第一篇：論法案的起草（寫寫幫推薦）

第巧卷第..........年

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文章編號;9 < 9 一..=...........#....一....: 一..> 論法案的起草 苗連營, 李培才

.鄭州大學法學院, 河南鄭州? :....:..# 摘要;起草法律草案是立法過程中一個必經(jīng)的、極為重要的基礎性階段。在我國的立法實踐中, 法案一般由主管部門負

責起草, 這有其合理性和必然性, 但又具有明顯的“行政痕跡 ” , 致使法與社會缺乏親和性, 難以真正成為社會的規(guī)則。鑒于 此, 應從樹立立法機關之權威、合理配備起草班子實行起草回避制度、建立立法協(xié)調制度、提供必要的經(jīng)費保障等方面完 善我國的法案起草制度。

關鍵詞;法律草案.起草.主要問題.完善措施 中圖分類號;Α Β..:..文獻標識碼;Υ

一、起草工作的意義

起草法律草案是立法過程中一個必經(jīng)的、極為重要的

基礎性階段, 是直接表現(xiàn)立法意圖、實現(xiàn)立法愿望、保證立 法質量的關鍵環(huán)節(jié)。任何法律的形成, 都不可能越過這一階 段, 這一階段的工作是否扎實、有效, 直接關系著以后的立 法活動能否有效地開展, 關系著立法的質量.甚至在有的國 家, 一些立法的命運實際上在這一階段就已經(jīng)基本上被決 定了, 立法機關以后的審議、表決只是徒有形式、履行一下 手續(xù)而已..。因此, 對這一階段在理論上和制度上給予足夠 重視是非常必要的。

關于起草是不是立法程序的組成部分, 學術界有不同 看法, 眾多的著述是把起草排除在立法程序的范圍之外 的。我們認為, 這個問題可能對理論研究還有些價值, 但立 法實際是不動為此所糾纏的, 大家更為關注的是由誰起草、怎么起草的問題。雖然從理論上講, 任何有興趣的團體、組 織和公民個人都可以起草法律草案, 但是, 隨著立法業(yè)務日 趨專業(yè)化、技術化、復雜化, 實際上起草再也不是 “ 任何公

民、團體、機關均可為之 ” 的事情

。而且, 這些由普通公民、團

體起草的草案充其量只是一個立法建議, 只有在被有權主 體接受、采納并經(jīng)過相應地加工整理之后, 才有可能作為正 式的立法議案由有關的提案主體以自己的名義提請審議。這種情況下的起草當然不屬于立法程序的內容。..但是如果 是有權主體作出了起草某項法律草案的決策, 并成立了起 草班子或委托有關機關、組織從事起草工作的話, 性質就不 同了。這是就意味著某項具體的立法工作的正式展開, 此時 的起草是立法程序的有機組成部分, 同樣應受程序規(guī)則的 約束和支配。這種情況在我國相當普遍, 例如, 憲法的修改、香港基本法、澳門基本法的起草, 最高權利機關都曾專門作 出決定, 并成立了專門的起草委員會。還有的是由提案主體 作出起草決定并成立專門的起草工作機構的。立法機關或 提案主體親自組織起草的法律草案極有可能轉化為正式的 法律,習慣上也常常被稱為法律草案的初稿、二稿、三稿 等。

二、起草階段的主要工作

起草法律草案是一項艱巨、復雜、細致的工作。對于這

階段工作, 羅成典先生概括為 起草人必須“ 反復商酌, 徹底 研討法律欲達成之目標或希冀規(guī)范之事物, 并細考法律適 用之對象, 施行之范圍, 與實施之客觀條件, 然后擬定法律 之結構, 充實法案之內容, 配制妥適之條文, 詳加推敲潤飾, 使法案內容旨有所歸, 意有所指, 此乃法案起草最基本義 理

”。..因此, 在起草過程中, 需要明確立法意圖, 調查研究 與法案有關的各種問題與事實問題, 通過各種渠道廣泛聽 取各方面的意見, 進行協(xié)調和論證, 必要時還應舉行聽證會 或公民討論等等。

法案條文草擬完成之后, 還要進行反復的

修改審查。為了給日后的討論、修改和決策提供更廣闊的思 考與選擇余地, 起草者還應從不同的角度設想多種可能性 解決方案!因為沒有選擇, 就沒有決策, 多方案的篩選、歸并 是科學決策的前提。而且, 上述過程往往不是一次完成的, 作為人類理性的思考過程, 它不可能一跋而就, 歷經(jīng)數(shù)次的 循環(huán)往復并不罕見!已經(jīng)成型的草案稿也有可能被完全否 定、推倒重來, 或者被長期擱置。另外, 我國的法案起草者往 往還擔負著一項特殊使命, 即廓清立法目的或立法意圖。立 法意圖一般由決策者予以明確, 只有在立法意圖明確之后, 才能夠初步奠定整個立法的基調。例如, 英國一般把法律草 案涉及的問題分為決策問題、法律問題.即法案與現(xiàn)行法律 的關系問題#、事實問題.即法案是否符合客觀要求#。決策 問題是在通過立法計劃時就要加以解決的, 如政府法案在 立項時由部門起草立法說明。載明立法宗旨、法案的成本預 測等內容, 但不負責起草。所有政府法案均由政府的議會法

律事務辦公室按照立法說明起草, 在起草時只解決立法所 涉及的法律問題與事實問題。.在我國的立法實踐中, 決策 者通常只是大略告知起草人立法的主要目的, 然后由起草 人去加以研究, 就該法案的立法意圖提出較明晰的設想供 決策者參考。如果決策者認可了這種設想, 則由起草人去具 體貫徹這種立法意圖!如果決策者沒有認可或者對設想有 變動, 則由起草人去進一步完善這種設想, 然后經(jīng)決策者認 可后再在起草過程中加以貫徹?？梢? 我國的法案起草者往

往承擔著雙重任務, 既要弄清決策者的立法意圖, 還要協(xié)助 決策者形成和明確立法意圖。% 在起草階段進行廣泛的審查協(xié)調, 是我國立法實踐中 的普遍作法。它不同于日后法案被立法機關列人議程之后 所進行的正式的審議, 這主要是政府主管機關在起草法案 時所采取的一種內部工作溝通、交流制度。由于利益的錯綜 復雜和政策的牽涉面較廣, 一項法案往往需要若干部門的 協(xié)調配合才能完成, 而且, 由于幾乎每項法案都關聯(lián)著管轄 權限和財政撥款, 圍繞這些問題出現(xiàn)部門意見的對立屢見 收稿日期 &..& 一.(一.)作者簡介 苗連營..+ ,.一# , 男, 鄭州大學法學院教授, 碩士生導師, 法學博士!李培才..+.(一# , 男, 鄭州大學法學院在 職研究生。

河南廣播電視大學學報第9: 卷第..期

不鮮。因此, 能否協(xié)調好各相關部門之間的關系, 不僅關系 著法案的質量和出臺之后的實施效果, 還直接決定著立法 的進程, 法案也容易在這個階段出現(xiàn)擱淺的現(xiàn)象。目前, 在 我國, 政府擬提請或通過的法案, 一般都是由政府主管部門 負責起草。起草完成之后, 首先是由政府法制部門負責審查 協(xié)調。審查的內容主要是;該草案是否與上一效力等級的法 律規(guī)定相抵觸.是否與同一效力等級的其他法律規(guī)定相銜 接.所規(guī)定的部門職權是否有越權或交叉現(xiàn)象.內容是否科 學合理.法律技術處理得是否得當?shù)鹊?。法制部門在審查 時, 要就該草案廣泛征求各部門、社會團體、專家的意見, 但

主要工作是協(xié)調各部門的關系。按照工作慣例, 法制部門應 當將各部門之間的爭議、矛盾大致協(xié)調好, 才能將草案保送 政府常務會議審議。

但事實上, 由于法制部門缺乏足夠的權 威和協(xié)調能力, 往往需要反復商請、說服, 才能使有關部門

作出讓步。這不僅難以及時完成審查、修改工作, 而且容易 掩蓋矛盾, 雖然最后可能使法案得以通過, 但在實施過程 中, 權限部門之間的矛盾與沖突便又會顯露無遺。這給執(zhí)法 工作也必然會埋下隱患。

為此, 有必要確立法制部門在審查協(xié)調環(huán)節(jié)的主導地

位, 即法制部門與有關部門的意見不能協(xié)調一致的, 應在法 律草案中采納法制部門的意見, 分歧之處可以在審查報告 中說明。關于行政法規(guī)案的審查問題, 《立法法》已有明確規(guī) 定;行政法規(guī)起草工作完成以后, 起草單位應當將草案及其 說明, 各方面對草案主要問題的不同意見和其他有關資料 送國務院法制機構進行審查.國務院法制機構應當向國務 院提出審查報告和草案修改稿, 審查報告應當對草案主要 問題作出說明。這樣規(guī)定顯然有利于樹立法制機構在審查 環(huán)節(jié)的權威。在日本, 內閣法制局對省廳起草的法律草案進 行審查的權力是相當大的。“ 在那里, 各項議案條款由參事

