系,也就是說到2010年在立法方面、有法可依方面要得到解決。所以我們可以說,走了30年,至少有一步我們已經(jīng)完善了,就是有法可依了,而有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究,還需要不斷改進。

      法治還有一個問題,就是制度的科學(xué)性。建國初期也好、改革開放初期也好,究竟什么是法律?你問一個老百姓什么是法律?恐怕什么都可以說是法律??h政府的規(guī)定也是法律,哪個部門的規(guī)章也是法律,人人都可以說這就是法律,連法院判決完也不知道哪個是法律、哪個不是法律。這些年,法律的效力層級逐漸明確了。我們知道什么是憲法,什么是法律,什么是法規(guī),什么是規(guī)章,什么是規(guī)范性文件了。我們懂得什么是地方立法、行政立法、授權(quán)立法、特區(qū)立法,逐漸跟國際接軌了。

      第2部分 集權(quán)和自治

      第二個軌跡就是集權(quán)和自治,集權(quán)是國家集權(quán),自治就是社會自治。

      計劃經(jīng)濟時代國家有一個特點,就是國家的權(quán)力非常大,強調(diào)國家無孔不入的干預(yù),經(jīng)濟生活、教育、醫(yī)療都要干預(yù),甚至有一段時間吃飯到哪去吃都要干預(yù),我們把它叫做國家無孔不入的干預(yù)。但是我們要看到,我們終究是社會主義,不是國家主義,國家主義跟社會主義是有區(qū)別的,社會主義是以社會為本位,國家主義就是一切靠國家強制的手段來干預(yù)社會生活。

      所以我們可以看到,改革開放就是要改變成國家不要搞得太強,我不是講國家富強的那個強,而是國家干預(yù)的力度不要太強,要給予社會更多的自治空間。

      這樣我們就要思考,從歷史發(fā)展來說、從世界其他國家來說、從我們的封建社會來看,哪些是國家并不太干預(yù)的領(lǐng)域?你要犯罪了,國家當(dāng)然要干預(yù);稅收,國家當(dāng)然要干預(yù)。哪些是國家不太干預(yù)的呢?我想我們思考一下這個問題就可以看到法治的領(lǐng)域,法律就是國家干預(yù)的手段,你要解決好法律究竟在社會中起什么作用,就必須要解決好這個問題。這就是我們過去常說的市民社會的概念。

      一個自治一個管制,這兩個東西的矛盾怎么解決?按照馬克思的理論至少有一條,人為了自己的生存需要吃飯、生產(chǎn)、分配、消費,這個領(lǐng)域通常來說是長久自治的完成。這些東西國家即使不管,人自從有了社會以后就會來生產(chǎn)的。當(dāng)然現(xiàn)在決不是說國家一點都不管,過去管太多了,外國那時候把中國的計劃經(jīng)濟叫全國就是一個大工廠,整個國家決定生產(chǎn)什么、消費什么。所以這個領(lǐng)域的改變實際上就是市場調(diào)節(jié)了,這是必然的。

      改革開放的時候曾經(jīng)爭論過一個問題,就是如何能夠做到大社會、小政府。當(dāng)初海南建省的時候就提出了一個報告,海南變成了一個大社會、小政府。在這個問題上,改革開放實際上就是尋找政府和社會到底是什么關(guān)系?究竟是大政府小社會呢,還是一個小政府大社會?

      《行政許可法》在通過的時候,國務(wù)院法制辦講什么行為必須要政府來許可,講得非常好,說市場里不見得什么都要政府許可,能夠由當(dāng)事人自己解決的盡量由當(dāng)事人自己解決,不要許可;當(dāng)事人自己解決不了的時候盡量用中介組織、社會組織去解決;只有當(dāng)中介組織、社會組織解決不了的時候,國家才出面許可。

      所以社會中有三種意思:一個是當(dāng)事人之間的意思,按照民法叫意思自治。第二個是社會自治。第三個就是國家權(quán)力。改革30年這條紅線非常明顯,而這條紅線在經(jīng)濟方面就是兩個主軸,一個是市場調(diào)節(jié),把計劃調(diào)節(jié)變成市場調(diào)節(jié),這在30年里面涉及的法律變更就太多了,很多法律都是市場方面的法律。

      第二個,30年來在這個問題上最重要的突出表現(xiàn)就是國有企業(yè)的改制。國有企業(yè)改制本質(zhì)說來就是解決企業(yè)和國家的關(guān)系。原來的企業(yè)名字叫法人,實際上是國家工廠里的一個螺絲釘,國家讓你生產(chǎn)這個你就生產(chǎn)這個,讓你怎么做你就怎么做,企業(yè)沒有任何自主權(quán)。

      我覺得這30年的國有企業(yè)改革是了不得的成就。雖然也有一些國有財產(chǎn)的流失,但絕不能說國有企業(yè)的改革就是國有財產(chǎn)的流失。國有企業(yè)改革就是增加流通,流通就可能有流失,但是流通也可能增值,流通也可能產(chǎn)生更大的利益。深圳的國有企業(yè)改革以后,國有企業(yè)增值非??臁H绻覀儽容^蘇聯(lián)瓦解的時候,可以看到我們做得比較穩(wěn)當(dāng),我們并沒有把國有企業(yè)按照股份賣掉。

      但是國有企業(yè)怎么改革、怎么能有更大的自主權(quán)呢?開始的時候很多人不主張產(chǎn)權(quán)改制,先有自主的銷售權(quán)、定價權(quán),然后實現(xiàn)了承包制,后來承包也不行了,最后確定了股份制。從這個過程,我們可以看出來,企業(yè)自治在經(jīng)濟領(lǐng)域里面是社會自治的最主要的環(huán)節(jié)。我們終究解決了政企不分和政資不分的問題。

      自治某種意義上就是自由,但同時還有一個問題就是秩序。西方國家很多學(xué)者講了自由和秩序,這是市場、社會的兩大矛盾。每個人都想有自由,但是也要有秩序,沒有秩序的自由是不行的,沒有秩序的自由是無政府主義,沒有自由的秩序是獨裁。所以我們既不能沒有秩序的自由,也不能沒有自由的秩序,在這個里面,政府扮演什么角色?如何做好?我講課的時候一再講,市場里面的自由就是三大自由:財產(chǎn)自由、交易自由、營業(yè)自由。財產(chǎn)自由,《物權(quán)法》寫得很清楚;交易自由,《合同法》寫得很清楚;營業(yè)自由,《公司法》寫得很清楚。

      我們在法律上逐漸使得自由的制度完善了。但是現(xiàn)在市場的秩序也好、社會的秩序也好,已經(jīng)到了很嚴峻的地步。我有一次開會,和中小企業(yè)協(xié)會的主席,原來是深圳市領(lǐng)導(dǎo)交談的時候,他說國際上有一個市場秩序的排名,中國經(jīng)濟發(fā)展速度全世界都承認是數(shù)一數(shù)二的,但是中國在國際市場上秩序的排名非??亢?。

      這是我們政府的職能所在。政府的職能不是去壟斷資源,而是應(yīng)該給予市場和社會安全感。如果在社會上沒有安全感,我的人身就沒有安全感。我在市場里沒有安全感,到時候會導(dǎo)致信譽的失衡。

      不久前參加了北大博士后論壇,厲以寧教授參加了談話,吳敬璉教授也提出了這個問題,市場經(jīng)濟改革到今天最重要的是政府職能的改變,仍然是政府對市場控制過多。我想這個問題應(yīng)該引起注意。

      第3部分 私權(quán)和公權(quán)

      改革30年循著的第三個軌跡就是私權(quán)和公權(quán)的相互關(guān)系。

      我們國家從歷史來看是一個缺少私權(quán)傳統(tǒng)的國家,我們的封建社會是專制的封建社會。在座學(xué)過一點法律的都知道,羅馬國家以羅馬法著稱,羅馬法以羅馬私法著稱。

      羅馬一個著名的法學(xué)家跟我說,現(xiàn)在有一位學(xué)者出了一本書叫《羅馬憲法》。我說羅馬哪有憲法?他說不是現(xiàn)代意義上的憲法,而是那個時候意義上的憲法。私法保護公民的民事權(quán)益,主要是財產(chǎn)權(quán)益,所謂的羅馬憲法是國家保障公民的政治權(quán)利,它有保民官。

      要從這樣一個角度來看,它的制度里面老百姓的利益、公民的利益仍然占據(jù)很重要的位置。我們國家私權(quán)的發(fā)展是極其微弱的。改革開放就是從擴大私權(quán)開始,從增強公民的私權(quán)意識、權(quán)利意識開始,從加強對于私權(quán)的保護入手。這一條軌跡具體說來,就是從私營企業(yè)到私人財產(chǎn)到私人權(quán)利,是主線。

      長期以來,我們認為公和私的關(guān)系里面,公是一切,不僅公是目的,而且任何私的東西都是可恥的,從意識形態(tài)來說是應(yīng)該予以打倒的。那時的意識形態(tài)是斗私批修,財產(chǎn)制也是萬惡之源。但是一個國家沒有私的權(quán)利保障能興旺嗎?一個國家不承認私人才能,這個國家能夠有一個真正富裕、強大的政治基礎(chǔ)嗎?我們改革開放懂得了這個道理,要想國家強大必須私人財產(chǎn)要豐富、私人利益要保障。

      涉及私人企業(yè)的地位和私人財產(chǎn)的保護,也是寫進憲法里面的。《物權(quán)法》也是為了解決這個問題,甚至農(nóng)村集體的土地也是私,是廣義上的私,征收私人的財產(chǎn)和集體財產(chǎn)都應(yīng)該遵守法定的程序。所以我們?nèi)绾伪Wo農(nóng)村集體的土地,如何保護每一個農(nóng)村土地承包戶的利益,如何保護農(nóng)村每一個宅基地和房屋的利益,如何保護每個企業(yè)、法人的利益,本質(zhì)上來說都是私權(quán)保護的核心問題。

      改革開放30年來,私權(quán)和公權(quán)的沖突在不同領(lǐng)域都有表現(xiàn)。征地的問題,給農(nóng)民補償夠不夠?城市里要修路、改造、拆遷,補償多少?

