第一篇：國際人權(quán)公約人權(quán)行使限制的一般標(biāo)準(zhǔn)論文

一、對人權(quán)行使的限制的意義和立法方式

總體來說，對人權(quán)行使進行限制就是要在個人與個人、社會或者國家之間尋求一種平衡，以求最大限度保護各方面利益。一方面，對于個人人權(quán)行使的限制是為了保護公共安全、公共利益等，因為個人權(quán)利的行使很可能造成對他人權(quán)利的侵害。另一方面，對于個人人權(quán)行使的限制是為了防止國家濫用權(quán)力，任意干涉?zhèn)€人人權(quán)行使，這實際上是為國家行為劃定基本范圍，使其無法超脫該范圍限制人權(quán)。

在國際人權(quán)文件中，基于上述兩種目的而將“限制”進行立法，往往采取兩種方式。第一種以隱蔽的方式，使用“應(yīng)該”、“不包括”、“不能”等語詞限制權(quán)利行使。如《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第20條第1款規(guī)定:“任何鼓吹戰(zhàn)爭的宣傳，應(yīng)以法律加以禁止?！保词菍€人表達(dá)自由權(quán)的-種合法限制。第一種稱為“明示權(quán)利限制條款”，即根據(jù)這些條款，為了保護國家安全、公共秩序、公共健康或道德以及他人的權(quán)利，締約國可以減損它們保障人權(quán)的義務(wù)，對個人權(quán)利的享有施加一定的限制。在本文第一部分所列舉的公約或宣言條文中大多為明示權(quán)利限制條款，通過觀察這些條文我們不難發(fā)現(xiàn)其限制對象主要以人身自由，遷徙自由，思想、良心、宗教信仰自由，集會和結(jié)社自由，表達(dá)自由等自由權(quán)為主。這些權(quán)利往往通過做出行為的方式行使，而且極易被濫用。除此之外，我們可以發(fā)現(xiàn)明示權(quán)利限制條款與第 一部分所分析的《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第5條適用的權(quán)利范圍意外的契合了。

二、國際人權(quán)公約限制條款

1.《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》

《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》并沒有像《世界人權(quán)宣言》一樣，采用在具體權(quán)利條文之后規(guī)定一般性權(quán)利限制標(biāo)準(zhǔn)的立法模式。其僅在公約第5條以禁止濫用和但書方式一般性禁止國家、群體或個人濫用公約權(quán)利來限制公民權(quán)利。其先在公約第5條設(shè)定了權(quán)利限制的最低標(biāo)準(zhǔn)，然后以清單方式在條文~?;中具體規(guī)定該項權(quán)利的限制標(biāo)準(zhǔn)。《公約》之具體條款對于權(quán)利限制之標(biāo)準(zhǔn)大同小異，總體來說基本包含:

《公約》較《世界人權(quán)宣言》的顯著進步是增加了關(guān)于必要性的規(guī)定。然而，《公約》具體條款之間仍存在細(xì)微差別，如《公約》第12條第3款特別提及“不得與本公約所承認(rèn)的其他權(quán)利相抵觸”。第14條第1款以及第21條與《世界人權(quán)宣言》規(guī)定相似，還提到應(yīng)當(dāng)在“民主社會中”。第18條第3款對于目的要素的規(guī)定略有不同，內(nèi)容為“公共安全、秩序、衛(wèi)生或道德、或他人的基本權(quán)利和自由”，沒有提及國家安全，以“公共秩序”替代“秩序”，以“衛(wèi)生”替代“公共衛(wèi)生”。

2.《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》

《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》第5條與《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第5條內(nèi)容完全相同。第4條與第5條從整體上構(gòu)成了公約人權(quán)限制的一般標(biāo)準(zhǔn)。在具體權(quán)利限制方面，只有第8條第1款有關(guān)組織和參加工會權(quán)利條文涉及人權(quán)行使限制問題。

三、人權(quán)行使一般限制的國際標(biāo)準(zhǔn)

《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》及《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》中人權(quán)限制條款為核心，將人權(quán)行使限制的 一般標(biāo)準(zhǔn)歸納為以下四個方面:

1.限制根據(jù):合法性原則

合法性原則，也有國內(nèi)學(xué)者稱為“法律保留原則”，是指對于人權(quán)行使的限制應(yīng)由法律明文規(guī)定，該法律是對人權(quán)進行限制的根據(jù)。合法性原則在法律條文中通常以“只受法律所確定的限制”“應(yīng)由法律規(guī)定”“除了法律所規(guī)定的限制”等語詞形式出現(xiàn)?？傮w來說，合法性原則包含以下涵義:

第一，所稱法律具有廣泛性，既應(yīng)包括國際法，也包括國內(nèi)立法機關(guān)依照法定程序制定的法律規(guī)范?！胺伤?guī)定”中的“法律”不僅指成文法還應(yīng)包括不成文法。原因是僅僅由于未規(guī)定在成文規(guī)范中就認(rèn)定根據(jù)普通法價值所施加限制不屬于“法律所規(guī)定”的范疇的做法是違背公約起草者的最初設(shè)想的。

第一，授權(quán)實行限制的法律必須是明確具體的，這是為了保證法律的可預(yù)測性。但需要注意的是，法律明確并不代表法律內(nèi)容絕對確定，只是要求法律應(yīng)當(dāng)是公開的，能為公民普遍知曉的。人權(quán)事務(wù)委員會認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對限制條款作嚴(yán)格解釋，即限制必須具體明確，否則即使該限制可以適用于對其他權(quán)利也不意味著可以適用于此項權(quán)利。