官牽頭以讀會的方式反復審議。審查的內容包括與現(xiàn)行的 法律關系、內容的法律價值、議案名稱與內容的一致性、條 文配列的邏輯等。這項工作本著力求完善的精神對議案逐 條審議修改, 有時一項議案除題目外, 未加修改之處幾乎所 剩無幾”。/內閣會議最后審查討論的重點, 主要是政策之得 失、法案提出的時機等政治性問題, 文字、法律等問題, 因已 經(jīng)過各有關機關反復穿梭協(xié)調, 無再行斟酌修改之必要。

三、我國法案起草中的主要問題 在我國的立法實踐中, 一般情況下, 屬于哪方面的事項 就由哪方面的主管部門負責起草。例如, 凡涉及行政管理方 面的法律草案, 一般由國務院主管部門負責起草!凡涉及國 家制度、刑事、民事、國家機構等方面的法律草案, 一般由全 國人大專門委員會或全國人大常委會工作機構主持起草!有些涉及面廣的法律, 則由一個部門牽頭, 各有關方面聯(lián)合 組成起草小組!對于某些重要的法律草案, 則由全國人大成 立專門的起草委員會。

目前起草工作中的主要問題是, 相當數(shù)量的法律、地方 性法規(guī)是由政府主管部門負責起草的。主管部門有熟悉業(yè) 務、了解情況的優(yōu)勢, 還擁有大量的行政管理專家, 他們長 期從事國家行政事務所積累的實踐經(jīng)驗和專業(yè)特長, 遠在 普通代表之上, 因而能夠敏感地發(fā)現(xiàn)社會生活中的熱點問 題及通過立法加以調整的具體途徑和辦法。因此, 由政府部

「〕從事大量的起草工作自在情理之中。但在我國階段, 囿于 部門利益限制, 特別是在政府職能尚未根本轉變的情況下, 負責起草的主管部門往往把起草工作看作是爭權奪利的好 機會, 乘立法之機維護和加強本位利益, 把法變成了推行行 政意圖、強化行政權力的工具。這表現(xiàn)在..有的起草機構 不顧部門之間的權限分工, 任意擴大自己的管理權限和范 圍, 面對自己的義務則輕描淡寫, 甚至推卸責任!將征求其 他部門的意見當作一種形式, 對有關部門提出的合理建議 置若閣聞, 甚至試圖強行突擊通過, 造成既成事實。由于存 在著部門之間的權力之爭, 往往造成立法過程中的難產現(xiàn) 象。..有的行政機關在立法觀念上存在偏頗, 認為立法可以 解決一切問題, 競上立法項目。當然, 當這一手段限制了行 政行為的任意性時, “ 有法必依

” 又成了一句空話。對處罰措

施也總是希望規(guī)定得越多越好、越重越好, 為罰而罰、以罰 代管 , 其結果是“

苛嚴于民, 寬松于管” , 缺少對行政機關的

監(jiān)督制約和對相對人的保障救濟。0 個別地方行政部門沉 酒于過去的行政權力的絕對權威之中, 利用參與地方立法 的機會, 搞計劃經(jīng)濟權力復歸。例如, 在立法中過多地設置 許可證制度和收費項目, 任意創(chuàng)設罰款和攤派權, 對正常的 商品流通實行各種限制、封鎖、壟斷、操縱。現(xiàn)實生活中, 過 濫的行政許可、收費、評比、檢查、集資、攤派、壟斷性經(jīng)營、不正當干預、地方保護等等現(xiàn)象常常是以“ 法” 的形式出現(xiàn) 的。更有的部門競在地方立法中把本是行政機關的職能委 托給其下屬具有經(jīng)營性質的單位甚至企業(yè)行使, 造成既自 身經(jīng)營、又管同行的現(xiàn)象, 嚴重破壞了市場運行秩序。.當

然, 行政機關在以法擴權的同時, 往往有著借法謀利的動 機。

伴隨著某些行政權力的設定, 各種行政手續(xù)費、管理費、成本費、服務費接踵而至, 使企業(yè)對各種負擔不堪負重, 經(jīng) 營環(huán)境趨緊, 行政機關則可以據(jù)此取得豐厚的利益。例如, 頒發(fā)許可證本來是行政機關的一項公務行為, 按說只應該 收取工本費, 但實際上許多頒證機關所收取的費用都要比 工本費高幾倍、幾十倍, 甚至上百倍, 從而為行政機關進行 權力創(chuàng)收大開方便之門。% 由于以部門為主起草法案, 同一 管理對象往往可能被分為多個立法項目, 由不同的主管部 門分別起草, 各自為政, 各搞各的勢力范圍, 造成條塊分割、多頭立法、項目繁多、矛盾重疊。/有的行政機關在起草地 方性法規(guī)時, 不愿做深人細致的調查研究工作, 甚至圖省事 根本不去調查研究, 對中央和外地的立法照抄照搬。由于缺

乏論證, 有的起草機關甚至無法寫出草案說明, 難以解釋立 法的必要性和可行性、起草過程中的重點和難點問題及其 解決辦法、有關方面對草案的主要意見等等!也有的在說明 中有意回避一些實施中容易引起爭議、難以執(zhí)行的焦點問 題。

四、完善我國的法案起草制度

對于上述問題立法機關在審議時雖有所制約, 但由于 對具體情況不太了解以及人大自身地位和代表素質的限 制, 往往對部門要求遷就過多, 很少推倒重來, 致使不少法 律、法規(guī)的質量不高, 甚至引起管理相對方的不滿、抵觸、排 拒, 造成法與社會缺乏親和性, 難以真正成為社會的規(guī)則。同時, 這種情況使得人大的立法權在某種程度上被虛化, 立 法的重心移位于行政機關, 造成立法權配置格局的倒置。為 了改進法案的起草工作, 可以考慮.1 充分發(fā)揮國家權力機關在立法工作中的主導和核

心作用。人大常委會應加強對法案起草工作的指導和督促, 經(jīng)常聽取有關部門關于起草情況的匯報, 對起草中遇到的 重大分歧應及時進行協(xié)調。對于內容重要、綜合性強的法

律、法規(guī), 尤其是規(guī)范政府權力行使的立法, 人大系統(tǒng)應親 自組織起草, 不能完全放手讓行政機關“單干”。& 1 實行起草回避制度, 合理配呈起草班子的人員結

構。凡法律、法規(guī)的內容涉及兩個以上主管部門的管理權限 的, 不能只確定其中一個主管部門為起草主管單位, 應當由 人大的有關部門委員會、法制工作機構或政府的法制工作 機構為法案起草主管單位!同時, 起草主管部門在成立起草 工作機構時, 應注意人員結構的合理性、全面性、從人員的 來源來看, 起草班子最好既有專門從事立法工作和有關業(yè) 務工作的專業(yè)人員, 也有各方面的專家學者, 還要有與法案 有密切聯(lián)系的有關單位的人員。只有讓這些方面的人士共 同參加起草工作, 才能盡可能地使法案客觀、公正、可行。起 草班子的規(guī)模、組織形式, 要視草案的復雜難易程序而定, 不必強求一致。另外, 在必要的時候, 起草主管單位還可以 委托專家學者、科研機構成立起草小組, 進行起草工作。委 托起草不受部門利益的局限, 比較超脫!專家們的立法業(yè)務 水平和專業(yè)水平足以保證立法的質量, 同時, 這也有利于節(jié) 省經(jīng)費開支, 提高立法效率。(1 建立立法協(xié)調制度。從某種意義上講, 法“ 即是利益 沖突所產生的規(guī)則 ” , 是“

政治社會中人們就其相互關系達

成的協(xié)議” , 而立法只有將現(xiàn)實的社會關系翻譯成法規(guī)范而 已, 其間必然涉及到對既存利益關系的重新安排。這就需要 在各相關利益主體之間進行必不可少的協(xié)調。只有在獲得

........年 月苗連營等;論法案的起草

相關主體的心理認同之后, 立法才能順利地實現(xiàn)其社會功 能因為

“強制不是法的內在的組成部分, 而只是法的外在 支持條件之一。”

為此, 在權責界限不明、分歧意見較大的情

況下, 起草主管部門應當舉行有關部門參加的起草協(xié)調 會。起草主管部門有義務有其草案說明中全面、真實地介紹 起草過程中的主要分歧協(xié)調過程以及存在的問題。?.條件成熟的情況下, 可以考慮由政府法制工作機構