      所以我們應(yīng)該看到中國社會仍然有很多不穩(wěn)定的東西,現(xiàn)在比較顯著的是公權(quán)力和私權(quán)利的沖突。而公權(quán)力和私權(quán)利的沖突,主要的問題還是私權(quán)利受到公權(quán)力不合法的侵犯。

      當(dāng)然,也不應(yīng)該否定另外一方面,就是私權(quán)利濫用的問題。怎么來區(qū)別私權(quán)利和公權(quán)力沖突中,哪些私權(quán)利被侵犯,哪些私權(quán)利被濫用?我坦率跟大家講,法學(xué)界看法都完全不一樣,包括我們搞民法的,大家看法也都不完全一樣。

      但是我們在這個問題上應(yīng)該看到,我們還缺乏必要的法律予以完善?!段餀?quán)法》第28條講如果政府要以公共利益征收老百姓財產(chǎn),自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。那么,政府要征收私人財產(chǎn),是從它做出決定的時候起生效還是經(jīng)過補償以后生效?還是訴訟完畢以后,救濟措施用盡了以后生效?確實是個難題。

      再一個,政府拆遷房屋,補償都是按照政府制訂的標準,這個標準能不能被告到法院?告到法院,法院不受理,說是抽象行政行為。南京就發(fā)生這個事件,老百姓不服告到法院,法院不受理。老百姓說,你把我房子都拆了,還說是抽象行政行為,第4部分 法制和法治

      第四條軌跡是法制和法治的關(guān)系。

      西方國家有善法和惡法之稱。針對法律深層次研究,你會發(fā)現(xiàn)制度在變化,也許有的制度侵犯老百姓合法權(quán)益,你可以說它是惡法,有些制度阻礙經(jīng)濟的發(fā)展也可以說是惡法。所以我們可以看到法律一不是萬能的,二也不是所有法律都是好的。法律也是有價值觀的,法律如果沒有價值觀、沒有價值的取向,法律很可能變成惡法了。這就是我們常說的,有法律不等于有法治,有憲法不等于有憲政,就是這個道理。憲法可以有很多,希特勒也有憲法,你能說它的憲法就是憲政的思想嗎?誰讓你屠殺猶太人的?那不符合人權(quán)的理念。

      我講了前三個軌跡,都是改革開放幾乎一開始就出現(xiàn)了,而這條軌跡是從什么時候開始?是從我們憲法修改寫上依法治國和保護人權(quán)開始。過去人權(quán)不敢提,提人權(quán)就是資本主義,就是西方國家。我們現(xiàn)在提了就是重視人權(quán)、保障人權(quán),至于達到了多少?這還得一步步來。

      今年5月4日溫家寶總理視察中國政法大學(xué),學(xué)生問什么是法治的觀念呢?他講了幾個標準,我想這些都是法治價值觀的觀念。法治核心的價值就是人權(quán)。我在前不久提到,發(fā)展是硬道理,人權(quán)也是硬道理。

      小平同志在剛改革開放的時候用了最通俗的一句話,那就是“發(fā)展是硬道理”。列寧的一句話說得非常深刻,什么時候才能夠說社會主義有優(yōu)越性?只有當(dāng)你的勞動生產(chǎn)率能夠超過資本主義國家、戰(zhàn)勝資本主義國家,你才能夠有優(yōu)越性。所以小平同志講了發(fā)展就是硬道理,非常重要。但是我們不要忘了馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》里面特別提到的,要建立一個什么樣的社會,在那里“每個人的自由發(fā)展是一切人自由發(fā)展的條件”。所以我們可以看到社會主義的價值目標就是兩個解放,一個是解放生產(chǎn)力,一個是解放人自己。解放生產(chǎn)力可以使得社會、國家、個人富裕起來,解放每個人可以使每個人都獲得自由。每個人的自由不就是人權(quán)嗎?保障每個人應(yīng)該享有的自由權(quán)利就是人權(quán)。

      改革開放剛開始,有一本雜志非常受歡迎,叫《民主與法制》,那時候上面很多文章、很有點超前的意識。民主和法制完全可以并列,因為民主是講政治上的制度,法制是講秩序上的制度。但民主和法治就不能并列,因為法治本身就包含民主,如果沒有民權(quán)和民主那叫什么法治?所謂人權(quán)和民主,實際上是法治的兩大核心。這就叫做價值觀。

      第5部分 法治的未來

      上面我講了軌跡,更多講的是成就。確確實實我們在這方面的成就是很大的,尤其比起前30年,有人問我現(xiàn)在法治發(fā)展情況怎么樣,我說比起我年輕的時候有很大的變化。但是今天我們紀念改革開放30年的時候,除了回顧歷史成就,還要看到哪些可以做到的而沒有做到。所以從這個意義上來說我們?nèi)匀谎@四個軌跡,來看看還有哪些曲線。

      第一個人治和法治的問題。制約我們沒有很快發(fā)展的有兩個因素,第一個黨的權(quán)力要加強制約監(jiān)督,或者說只要有權(quán)力的地方都要監(jiān)督;第二個問題就是現(xiàn)在社會上有許多潛規(guī)則、土政策,連收購奶都有潛規(guī)則。潛規(guī)則后面都是利益,利益后面肯定都是腐敗。第二個集權(quán)和自治層面,也有兩個因素需要很好地解決。第一個就是政府職能的改變,政府必須是有限政府。國務(wù)院制定了十年的行政綱要都在朝著這方面來做;第二個怎么推動社會自治。30年來最大的自治是國有企業(yè)的改制,那么,大學(xué)能不能真正做到自治?如果大學(xué)一切都被行政資源控制,怎么發(fā)展?

      社會團體最典型體現(xiàn)了社會的權(quán)利,發(fā)達國家誰來治理環(huán)境?當(dāng)然首先是政府的職能,但是政府有多少人來管呢?靠個人,個人有多大的能力?治理環(huán)境就是要靠眾多的社會團體,比如外國人為了抗議日本人到南太平洋捕鯨,很多社會團體都到那去堵截了。公益性的社會團體,包括福利的、救災(zāi)的、環(huán)保的、科研的等等,都應(yīng)該逐漸發(fā)展起來。

      第三個在私權(quán)和公權(quán)的問題上,現(xiàn)在也有兩個問題。第一個就是公權(quán)對私權(quán)“顯性”的侵犯仍然非常多,我們的法律講了為公共利益需要私權(quán)作出犧牲的時候要補償。第二個問題是“隱性”的侵犯。我們知道社會里有兩種產(chǎn)品:私人產(chǎn)品、公共產(chǎn)品。過去私人產(chǎn)品極度地缺乏,搞了市場經(jīng)濟,現(xiàn)在什么都多了。但還有另外一種叫公共產(chǎn)品,教育是公共產(chǎn)品、醫(yī)療是公共產(chǎn)品、社會保障制度、福利是公共產(chǎn)品,甚至包括我們的博物館、圖書館都是公共產(chǎn)品。但是我們的農(nóng)村能不能得到國家更合理的、更好的、更便宜的教育、醫(yī)療的服務(wù),這是政府的職能。如果政府在這一點上沒做好,某種意義上也可以說是侵犯了私權(quán)。

      最后,從法制到法治,人權(quán)入憲是非常了不起的一步,哪個國家都應(yīng)該重視人的權(quán)利。但我們也要承認現(xiàn)在的人權(quán)還有不盡如人意的地方,需要不斷完善。包括政治體制改革,我們還有許多要做的。

      第四篇:江平:中國三十年法治進程的軌跡和曲線

      江平:中國三十年法治進程的軌跡和曲線

      2008-10

      江平,曾任中國政法大學(xué)校長,法學(xué)思想家、教育家和社會活動家。江平教授以深邃的思想和寬宏仁厚的人格熏陶了幾代學(xué)子,影響了整個中國法學(xué)界,乃至中國的立法實踐和司法實踐。

      (注:本文根據(jù)江平教授2008年10月25日在國家圖書館所作的《三十年法治進程的軌跡和曲線》講座發(fā)言整理而成,根據(jù)發(fā)言主要意圖,部分語句有所整理。最后的提問環(huán)節(jié)未整理。)本文全文刊載于《法學(xué)院》