第三，對人權(quán)行使進行限制所依據(jù)的法律應(yīng)當(dāng)是“善法”，即保證依照該法的限制行為不應(yīng)違反各條約、宣言本身的規(guī)則，例如不得違反《國際人權(quán)法》第29條第3款規(guī)定的聯(lián)合國的宗旨和原則，以及《公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約》第5條第1款所確定的限制的底線范圍。

2.限制理由:正當(dāng)性原則

正當(dāng)性原則，也有人稱為“合理性原則”，是指各國際人權(quán)文件中允許對人權(quán)行使進行限制的合理、正當(dāng)理由，主要包括國家安全、公共秩序、公共道德、公共衛(wèi)生、他人的權(quán)利和自由、普遍福利等。各國際人權(quán)文件中不同權(quán)利條文根據(jù)權(quán)利本身特點選用一個或幾個理由。但是，根據(jù)本文第一部分對于各國際人權(quán)文件對于限制理由的規(guī)定的列舉可知，不同條文所選取理由有時只具有細(xì)微差異，實在難以區(qū)分這是起草者的本意還是用詞疏忽所致。究其根本原因，還是在于公共秩序、道德、普遍描利等概念具有抽象性和模糊，往往不同學(xué)者對其理解就具有很大分歧，更何況區(qū)際公約之規(guī)定。各國有必要在根據(jù)人權(quán)限制國際標(biāo)準(zhǔn)制定國內(nèi)標(biāo)準(zhǔn)時，將正當(dāng)性原則精確化，明確各個理由的涵義。

3.限制程度:禁止權(quán)利濫用原則

該項原則具有一定的特殊性，因為其往往不能直接體現(xiàn)在明示的人權(quán)限制標(biāo)準(zhǔn)中，而是由各個國際人權(quán)文件在條文中單獨做出規(guī)定，而且不同文件采取的禁止濫用限制權(quán)的立法技術(shù)不同。例如，具有代表性的《公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》第5條第1款以劃定限制最低限度的方式禁止權(quán)利濫用。而有些文件則規(guī)定某些權(quán)利不得限制或克減，以禁止權(quán)利濫用。

4.限制實施:成比例原則

成比例原則又稱“相稱原則”，在國際人權(quán)文件中通常被表述為“民主社會所必需”，歐洲人權(quán)法院、人權(quán)事務(wù)委員會對這一原則的解釋稍有差異，但是這并不表示國際社會對必要性原則的理解存在分歧，而是因為成比例原則實際包含多重涵義。

第一重涵義即所謂的“必要性”，必要性本身帶有主觀，不同國家往往根據(jù)其國情對必要性具有不同的理解。Amor先生2008年10月2-3日在日內(nèi)瓦舉辦的“公民權(quán)利和政治權(quán)利國際公約第19條和第20條之間的聯(lián)系問題專家研討會”上，針對第9條第3款提出:“不應(yīng)普遍地實施限制，而是應(yīng)當(dāng)有分寸的、作為例外情況和出于必要的，‘必要’一詞的含義受到事情來龍去脈的影響，因國而異，因文化而異?實質(zhì)上，“必要性”代表一種迫切的社會需要。除此之外，公約給予公約國對于該問題的一定程度的自由裁量權(quán)，這種裁量權(quán)不僅為國內(nèi)立法者所享有，而且還適用于被授權(quán)解釋或者適用現(xiàn)行法律的司法機關(guān)或其他實體。但是自由裁量權(quán)也并非是無限的，比如對于同一權(quán)利行使的限制標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)具有一致性，不能經(jīng)常變化。

第二重涵義即合目的性，意思是指針對人權(quán)行使所實施的限制應(yīng)當(dāng)與所要達(dá)到的目的相稱或成正比。人權(quán)事務(wù)委員會認(rèn)為，限制必須與其所要達(dá)到的特定目的成比例。由此我們引出這樣的概念，實施限制所保護的國家安全、公共利益、公共道德、公共秩序以及他人的基本權(quán)利和自由等必須比受到限制的“個人權(quán)利”具有更高的價值，或者至少是相當(dāng)，只有這樣對人權(quán)行使實施限制才是有價值的，才是必要的。但實際上，這種說法又陷入了一種功利主義的寬臼，如何衡量不同價值的高低，或者說各種價值之間是否存在高低之分都是實踐中限制標(biāo)準(zhǔn)實施的難題。

第三重涵義即損害最小。是指在國家在可以采用多種限制方式實現(xiàn)某一目的的情況下，應(yīng)當(dāng)采用對人權(quán)行使損害最小的方式。即國家能以輕微方式實現(xiàn)限制人權(quán)的目的，就不能選擇使用手段更激烈的方式。動物保護組織訴英國一案例中，歐洲人權(quán)法院在審查對于表達(dá)自由的限制是否具有必要性時提到該限制應(yīng)當(dāng)對于表達(dá)自由的行使產(chǎn)生最低限度的影響。

第四重涵義是指限制的實施要符合平等和非歧視的基本原則，否則將不能認(rèn)定這種限制具有必要性。根據(jù)人權(quán)事務(wù)委員會針對《公民權(quán)利和政治權(quán)利公約》第18條第3款的一般性意見，對權(quán)利行使的限制應(yīng)當(dāng)對保護公約項下其他權(quán)利具有必要性，包括第2條、第3條及第26條所規(guī)定的平等權(quán)和非歧視原則。

第二篇：人權(quán)公約讀后感

《人權(quán)公約》讀后感—病態(tài)的社會

如果說實現(xiàn)共產(chǎn)主義是全中國人民的最高理想的話，那么《人權(quán)公約》的完全履行就是全世界人民的最高理想。

自由、平等、權(quán)利和尊嚴(yán)，這是我對公約思想的總概括。公約用幾千字描述了人從出生到死亡，不論經(jīng)商行乞甚至犯罪等都應(yīng)享有當(dāng)政者提供的保障人權(quán)服務(wù)，給人類提供了一個太平天國式的國度向往，給各個政府提供了行動發(fā)向，和平不難建立，只要你用心去做。但為什么我說這很難實現(xiàn)呢？利益，一切的斗爭都跟利益分不開，大到國家的利益小到自己的私心，人類的進化源于斗爭啊，所以只要有利益存在，公約的內(nèi)容就不會完全實現(xiàn)。有目共睹的是世界上有些國家確實做的好，可是我國呢，很差，我想這不單單是國情拖的后腿，而是執(zhí)政者行政不力拖得后腿。