統(tǒng)一負責起草需要由政府提出的法律、法規(guī)草案。因為該機 構是政府法制建設的綜合職能部門?；旧喜怀袚唧w的 執(zhí)法任務, 地位相當超脫, 又擁有一批素質較高的法律專業(yè) 人員, 熟悉法律知識和政府工作。由它負責起草工作能夠避 開部門牽制, 加強宏觀統(tǒng)籌, 減少人力物力的浪費、提高立 法質量?！读⒎ǚā逢P于行政法規(guī)起草工作的規(guī)定已經(jīng)顯示 出這種趨勢, 即行政法規(guī)由國務院組織起草。有關部門認為 需要制定行政法規(guī)的, 應當向國務院報請立項。

英國在這方面的經(jīng)驗和作法可以給我們一些啟示。在 = Γ 年之前, 英國政府也是由部門起草案。這種作法產生 了以下弊端;一是草案行文不規(guī)范, 不能確切表述政府的立 法需求, 且很少顧及已有的立法, 矛盾、沖突比比皆是.一是 各部門自作主張, 濫立開支項目, 政府對財政開支無法統(tǒng)一 控制。9= Γ 年, 政府接受本杰明、西蒙等人的建議, 設立法 案起草案。從9 Γ 9..年開始, 政府各部門提出的法案一律由 法案起草室統(tǒng)一起草。由法案起草室統(tǒng)一起草能夠準確地 將各部政策轉述為法律用語, 減少草案與已有法律的矛盾 與沖突, 便于政府統(tǒng)一掌握各法案的起草進度, 并有助于杜 絕起草過程中在支出方面亂開口子的弊端。:.為起草工作提供必要的經(jīng)費保障。目前, 行政機關 起草地方性法規(guī)所需經(jīng)費往往沒有從業(yè)務費中單列出來, 經(jīng)費的缺乏使得一些必要的調查論證工作難以深人開展。實踐中出現(xiàn)過起草主管機關的法律部門向業(yè)務部門索要論 證費和制定機關的法制部門向起草機關索要論證費的現(xiàn) 象。這雖然可以解決一下燃眉之急, 但實屬不得已而為之, 且有損法制部門的形象, 絕非長久之計。因此, 有必要將起 草費用作為一筆專門的業(yè)務費單列, 從財政上予以切實保 障, 以使莊嚴的立法工作不會因為經(jīng)濟上的拮據(jù)而感到窘 迫。

美國法學家塞德曼夫婦在其《為發(fā)展立法;中國計劃的 經(jīng)驗》2 一文中則從另一角度指出了中國立法起草工作中的 癥結所在, 他們認為, 中國起草立法的困難有三種基本解

釋 一是起草者.3 45 67 8 4 # 對法律的功能及其相應任務的誤 解!二是起草者較低的立法能力, 表現(xiàn)在他們在立法技術、社會科學研究技術、立法理論和方法論上缺乏適當?shù)挠柧?三是旨在界定起草過程的規(guī)則證明是不充分的。并認為, 起 草者的功能需要一種系統(tǒng)的正當理由, 并需要一種由經(jīng)驗

揭示的理性的立法理論!而聯(lián)合國發(fā)展計劃.9: :7 8;<5 7:= >? 3 8.8 := Α Β 8 > 7 Α= Υ 45 Β # 資助中國起草&& 個優(yōu)先制定的法律, 該計劃的目的不僅在于確保制定出& 部高質量的立法, 而 且在于用大量的立法理論武裝法律起草名, 在于通過該過 程幫助中國的立法者學會充分的立法所必須的技術和知識 —不僅僅是立法起草技術、外國的法律和經(jīng)驗, 尤其重要 的是立法理論。的確, 法律規(guī)范的制定有其特有的內在規(guī)律 和技術, 而對這些規(guī)律和技術的掌握與運用是立法專家的 特長。我們需要一批高素質的立法工作隊伍, 他們應該具有 深厚的立法理論功底、淵博的專業(yè)知識、專門的社會科學研 究方法!在政治家對某種社會關系應當如何調整的方向確 定后, 這些立法專家們有責任運用專門的立法知識和技術, 將決策者的意向熟練而準確地轉變成具體的法律規(guī)范。注釋

..周旺生1 立法論ΓΔ 〕1 北京 北京大學出版社,.+ +Φ ,.(, 一.()1 當然, 這并不能說明這些國家對這一階段非常重視, 而

恰恰是立法機關的法律地位與實際地位存在距離的表現(xiàn), 立法的命運往往是在立法機關之外被決定的。

..近年來, 我國的一些專家學者也自發(fā)地進行了些法律草案的起草工作。雖然, 這些起草工作往往事先都得到了有關立

法工作機構的重視與支持, 專家建議稿擬成后, 許多內容也會得到?jīng)Q策部門的接受與采納, 但這些起草行為畢竟沒有法律

意義, 立法主體對這些草案并不負有必須接受并加以審查的法定義務。0 羅成典 立法技術論【Δ :1.Φ 一..1.原國務院法制局立法技術考察團1 英國1 丹麥立法技術考察報告【ΓΖ 1.+ +(,.一,1 % 周旺生1 立法論ΗΔ Ζ 1 北京 北京大學出版社,.+ +Φ ,.Φ, 1 / 巖井奉信.李微譯# 1 立法過程ΗΔ Ζ 1 北京 經(jīng)濟日報出版社,.+ +., Φ(1.蔣勁松 1 英國的法案起草制度:Κ Ζ 1 人大工作通訊,.+ + ,...# 1 2 “ 3 45 67 Λ> Υ 跳Υ Λ?: 5 7Λ= > 6= 4 3 8.8 := Α Β 8 > 7 玫? ?= >。64= Β。8 ΜΛ > 8 ?8 Ν4=Ο 8 8 7” , 7Μ8 Π Β 8 4Λ 8 5 > Κ= 9 4 > 5 :。6 8 = Β Α 5 45 7Λ.8 :。Θ.= : 1 Φ Φ ,.+ + , , Ν一.1 Ρ 5 :? Λ> Υ 5 Σ = 9 7 7Μ 8 3 4 5 67 Λ> Υ = 6 Ν 4 = Ν= ? 8;Τ 5 Θ Δ ΓΠ.Τ Λ 5 > 一ΧΛ > Υ , Τ: Ν8 Λ 一8 Λ 5 =.Ξ Μ8 > 邵Μ= 9 Φ > Λ.8 4 ? Λ7Χ, Ξ Μ8 > Υ Ξ Μ= 9 Φ....& , ΕΜΛ> 5 # Π Σ?745 8 7 3 45 Θ Λ> Υ 9 Α :5 Θ;4 日..Ο? > 8 8 8 ? ? 5 叮, [ 9 Λ 78 ΛΒ Α = 47 5> 上5 >;Σ5 ? Λ8 Α 8 4Λ =;=6 Γ 8 Υ Λ? :5 7 Λ= > Α 4= 8 8 ? ? 1 Γ> 7Μ8 Γ8 抓..:5 ‘一= > Α 4 5 8 7Λ 8 8 = 6 =、一4 8 = 9 > 7卿, Λ 官Μ5 ? Λ健.48 = ? = > 5 Σ:8 > 8 ? ? 5 >;> 8 8 8 ? ? Λ 7Χ 7Μ 5 4 Α 4 = Α = ? 8;:5 Θ..Υ 8 > 8 45 ::Χ;45 Θ > 一:Α ΣΧ :卜8 8 Μ5 嗯8;8 Α = 4 ∴ Β 8 > 它, Σ一∴.1.., = Μ 5 ? 5 8 :8 5 4 “ 74 5 8 8 = 6 5;Β Λ > Λ ? 74 5 7Λ= > 1 ” ΡΜ Λ ? :8 5;? 7= 7 Μ8 :5 8 ?> 8 ? ? = 6 7Μ8 Μ5 4Β= > Λ= 9 ? > 8 ? ? =6 :5 Θ 5 >;?= 8 Λ8 7 Χ,..Λ7..48 5 一:Χ ‘:ΛΒ 8 9 :7 7= Σ8 8 = Β 8 7 Μ8 49 :8 ? = 6 5 ? = 8 Λ8 一Χ1 Γ> 8 = > ? Λ;8 45 7 Λ= > =6 Λ7 , ] 8 ? Μ= 9 :;哪468 8 7 ΛΒ Α 4=.8 7Μ8 ? Χ? 78 Β = 6;45:7 Λ> Υ Α 4= Α = ? 8;:5 Θ = 6 = Τ一4 ⊥ = 9 ::7叮

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第二篇：論領導講話稿的起草

論領導講話稿的起草

綜合調研是各級辦公室的重要職責，做好綜合調研工作是對辦公室干部的基本素質要求。新進辦公室工作人員一般都是從綜合調研工作開始的。綜合調研的主要任務是起草領導講話、總結匯報、典型發(fā)言、調研文稿等各類文字綜合材料，其中被稱為“同志們文學”的領導講話稿是最難最重要的一項內容。我雖然在這個領域工作已經(jīng)有10多年了，但僅僅知道其中之甘苦，而沒有思考個中之道理，所以談不上給大家講課。在這里，我想就領導講話稿的起草問題，與大家做一些交流，談一些體會。