      今年是改革開放30年,我想這30年我是整個歷程的見證人,同時也可以說是明年我國建國60年的見證人。因為我今年已經(jīng)78歲了,如果要說從事法學(xué)教育,也可以說從建國之后開始進行了。從這個角度說,我對30年的法治進程有所了解,甚至前六十年也可以說有所了解。30年是總結(jié),是歸納,是升華,是提高。但是不見得觀點都是新的了,因為在座可能很多人聽過我的演講,在學(xué)校在不同場合在學(xué)術(shù)研討會上都發(fā)表過不同的見解。

      既然要把30年的法治進程,尋出它的軌跡來的話,我把它歸納為四個軌跡:

      一、人治和法治的軌跡

      30年法治進程的第一個軌跡是循著人治和法治這個軌跡進行的。我們知道文革結(jié)束后,對我們最大的教訓(xùn)就是,我們國家是一個長期的封建專制的國家、皇權(quán)的國家,所以在皇帝、領(lǐng)袖的身上可以看到這樣一個重要的東西:皇帝也好,領(lǐng)袖也好,容易被當(dāng)作神來對待。要破除這種神化的思想,必須要提倡法治。因為我們知道,文化大革命期間所經(jīng)歷的最大的災(zāi)難就是:一句話可以頂法律。從這個角度看,改革開放一開始就必須解決這個問題。也正是從這個角度來說,鄧小平同志的思想就是想謀求一個長治久安的決策。一個國家怎么才能做到相對來說長治久安呢?如果我們環(huán)顧全世界,可以看到尋求長治久安之策就在于制度的完善,或者說要解決一個制度與人之間的關(guān)系。不是一個人凌駕在制度之上,而是所有的人都應(yīng)該在制度之下。美國為什么長治久安了二百多年呢?恐怕很重要的是美國建國的時候,它的憲法的制度設(shè)立保障了這二百多的穩(wěn)定。由此我們可知,改革就是從建立制度開始,就是從限制和解決個人過分龐大的權(quán)力開始。這從政治上來說就是分權(quán)的思想。權(quán)力要分制,不能夠集中在一個人、一個機構(gòu)的身上。建立一個國家要靠制度,而不是僅僅靠人,制度比人更加重要,制度是決定一切的。法制就是由這個地方開始的。

      既然如此,我們從制度的可靠就要進一步想到法律的可靠、制度和法律的關(guān)系了。如果我們要解決制度和人的關(guān)系,第二個要解決的就是制度與法律的關(guān)系。那么在這個意義上可以說,制度就是體現(xiàn)為法律上的規(guī)則,法律上的規(guī)則應(yīng)該是制度的穩(wěn)固的體現(xiàn)。只有制度完善了,法律才能完善;或者反過來說,只有法律完善了,制度才能完善。大家可以想想改革開放開始的30年,我們提出來的法制完善的口號是什么?從那時候來看的話,比較簡單——四句話,十六個字:“有法可依,有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究。”這是當(dāng)初的法治思想。第一句話“有法可依”。在當(dāng)時的情況下沒有什么法律可依?,F(xiàn)在很多人回憶改革開放30教育,他們在法學(xué)院學(xué)法律,78年79年通通只有七個法律。光靠這七個法律可以治國嗎?光靠這些松散的法律我們能夠建立一套完善的制度嗎?所以這樣的一條軌跡下來必然就是要求:首先要完善法律制度。我們講的是“法制”,制度的“制”。我們從沒有法律制度到有法律制度走了多少年?我們現(xiàn)在提:到2010年完善社會主義的法律體系。也就是說到2010年,大體的我們的社會主義法律制度方面、立法方面、“有法可依”方面的問題要得到解決。所以我們走了30 年,至少有一步——“有法可依”這一步,已經(jīng)基本完善了。至于是不是“有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究”,相比“有法可依”這一條,至少從立法成就來說,還是有很大差距。

      人治和法治還有一個進步,就是科學(xué)性。我們知道從建國初期也好,或者改革開放初期也好,你問老百姓“什么是法律呀”,恐怕什么都可以回答是法律??h政府的規(guī)定也是法律,哪個部門的規(guī)章也是法律,人人都可以說這就是法律,連法院判決的時候也不知道哪個是法律哪個不是法律。所以我們在第三個問題上,在決定到底什么是法律,法律的效率的層次上,逐漸升華了。我們知道什么是憲法了,什么是法律了,什么是法規(guī)了,什么規(guī)章了,什么是規(guī)范性文件了;我們懂得了什么是地方立法,什么是行政立法,什么是授權(quán)立法,我們也知道了什么是特區(qū)立法,什么叫半個立法權(quán)。也就是說在立法體系的設(shè)立方面,我們逐漸逐漸與國際接軌,能夠知道法律也不是籠統(tǒng)一句話,只要被制定規(guī)則的通通都是法律。我們《立法法》里面明確講了,涉及到人身自由的限制和剝奪(的規(guī)定),必須是法律。當(dāng)初國務(wù)院要制定《行政處罰條例》,很多學(xué)者都反對。行政處罰是涉及到老百姓的人身自由、財產(chǎn)都可能被限制和剝奪了,怎么可以由國務(wù)院,或行政機關(guān)就給剝奪了呢?甚至包括征收農(nóng)民土地、征收私人財產(chǎn),《立法法》上也寫得很清楚,凡是涉及到不是國家財產(chǎn)所有的征收征有,一律只能由法律來規(guī)定。至于國家征收國家自己的財產(chǎn),那國家愛怎么規(guī)定怎么規(guī)定。國家征收集體的財產(chǎn)、接收私人的財產(chǎn),沒有法律的規(guī)定,怎么能隨便去征收了呢?我想從這方面看來,我國在“有法可依”、在建立法律體系上,都在逐漸逐漸地完善。

      在建立法律權(quán)威這一點,我們這30年也有一些進步。那就是,任何人、任何組織,哪怕一個政黨,也必須在憲法和法律之下,不能超越憲法和法律之上。這是法治的最基本的規(guī)則。

      二、集權(quán)和自治的軌跡

      30年來我國法治發(fā)展的第二條軌跡就是集權(quán)和自治的軌跡。所謂集權(quán)是指國家集權(quán),所謂自治是指社會自治。我們可以看到從建國60年1949年開始,凡是社會主義國家都共有一個特點就是國家的權(quán)力非常大,國家無孔不入的干預(yù)。經(jīng)濟生活國家要干預(yù),社會生活國家要干預(yù),教育要干預(yù),醫(yī)療要干預(yù),家里生多少孩子要干預(yù),甚至于吃飯去哪吃也要干預(yù)。但是我們終究是社會主義國家,不是國家主義國家。國家主義和社會主義是有區(qū)別的。希特勒(的統(tǒng)治)叫國家社會主義,但他強調(diào)的是國家。社會者以社會為本位,維護社會利益;國家主義是一切以國家為利,一切靠國家的強制手段干預(yù)社會生活。所以改革開放就是要使這兩個關(guān)系逐漸逐漸改變,國家不要搞得太強。這個太強不是說富強的強,而是說國家的干預(yù)力度不要太強,要給予社會更多的自治。這就需要我們思考,從歷史發(fā)展來說,從世界其他國家來說,從我們的封建社會來看,犯罪、稅收等當(dāng)然要干預(yù),那么哪些是國家并不太干預(yù)的領(lǐng)域呢?我們思考一下這個問題就可知哪些是法治的領(lǐng)域了,因為法治就是國家干預(yù)的手段,法律就是國家機器的一部分。這就涉及到我們常說的“市民社會”的概念了。西方國家有市民社會自己管理自己,在歐洲還有些自治城,商人自治,還有很多是屬于自治團體,自治的省市。

      所以自治和管制的矛盾怎么來解決呢?我想按照馬克思主義的理論,至少有一條就是,人為了自己能夠生存,他需要吃飯,需要生產(chǎn)、分配、消費,這個領(lǐng)域通常說來是經(jīng)濟領(lǐng)域,是市場的范疇,不需要國家來管。國家即使不管,人自從有了社會以后,自己就會來生產(chǎn)的。當(dāng)然在現(xiàn)代社會,我決不強調(diào)國家一點兒都不管,但是我們過去(管)太多了。外國說我國的計劃經(jīng)濟就是,全國就是一個大工廠,國家來規(guī)定生產(chǎn)什么,怎么生產(chǎn)、怎么分配、怎么消費。所以這個領(lǐng)域的改變實際上就是市場調(diào)節(jié)。從國家一切都來支配和調(diào)節(jié),變成市場調(diào)節(jié)。第二個領(lǐng)域就是,人不僅能夠自己生存,人還要讓其種族延存。不能人死了以后人類就不能延續(xù)了,人還有兒子、還有孫子。所以就有了婚姻、家庭、繼承。傳統(tǒng)說來,家庭和婚姻也是一個自治的范疇。當(dāng)然我們進行計劃生育的干預(yù)是必需,但是國家干預(yù)到什么度就需要考慮了。第三個領(lǐng)域,人在生長的過程中需要受教育、需要醫(yī)療以及其他一些,這些在舊社會里皇帝是不管的,比如教育,除了國子監(jiān)這些國家來管管,其他教學(xué)完全是私人去辦的。當(dāng)然我不是推崇完全自治,今天的社會已經(jīng)沒有完全的(自治)了,教育、醫(yī)療都需要干預(yù),但是過去我們的干預(yù)都太大了。改革開放初曾經(jīng)爭論過一個問題:如何能夠做到“大社會,小政府”。當(dāng)初海南建省的時候就提出了一個報告,海南變成了一個“大社會,小政府”。所以我們說改革開放在這個問題上就是循著一條——政府與社會究竟是什么關(guān)系,究竟是“大政府,小社會”呢,還是“小政府,大社會”?是不是什么都是政府機構(gòu)來管,還是很多事情可以由社會來解決?《行政許可法》通過的時候,當(dāng)時的國務(wù)院法制辦講得很好,他說市場不一定什么行為都必須由政府來許可。能夠由當(dāng)事人自己解決的最好由當(dāng)事人自己解決;當(dāng)事人解決不好的時候最好由中介組織、社會組織來解決;只有當(dāng)中介組織、社會組織都解決不了的時候,國家才出面干預(yù)或許可。所以社會里有三個意思,一個是當(dāng)事人的意思,訂合同之類不需要管;第二是社會自治,社會的意思;第三個就是國家的權(quán)力。