第一條

會和文化的發(fā)展。

二、所有人民得為他們自己的目的自由處置他們的天然財富和資源，而不損害根據(jù)基於互利原則的國際經(jīng)濟合作和國際法而產(chǎn)生的任何義務(wù)。在任何情況下不得剝奪一個人民自己的生存手段。

三、本公約締約各國，包括那些負(fù)責(zé)管理非自治領(lǐng)土和托管領(lǐng)土的國家，應(yīng)在符合聯(lián)合國憲章規(guī)定的條件下，促進自決權(quán)的實現(xiàn)，并尊重這種權(quán)利。

寫這篇文章時，正好在看一本小說，葛水平的《官煤》：人性，在地底掘出的黑色黃金面前一步步墮落，生存、貧窮、罪惡、扭曲、情欲、死亡，赤裸裸的權(quán)錢交易、血淋淋的欺詐壓迫，沒有了靈魂的生命也就成為了官商們香艷迷離、聲色犬馬生活的鋪路石，低賤的呼吸，懷著菲薄的希望，仍向往成為基石，但一切都被黑暗所吞噬。生活是一種極為可怕的苦欲！人人生而自由，在尊嚴(yán)和權(quán)利上一律平等！在車、房、錢、權(quán)至上的現(xiàn)在社會，生命變的無足輕重，從09的云南滅門慘案到近期的藥家鑫故意殺人案，無不透露著人們生命意識的淺薄。你罵我一句，我就撞死你；你記我車牌，我就捅死你，是誰舉起了那把殺人的刀？就是尊嚴(yán)和權(quán)利的不平等造成的，說白了就是特權(quán)的爛使。官二代、軍二代、富二代殺人可以逍遙發(fā)外—指不受該有的法律懲罰，而平民仍是一命抵命，法律面前人人平等才是人生而平等的前提。現(xiàn)在社會的最大失誤是執(zhí)政者對法律的不尊重，是對權(quán)利的濫用，要達(dá)到在尊嚴(yán)和權(quán)利上平等，就必須在法律上平等，依法治國也要保證王子犯法與庶民同罪，因為人民才是時代的擁有者！看到憲法上的人人平等我總會嗤之以鼻，如果法律的制定者和執(zhí)行者都不遵守法律，這種只許州官放火，不準(zhǔn)百姓點燈的行為當(dāng)然會造成政府的公信力喪失了。

如果說人民是歷史的創(chuàng)造者，那么執(zhí)政者就決定了歷史的走向。執(zhí)政者廉潔奉公，如唐宗，則百姓安居樂業(yè)，路不拾遺；若浮華奢侈，像晉朝，則貪污腐敗，百姓苦不堪言，自有五胡亂華、八王掙霸；若窮兵黷武，似隋煬帝，則民不聊生，禍亂四起，哪來萬世基業(yè)！所以有個優(yōu)秀的執(zhí)政者，強于十個武裝師；有套優(yōu)秀的行政系統(tǒng)，勝于城管千千萬萬。希望我國的當(dāng)家能認(rèn)識到自身的不足，加以優(yōu)化，真正做到為人民服務(wù)。如果說貪污是個大問題，很難辦，那沒關(guān)系，我的意見是朱元璋的殺法和宋朝的高薪法或者是清朝的養(yǎng)廉銀制度：我相信讀過歷史的人都懂得，朱元璋時期的官是最難當(dāng)?shù)模{(lán)謀逆案大殺開國功臣、空信案大殺舉印官和懲貪案，這些都是慘無人道的，但唯一讓人稍稍樂道的是便是懲貪了。在朱眼里，官是替自己打工的，領(lǐng)工資養(yǎng)的活家人就行，貪必殺，且頒布了一條法規(guī)，舉報者有獎即下級舉報上級，便給于所舉者位置，上級督辦不力，給予撤職等重罰，平民舉報賞銀，當(dāng)然這一切都是在核實情況下，對非法舉報者則是殺，表明了自己懲貪的信心和決心，這就是防貪的第一境界:讓貪污者不敢貪，從法律上阻止。但那時朱給一個縣官一個月的工資只有7.5石，那年頭知縣還兼任很多職務(wù)，他既是縣長，還是縣法院院長、檢察院檢察長、財政局長、稅務(wù)局長、工商局長、縣施工隊隊長。一個知縣管這么多事，打賞下面的小吏是免不了的，要不誰心甘情愿給你干活？所以官員待遇過低，朱元璋肅貪手法過于急躁也是不恰當(dāng)?shù)?。宋朝給官員的待遇很高，同樣是縣官，宋朝大縣（萬戶以上）縣

一、所有人民都有自決權(quán)。他們憑這種權(quán)利自由決定他們的政治地位，并自由謀求他們的經(jīng)濟、社

令每月二十千，小縣縣令每月十二千，祿粟月五至三石。正俸之外，還有各種補貼，如 茶、酒、廚料、薪、蒿、炭、鹽諸物以至喂馬的草料及隨身差役的衣糧、伙食費等，數(shù)量皆相當(dāng)可觀。所以在宋朝貪污是不可想像的，這便是防貪第二境界：讓貪念從字典上消失，沒有貪的必要。如果嫌支出太大，也可以學(xué)雍正給點養(yǎng)廉銀。第三境界便是從思想上阻止貪念發(fā)芽，加強教育，弘揚清正，倡導(dǎo)廉政。