一、起草領導講話稿的價值體現(xiàn)

“爬格子”是一件苦差事，是一項勞心費神的工作。這種苦，平時大家是看不到的，沒有從事文字工作的同志是體會不到的。所以，我認為干這種工作的人，非要進入一種忘我的境界不可，非要有一種甘當無名英雄的精神不可，非要堅守一種為伊消得人憔悴的追求不可。好在這項工作是一項很有價值、是一項大家比較認可、領導比較重視的工作。我們要以一種雖苦猶榮、苦中有樂的態(tài)度來認識和從事領導講稿起草及文字綜合工作。

（一）從職業(yè)要求來看，這是一種義不容辭的責任

開會是古今中外的一種重要活動，上古的《尚書》中就有“議事以制，政乃不迷”的說法，當今更是各級黨政機關決定大事、部署工作的一種必不可少的活動方式。會議開得好不好的一個重要標志，就是領導同志的講話和報告效果如何。因此，領導講話稿的起草是一件非常重要的事情。各級辦公室是領導的左右手和參謀機構，理應把協(xié)助領導起草講話稿作為政務服務的重要內容，作為參政設謀的重要渠道。

（二）從工作價值來看，這是一種意義重大的貢獻

領導講話稿的作用很多，具有發(fā)布決策、宣傳政策、指導工作、推進發(fā)展的重要功能。一篇成功的講話和報告，就像扛起一面旗幟，能夠昭示真理、凝聚人心；就像立起一根標尺，能夠指明方向、明確目標；就像提供一把鑰匙，能夠開拓思路、破解難題；就像注射一劑良藥，能夠舒筋活血、提神鼓勁。領導講話的重要作用決定了，起草領導講話稿的工作責任重大，意義重大。

（三）從培養(yǎng)人才來看，這是一種成長提高的途徑

起草領導講話稿的過程，實際上是起草者一種全面的思維訓練和智能訓練的過程，它對改善文字干部的政治素質和知識結構，提高文字干部的思想水平和業(yè)務能力，都是大有好處的。有人說，起草領導講話就是關起門來“當領導”。在艱苦的思考和起草工作中，必能獲得知識、獲得成果、獲得進步。當然，文字干部不一定都要處心積慮去當官做領導，但不可否認很多領導是從文字綜合崗位走向領導崗位的。

二、起草領導講話稿的基本規(guī)律

領導講話稿是黨機關各種公文中的一種特殊文稿，它同黨政機關平時所發(fā)出的決議、決定、通知等其他公文以及調查報告、工作總結等文件相比，既有聯(lián)系、又有區(qū)別，既有共性、又有個性。共性表現(xiàn)在都是為貫徹黨的路線、方針、政策和指導工作，都有自己的主題和大體相同的結構。個性表現(xiàn)在領導講話稿不像其他公文那樣規(guī)范，但又不像其他文學文章那樣自由。按會議屬性分，領導講話稿大致可分為四類，一是工作總結部署類，如黨代會報告、經(jīng)濟工作會議報告及各種工作會議報告；二是思想教育類，如各種培訓班講話；三是禮儀應酬類，如各種節(jié)日慶典的講話，各種外事內事活動的致辭；四是情況通報類，如向老干部、民主黨派人士通報經(jīng)濟社會發(fā)展情況會議的講話。不同類型的講話在其內容組織、文章結構、語體特征上都有不同的要求。如工作部署類的講話，注重內容扎實，思路清晰；思想教育類的講話，注重巴皮巴肉，以理服人；禮儀應酬類的講話注重熱情得體，聲情并茂；情況通報類的講話注重事實清楚，樸實無華。但從總體上看，領導講話稿具有一些基本征：

（一）政治權威性強

領導講話是代表一級黨委和政府而作，代表一個單位和組織而作，實質是表明政治方向、實現(xiàn)政治主張的一種重要形式，是履行工作職能、確定工作思路的一種常用工具，這決定了它的政治權威性是很高的。我們在起草的時候一定要以嚴肅認真的態(tài)度，力求準確地表達黨委政府的根本立場，把握正確的政治方向。

（二）宏觀指導性強

領導講話稿的一大基本功能就是指導和推動工作，這種指導主要是宏觀性的思想、政策、原則、方略的指導，確定一個時期工作的指導思想和指導原則，以利于下級結合本地實際加以貫徹落實。我們在起草的時候一定要全局在胸、政策在胸、實情在胸，增強文稿的針對性、實踐性。

（三）思想哲理性強

思想是政論文章的靈魂，一篇高質量的領導講話稿一定有時代的高度、歷史的深度、哲理的厚度，一定是擺出的事實雄辯有力、闡述的道理無懈可擊、部署的工作思路清晰，一定會引人深思、催人警醒、令人信服。我們在起草的時候，一定要掌握和運用馬克思主義哲學思想，用通俗的語言把深邃的思想表達出來。

（四）激勵鼓動性強

有人說，文章最要氣盛。這種“氣”就是激勵性、鼓動性。領導講話的目的，就是為了激勵和動員干部群眾貫徹落黨的方針政策和工作部署。我們在起草的時候一定要做到總結成績讓人信心十足、精神振奮，指出問題讓人出汗心跳、坐立不安，明確任務讓人目標清晰、奮勇前進。

（五）實踐操作性強

領導講話稿對下級來說，不僅是要好聽好讀，更重要的是要好記好用。比如總結工作要有老百姓看得見、摸得著、親身體會得到的成就，制定措施要有便于操作、能解決具體問題的“干貨”。一篇空話連篇、虛話太多、大話過濫的講話稿肯定不是一篇高質量的講話稿。我們在起草的時候一定要有實踐觀點、系統(tǒng)觀點和為下級、基層著想的觀點，既要提出“過河”的任務，又要提供“過河”的辦法。

三、起草領導講話稿的步驟和環(huán)節(jié)

如何起草領導講話稿，起草領導講話稿分哪些步驟和環(huán)節(jié)？這沒有固定的答案，可以說是智者見智、仁者見仁。一般來說，大村料經(jīng)過的環(huán)節(jié)多一些，小材料經(jīng)過的環(huán)節(jié)少一些。我認為，協(xié)助起草一篇領導講話稿要經(jīng)過的步驟和環(huán)節(jié)主要有四個：

第一，調查研究收材料。

調查研究是從事文字工作的一項基本功。起草領導講話稿的調查研究與一般意義的調查研究不同，不需要形成調研報告，只是起草講話稿的前期準備工作。主要任務是三個：一是吃準上級精神。各級各部門召開的會議，大都有傳達貫徹上級精神的任務。這就要求我們在起草過程中首先要學習領會好上級會議的精神，尤其是對一些新的觀點、新的提法、新的要求要掌握。只有真正理解消化上級精神了，才能在起草過程中結合實際貫徹落實上級精神。二是領會領導意圖。報告是領導作的，講什么、怎么講，只有領導才能拍板。報告寫得好不好、通不通得過，只有領導說了算。所以起草領導講話稿必須全面了解領導的意圖，起草者的任務就是準確地領會、掌握、表達領導的意圖，并運用自己的知識、經(jīng)驗和思想去深化、拓展領導的意圖，也就是既要把領導想講的話“講”出來，又要把領導還沒有想到而又愿意講的話“講”出來。了解領導意圖，僅靠領導向起草者講一通是不夠的，這就要求我們平時盡可能貼近領導所思所想，跟緊領導所作所為?？梢圆扇Q位領會法，小材大用，小干部想大事情；溝通領會法，列席會議認真聽，不明事項大膽問；聯(lián)系領會法，聯(lián)系領導近期言論去領會，聯(lián)系領導近期關注的重點工作去領會。三是掌握實際情況。要寫出有血有肉的講話稿，一靠吃透上情，二靠吃透下情，真正做到心中有全局，手中有典型。我們寫材料為掌握情況，開闊思路，采取的主要途徑，一個是召開座談會，聽取情況；一個是通知部門單位上報材料，書面了解情況；一個是通過報刊、網(wǎng)絡查找參考資料，廣泛收集情況。我的體會是，要寫一個萬把字的重要報告，不看10萬、20萬字的參考資料是不行的。收集資料，應當是韓信用兵、多多益善，使用資料應當是沙里淘金、精挑細選。