      這個問題在經(jīng)濟方面就是兩個主軸,一個是市場調(diào)節(jié),由國家計劃調(diào)節(jié)變成市場調(diào)節(jié),這在30里涉及的法律變更相當(dāng)大了。第二個最重要最突出的表現(xiàn)就是國有企業(yè)的改制,其本質(zhì)說來就是解決國家與企業(yè)的關(guān)系。原來的企業(yè)名字叫法人,實際上國家的一個環(huán)節(jié),是國家工廠里面的一顆螺絲釘。國家讓做什么就做什么,沒有任何的自主權(quán)。而國有企業(yè)改革就是要解決給予企業(yè)多大的自由。我覺得這30年國有企業(yè)的改革是了不得的成就。雖然期間也有國有財產(chǎn)的流失,但是決不能說國企改革就是國有財產(chǎn)的流失。國有企業(yè)改革就是增加流通,流通就可能有流失,但流通也可能增值啊,也可能產(chǎn)生更大的利益啊。深圳的國有企業(yè)就表明了最大的活力,改制后的國企增值非??臁K晕也徽J為國有企業(yè)的改制必然帶來國有財產(chǎn)的流失。如果我們比較蘇聯(lián)瓦解的時候,當(dāng)時的蘇聯(lián)國有企業(yè)怎么做的?我們做得還是比較穩(wěn)當(dāng)?shù)?,我們并沒有把國有企業(yè)都按股份來賣掉,并沒有采取按全國人口每人分多少股(的做法)。但是國企怎么改革呢?怎么給予它們更大的自主權(quán)呢?厲以寧教授在《讀書》雜志里回憶到,開始時國企改革是產(chǎn)權(quán)的改制,如擴權(quán)放利,給企業(yè)更多的權(quán)利,包括自主的銷售權(quán),定價權(quán)等等。這樣做還是不行。然后實行了承包制,也不行。最后確定了股份制。我想從這一過程可以看出,企業(yè)自治在經(jīng)濟領(lǐng)域里是社會自治的最主要環(huán)節(jié)。我們終究解決了政企不分、政資不分的問題了。首先我們沒有部門下面直接管企業(yè)了,然后我們把政府作為國有資產(chǎn)的代表也變了。但是現(xiàn)在變得還有問題,到底國資委算是什么樣的機構(gòu),名義上不算國家行政機關(guān),但是仍然具有很多國家行政機關(guān)的作用。這個問題還需要再思考。

      我想市場法律制度在鼓勵各種市場主體,尤其是企業(yè),包括國有企業(yè)、民營企業(yè)、外資企業(yè)。在解決它們自治的問題上給予了它們很多的自由了。自治某種程度上來說就是自由。自己來決定自己的那不就是自由嗎?但是我們同時還有一個問題,就是秩序。就像某位西方學(xué)者講的,自由和秩序是市場也好、社會也好的兩大面。沒有秩序的自由是無政府的,沒有自由的秩序是專制的。那么在這個理念上,政府要扮演什么角色,如何做好?我一直講市場里的自由就是三大自由,財產(chǎn)自由、交易自由和營業(yè)自由。財產(chǎn)自由《物權(quán)法》寫得很清楚,交易自由《合同法》寫得很清楚,營業(yè)自由《公司法》寫得很清楚。我們在法律方面逐漸逐漸使得自由的制度完善了。但是我們國家現(xiàn)在市場的秩序也好,社會的秩序也好,已經(jīng)到了很嚴峻的地步了。市場里面包括奶粉毒也好,信用問題也好,都已經(jīng)到很厲害的程度了。有一次開會,我與中小企業(yè)協(xié)會的主席,原深圳市市長李子彬同志交談的時候,他說現(xiàn)在國際有一個市場秩序的排名,中國的經(jīng)濟發(fā)展速度被全世界都承認是數(shù)一數(shù)二的,但是市場秩序的排名在國際排名在110多位,而且現(xiàn)在排名還在往下滑,我開玩笑說這就跟中國的足球一樣了。

      這應(yīng)該是我們政府的職能所在啊。政府的職能不是支配資源、壟斷資源,市場的職能恰恰應(yīng)該是給予社會安全感。如果我們在社會上沒有安全感,覺得人身隨時可能被綁架;如果我們在市場上沒有安全感,到處都是假冒偽劣產(chǎn)品,到處是信用失衡,這怎么行呢?政府職能恰恰應(yīng)該在這個問題上。可是我們現(xiàn)在有時候恰恰又相反,政府的職能有時候表現(xiàn)在壟斷礦產(chǎn)資源,拿到利益上。我不反對政府可以在礦產(chǎn)等壟斷行業(yè)里建立企業(yè),但是政府的任務(wù)最主要是解決秩序的問題。所以我們現(xiàn)在很重要的問題是解決政府職能的變化。不久前參加了北大的博士后論壇,厲以寧教授發(fā)表了談話,吳敬璉教授也在許多場合提及,市場經(jīng)濟到今天最重要的還是市場職能的改變,仍然是政府對市場的控制過多,仍然是政府應(yīng)該給予的管好市場秩序上的不夠。我想這個問題應(yīng)該引起我們的注意。

      所以我說改革開放30年來所遵循的第二條軌跡就是解決好政府和社會的關(guān)系、國家和市場的關(guān)系、自由和秩序的關(guān)系。

      三、私權(quán)與公權(quán)的軌跡

      第二條集權(quán)和自治的軌跡,實際上從法律層面上就提到了公權(quán)和私權(quán)的問題。我們國家從歷史上來看是缺乏私權(quán)傳統(tǒng)的國家,封建社會是專制的封建社會,不像西方國家,如希臘是民主城邦制的國家,但是從我國的歷史反戰(zhàn)來看,我們對私權(quán)的重視是遠遠不夠的。在座的學(xué)過法律的都知道,歐洲國家中羅馬國家最重要,羅馬國家以羅馬法著稱,羅馬法又以羅馬私法著稱??梢娏_馬法國家在當(dāng)時賦予了公民,或者說民事主體很多的民事權(quán)利。聽說有學(xué)者現(xiàn)在在研究一本書,叫《羅馬憲法》。我很奇怪,羅馬哪有憲法呢?我只聽說羅馬國家有私法,沒聽說他們還有憲法。后來知道這個“憲法”不是現(xiàn)代意義上的憲法,而是那個時候意義上的憲法,即羅馬私法是國家如何保護每個公民的民事權(quán)利,主要是財產(chǎn)權(quán)利;而羅馬憲法是國家如何保護每個公民的政治權(quán)利??梢姰?dāng)時羅馬法里面對公民的政治權(quán)利也是給予保障的,即公民有參與決策的權(quán)利,是“保民觀”的體現(xiàn)。從這個角度來看,它的制度來看老百姓的利益、公民的利益占據(jù)很重要的位置。但是中國,無論是從封建社會,還是民國時期,甚至(改革開放的)前30年時間里,我國私權(quán)的發(fā)展是極其微弱的。從這個意義上來說,改革開放就是從擴大私權(quán)開始,從增強公民的公民意識、權(quán)利意識開始,從加強對于公民的私權(quán)的保護開始。我覺得30年中這一條軌跡是很明顯的。

      這條軌跡具體說來就是以從私營企業(yè),到私人財產(chǎn),再到私人權(quán)利為主線的過程。過去長期以來我們都以為,“公和私”的關(guān)系里面,“公”是一切,“公”是目的,而且一切的“私”都是可恥的,從意識形態(tài)上來說,是應(yīng)該屬于被打倒的。意識形態(tài)里“斗私批修”,認為私有制是萬惡之源,財產(chǎn)也是萬惡之源,都是被否定的惡魔似的東西。但是難道一個國家的興旺沒有私的權(quán)利保障就能興旺嗎?一個國家不承認任何私人財產(chǎn),不承認任何私人權(quán)利,這個國家能夠擁有一個真正強大富裕的基礎(chǔ)嗎?所以我想改革開放懂得了這個道理:要使國家強大必須使私人財產(chǎn)得到公平對待、私人利益得到保障。改革開放以前我們說“大河有水小河滿”,改革開放以后我們說“小河有水大河滿”。我想一個字的差別就表明了“公和私”的關(guān)系。但這兩個是相應(yīng)的關(guān)系,不能絕對分開。