第十九條

一、人人有權(quán)持有主張，不受干涉。

二、人人有自由發(fā)表意見的權(quán)利；此項權(quán)利包括尋求、接受和傳遞各種消息和思想的自由，而不論國界，也不論口頭的、書寫的、印刷的、采取藝術(shù)形式的、或通過他所選擇的任何其他媒介。

三、本條第二款所規(guī)定的權(quán)利的行使帶有特殊的義務(wù)和責(zé)任，因此得受某些限制，但這些限制只應(yīng)由法律規(guī)定并為下列條件所必需：

（甲）尊重他人的權(quán)利或名譽；

（乙）保障國家安全或公共秩序，或公共衛(wèi)生或道德。

看到這條我就想起了最近很流行的復(fù)古熱—探求民國時期的學(xué)術(shù)和科學(xué)成就。民國時期涌現(xiàn)出了一大批學(xué)術(shù)群體和大量學(xué)術(shù)著作。其中，不少是確立新學(xué)術(shù)范式的開山之作。例如，學(xué)術(shù)史上最為稱道的“三史”（以胡適的《中國哲學(xué)史大綱》、馮友蘭的《中國哲學(xué)史》為代表的哲學(xué)史體例；以梁啟超的《中國近三百年學(xué)術(shù)史》、錢穆的《中國近三百年學(xué)術(shù)史》為代表的學(xué)術(shù)史體例；以侯外廬的《中國近代啟蒙思想史》為代表的思想史體例）即是典型。再如，胡適的博士論文《先秦名學(xué)史》就是中國論述邏輯學(xué)和哲學(xué)方法的開山之作。又如，郭沫若的《中國古代社會研究》就是以關(guān)注生活、時代、社會為特色的唯物史觀學(xué)派的開山之作。其他如現(xiàn)代考古學(xué)學(xué)術(shù)群體及其豐碩的學(xué)術(shù)成果，像顧頡剛為代表的“古史辨”等都是典型代表。民國的大家之多我想于持證者的開明之處有關(guān)。蔡元培大罵吳佩孚，吳照給教育經(jīng)費；魯迅寫文罵國民黨貪污腐敗、無所作為，照拿稿費；張作霖每赴學(xué)校必謹(jǐn)慎，不敢鋪張，所以用郎咸平的話說這就是執(zhí)政者給大學(xué)或者是學(xué)術(shù)的獨立的人格。國民政府時期強化對社會教育發(fā)展的重視,形成了由中央到省再到市縣一級的統(tǒng)一的行政體系,為其提供經(jīng)濟上的扶持和法律上的保障,其規(guī)模、組織更加完備,教育內(nèi)容更為廣泛,對近代中國社會教育的發(fā)展產(chǎn)生了重大影響，所以才能百花齊放，萬家爭鳴。

費解的是為什么我們從小學(xué)到大學(xué)都要學(xué)政治，而且內(nèi)容都是歌頌！這種思想上的強迫統(tǒng)一，怎么可能讓受教育者不反感。所以給大學(xué)獨立人格的首先要做的就是，取消四大紅色課，代之哲學(xué)課、邏輯課等等。要恢復(fù)民國時期的繁榮，我想當(dāng)務(wù)之急是政府放權(quán)給學(xué)校，同時允許學(xué)校接受社會捐贈，提高教育經(jīng)費的透明度，鼓勵發(fā)言，達(dá)到真正學(xué)術(shù)自由，給南科大一個機會，給中國未來一個機會。

我想公約的制定是從真正從人的角度出發(fā)的，強調(diào)最多的也莫過于平等了，每個人都應(yīng)享有共同的待遇，無論你是歐洲的貴族還是非洲的難民。就像法國哲學(xué)家帕斯卡說的那樣：人只是一棵蘆葦，自然界最脆弱的，但是一棵運用思想的蘆葦。要摧毀他，無須全宇宙都武裝起來，一股氣，一滴水，都能夠致他死命。但是在宇宙摧毀他時，人依然比摧毀者高貴，因為他知道自己死，知道宇宙比他占便宜；而宇宙卻毫不知道。文學(xué)是個魔鬼，寫到此處我內(nèi)心對這個社會的不滿越來越濃烈，盡管我沒遇到，但我仿佛身臨其境，在網(wǎng)絡(luò)化的社會，信息是大家的，不良信息也隨之充斥著各個角落，看到這些又無能為力，或許這就是老師要我們看公約的目地之一吧，就像犯罪者念圣經(jīng)在主面前懺悔一樣，為的是凈化那顆污濁不堪的心吧。

最后以莎士比亞的名言結(jié)尾：人們往往用至誠的外表和虔誠的行動，來掩飾一顆魔鬼般的內(nèi)心！

第三篇：國際人權(quán)日致詞

《人權(quán)宣言》宣布禁止一切形式的酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰，五十七年后，酷刑仍然是不可容忍的常見現(xiàn)象。最近一個時期出現(xiàn)了一種特別令人不安的傾向，一些國家基于對自己國家安全的考慮，宣稱禁止酷刑也有例外。

我們要毫不含糊地說：酷刑絕不是打擊恐怖的手段，因為酷刑本身就是恐怖手段。禁止酷刑已經(jīng)為國際法所牢固確

認(rèn)，毫不含糊，不容置疑，在各國管轄或有效控制的一切領(lǐng)土上對所有國家都有約束力，無論戰(zhàn)爭時期還是和平年代，在一切情況下適用。無論叫它什么，酷刑都是不能容許的，無論改換什么名稱，殘忍和不人道的待遇都是非法的、不可接受的。