第二，謀篇布局搭架子。

搭架子就是定提綱，這是起草領導講話稿非常重要的一個環(huán)節(jié)，可以說提綱好文章就成功一半了。我們寫材料的同志都有這樣的體會，不怕“經(jīng)常寫”，就怕推倒重來“反復寫”。先把提綱定好是避免“反復寫”的重要方法。綜合大多數(shù)講話稿的架構特點，我看基本上都是三個方面的內容，即擺事實、講道理，明方向、定措施，提要求、抓落實，這就是有的人經(jīng)常開玩笑說的領導講話三段論，第一段講認識，講意義；第二段講目標，講重點；第三段講領導，講責任。我看從事文字綜合工作的同志不要回避“三段論”，萬變不離其宗，一篇講話稿不外乎就是這些內容。當然也不能千篇一律、生搬硬套，要力求形式多樣、結構新穎。確定講話稿的提綱，就是要確定分幾塊寫，一層為層次結構，最低一層為段落結構?；疽笫?，幾大塊之間既要相互聯(lián)系，又不能重復打絞；大塊與小塊之間要能夠包容，能夠配套。到底分幾塊寫，要根據(jù)報告的內容、報告人的身份、報告的次序來確定。從報告內容看，如果是主體報告，一般以三到四塊為好，不外乎是講任務、講要求；如果是強調性講話，就不要面面俱到了，突出強調幾個問題就行。從報告人的身份來看，如果是副職作主體報告，正職強調幾點即可；如果是正職作主題報告，副職應從貫徹落實的角度講幾點要求。從報告次序來看，先講的應該講全面一點，后講的帶總結性質?？傊?，文無定法，各有各的搞法，要堅持因人而宜、因文而宜。提綱擬定之后，特別是重要會議的講話提綱，要報領導同意認可之后再動手。

第三，精心起草拿初稿。

如果提綱是講話的骨架和形式，那么內容就是講話的血和肉。一棟房屋是一塊一塊的磚壘起來的，一篇材料是由一句一句的話連起來的。起草初稿的過程，就是組織句子、組織語言的過程，是一個比較艱辛的過程。拿初稿的作用功莫大焉。作為一名剛剛從事文字工作的同志來說，在起草文稿的過程中要注意從三個方面下功夫：一是要下筆有話寫。一般是圍繞中心句來展開文字。一個部分的中心句子就是這個部分的標題，一個段落的中心句子往往就是開頭的第一句話。無論是部分還是段落，每個句子都要圍繞中心句來展開。展開的方法，一個是對中心句觀點進行解釋、闡述；一個是先闡述對中心句觀點的認識，再提要求、作部署；一個是以總分結構來展開，從中心句觀點引出幾層意思來寫。二是要行文有層次。切忌眉毛胡子一把抓，不知所云。行文分層次，有的是以小觀點配套大觀點來分層次，有的是以時間先后順序來分層次，有的是從不同的工作要求、工作層面來分層次，千萬不能出現(xiàn)前后重復，既要避免整個講話前后重復，也要避免段落內部內容出現(xiàn)重復。內容打架、層次不清，這是文字起草過程中容易出現(xiàn)的問題，也是要注意的文章一大憶忌。三是要前后有過渡。一篇講話稿能不能一氣呵成，是不是行文順暢，與承上啟下、承前啟后的過渡關系重大。我不太喜歡一級標題下面馬上就是二級標題，二級標題下面馬上就是三級觀點。我認為起草一篇講話稿就寫硬巴巴的幾條，這是一種懶手腳、不動腦筋的搞法。要想文字順暢、意思連貫，必須注重行文的銜接和過渡。

第四，反復修改上水平。

文貴于精，文精于改。材料是寫出來的，更是改出來的。修改文章，主要看主題是否鮮明、突出，觀點是否精當、確切，段落是否嚴謹、分明，語言是否簡煉、流暢，內容有沒有疏漏和重復，文辭有沒有含混和差錯，包括標點符號打得是否準確，都要認真過細地推敲，一字一句地斟酌。從修改的程序來看，一篇重要的講話稿要經(jīng)過起草者個人修改、寫作班子集體修改、講話領導審核修改幾個步驟。像我們起草黨代會報告起碼修改了十多次，有起草者的單獨修改，也有起草班子的集體修改，還有市委領導及領導班子的討論修改。從修改的方法來看，不外乎這么幾種：一是閱改法。初稿完成后，由起草者、把關者從頭至尾進行一字、一詞、一句、一段地修改。二是讀改法。自讀自改或一人讀大家改，用嘴發(fā)現(xiàn)文章的不當和疏漏之處，邊誦讀、邊思索、邊修改，改語病、改連貫、改氣勢。三是討論法。集思廣益，集體修改。像召開座談會、發(fā)放征求意見稿，都是集中大家的智慧，修改完善講話稿的有效形式。四是冷卻法。如果時間不那么急，可以先把文章放一放，過些日子再拿出來修改。放一下，頭腦可能更清醒，思路可能更開闊，再修改起來就容易發(fā)現(xiàn)問題，實現(xiàn)新的提高。

寫文章講起來容易寫起來難。特別是隨著形勢的發(fā)展、社會的進步和領導水平的提高，起草領導講話稿的要求越來越高，難度越來越大。我認為，要寫出一篇領導講話稿很容易，但要寫出一篇好的領導講話稿很不容易。在起草領導講話稿過程中，除了要掌握基本規(guī)律、基本環(huán)節(jié)外，我覺得有這么三個問題值得大家去研究、去探討。

1、關于高度深度的問題。

幾乎所有的材料都有高度深度不夠的問題，因為文章的高度深度是沒有止境、沒有窮盡的。初學寫材料者都有一個恐慌，生怕領導說這個材料缺乏高度和深度，不知從何下手去改。其實這可能正是所寫材料的致命弱點。一篇泛泛而談的材料，一篇空洞無物的材料，肯定是領導不滿意的。要寫好材料，我們必須研究材料的高度和深度問題。高度深度主要體現(xiàn)在三個方面。一是思想認識要有高度。這實質上就是文章的思想性問題。人是因思想的高貴而高貴。誰善于思考，誰就是天生的貴族。如江澤民同志的“三個代表”重要思想、胡錦濤同志的科學發(fā)展觀等，這都是具有戰(zhàn)略和時代高度的思想理論。要使文章上高度，必須在認識的論述上多用筆墨、多下功夫，必須在宏觀的把握上多用筆墨、多下功夫，必須在上級的跟進上多用筆墨、多下功夫，善于從全局和戰(zhàn)略的層面思考工作、部署工作。二是分析問題要有嘗試。這實質上就是文章的實踐性問題。一篇講話稿有沒有深度，關鍵看結合實際緊不緊，分析問題透不透，采取措施行不行。要寫出有深度的文章，必須深入地、全面地、動態(tài)地調查研究本地情況，接觸面越寬越好，調查得越細越好，掌握的第一手資料越多越好，從大量復雜的表面現(xiàn)象中提示最本質的東西，從諸多的大小矛盾中找到最主要的矛盾。三是高度深度要有機融合。高度和深度既有區(qū)別，又相互聯(lián)系。把二者有機結合起來，這是對講話稿更高層次的要求。這樣的講話稿，主題一定鮮明，內容一定具體，既有理論又有實際，既有時代特色又有地方特點。

2、關于出新出彩的問題。

可以說，所有領導都不喜歡不愿意重復別人講過的話，都喜歡講點新話，講點別人沒有說過的話。我看衡量一名文字工作者水平的標準有三點：別個沒想到的你寫出來了，為上；別人想到但沒說出來而你寫出來了，為中；別人想到并說出來了而你又說出來，為下。法國作家巴爾扎克說過，第一個用花形容女人的是天才，第二個是庸才，第三個是蠢才。清代名人李漁說：“人惟求舊，物惟求新；新也者，天下事物之美稱也。而文章一道，較之他物，尤加倍焉。”就是說，天下萬物都求新，而且文章則求新更甚。那么，怎樣才算有新意新思想的文章呢？我看新就新在既源于實踐又高于實踐；新就新在對一切舊的傳統(tǒng)觀念和習慣勢力提出挑戰(zhàn)；新就新在寫出了“人人心中有、個個筆下無”的東西；新就新在能夠及時對某些處于萌芽狀態(tài)的東西提出倡導和警示，正所謂文當其時、一字千金，文背其時、一文不值；新就新在能夠清醒人的頭腦，升華人的認識，引起人的共鳴。當然，追求出新出彩，并不是一味標新立異，而要以準確為前提，以適應領導風格為前提。出新出彩主要是三個方面，一是結構更出新出彩，二是觀點要出新出彩，三是語言要出新出彩。這是我們從事起草工作永無止境的努力方向。