      這就是我們改革開放30年來的法治發(fā)展的第三條主線。而且這條主線在《憲法》里面非常的明確,《憲法》里明確涉及到了私營企業(yè)的地位和私人財產(chǎn)的保護,而且《物權(quán)法》很大程度上也是解決的這個問題。甚至這次十七屆三中全會強調(diào)讓農(nóng)村富裕起來也是對私權(quán)的擴大呀。農(nóng)村集體的土地也是私,是廣義上的私,不是國家所有的即使是集體所有的土地都是私。所以我們說《立法法》上講的對于征收私人所有的財產(chǎn)和集體所有的財產(chǎn),都是一樣的(必須由法律規(guī)定)。我們?nèi)绾伪Wo農(nóng)村集體土地,如何保護每一個土地承包戶的利益,如何保護農(nóng)村里擁有宅基地和商品房屋的農(nóng)民的利益,以及如何保護城市里每個公民的利益,企業(yè)作為一個法人的利益,這些本質(zhì)上來說都是私權(quán)保護的核心的問題。

      改革開放30年來,在這條主線上,我們發(fā)現(xiàn)私權(quán)和公權(quán)的沖突越來越厲害了。我常講私權(quán)和私權(quán)的沖突每日每時都大量產(chǎn)生,如鄰里間的沖突、企業(yè)間的債務(wù),這都不可怕,只要一個公正的普通法院就可以解決,個別不公正還可以通過其它方法得到解決。公權(quán)與公權(quán)的沖突,最重要的是中央與地方的沖突,以及民族國家里民族間的矛盾。我國也存在這些矛盾。西方的解決辦法是通過“憲法法院”或類似憲法法院的機構(gòu)來解決。公權(quán)力與公權(quán)力的沖突,或者公權(quán)力剝奪私權(quán)利,都是憲法法院來管。我們社會主義國家都沒有憲法法院,許多社會主義國家因為公權(quán)力的沖突而垮臺。中國也沒有憲法法院,而且政黨還有很大的控制力量,軍權(quán)由中央控制,人事權(quán)由中央控制,財權(quán)分權(quán)了,但是還是中央控制得多一點兒。但是現(xiàn)在地方也放開了些,所以中國現(xiàn)在至少還沒有急迫面臨著因為公權(quán)力的沖突而使國家瓦解的危險。所以我們看到,中國現(xiàn)在面臨的主要危險是公權(quán)力和私權(quán)利的碰撞所引起的矛盾、沖突。征地的問題引起了國家和農(nóng)民的意見分歧,國家經(jīng)濟發(fā)展這么快,哪還有地?。砍鞘欣锏膰型恋厣w樓早就蓋完了,再要蓋房子、建工廠、造油田就只有征農(nóng)民的土地了。那國家給農(nóng)民的征收補償夠不夠呢?城市里面這么多破破爛爛的房子,一拆遷改造就發(fā)生沖突,國家到底要補多少錢被拆遷戶才滿意???翁安事件不就是公權(quán)力和私權(quán)利的沖突激烈化的表現(xiàn)嘛。所以我們應(yīng)該看到中國社會現(xiàn)在還有許多不穩(wěn)定的因素。而現(xiàn)在帶來的最大的困惑和不安就是公權(quán)力和私權(quán)利的沖突,而其中最主要的問題,還是公權(quán)力濫用,私權(quán)利受到公權(quán)力不合法的侵犯。但是我們也不能否認另外一方面,就是私權(quán)利的濫用也存在著。隨著權(quán)利意識的增加,老百姓即有了更強的權(quán)利意識來保護自己的合法權(quán)利,而與此同時也可能出現(xiàn)私權(quán)利的濫用問題。那么,怎么區(qū)別在私權(quán)利和公權(quán)力的沖突中,哪些私權(quán)利和合法的被侵犯的,哪些私權(quán)利是被濫用的呢?坦率來講,關(guān)于這點連法學(xué)界的看法也是不一致的。這是很正常的情況,社會多元化,看法也多元化了。但是我們應(yīng)該看到在這個問題上我們還缺乏必要的法律來加以規(guī)范。雖然《物權(quán)法》已經(jīng)有了,但是并沒有解決所有的問題。比如,《物權(quán)法》第二十八條提到,如果政府要以公共利益來征收老百姓的財產(chǎn)的話,這個征收的決定什么時候生效?《物權(quán)法》規(guī)定,從政府作出決定生效時物權(quán)轉(zhuǎn)移。這個問題就涉及到公權(quán)和私權(quán)的問題了,那如果政府今天做決定,今天就生效,那財產(chǎn)就是我的了,那不是嚴重剝奪了私權(quán)的利益了嗎?所以現(xiàn)在要考慮的是到底什么時候生效呢?政府要作出一個以公共利益為目的的征收私人財產(chǎn)的決定,是從作出的時候起生效呢,還是經(jīng)過補償以后生效,還是經(jīng)過訴訟完畢以后生效,還是救濟措施完畢了以后生效呢?還有一個問題,政府作出的決定,如果是一個抽象性的行政行為,補償老百姓的錢是統(tǒng)一的規(guī)定,這個規(guī)定老百姓能不能告到法院?南京不就發(fā)生過類似的問題嗎,一戶居民的地被征收后補了錢,居民不服告到法院,法院不受理。法院說告的是政府抽象行為法院不受理,告具體行政行為才受理。問題是老百姓怎么懂你什么時候抽象行政行為,什么時候具體行政行為呢,你把我房子都拆了,還說抽象行政行為,那什么才具體呀?這帶來了一系列的問題,所以現(xiàn)在《行政訴訟法》也再改,《國家賠償法》也在改。但是很多學(xué)者認為這種改變還是很不夠。賠償問題來了,政府違憲行為問題來了,如果政府的賠償標準根本違反了《物權(quán)法》,怎么辦?能不能告?所以公權(quán)和私權(quán)的沖突也會面臨著一系列的問題。

      所以我們說這第三條主線就是延續(xù)著公權(quán)和私權(quán)的沖突進行的,在這種情況下,我們?nèi)绾文軌蚣纫姓J私權(quán)利不能隨便被侵犯,也要考慮到私權(quán)利不能隨便被濫用。這個矛盾是很復(fù)雜的問題。

      四、法制與法治的軌跡

      最后一個軌跡是“法制”和“法治”的關(guān)系,“制度”的“制”和“治理”的“治”。法制建設(shè)逐漸完善了以后,深層次的法律問題就擺在了我們面前。改革開放剛開始的時候,我們根本沒有制度規(guī)范,法律也沒有幾個?,F(xiàn)在法律多了,多如牛毛了。我們也面臨著這樣一個問題,法律多了以后,是不是法律都好呢?西方國家有所謂善法和惡法之分?,F(xiàn)在我們針對法律的深層次研究發(fā)現(xiàn),制度在變化,也許有的制度是欺騙老百姓的,這是惡法;也有些制度落后于現(xiàn)實,阻礙了經(jīng)濟的發(fā)展,這個法律不也是惡法了嗎?所以我們應(yīng)該認識到,法律一不是萬能的,二是法律也不是全是好的。

      法律也有好壞。僅僅從制度角度來說,他有的可能過時了,有的可能落后了;但是我們從法律的理念來說,理念不能錯,不能過時,不能落后。因此我們說,法制僅僅是制度層面的法律,而法治是理念層面的法律。法律也有價值觀,法律如果沒有價值尺度來衡量,這個法律就可能變成惡法。這就是我們常說的,有法律不等于有法治,有憲法不等于有憲政。希特勒也有憲法,你能說那是憲政的思想嗎?所以我想,法律的價值觀非常重要。

      如果說前三條軌跡在改革開放初期即已出現(xiàn),那么這一條出現(xiàn)得就稍微晚一點兒。這條軌跡是從我國的憲法寫入“依法治國”和“人權(quán)入憲”時開始。這說明我們國家開始建立法治國家和人權(quán)國家。今年溫家寶總理視察薊門橋的中國政法大學(xué),就談到了法治的理念。

      所以我們應(yīng)該看到,法治的核心價值是人權(quán)。小平同志說發(fā)展是硬道理,我想人權(quán)也是硬道理,或者說人權(quán)更是硬道理。小平同志在改革開放初期用最通俗的一句話,解決了意識形態(tài)里的糾紛。什么是硬道理?我說,硬道理就是不拿意識形態(tài)劃線的道理,不能分姓社姓資的道理。發(fā)展有什么姓社姓資?我們不能說,我們“只要社會主的草,不要資本主義的苗”吧?列寧的一句話說得非常深刻,什么時候才能說社會主義有優(yōu)越性?那就是我們的勞動生產(chǎn)率能夠超越資本主義國家,戰(zhàn)勝資本主義國家,你才能有優(yōu)越性。窮,可能是歷史形成的,但是國家每天的發(fā)展都不夠那怎么行?所以小平同志講的“發(fā)展是硬道理”非常重要,也不用再爭論。但是我們不要忘了,馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》里面提到,每個人的自由發(fā)展是一切人自由發(fā)展的條件。所以社會主義的價值目標就是兩個解放,一個是解放生產(chǎn)力,一個是解放人自己。解放生產(chǎn)力使國家富裕起來,解放每一個人使每個人都獲得自由。保障每個人的自由不就是人權(quán)嗎?所以從這個意義上來看,我們不能只追求一個發(fā)展,不能說經(jīng)濟的發(fā)展使腰包鼓起來就等于社會發(fā)展的目的就達到了。同時我們還必須注重每個人的自由,包括政治自由、財產(chǎn)自由、社會自由以及其他一切自由。當(dāng)然,自由不是絕對的,自由也有限制。所以“人權(quán)入憲”就是這個道理。我們可以肯定地說,人權(quán)是個好東西。我們也可以肯定地說,《人權(quán)白皮書》上也說了,我們的人權(quán)做得還不夠。我們不滿足于現(xiàn)在,仍在一步一步地改變。