各國必須遵守這一禁令，有力打擊酷刑犯逍遙法外現(xiàn)象。任何形式的殘忍、不人道或有辱人格待遇的策劃者或授權(quán)者、這種行為的實施者都不應(yīng)逍遙法外。任何國家都不應(yīng)寬容第三方實施的酷刑。這就是說，如果某些人被送交另一國后可能遭受酷刑，就絕不能這樣做。

國際社會必須發(fā)出強有力的聲音，同聲譴責(zé)一切形式的酷刑。今天，我呼吁尚未批準(zhǔn)《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》和《禁止酷刑公約任擇議定書》的所有國家批準(zhǔn)這些文件。我敦促所有國家，允許xiexiebang.com酷刑問題特別報告員不受控制地接觸有關(guān)國家控制下的被拘留者。對這些人而言，不受阻礙地接觸是一項基本保護措施，因為與世隔絕，他們特別容易遭受虐待。我們必須共同為受虐待的被拘留者以及所有酷刑受害者和幸存者說話，使他們獲得補救。

今天，人類面臨著嚴(yán)重挑戰(zhàn)?？植赖耐{真實而直接。但是，擔(dān)心恐怖分子絕不能因而采用恐怖分子的辦法。對于更普遍存在的殘忍和不人道的處罰，我們也不能聽之任之。在許多國家，這種處罰不成比例地落到最易受傷害的人們頭上，他們是被關(guān)押者、政治上無權(quán)和經(jīng)濟上貧困的人們。相反，無論何處發(fā)現(xiàn)這種邪惡現(xiàn)象，我們都必須重申人類最基本的價值，予以反擊。

今天，在人權(quán)日，讓我們重申對《人權(quán)宣言》各項原則的承諾，讓我們繼續(xù)盡力，把酷刑的災(zāi)禍從上消滅。

第四篇：取保候?qū)?人權(quán)保障 強制措施論文

取保候?qū)徴撐模何覈”：驅(qū)徶贫妊芯?/p>

【中文摘要】取保候?qū)徶贫鹊倪m用,可以使犯罪嫌疑人、被告人獲得最大限度的人身自由,因而具有重要的人權(quán)保障功能。然而,受權(quán)力本位價值觀念的影響,我國的取保候?qū)徶贫却嬖诙ǖ膯栴},司法實踐中也很難得到合理適用,大量羈押、超期羈押等現(xiàn)象頗為嚴(yán)重。如何完善我國的取保候?qū)徶贫?解決司法實踐中存在的問題,成為本文研究的重點。本文在對我國取保候?qū)徶贫冗M行總體介紹與分析的基礎(chǔ)上,結(jié)合我國目前的司法現(xiàn)狀,運用法解釋學(xué)、比較法學(xué)等法學(xué)方法,提出完善的建議。本文研究的主要內(nèi)容為：第一部分,簡要介紹我國的取保候?qū)徶贫取Ｔ趯θ”：驅(qū)彽幕緝?nèi)涵進行界定后,評析了取保候?qū)彽奶卣髋c功能。取保候?qū)徥且环N臨時性限制措施,體現(xiàn)了權(quán)利性特征,具有保障刑事被追訴人人權(quán)、保障訴訟活動順利進行及實現(xiàn)刑事司法公正價值的功能。第二部分介紹我國取保候?qū)徶贫鹊倪m用現(xiàn)狀。我國刑事訴訟法對取保候?qū)彽倪m用范圍、申請與決定程序、保證方式、保證期限、保證人的法律責(zé)任、被取保人應(yīng)遵守的義務(wù)都作出了明確的規(guī)定。然而,該制度還存在一定的缺陷,如取保候?qū)弴覚?quán)力的定位、取保候?qū)彧M窄的適用范圍、取保候?qū)弳我坏谋ＷC方式等等。取保候?qū)彺嬖谏鲜鋈毕莸脑蚴嵌喾蕉?如立法觀念有失偏頗、社...【英文摘要】Bail application of the system can make

criminal suspects and defendants to maximize personal freedom,and thus has an important function of human rights protection.However, by the power standard values of the impact of the bail system in China there are some problems, judicial practice, it is difficult to get a reasonable application of a large number of detentions, and extended detention and so on is quite serious.How to improve our bail system to solve problems in judicial practice is a standard resear...【關(guān)鍵詞】取保候?qū)?人權(quán)保障 強制措施

【英文關(guān)鍵詞】bail protection of human rights coercive measures

【目錄】我國取保候?qū)徶贫妊芯?-5

Abstract5

10-14

摘要

第二章 我國

第一章 引言9-10

取保候?qū)徶贫雀攀?0-12

第一節(jié) 取保候?qū)徶贫鹊暮x及特征

二、取保候?qū)徶贫?二)權(quán)力性

一、取保候?qū)徶贫鹊暮x的特征10-1211

(一)限制性10-11

(三)臨時性11-12第二節(jié) 取保候?qū)徶贫鹊姆晒?/p>

二、保

能12-1

4一、保障刑事被追訴人人權(quán)的功能12

障訴訟活動順利進行的功能12-13的功能13-14

三、實現(xiàn)刑事司法公正價值

第三章 我國取保候?qū)徶贫鹊默F(xiàn)狀14-24

一、取保候?qū)彽倪m用14

(二)不適用取

(一)第一節(jié) 我國取保候?qū)彽牧⒎ìF(xiàn)狀14-17范圍14

(一)適用取保候?qū)彽那樾?/p>

保候?qū)彽那樾?