3、關于借用引用的問題。

俗話說?！疤煜挛恼乱淮蟪?。我認為，成功是從模仿開始的，寫文章是從抄文章開始的。我還有一個有失偏頗的觀點：抄一個人的文章是剽竊，抄幾個人的文章是研究。特別是初學寫講話稿者，我覺得不要忌諱一個“抄”字，要善于學習和借鑒。但是，從我多年和有些單位接觸的情況來看，又覺得“抄”的問題是當前公文寫作中的一個“通病”。有的純粹就是省改市、市改縣，這就是一個態(tài)度問題、責任問題了。借用引用別人的新觀點、新言論、新信息，是提高文稿水平的一個重要途徑。如何借用引用，我看要把握三條：一是要以自己寫為主，做到抄而有度。如果這里剪那里栽，剪刀如漿糊，肯定是寫不出好文章的，寫作水平也肯定是提不高的。二是要有選擇地借用，做到抄得準確。要多借用別人的論述；多借用新穎的東西，少借用一般化的東西。要很自然很連貫地借用引用別人的精彩觀點和語言。三是要把別人的話變成自己的話，做到抄出水平。借用別人的思想、語言、信息，一定要根據(jù)自己的寫作加以改造、加以整合、加以提升，變成自己的東西，變成更加出新也彩的東西，決不能生搬硬套，決不能不動腦筋，否則可能鬧出笑話，鬧出麻煩。

四、起草領導講話稿的文外之功

曾國潘曾說過：“古之善為詩古文者，其功夫皆在詩古文外?！标懹卧嬲]兒子：“汝果欲學詩，蘇夫在詩外?！敝v的是同一個意思，要寫好領導講話稿，關鍵在平時的積累、實踐的磨練、功力的養(yǎng)成。

要培養(yǎng)興趣，樂于寫材料。

我向來認為，寫材料不是高科技，沒有寫不寫得好的問題，只有原不愿意寫的問題。正如石油大王洛克菲勒說的那樣：“如果你視工作為一種樂趣，人生就是天堂；如果你視工作為一種義務，人生就是地獄?！北恼f：“有了愛，就有了一切?！敝灰覀冊敢鈱懖牧?，愿意吃這個苦，沒有寫不好的材料。當然，冰凍三尺，非一日之寒。從寫通知、寫信息、寫總結，到寫好領導講話稿，這不是一朝一夕就能辦到的，要經(jīng)歷一個逐步地擴展和突破的過程。我走上文字工作崗位，并在文字崗位上有所進步，是從小豆腐塊開始的。我們進了辦公室這扇門，就要把起草領導講話稿和其他文稿作為職業(yè)要求，始終以火一般的熱情從事這項工作。如果我們入迷到廢寢忘食、如癡如醉的程度，那么肯定會從文字工作的“必然王國”大步走向“自由王國”。正如有人說，熱愛生命，才會矢志追求人生的燦爛；熱愛生活，才會心情演繹人生的精彩；熱愛工作，才會銳意創(chuàng)造人生的輝煌。作為一名文字干部，只有熱愛文字工作，才會在文字崗位上走得好、走向成功。

要堅持積累，善于寫材料。

當今時代，是一個靠本領吃飯的時代。沒有本領，理想就是建立在沙灘上，經(jīng)不起風浪的考驗；沒有本領，目標就是空中樓閣，永遠也實現(xiàn)不了。我們經(jīng)常感到工作壓頭，材料不好寫，寫文章想不出新思路，其實就是本領不強、底氣不足的原因。有這樣一個小故事，說一位秀才經(jīng)常趴在桌子上愁眉苦臉做文章，秀才娘子說：“你寫文章好像比我生孩子還要痛苦?！毙悴胖v：“你生孩子，肚子里還有個東西可以生；我寫文章，可是肚子空空硬要生，能不痛苦？”因此，寫材料必須有充分的知識積累，必須做一個背著書包上班的人。我認為，學習很重要，堅持學習更重要，文字工作是堅持不懈的學出來的、磨出來的、熬出來的；學習很充實，深入下去更充實，浮在表面的學習是枯燥的、痛苦的、驗證以收到成效的；學習很快樂，學習致用更快樂，學習的目的是要在學習中思考、學習中運用、學習中提高?，F(xiàn)在，在我的帶領和倡導下，我們綜調室每名干部都有四個本子，一個是工作記錄本，一個是學習記錄本，一個是妙語摘抄本，一個是資料剪輯本。要提高文字工作水平，要提高材料的領導滿意度，除了以學習促提高，別無他法。學習提高的過程是一個厚積薄發(fā)的過程，積之愈厚，則發(fā)之愈佳。

要吃苦耐勞，勤于寫材料。

一位曾從事過文字工作的領導干部是這么評價文字工作的，他說文字工作是一項短陽壽的工作。這話雖經(jīng)不起推敲，但也說明了文字工作之艱辛，文秘干部之艱苦。沒有一種吃苦耐勞的精神，是搞不好文字工作的。古人云，天下事以驗證而廢之者十之一二，以惰而廢之者十之八九。古今中外，大凡有所成就者，都是惜時如金，勤勉終生。馬克思人生的大部分時間是在大英博物館里度過，魯迅將別人喝咖啡的時間用在寫作上。寫材料要一個字一個字地組合，一句話一句話地排列，懶不得半點手腳?！吧砬趧t健，逸則病；家勤則興，懶則衰；國勤則治，怠則亂；軍勤則強，惰則敗?！睂懖牧系娜?，往往寫得越多，就寫得越好。要做一名優(yōu)秀的文字干部，一定要勤寫、多寫、搶著寫，一定要沉下心來，深入進去，靜得下心，吃得起苦。我想，只要大家把別人打麻將玩跑符、上網(wǎng)聊天玩游戲的時間用在寫材料上，一定會有新的收獲。如果一接到材料就腦殼大、拖拉時間，肯定會感到重壓在身、苦不堪言，還不如一有任務就立馬動手，全身心投入，則會感到工作充實，苦中有樂。

要戒除浮躁，甘于寫材料。

現(xiàn)在，社會上出現(xiàn)了一種浮躁病。市委正廳級干部、原常委秘書長劉明在《論戒浮躁》一文中指出，企圖暴富是經(jīng)濟生活最突出的浮躁表現(xiàn)，庸俗膚淺是文化領域最突出的浮躁表現(xiàn)，華而不實是干部作風最突出的浮躁表現(xiàn)，投機鉆營是個人成長最突出的浮躁表現(xiàn)，玩世不恭是日常生活最突出的浮躁表現(xiàn)。作為一名辦公室干部，辦公室的特殊地位決定了不是領導卻有領導的影響，沒有權力卻有權力的見證，尤其要調整好自己的心境，調理好自己的心態(tài)，千萬浮躁不得。心態(tài)是一種自覺、一種清醒。王蒙講：自己豐富才有感知世界的豐富，自己善良才能感知世界的美好，自己坦蕩才能逍遙在天地之間。這種豐富、善良、坦蕩，其實就是一種好的心態(tài)。要做好文字工作，甘坐冷板登，愿守孤燈夜，沒有一種好的心態(tài)是不行的。要會看。做到睜眼看世界，睜眼看市場，睜眼看社會，全面客觀辯證地掌握新情況、分析新問題、認識新事物。要會想。當前，有不少年輕人有一種抱怨、不平、懷疑等不良的浮躁心態(tài)。我看為什么會抱怨，其實是對這個時代的短視；為什么會不平，其實是把自己看得太高；為什么會懷疑，其實是工作生活中一個具體的目標都沒有。說白了就是沒有遠見，進入了思想的死胡同。想憋了會牢騷滿腹、一肚子氣；想開了就天地闊、豁然開朗。要會比。世上不如意事十之八九。看到別人“波涌向前”，自己卻“濤聲依舊”，有點想法是正常的，但不能把想法帶入心態(tài)，不能因情緒影響工作，要始終以一種平靜、平和的心態(tài)對待別人和自己的進退留轉，以一種陽光、向上的精神做好辦公室工作。因此，辦公室干部特別是文字干部，要努力做到干一行愛一行、愛一行就要負責任、負責任就要吃得苦，用辛勤的筆耕和汗水實現(xiàn)自己的人生價值。我祝愿大家，在辦公室崗位上辛勤耕耘，干出一番事業(yè)，留下一片精彩。

第三篇：CR法案

“CR法案”

2005年3月，歐洲打火機進口商協(xié)會技術顧問洛茲專程來到“中國金屬外殼打火機生產基地”溫州，向溫州日豐打火機有限公司董事長黃發(fā)靜傳遞消息稱，歐洲標準化委員會已再次把“CR法案”（ChildResistanceLaw，即兒童防護法規(guī)：售價在2歐元以下的打火機必須安裝“安全鎖”）列入其議事日程，并將對該法案進行重新修訂。

這則消息，讓曾因牽頭抵制“CR法案”而奪得2003年CCTV經(jīng)濟人物的溫州煙具協(xié)會副會長、溫州日豐打火機有限公司董事長黃發(fā)靜很是不安，“一旦歐盟啟動‘CR’修訂法案，溫州乃至全國打火機極有可能面臨全線退出歐盟市場的危險”。

“物美價廉”的溫州打火機為何如此懼怕“CR法案”？從表明上看，企業(yè)不過只需加裝安全鎖而已，這項操作對溫州企業(yè)來說，可謂簡單之極。但實際上并非如此。對此黃發(fā)靜一語道破玄機，關鍵是溫州幾乎所有的打火機企業(yè)，在歐盟國家并未取得產品銷售的專利權。