      法治理念的另一個問題是,法律離不開政治。從解放開始許多機構(gòu)的命名都是“政法”,政法機關(guān)、政法學(xué)院。法律永遠和政治捆綁在一起。改革開放以后,有人提,不要捆在一起了,該法律就法律,該政治就政治。但是我們從內(nèi)心中要承認,法律制度最后是跟政治聯(lián)系在一起的。改革開放30年到現(xiàn)在有兩個主軸,一個是市場,一個是法制。社會主義市場和社會主義法制兩個方面都寫進了憲法。而市場核心是經(jīng)濟體制改革,法制核心是政治體制改革,二者不可分割。我們也看到,政治體制改革稍微落后于經(jīng)濟體制改革,某種意義來說,這種短時期的落后可以理解。蘇聯(lián)戈爾巴喬夫改革,現(xiàn)進行政治體制改革后進行經(jīng)濟體制改革,最后翻車了。我們借鑒經(jīng)驗,政治體制改革進行得稍微慢一點兒,這可以理解。但是不能長期滯后、脫節(jié),甚至演變成斷裂。一旦政治體制和經(jīng)濟體制出現(xiàn)斷裂的時候,社會就要發(fā)生大震蕩了。所以,政治體制改革應(yīng)該加快進行。

      剛開始提“法制”的時候,78年和79年有一本雜志叫《民主與法制》。民主和法制完全可以并列,因為法制是講法律制度,民主是講政治制度。如果今天提“民主與法治”,我就要堅決反對了。怎么能把民主和法治作為兩個東西來講呢?法治本身包含著民主。人權(quán)和民主是法治的兩大核心。這就是價值觀和理念。

      以上提到的是中國法治進程的四大軌跡,其中更多地講的是成就。確確實實,我國在這方面的成就是很大的,尤其比起前三十年,我們不能同日而語。但是今天在紀念改革開放三十年的時候,我們不僅僅是歌頌,而且要看到不足?;蛘哒f要反思在這三十年,什么是我們本來可以做到的卻沒有做到。一個國家、一個黨、一個個人都只有在反思中才能進步。如果一切都認為是成就、是花環(huán),恐怕這個民族、這個政黨、這個人就要倒下。因此我們?nèi)匀谎@四條軌跡,來看看我們還有哪些曲線。

      三十年我們走的不是直線上升,三十年我們走的也不是拋物線,而是三十年我們走的是一條曲線。所謂曲線就是有前進,又后退。我常用一句話來描述這條曲線,叫做“進兩步,退一步”,有的時候是“進三步,退一步”,總的說來還是在進步。因此我們說,中國的法治建設(shè)絕對與經(jīng)濟建設(shè)不太一樣,經(jīng)濟建設(shè)大體說來沒有太大的波折,但是在法治建設(shè)的進程中就不能這么說了,而是一個曲線上升的過程。

      一、在人治和法治的問題上,有兩個因素在制約著我們。

      第一,是黨的權(quán)力如何監(jiān)督。小平同志明確提出“黨政分開”是政治改革的重要內(nèi)容。我們可以肯定,只要黨行使國家權(quán)力的一部分,就必須監(jiān)督。只要有權(quán)力就要有監(jiān)督,總不能靠自身監(jiān)督,要靠法律監(jiān)督。有一天我收到一封老百姓的來信,說要告南昌市委,問我可不可以告?我說你這個問題太簡單了,當(dāng)然不可以告,同時這個問題也太復(fù)雜了。你說法院不受理,就是黨委決定的,政府做的決定可以告,黨做的決定怎么就不能告呢?黨也應(yīng)該收到法律的制約和監(jiān)督,因為我們都明白沒有制約沒有監(jiān)督的權(quán)力就是一種容易造成更多腐敗的權(quán)力。黨做決策,作為一個領(lǐng)導(dǎo)者可以,但不能讓市委書記來批地,批地是政府的權(quán)力,所以黨絕對不能以自己的權(quán)力去行使政府的權(quán)力了。不解決這個問題不行。

      第二,法律是規(guī)則是制度,但是現(xiàn)在社會還有許多的“潛規(guī)則”和“土政策”?!皾撘?guī)則”和“土政策”是依法治國,是法律至上的兩大“毒蟲”。潛規(guī)則太多了,連收購奶都有潛規(guī)則,由法律規(guī)則就有潛規(guī)則,潛規(guī)則必然是正式的規(guī)則的規(guī)避。而現(xiàn)在許多地方,潛規(guī)則大于法律規(guī)則。潛規(guī)則后面是利益,利益后面就可能是腐敗?!巴琳摺本透嗔耍热绲胤奖Wo主義。法律到達地方,比如法律到達鄉(xiāng)政府,你說法律是效率越來越高,還是效率越來越低呢?這也難說,有的是“層層加碼”,有的是“層層減碼”。所以中央在十一屆三中全會上對于土地流轉(zhuǎn)的問題的謹慎就在這,這個問題在地方上可能層層減碼得厲害,到地方上不知道成什么樣了。也有層層加碼的,譬如說禁止上訪,就是從省里到市里再到下面層層加碼。怎樣才能做到法律的“原汁原味”,怎么使法律按照其原本的來理解,這是一個非常難的問題,也是我們學(xué)法律人非常艱巨的任務(wù)。

      二、國家的集權(quán)和社會自治上,也有兩個因素制約著我們。

      首先,是政府職能的改變。政府必須是一個有限的政府,職能有限,權(quán)力有限,不能什么都管。國務(wù)院制定了十年的行政綱要,都在朝這方面做。具體就不多說了。

      我主要講講第二點,怎么影響社會自治?之前講了改革開放三十年,最大的功績是國有企業(yè)的改制。企業(yè)自治我們做得比較好,但是我們不僅僅有企業(yè)法人,當(dāng)然我們不講國家機關(guān)法人或者軍隊自治,但是其他法人,事業(yè)單位法人,民營企業(yè)法人如何實現(xiàn)自治呢?我們很高興看到出版社改革了,醫(yī)院也要改了,學(xué)校呢?大學(xué)呢?大學(xué)能不能真正做到大學(xué)自治?西方的大學(xué)管理體制我們可能不能全部用過來,但是現(xiàn)在我們的大學(xué)行政干預(yù)之高,大學(xué)的資源被行政資源壟斷控制,這個在世界、在中國歷史上都很難見到。大學(xué)如何才能變成民主辦校,專家治校?這個任務(wù)很艱巨。社會團體呢?社會團體最典型體現(xiàn)了社會的權(quán)利,西方國家靠誰治理環(huán)境?當(dāng)然首先是政府的職能,但是更多的是依靠眾多的社會團體,比如綠黨,比如外國人抗議日本人捕鯨,靠的也是民間的力量。我們?yōu)槭裁床辉试S成立一些環(huán)保團體呢?汶川地震有人提出,捐了那么多錢就靠一個渠道紅十字會,為什么不允許社會自發(fā)成立一些福利團體?這些公益性的、福利的、救災(zāi)的、環(huán)保的、科研的或者其他方面的社會團體建立起來,做好了,是政府的福利。

      三、私權(quán)和公權(quán)的問題上,也存在兩個問題。

      第一,顯性的侵犯仍然非常多,公權(quán)力侵犯私權(quán)利的情況比比皆是。有人問我,怎么看待北京奧運期間單雙號限制車輛的問題。這一點我是贊成的。因為這是非功利性的公益事業(yè),而且限制單雙號后有經(jīng)濟補償,養(yǎng)路費不收了。至于這是不是能讓所有的群體都滿意,這是另外的問題,至少某種意義上他做了補償了。但是其他問題是,奧運期間工廠停工賠不賠?我覺得要較真的話,這也要補償。法律認為即使是因為公共利益需要而侵犯到私人利益的時候,也要補償。

      第二,隱性的侵犯。這是一個復(fù)雜的問題,侵犯也可能是帶著引號的侵犯。社會有兩種產(chǎn)品:公共產(chǎn)品和私人產(chǎn)品。過去我們私人產(chǎn)品極度缺乏,現(xiàn)在市場經(jīng)濟下產(chǎn)品多了,這說明生產(chǎn)力發(fā)展了,商品購買力提高了,但是這只是市場所能解決的私人產(chǎn)品的供應(yīng)大大超過了需求。但是還有另外一層的產(chǎn)品,諸如教育、醫(yī)療、社保,或者博物館、圖書館這些公共產(chǎn)品呢?在我們的農(nóng)村,或者偏遠地區(qū),能不能得到政府應(yīng)該提供的更合理的、更好的、更便宜的教育、醫(yī)療的服務(wù)設(shè)施呢?這是政府的職能。如果政府在這一點沒有做到,某種程度上來說,政府也已經(jīng)侵犯了公民的私權(quán)。這一點也只有政府,或者說公共預(yù)算可以做到。私人企業(yè)有社會責(zé)任,但是私人企業(yè)的社會責(zé)任不等于一定有必要解決政府要解決的公共產(chǎn)品的問題。因此可以看到,這些年來我們在私人產(chǎn)品上發(fā)展得很快,但是政府在公共產(chǎn)品領(lǐng)域里面確實滯后了很多年。