4二、取保候?qū)彽纳暾埮c決定14-1

5取保候?qū)彽纳暾?4-15保候?qū)彽姆绞脚c期限15-16的責(zé)任1616

15-16

(二)取保候?qū)彽臎Q定15

(一)取保候?qū)彽姆绞?/p>

三、取

(二)取保候?qū)彽钠谙?6

四、違反取保候?qū)徚x務(wù)

(一)被取保人違反取保候?qū)徚x務(wù)的責(zé)任

五、取保

(二)保證人違反取保候?qū)徚x務(wù)的責(zé)任16

16-17

候?qū)徶贫鹊姆删葷毕?7-21

第二節(jié) 我國取保候?qū)徶贫却嬖诘亩⑷?/p>

一、取保候?qū)彿尚再|(zhì)定位欠妥17

保候?qū)忂m用范圍較為狹窄17-18一18-19

三、取保候?qū)彵ＷC方式過于單

(一)四、違反取保的法律責(zé)任不明確19-20

(二)保證人的法律責(zé)任

被取保人的法律責(zé)任19-20

五、取保候?qū)徟涮拙葷胧┎蛔?0-21第三節(jié)

我國取保候?qū)徶贫热毕莸某梢?1-2421-22

(一)權(quán)力本位觀念的影響

一、立法觀念有失偏頗21

(二)有罪推定原

二、社會

四、權(quán)

則的適用21-22誠信觀念不足22-23

(三)訴訟功利思想的影響22

三、監(jiān)督機制不夠健全23

力分配不盡合理23-24善24-33

第四章 我國取保候?qū)徶贫鹊母母锱c完

第一節(jié) 取保候?qū)徶贫雀母锏闹饕^點24-26

二、改革國內(nèi)取保候?qū)?/p>

一、全面移植西方保釋制度的觀點24制度的觀點24-2626-28則26-27原則27-28

第二節(jié) 取保候?qū)徶贫雀母锏脑瓌t

二、堅持無罪推定原

四、堅持訴訟效益

一、堅持人權(quán)保障原則26

三、堅持正當(dāng)程序原則

第三節(jié) 取保候?qū)従唧w制度的完善28-3

3一、重新定位取保候?qū)彽?8-2929

二、擴大取保候?qū)彽倪m用范圍

29-30

四、加強取保

三、增加取保候?qū)彽谋ＷC方式

候?qū)彽姆韶?zé)任30-3232-33結(jié)語

33-34

五、增設(shè)取保候?qū)彽木葷胧﹨⒖嘉墨I

34-35

致謝

35-36

個人簡歷36

第五篇：歐洲人權(quán)與生物醫(yī)學(xué)公約（節(jié)譯）

【關(guān)鍵詞】生物；醫(yī)學(xué)；人權(quán)；歐洲 強調(diào)有必要加強國際合作以便所有人類均能享

【中圖分類號】df37 受生物和醫(yī)學(xué)的益處：

【文獻標(biāo)識碼】e 認(rèn)可促進就生物學(xué)和醫(yī)學(xué)應(yīng)用所帶來的問題以

【文謄編號】 0o7—9297(2005)02—0o7。一0。及應(yīng)對策略公共討論的重要性

：

序 言

歐洲理事會

(council of europe)~成員國，其他國

家和歐洲共同體．即簽約國：

遵循1948年12月10日聯(lián)合國大會宣布的世界

人權(quán)宣言：

遵循1950年11月4日人權(quán)和基本自由保護公

約：

遵循1961年10月18日歐洲社會憲章：

遵循1966年12月16日公民權(quán)利和政治權(quán)利國

際公約以及經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利國際公約：

遵循1981年1月28日個人數(shù)據(jù)自動處理時個

人保護之公約：

同樣遵循1989年11月20日兒童權(quán)利公約；

考慮到歐洲理事會的目的在于致力于成員國間

更大程度之結(jié)合．而達(dá)成這一目的的手段之一為保持

并進一步實現(xiàn)人權(quán)和基本自由；

意識到生物和醫(yī)學(xué)的快速發(fā)展；

確信尊重作為一個個體和人類整體的一個成員的人的必要性，同時承認(rèn)確保人性尊嚴(yán)的重要性；

意識到生物學(xué)和醫(yī)學(xué)的濫用可能導(dǎo)致危害人性尊嚴(yán)的行為：

確認(rèn)生物醫(yī)學(xué)方面的進步應(yīng)被用來使當(dāng)代人和

未來人受益；

期望能引起所有社會成員對其權(quán)利和責(zé)任的注

意：

考慮到議會大會(parliamentary assembly)~在此

領(lǐng)域的工作，包括1991年關(guān)于草擬生物倫理公約的1160號建議：

決定采取必要措施在生物和醫(yī)學(xué)應(yīng)用方面保護

人性尊嚴(yán)、個體基本權(quán)利和自由，已同意如下條款：

第1章一般規(guī)定

第1條 目的和對象

本公約簽約方將在生物學(xué)和醫(yī)學(xué)應(yīng)用方面保護

所有人之尊嚴(yán)和同一性，保證不加歧視地尊重每一個

人的完整性、其他權(quán)利和基本自由。

為了實現(xiàn)本公約之規(guī)定，每一簽約方應(yīng)在國內(nèi)法

中采取必要措施。

第2條人類之優(yōu)位

人類的利益和福祉優(yōu)先于單獨的社會或科學(xué)利

益。

第3條對健康照護的平等獲取

在考慮健康需要和可獲得資源的基礎(chǔ)之上，簽約

方應(yīng)采取適當(dāng)措施在其管轄范圍內(nèi)提供對具有適當(dāng)

品質(zhì)的健康照護的平等獲取。

第4條職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)

【作者簡介】趙西巨(1969一)，男，講師，山東大學(xué)民商法碩士，現(xiàn)主要從事歐盟法和醫(yī)事法研究。

tei：+86—531—854oo2o：e—mail：xijuzhao@yahoo．corn

① 英文名稱：convention for the protection of human rights and dignity of the human being with regard to the application of biology and medicine：

convention on humrf／rights and biomedicine。該公約原文可參見 http：／／conventions．coe．int／treaty／en／treaties／html／164．htm。