已占據(jù)全球市場較大份額的溫州打火機，在海外同類產品競爭中明顯具有低價格優(yōu)勢，直接沖擊了國外打火機生產商的利益，這無疑是令美國、歐盟啟動“CR法案”的主要原因。據(jù)了解，目前我國已成為全球最大打火機制造基地，主要集中在浙江、廣東和福建3大片區(qū)，年產量占世界總銷售量的2/3以上。而浙江打火機出口占全國2/3左右，其中“主產區(qū)”溫州年產的金屬外殼打火機高達6億多只。

在我打火機出口保持強勁勢頭背景下，歐美同行生產商的貿易保護態(tài)度也日益強硬。此時溫州打火機海外注冊專利權缺失的“辮子”，自然就成為歐美企業(yè)限制我產品出口的主要“把柄”，但令溫州打火機企業(yè)普遍尷尬的是，全球幾乎所有的打火機專利技術，都掌握在歐美等企業(yè)手中。黃發(fā)靜說，“數(shù)量眾多的溫州企業(yè)，如要研制出每款結構、款式都不雷同的產品，那幾乎是不可能做到的事情”。另外，歐美專利注冊費用之高、時間之長也令溫企望而卻步。目前一款打火機專利在歐美注冊需要半年以上時間，注冊費用在3萬元人民幣左右。而一家溫州企業(yè)一般年產打火機就有上百款，全市企業(yè)年產打火機更是多達10000多款。對于規(guī)模小、實力弱且競銷激烈的溫州打火機企業(yè)來說，專利注冊幾乎等于在做“吃力不賺錢”的“傻事”。

試分析溫州打火機面臨的是何種貿易障礙？我國應通過哪些措施積極應對？

第四篇：禁毒法案

形勢與政策：禁毒法案

信息學院

094100196

王凱強

一、禁毒法的概念

禁毒法有廣義、狹義之分。狹義的禁毒法即名為《禁毒法》的專門法典，我國尚缺乏。1990年12月28日，第七屆全國人民代表大會常務委員會第十七次會議通過的《關于禁毒的決定》勉強可以稱為狹義的禁毒法，但該法更準確地說只是禁毒單行法，而且目前處于有關行政處罰和行政措施的規(guī)定繼續(xù)有效，有關刑事責任的規(guī)定（已經(jīng)為97年新刑法所吸收）無效的尷尬地位。

廣義的禁毒法即關于毒品的管制、毒品犯罪與毒品濫用的預防、控制與懲治（懲罰、矯治）的法律規(guī)范的總稱，從形式上看有以下三種：一是系統(tǒng)的禁毒法律，即禁毒專門法典，如我國正在抓緊制定，擬于2006年頒布實施的《禁毒法》；二是單行禁毒專門法律法規(guī)，如《關于禁毒的決定》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》等；三是非禁毒專門法中的附屬禁毒法規(guī)范，如《藥品管理法》、《海關法》等中涉及禁毒的法律條文。本文所使用禁毒法這一概念，一般指廣義。

各國禁毒立法大都有一個共同的特點，即多貫徹“嚴禁”的方針，都試圖構建一個完整、嚴密的禁毒法律網(wǎng)絡，以有效控制毒品，如一般都針對禁種、禁制、禁販、禁吸四個環(huán)節(jié)進行立法，對毒品犯罪的處罰嚴厲等。這種立法特點，與毒品的巨大社會危害性是一致的。不過，也有少部分國家的禁毒法相對寬松，甚至有的國家還實行毒品有限合法化的政策，不過這多是因為毒品生產與貿易已經(jīng)滲透成為國民經(jīng)濟的支柱產業(yè)，或者在毒品長期禁而不絕后所選擇的另一種無奈的毒品對策。

二、禁毒法的起源與流變

（一）毒品在中國的早期傳播

中國的鴉片與罌粟，都是在唐初由阿拉伯商人朝貢給中國皇帝而逐步流傳。當時，鴉片作為一種藥物輸入，罌粟則是作為一種名貴的觀賞花草。唐至明600余年，罌粟與鴉片的藥理與作用被歷代名醫(yī)日益認識并逐步推廣。一些中醫(yī)開始利用罌粟籽和殼作為與其它中藥配伍的藥材。明朝，在追求享樂的氛圍中，鴉片成了貴族熱衷的“神品”，逐步形成了一個吃鴉片的階層。鴉片從藥用品蛻變?yōu)樯莩奁?。清朝初年，吸食鴉片之風由臺灣、廈門等地傳入內地，逐漸成為當時社會的不良習俗。清朝中葉后，鴉片貿易成為西方列強對華政策。到1835年，據(jù)估計中國吸毒人數(shù)已經(jīng)劇增到200萬人以上，吸食者幾乎包羅各種職業(yè)、各個階層。19世紀30年代后期，鴉片問題開始動搖清朝封建統(tǒng)治基礎，關系到國家與民族生死存亡。有的學者推測，在鴉片戰(zhàn)爭前夕，中國的吸毒者可能超過400萬人。

毒品的逐步泛濫及其對中國政治、經(jīng)濟、軍事、文化等各個方面日益巨大的負面影響，成為中國禁毒法誕生的催化劑。

（二）中國禁毒法的起源與清朝的禁煙 法 1．世界上第一個禁煙令及其發(fā)展 康熙二十七年（1688年），康熙皇帝曾下令將進口鴉片的稅率提高1.5倍以減少鴉片的進口量，但鴉片輸入有增無減。雍正七年（1729年），中國皇帝頒布了世界上第一個禁煙令，規(guī)定鴉片不準銷售鴉片，違禁者枷號一月，發(fā)配充軍；私開煙館者，首犯判役刑監(jiān)候，從犯杖責一百，流放邊疆。并責令地方官員及海關監(jiān)督如有不切實履行職責，縱容私運者，要嚴加處罰者，不得寬貸。次年，又頒布專門針對臺灣的禁令：“臺灣流寓之民……販賣鴉片煙者，亦分別治罪。”

干隆和嘉慶年間，清政府又多次發(fā)布禁止鴉片販運、進口、罌粟種植及吸食鴉片的法令。嘉慶繼承了雍正以來對“興販鴉片”和“開設煙館”的處罰規(guī)定，還第一次把矛頭指向了外國對華的鴉片貿易，從關稅表中剔除了鴉片，禁止鴉片進口，并采取一系列措施打擊外商的走私鴉片活動。同時明確規(guī)定禁止在國內種植罌粟，任何購買、運輸、銷售鴉片的行為都是非法行為。此外，嘉慶還頒旨令刑部制定了《吸食鴉片煙治罪條例》，把禁煙范圍從過去的單純禁止販賣擴大到禁止吸食，首開以刑法手段制裁吸毒者的先河。

道光皇帝繼續(xù)推行禁煙政策，在禁煙立法方面多有作為。道光三年（1823年），發(fā)布《失察鴉片條例》，以后年年下達禁煙上諭。道光十一年（1831年），公布禁種條例。同年，又頒布禁吸條例。1838年，又頒布《欽定嚴禁鴉片煙條例》，將清廷歷次發(fā)布的有關禁販、禁吸、禁種的規(guī)定合編為39條，成為我國歷史上第一部綜合性的禁煙法典。

19世紀30年代后期，在鴉片問題上經(jīng)過“弛禁”與“嚴禁”之爭后，清政府明確了“嚴禁”的政策。這一方面促進了中國禁毒工作的深入和禁毒法的進一步完善，另一方面也深化了中國與英、法等外國列強之間的矛盾2．鴉片戰(zhàn)爭及鴉片貿易的合法化

兩次鴉片戰(zhàn)爭，以中國慘敗而告終。1858年11月，清政府分別與英法美訂立《通商章程善后條約》，這標志著鴉片貿易的合法化。隨后，又解除了禁吸、禁販、禁種、禁制的法令，開始了中國近代史上的所謂“弛禁”時期。清政府從禁煙到承認鴉片貿易合法化，直到發(fā)展成鴉片稅成為財政支柱，這是一種悲劇性的轉變。3．清朝末年的禁煙法令

在施行新政的背景下，1906年9月清政府提出“十年禁煙計劃”，開始了清政府的第二個禁煙時期。清政府頒布《禁煙章程十條》，此后又連續(xù)發(fā)布《稽核禁煙章程》、《禁煙查驗章程》、《禁煙議敘議處章程》、《購煙執(zhí)照章程》、《管理售賣膏土章程》等專門法令；1907年所定《新刑律》專列鴉片煙罪；1909年10月民政部與修訂法律大臣又會訂《禁煙罰懲條例》；此外，清政府還加強了禁煙國際合作，例如1907年簽訂了《中英禁煙條約》；1909年在上海召開萬國禁煙會議，形成了決議案九款，相對完備的禁毒法律體系初步形成。清末的這次禁煙運動成效顯著，而完善的禁毒立法是一個不能忽視的重要原因。