      四,從刀治(法制)到水治(法制)的關(guān)系里面,要強調(diào)的是,人權(quán)可以作為政治斗爭的工具,但是人權(quán)不能作為階級的劃分。不能說社會主義的人權(quán)與資本主義的人權(quán)有什么本質(zhì)區(qū)別。我們也要承認現(xiàn)在我們現(xiàn)在的人權(quán)還有許多不如人意的地方,不能因為人權(quán)在做政治斗爭的工具時抹殺了我們?nèi)藱?quán)現(xiàn)狀中的足和不足。我想包括政治體制改革,我們還有許多需要做的。

      第五篇:中國營銷三十年

      中國營銷三十年(上)

      (上)從無營銷到簡單營銷的“黃金時期”

      1978—1984 ——啟蒙時代 無須“營”即可“銷”

      剛剛告別一個時代的中國,無論在知識,還是經(jīng)濟方面都處于季度饑餓的狀態(tài)。

      未來影響中國的一批商界精英(段永基、黃宏生、李東生等)成為了恢復(fù)高考后的第一批大學(xué)生,接受高等教育。

      另外一批商界精英,魯冠球、王石等,除少數(shù)開始搭建企業(yè)的基石外,大多在茫然和摸索中。

      雖然可口可樂、松下電器等外企已經(jīng)開始進入中國市場,但整個中國的經(jīng)濟開始處于啟蒙階段,“社會主義商品經(jīng)濟”的提法直到1984年才提出。

      中國營銷

      此時的中國營銷,是一個無須“營”即可“銷”的時期。

      1984—1990 ——機會黃金時代 大膽、簡單的營銷

      1984—1990年,伴隨“社會主義商品經(jīng)濟的提出,中國市場經(jīng)濟逐漸被激活。

      這是一個有著特殊意義的階段,更是一個難得的機會時代,在多數(shù)人沒有意識到商機時,未來中國的一大批有影響力的企業(yè)把握這一機遇,完成了公司的原始積累,并逐漸興起。

      1984年

      未來中關(guān)村的風(fēng)云人物段永基創(chuàng)立四通公司

      “中國IT教父”柳傳志和同事創(chuàng)立聯(lián)想前身 萬科的前身成立 等等

      1985年

      “未來首位登上哈佛講堂的中國企業(yè)家”張瑞敏砸碎了海爾76臺不合格的冰箱,也一錘砸出了未來一個國際著名品牌的發(fā)展之路。

      “中國企業(yè)家中的巴頓將軍”倪潤峰開始執(zhí)掌長虹。等等

      1987年

      哈慈集團的前身成立 娃哈哈的前身成立 等等

      1988年

      廣州太陽神集團成立等

      1989年 樂百氏創(chuàng)辦

      未來中國營銷神話人物史玉柱掘得人生第一桶金。

      TCL公司 電話機銷量躍居全國同行業(yè)第一,完成公司的規(guī)模積累。等等

      這段期間,伴隨中國經(jīng)濟的高速增長,人民生活水平不斷提高,市場爆發(fā)出前所未有的巨大需求,產(chǎn)品始終處于供不應(yīng)求的狀態(tài)。

      中國營銷

      此時,中國的營銷開始起步,已經(jīng)出現(xiàn)了廣告?zhèn)鞑ィ@一時期大家對廣告作用的認識還比較模糊。例如:1989年,杉杉集團鄭永剛準備在中央電視臺投放廣告。當(dāng)時中央電視臺廣告部的回答竟然是“服裝還要做廣告,直接賣就可以了”。

      這一時期,中國的營銷更多還是延續(xù)啟蒙時代的特點,無須太多“營”即可“銷”。這個時期的中國企業(yè),只要做好基本工作(但就是這基本工作,很多企業(yè)就無法做到),就可在市場上占據(jù)優(yōu)勢,例如:張瑞敏揮動大錘砸冰箱,開始為公司制定了嚴格的質(zhì)量標準,并完善了“嚴令不準工人在車間撒尿”等基本制度,其后,賣一臺冰箱,光轉(zhuǎn)手一張批條就可以賺上800~1000塊的事。

      1987年,一批內(nèi)蒙下崗的工人,開始試探性的推廣一種新出的保健食品——楊振華851,沒怎么費力就獲得了驚人利益,從而帶起來一個中國營銷史上占有重要份量的行業(yè)——醫(yī)藥保健品行業(yè)。

      這個時代,是一個大膽、簡單營銷的時代。誰敢為天下先誰就能夠成功!

      (中)競爭逐漸激烈 從神話到爭霸 再到后神話時代

      (一)1991—1995

      ——神話時代 營銷進入飛速發(fā)展期

      在經(jīng)過十幾年的發(fā)展,市場經(jīng)濟概念逐步被大眾認可,商界精英也逐漸贏得大眾的追捧。

      此時,市場競爭已經(jīng)呈現(xiàn),中國營銷也進入飛速發(fā)展階段。這個時期,仍是一個大量機會存在的時期:

      1、第二批新的企業(yè)又完成了原始積累、逐步興起

      例如:國美、蘇寧等未來影響中國營銷的零售終端在此時完成了原始積累。

      中國未來的羽絨服老大企業(yè)—波司登已經(jīng)完成原始積累,并開始涉入羽絨服行業(yè)。

      2、已經(jīng)成長起來的第一批企業(yè)進入規(guī)?;l(fā)展的第二階段,抓住大多行業(yè)仍存在機會這一難得機遇,嘗試多元化擴張。

      例如:海爾、TCL等都取得了不錯的成功。

      但此后,由于中國市場的逐步成熟,已經(jīng)很難再有當(dāng)年這樣的機會,這樣的條件和環(huán)境,這也是后來很多企業(yè)嘗試多元化(包括很多早期多元成功的企業(yè))遭受失敗的原因之一。

      3、眾多商界神話不斷涌現(xiàn)。

      例如:巨人集團迅速崛起,不僅成為中國電腦行業(yè)的領(lǐng)頭羊,并迅速進入瘋狂擴張階段。太陽神創(chuàng)造了13個億的銷售紀錄和高達63%的市場份額的行業(yè)“神話”,成為中國保健品行業(yè)的第一代霸主。

      4、不少行業(yè)仍處于醞釀階段

      例如:中國的房地產(chǎn)時代還處于醞釀階段。特別是93、94的海南房地產(chǎn)泡沫讓一時的喧囂短時間歸于了平靜。

      中國營銷

      伴隨中國經(jīng)濟的快速發(fā)展,中國營銷終于掀開新的一頁!

      “點子大王”、“公關(guān)策劃” 等等紛紛登場、各顯神通,特別是“公關(guān)策劃”風(fēng)靡一時,“鄭州亞細亞商場”、“百龍礦泉壺大戰(zhàn)”等等。

      中國營銷人逐漸意識到廣告的威力,“廣告大戰(zhàn)”的序幕正悄悄被拉開。

      史玉柱策動三大戰(zhàn)役,短時間內(nèi)在全國投放了30個新產(chǎn)品的廣告,一時間轟動全國。但當(dāng)時的除黑芝麻糊等少數(shù)廣告上乘外,大多數(shù)廣告水準都欠缺,但在那樣一個廣告極少的年代,幾乎任何一個廣告都能瘋狂賣貨。

      中央電視臺不同時段“廣而告之”、“榜上有名”等凸起,繼而開啟標王時代,秦池神話誕生。

      1996—2000年

      ——爭霸開始時代競爭白熱化

      1996—2000年,中國市場逐漸成為全球關(guān)注的熱點,一大批外企、外資開始重視中國市場,越來越多的外企涌入中國市場。

      于是,一方面是海水(大量市場機會),另一邊是火焰(本土企業(yè)之間、以及本土企業(yè)與外企之間展開了大規(guī)模的激烈交火)。

      1、淘汰時代

      中國市場環(huán)境急劇變化,一大批無法跟上形勢的企業(yè)被逐步淘汰,例如巨人、秦池三株、太陽神、愛多、亞細亞等一個個神話在短時間內(nèi)誕生,又在短期內(nèi)破滅。

      2、洗牌時代

      在很多行業(yè)出現(xiàn)了大洗牌,一大批實力弱的企業(yè)紛紛落馬。

      3、行業(yè)巨頭來臨

      伴隨行業(yè)大洗牌,是巨頭企業(yè)的出現(xiàn),一批發(fā)展穩(wěn)健的企業(yè)開始瘋狂的跑馬圈地,兼并重組,逐步形成行業(yè)巨頭。

      例如:

      (1)家電行業(yè)的海爾、格力、TCL、海信等逐步成為行業(yè)的領(lǐng)袖企業(yè)。(2)青啤、燕京、華潤等啤酒業(yè)巨頭三分天下。

      (3)國美、蘇寧等終端也走出各自根據(jù)地,向全國進行擴張。而與他們同時代的大中電器由于錯過這一機會,沒有及時走出,從而加劇了與他們的差距。

      4、國際化時代

      中國市場迎來國際化時代,一方面是大量外企洶涌涌入,另一方面是中國企業(yè)(海爾、TCL等)走出國門,避開國內(nèi)激烈競爭、開拓國際市場,參與全球競爭、尋找新增長點。