(關(guān)于生物和醫(yī)學(xué)應(yīng)用之人權(quán)與人性尊嚴(yán)保護公約)譯者注：這是公約的全稱。

(奧威多．譯者注：西班牙西北部一省首府。1997年4月4日)

② 譯者注：歐洲理事會成立于1949年，現(xiàn)有46個成員國，包括21個來自于中歐和東歐的國家。歐洲理事會的總部設(shè)在法國東北部城市斯特拉斯

堡。它不同于擁有25個成員國的歐洲聯(lián)盟(european union)。

③ 譯者注：議會大會是歐洲理事會的一個主要機構(gòu)，由來自46個成員國議會的630名各國國會議員組成，它討論歐洲理事會規(guī)約(i1le statute of

the council ofeurope)第一條所規(guī)定事項并做成決議，并對部長委員會提出各種建議。除此以外，歐洲理事會的主要機構(gòu)還包括：(1)部長委員會

(committee ofministers)，它是歐洲理事會的決策機構(gòu)，由46名外交部長組成；(2)地方和區(qū)域機構(gòu)國會(congress oflocalandregionalau~ofi—

ties)，它是代表各國地方組織的咨詢機構(gòu)；(4)秘書處。

· 156 ·

在健康領(lǐng)域的任何干預(yù)．包括研究．必須依照相

關(guān)的職業(yè)義務(wù)和標(biāo)準(zhǔn)為之。

第2章 同意

第5條一般規(guī)則

只有在有關(guān)當(dāng)事人做出自由的知情同意之后．在健康領(lǐng)域的任何干預(yù)才

可進行。

當(dāng)事人應(yīng)被事先適當(dāng)告知此種干預(yù)的目的、性質(zhì)

以及后果和風(fēng)險。

當(dāng)事人可隨時自由撤回其同意。

第6條對無同意能力之人的保護

1．在不違反以下第17條和第2o條規(guī)定的情況

下．針對無同意能力之人的任何干預(yù)只有在當(dāng)事人可

直接受益的情況下才可進行。

2．根據(jù)法律．當(dāng)一未成年人缺乏

對一干預(yù)做出同

意能力時．只有經(jīng)過其代表人或法律規(guī)定的官署、個

人或機構(gòu)的授權(quán)．干預(yù)方可為之。

未成年人的意見應(yīng)作為一決定性因素得以考慮，其決定程度應(yīng)與未成年人的年齡和成熟程度相適應(yīng)。

3．根據(jù)法律．當(dāng)一成年人因精神上障礙、疾病或類

似原因缺乏對一干預(yù)做出同意能力時．只有經(jīng)過其代

理人或法律規(guī)定的官署、個人或機構(gòu)的授權(quán)，干預(yù)方

可為之

當(dāng)事人應(yīng)盡可能地參與到此種授權(quán)同意程序中。

4．上述第2段和第3段中所指的代表人、官署、個

人或機構(gòu)應(yīng)在相同條件下．被告知第5條所指的信

息。

5．為了當(dāng)事人的最佳利益．上述第2段和第3段

中所指的授權(quán)同意可隨時撤回。

第7條對精神障礙之人的保護

在不違反法律規(guī)定的保護性條件的情況下，其中

包括監(jiān)督、控制和上訴程序，只有在如果不進行治療

可能對其健康造成嚴(yán)重?fù)p害時，方可不經(jīng)患有嚴(yán)重精

神障礙之人的同意而進行旨在治療其精神障礙的干

預(yù)。

第8條 緊急情形

由于緊急情形．當(dāng)不能獲得適當(dāng)同意時，為了當(dāng)

事人的健康益處．任何醫(yī)學(xué)上必要的干預(yù)皆可立即實

施。

第9條事先表達(dá)的意愿

當(dāng)干預(yù)時患者處于不能表達(dá)其意愿的狀態(tài)，其就

醫(yī)療干預(yù)事先表達(dá)的意愿應(yīng)得以考慮。

第3章私生活和信息權(quán)

第10條私生活和信息權(quán)

法律與醫(yī)學(xué)雜志2005年第12卷(第2期)

1．每個人均享有與健康信息有關(guān)的私生活受尊重的權(quán)利。

2．每個人有權(quán)知悉搜集的關(guān)于其健康的信息。然

而．若有人不想知悉．其意愿應(yīng)得以尊重。

3．在例外情形下．為了患者的利益．法律可以限制

第2段中所包含權(quán)利的行使。

第4章人類基因組

第11條非歧視

任何形式的基于一個人基因遺傳的歧視均應(yīng)禁

止。

第12條預(yù)測性基因測試

對于預(yù)測基因疾病的測試或旨在確定某一疾病

之基因的攜帶者或旨在探查某一疾病之基因傾向性

或易感性的測試．只有在為了健康目的或為了與健康

目的相關(guān)的科研目的并經(jīng)適當(dāng)?shù)幕蜃稍兊那闆r下

方可進行。

第13條對人類基因組的干預(yù)

尋求改變?nèi)祟惢蚪M的干預(yù)只有在基于預(yù)防、診

斷或治療目的之下．并且干預(yù)的目的不在于改變?nèi)魏?/p>

后代的基因組時方可進行。

第14條禁止性別選擇

除非為了避免與性別有關(guān)的嚴(yán)重遺傳性疾?。?/p>

得允許使用醫(yī)學(xué)上輔助生育技術(shù)來選擇未來子女之

性別。

第5章科學(xué)研究

第15條一般規(guī)則

在不違背本公約規(guī)定和其他確保人類保護的法

律規(guī)定的情況下．生物和醫(yī)學(xué)領(lǐng)域的科學(xué)研究應(yīng)自由

進行。

第16條被研究人之保護

在以下所有條件滿足時．方可進行人體研究：

f i)除了對人體進行研究外，無其他具同等功效的可選擇方案；

fii)當(dāng)事人經(jīng)受的風(fēng)險與科學(xué)研究的潛在益處成比例：

fiii1該科研項目已得到有關(guān)職能機構(gòu)的同意，該

機構(gòu)在此之前對該項目的科學(xué)價值進行了獨立的審

查．其中包括對科研目的重要性的評估，并且對項目的倫理可接受性進行了多學(xué)科的審查；

fiv)接受研究之人已被告知了為保護其權(quán)益法律

所規(guī)定的權(quán)利和保護措施；

fv1第五條所規(guī)定的必要同意已明確地、具體地

做出．并記錄在案。此種同意可隨時自由撤回。

法律與醫(yī)學(xué)雜志2005年第12卷(第2期)

第17條對科研無同意能力之人的保護

1．只有在滿足以下所有條件時，對不能為第5條

同意之人的科研方可實施：

(i)滿足第16條規(guī)定的第(i)至(iv)項條件：

(ii)研究結(jié)果有可能對其健康產(chǎn)生真實的和直接的助益：

(iii)同等功效的研究不能在具有同意能力之人上

實施：

(iv)第6條所規(guī)定的必要授權(quán)已具體地書面地做

出：并且

fv)當(dāng)事人不反對。

2．例外，在不違反法律規(guī)定的保護性條件的情況

下，當(dāng)科研不能對當(dāng)事人的健康潛在地產(chǎn)生直接益處

時，只有在不違反第1段第(i)(iii)(iv)(v)項條件

和下列附加條件的情況下，方可授權(quán)進行上述研究：

(i)該研究之目的在于，通過對個體狀況、疾病或

障礙科學(xué)理解上的重大改進．有助于最終獲得可能對

當(dāng)事人或其他人帶來益處的結(jié)果：其他人包括處于相

同年齡段的或患有相同疾病的或處于相同狀況之人。

(ii)該研究只對當(dāng)事人造成最小的風(fēng)險和負(fù)擔(dān)。

第18條對實驗胚胎的研究

1．當(dāng)法律允許對實驗胚胎進行研究時．法律應(yīng)確

保對實驗胚胎的充分保護。

2．為了科研目的而制造人類胚胎的行為應(yīng)被禁

止。

第6章基于移植目的活體捐獻者的器官

與組織摘取

第19條一般規(guī)則

1．基于移植目的從活體捐獻者身上摘取器官或組

織．只有在能對接受者帶來醫(yī)療益處、從死亡者身上

不能獲得合適的器官或組織并且無其他具有同等功

效的醫(yī)療方法可供選擇時，方可進行。

2．第5條中所規(guī)定的必要同意應(yīng)已明確地、具體

地、以書面形式或在正式機構(gòu)前做出。

第20條對器官摘取無同意能力之人的保護

1．如果一個人無能力做出第5條規(guī)定的同意，任

何器官或組織摘取均不得進行。

2．例外，在不違反法律規(guī)定的保護性條件的情況

下．在滿足以下條件時，可授權(quán)從一個無同意能力之

人身上摘取可再生性組織：

f i)沒有適合的具有同意能力的捐獻者；

· 157 ·

(ii)接受者為捐獻者之兄弟姊妹；

(iii)捐獻須能潛在地挽救接受者之生命：

(iv)根據(jù)法律并且經(jīng)相關(guān)職能機構(gòu)的同意．第6

條第2和第3段所規(guī)定的授權(quán)已具體地、書面地做

出：

(v)潛在的捐獻者不反對。

第7章營利之禁止和人體部分之處置

第21條 營利之禁止

人體及其組成部分不得被作為營利目的之用。

第22條對人體摘取部分的處置

當(dāng)在干預(yù)過程中人體的任何部分被摘取時．該人

體部分可被保存并被用于摘取目的以外的目的．這只

有在遵循相應(yīng)的信息和同意程序時方可為之。

第8章公約規(guī)定的違反

第23條 對權(quán)利或原則的違反

簽約國應(yīng)提供適當(dāng)?shù)乃痉ūＷo．以迅速地預(yù)防或

中止對本公約所規(guī)定的權(quán)利和原則的非法侵犯。

第24條 不當(dāng)損害之賠償

因干預(yù)而遭受不當(dāng)損害之人有權(quán)根據(jù)法律所規(guī)

定的條件和程序獲得公平的賠償。

第25條 制裁

簽約國應(yīng)對本公約規(guī)定之違反擬定適當(dāng)?shù)闹撇谩?/p>

第9章本公約與其他規(guī)定的關(guān)系

第26條 對權(quán)利行使的限制

1．除非法律有規(guī)定且在民主社會中為公共安全利

益、預(yù)防犯罪、保護公共健康或為保護他人權(quán)利和自

由所必需．對本公約中所包含的權(quán)利和保護性規(guī)定的行使不應(yīng)設(shè)置限制。

2．前段可能的限制不應(yīng)適用于第ll條、第13條、第14條、第16條、第17條、第19條、第2o條和第21條。

第27條更大范圍的保護

本條約的任何規(guī)定皆不可被解釋為限制或影響

簽約國可能在生物學(xué)和醫(yī)學(xué)應(yīng)用上提供比本公約規(guī)

定更大程度的保護。

第12章議定書①

第31條議定書

根據(jù)第32條．為了在特定的領(lǐng)域發(fā)展本公約所

包含的原則．可擬定議定書。

議定書由本公約簽約國簽署。它們將被批準(zhǔn)、接

受或同意。如果簽約國未能事先或同時批準(zhǔn)、接受或

同意本公約．它不得批準(zhǔn)、接受或同意議定書。