      5、一些新興的行業(yè)在風(fēng)雨中醞釀著、成長著

      (1)房地產(chǎn) 在中國的房地產(chǎn)行業(yè)在度過98年金融危機后,悄悄走向了成熟。(2)網(wǎng)絡(luò)

      中國網(wǎng)絡(luò)行業(yè)起步可以說與世界幾乎同步,也同樣接受了國際網(wǎng)絡(luò)泡沫**——在一片期待的鮮花后,又集體陷入了“滑鐵盧”。

      由于一直沒有找到盈利模式,一大批燒錢的網(wǎng)絡(luò)公司在98金融風(fēng)暴中應(yīng)聲倒下。(3)汽車

      中國本土汽車產(chǎn)業(yè)開始了醞釀,例如:奇瑞的核心團隊已經(jīng)組成。

      中國營銷

      伴隨中國市場的風(fēng)雨洗牌,中國營銷也在風(fēng)雨中逐步走向成熟,公關(guān)大師們開始漸隱江湖,而價格大戰(zhàn)、廣告大戰(zhàn)、終端大戰(zhàn)等成熟營銷大戰(zhàn)相繼展開。

      例如:價格大戰(zhàn)

      1996年,為應(yīng)對國際巨頭,本土家電企業(yè)代表長虹掀起價格戰(zhàn),康佳、TCL、長城、熊貓、創(chuàng)維等國內(nèi)品牌紛紛降價,中國市場進入慘烈階段。

      廣告大戰(zhàn)

      以央視一年一度的標王神話為代表,眾多企業(yè)迅速崛起,又迅速衰落。

      這一階段,中國的市場對營銷的要求已經(jīng)不斷提高!企業(yè)不僅要懂得去做營銷,而且要做好!特別是一大批倒下的著名企業(yè)引起了不少營銷人的反思!

      中國營銷三十年(中)—2

      中國營銷三十年(中)競爭逐漸激烈 從神話到爭霸 再到后神話時代

      (二)2001—2003 ——后神話時代 最后的絢爛歲月

      2001—2003年,最后的夢想歲月!

      這個階段,除少數(shù)市場外,中國多數(shù)市場已經(jīng)比較成熟,并且巨頭已經(jīng)形成、本土企業(yè)之間,以及本土企業(yè)和外企之間競爭極度加劇。市場機會已經(jīng)少了很多。

      1、很多成熟行業(yè)開始出現(xiàn)困境

      很多傳統(tǒng)行業(yè)由于行業(yè)比較成熟、競爭激烈等多種因素,增長乏力。

      例如:家電行業(yè)先后發(fā)生了VCD大戰(zhàn)、彩電大戰(zhàn)、微波爐大戰(zhàn)、空調(diào)大戰(zhàn)等,進入微利時代。

      2、少數(shù)經(jīng)過醞釀和陣痛的的行業(yè)表現(xiàn)搶眼

      一些行業(yè)經(jīng)過醞釀和陣痛,終于迎來了新的飛躍。

      (1)網(wǎng)絡(luò)

      網(wǎng)絡(luò)行業(yè)經(jīng)過陣痛、終于開始騰飛。網(wǎng)易首席執(zhí)行官丁磊當(dāng)選了中國2003年《福布斯》評選的中國首富。

      (2)手機行業(yè)

      通訊行業(yè)手機的突然興起,為很多為利潤發(fā)愁的家電行業(yè)帶來新的增長點,例如:TCL手機的利潤貢獻一度超過50%。

      (3)本土汽車產(chǎn)業(yè)

      經(jīng)過多年的蟄伏和努力,本土汽車產(chǎn)業(yè)開始發(fā)力,并且成績不斐。

      例如:奇瑞轎車,在2001年全年銷售2.8萬輛車,銷售額達20多億元,2003年全年銷售汽車90367輛,銷售額超過80億元。

      這一成績讓眾多企業(yè)側(cè)目,而汽車行業(yè)的暴利更是讓他們羨慕不已,于是很快掀起了大批來自冰箱、洗衣機、空調(diào)、手機、電池乃至化工、煙草、釀酒等行業(yè)的門外漢們大舉介入汽車行業(yè)的盛況。

      (4)房地產(chǎn)

      房地產(chǎn)在多個城市迅速升溫,開始年年當(dāng)選中國最暴利行業(yè)。

      3、只要營銷有創(chuàng)新,奇跡仍不斷出現(xiàn)

      (1)經(jīng)過調(diào)整的史玉柱重出江湖,再創(chuàng)營銷神話

      2001年,曾經(jīng)的經(jīng)濟風(fēng)云人物和中國最大的失敗者史玉柱重新出現(xiàn)在媒體前,通過對以往營銷手法的總結(jié)和創(chuàng)新,他再次成功打造了保健品行業(yè)繼三株后的又一奇跡——腦白金神話(截至2006年,腦白金銷售近80億),憑借此番成功他不僅成功還掉2億巨債,并成功重新躋身中國富豪行業(yè)。

      (2)蒙牛跑出了火箭的速度

      與腦白金同樣驚人的還有中國的乳業(yè)神話——蒙牛,一個初創(chuàng)企業(yè)四年躋身中國乳業(yè)四強、六年成為乳業(yè)霸主,不能不讓人驚嘆。

      他們的成功證明了,只要有創(chuàng)新,神話依舊會發(fā)生。

      中國營銷

      經(jīng)過20多年的發(fā)展,中國市場逐漸步了成熟,“整合傳播”、“定位”等各種營銷理論相繼引入中國,行業(yè)競爭激烈程度極度加劇,“廣告大戰(zhàn)”、“終端大戰(zhàn)”、“渠道大戰(zhàn)”等各種營銷手法逐漸被競爭者熟練運用。

      但腦白金、蒙牛等的成功,卻讓人看到,只要努力創(chuàng)新,很多商業(yè)奇跡同樣可以創(chuàng)造,甚至包括一些傳統(tǒng)行業(yè)!

      (下)市場進入超理性階段 高手博弈時代來臨

      2004—2006

      ——拐點時代 市場進入理性化

      伴隨競爭激烈、市場秩序的調(diào)整,中國市場進入一個更加難以操作的時期。對于很多傳統(tǒng)行業(yè)而言,2003、2004年開始是一個拐點!

      1、很多傳統(tǒng)行業(yè)開始陷入暗淡

      例如:

      (1)2003—2004年,家電、手機、醫(yī)藥等傳統(tǒng)行業(yè)相繼進入暗淡,微利、甚至虧損成了代名詞。

      (2)2005—2006年,房地產(chǎn)行業(yè)在國家政策的調(diào)整下,也出現(xiàn)拐點。等等

      2、理性營銷時代來臨

      這個時期,很多企業(yè)家開始進行反思,營銷的理性時代來臨 例如:對多元化進行反思

      由于市場環(huán)境的變化,多元擴張不會向早期那般容易,多元化是否能走、該怎樣走應(yīng)該是每一個企業(yè)慎重思考的問題。2004年大批企業(yè)涌入汽車行業(yè),又相繼撤出就是一個代表例子

      3、終端時代來臨

      經(jīng)過發(fā)展,全球的營銷都逐步步入新階段——利潤從生產(chǎn)商轉(zhuǎn)向終端的“終端時代”。零售終端、網(wǎng)絡(luò)直銷、人員直銷(1)零售終端

      在很多行業(yè),零售開始掌握傳統(tǒng)商品營銷話語權(quán)。例如:國美、蘇寧等賣場掌控了家電行業(yè)的利潤 連鎖藥店掌控了藥品的利潤

      這一模式也開始出現(xiàn)在越來越多的行業(yè)(如:服裝、酒業(yè)等)(2)網(wǎng)絡(luò)直銷值得期待

      伴隨網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟的奇跡,網(wǎng)絡(luò)直銷也被看好。相信作為新平臺、新渠道的網(wǎng)絡(luò)的機會不止如此,只是目前還沒有被找到!

      (3)人員直銷備受矚目

      安利在中國創(chuàng)下銷售突破200億的奇跡,也讓中國眾多飽受終端之困的醫(yī)藥企業(yè)很受啟發(fā)。

      2007—未來

      ——高手博弈時代

      經(jīng)過30年的發(fā)展,中國市場和營銷都進入了前所未有的成熟!

      國際巨頭、本土巨頭的相互廝殺,資本力量的角逐等等,讓中國市場的競爭比任何時候都要激烈,也要慘烈。

      “整合傳播”、“定位”、“藍?!钡葒H先進營銷理論,以及本土獨創(chuàng)理論等的靈活運用,廣告大戰(zhàn)、價格大戰(zhàn)、終端大戰(zhàn)、服務(wù)大戰(zhàn)等的頻頻上演。

      這所有一切都對今天計劃參與其中的中國營銷人提出了更高的要求,這不再是機會時代,僅憑一腔熱情、一腔大膽、一些資金是很難再獲得成功了。而是高手之間的博弈,拼智慧、拼科學(xué)的策略!

      我們有理由相信,只要營銷人不斷努力、不斷提高,奇跡一樣會出現(xiàn)!

      市場永遠不缺乏機會,唯獨缺乏發(fā)現(xiàn)機會的人!

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