從清代禁毒立法狀況來看，中國是世界上頒布禁毒令最早、最多的國家，也是禁毒法律體系最為嚴密的國家。盡管從總體上看，中國近代禁毒史基本上是一場悲劇，但是中國早期的禁毒法制實踐，客觀上也為中國禁毒法的發(fā)展與完善積累了寶貴的經(jīng)驗。

（三）民國時期的禁煙法

辛亥革命勝利后，民國政府繼續(xù)推行禁煙政策。1912年3月2日，孫中山即頒布禁煙令。袁世凱竊國之后，繼續(xù)實行禁煙政策，除了繼續(xù)沿用清朝禁毒法令，還發(fā)布了一些新的禁煙法令，并批準了《海牙禁煙公約》。民國初年的禁煙包括禁種、禁運、禁售和禁吸四方面，主要法令有《暫行新刑律》、《禁種罌粟條例》、《嗎啡治罪條例》等。南京國民政府仍較為重視禁煙立法。初期所頒布的禁煙法令主要有：《禁煙暫行章程》（1927年9月）、《修正禁煙條例》（1927年11月）、《中華民國刑法》（1928年）第271－277條之鴉片罪、《禁煙法》（1928年9月，共7條，主要內容為限令自1929年3月1日后，全國一律禁止吸食）、《禁煙法施行條例》（1928年9月，共7章19條）、《厲行禁絕鴉片及其它代用品實施辦法》（1929年6月）、《修正禁煙法》（1929年7月）等。1935年，國民政府推出“六年禁煙計劃”，在六年禁煙時期（1935－1941年），發(fā)布了大量禁煙法令。僅在六年禁煙初期(1935－1937年)所頒布的重要禁煙法令就有近30項，如《禁煙實施辦法》（1935年4月，對鴉片的種、運、售、吸四個方面，做了詳細規(guī)定）、《禁毒實施辦法》（1935年4月，對嗎啡、海洛因、紅丸等毒品限禁最重，規(guī)定吸食烈性毒品者必須在1935年內自動投戒，違令者送戒毒所；如1936年仍有吸毒者將處5年以上徒刑，制造、運輸、販賣毒品者處死刑）、《檢舉煙民登記辦法》（1936年）等。在六年禁煙后期（1938－1941）頒布的重要禁煙法令也有十余項，如《修正禁煙治罪暫行條例》（1938年4月）、《修正禁毒治罪暫行條例》（1938年4月）、《檢查各省市煙民暫行辦法》（1939年10月）等?？箯垥r期遷都重慶后，國民政府又制定了“三年禁煙善后計劃”，在此期間繼續(xù)完善了有關禁煙法令。

不管是嚴禁還是弛禁，至少從表面上看，民國時期歷屆政府均堅持了禁煙政策。由于毒品日益泛濫的嚴重現(xiàn)實，以及禁煙立法技術的日趨成熟，不管是數(shù)量還是質量，這一時期的禁煙立法較之清代，都有較大的發(fā)展。然而，遺憾的是，由于政府腐敗、外患、內戰(zhàn)等各種原因的交織，到1949年，國內罌粟種植面積竟高達2000萬畝，吸毒者達2000萬之眾。嚴酷的現(xiàn)實表明，舊中國無法解決沉重的毒品問題。

（四）建國初期至20世紀70年代后期的禁毒法 中國共產黨歷來堅持嚴厲禁毒的方針，早在根據(jù)地時期就發(fā)布了不少的禁毒法令，如陜甘寧邊區(qū)《禁煙禁毒條例》（1942年）、《查獲鴉片毒品暫行辦法》（1942年）等。新中國成立后，立即開展了轟轟烈烈的禁毒運動，并制定發(fā)布了不少禁毒法令。1950年2月24日，發(fā)布《關于嚴禁鴉片煙毒的通令》，規(guī)定了全國的禁毒綱領。1952年7月30日，中央批準了公安部的《關于開展全國規(guī)模的禁毒運動的報告》。同年10月，政府院又通過《中華人民共和國懲治毒犯條例（草案）》18條。在中央禁煙立法同時，各大行政區(qū)也配套發(fā)布了相關禁毒法令，如《西南軍政委員會關于禁絕鴉片煙毒的實施辦法》（1950年7月31日通過，1950年12月19日修正）、《西南區(qū)禁絕鴉片煙毒治罪暫行條例》（952年12月28日西南軍政委員會公布）、《內蒙古自治區(qū)禁絕鴉片煙毒實施辦法》（1951年4月14日內蒙古自治區(qū)人民政府頒發(fā)）、《關于嚴禁鴉片煙毒及其它毒品的命令》（1952年2月9日東北人民政府發(fā)布）、《西北軍政委員會關于禁絕鴉片煙毒的實施辦法》、《華北區(qū)禁煙禁毒暫行辦法》、《東北禁煙禁毒貫徹實施辦法》等。

建國初期禁毒法體現(xiàn)出原則性與靈活性結合，全國法與地方法結合，緊密結合禁毒斗爭形勢需要的顯著特點，并以運動式的方式全民踐行。盡管由于歷史的原因，當時的禁毒法較為粗糙，但為禁毒運動的開展和打擊毒品犯罪分子提供了有力的法律保障。1953年，中國政府向世界莊嚴宣告：中華人民共和國為無毒國。新中國能在短短三年內禁絕毒品，禁毒法功不可沒。

20世紀60年代初期以后，私種罌粟和販毒在部分地區(qū)出現(xiàn)反復。針對這一現(xiàn)象，1963年5月26中共中央為頒布了《中央關于嚴禁鴉片、嗎啡毒害的通知》，規(guī)定嚴懲私藏毒品、吸食毒品、種植罌粟、私設地下煙館、販賣毒品等犯罪行為；規(guī)定對吸毒犯應強制戒毒，對已吸食鴉片或打嗎啡針等毒品成癮者，必須指定專門機構嚴加管制，在群眾監(jiān)督下，有計劃、有組織、有步驟地限期強制戒除，在吸毒嚴重的地區(qū)可以集中戒除；規(guī)定凡自己吸食毒品，但自動交出毒品并坦白交待其犯罪行為者，可從寬處理。1973年1月13國務院又頒發(fā)了《關于嚴禁私種罌粟和販賣、吸食片等毒品的通知》，通知重申1950年《關于嚴禁片煙毒的通令》，要求發(fā)動群眾同私種罌粟和販賣、食鴉片等毒品的違法犯罪行為作斗爭，規(guī)定嚴懲偷運、販運毒品犯罪行為，對吸毒者實行強制戒毒。

總體而言，20世紀50年代至70年代后期，由于對毒品的有效控制及法制建設的滯后，我國禁毒立法的數(shù)量不多。在原則性與靈活性結合的立法思想下，禁毒法規(guī)還明顯具有粗而不細的特點。

三、現(xiàn)行禁毒法律體系

從上文對我國禁毒法發(fā)展的歷史回顧中，可以發(fā)現(xiàn)禁毒法與禁毒工作之間所存在的密切關系：禁毒立法是禁毒工作的基礎，禁毒斗爭形式的嚴峻化必然促進禁毒法的完善與發(fā)展，而禁毒立法是否完善并得以較好的執(zhí)行的則是禁毒工作成效的重要標志。20世紀70年代末期以來我國禁毒法的發(fā)展，同樣印證了這一規(guī)律。

1979年，云南省永德縣明朗鄉(xiāng)破獲被認為是我國自1952年禁絕毒品以來的第一起毒品案件，此后又陸續(xù)在全省查獲鴉片1.6萬兩，毒品的大量查獲，標志著我國無毒史的悄然結束，毒品再次成為曾經(jīng)毒害深重的中國不得不正視的問題。同時，毒品死灰復燃的趨勢，也促進了禁毒立法工作的再次展開。從1979年《刑法》規(guī)定制造、販賣、運輸毒品罪，1981年《國務院關于重申嚴禁鴉片煙毒的通知》的發(fā)布，到1990年全國人大常委會《關于禁毒的決定》、1995年國務院制定《強制戒毒辦法》，再到1997年新《刑法》專設毒品犯罪章節(jié)、2003年司法部發(fā)布《勞動教養(yǎng)戒毒工作規(guī)定》，20余年來，我國禁毒法律體系重新得以初步構建，并日益完善和發(fā)展。目前《禁毒法》已經(jīng)列入本屆人大立法規(guī)劃，預計2006年頒布實施。這一禁毒專門法典的通過，必將使我國禁毒法制建設跨上新的臺階，極大的促進我國禁毒工作的發(fā)展。

從不同角度，可以對我國現(xiàn)行禁毒法律體系的基本構成作不同的分析：

1．從立法主體不同的角度，可以把禁毒法分為國際公約、法律、行政法規(guī)與部門規(guī)章、司法解釋及司法機關規(guī)范性文件、地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章五個基本構成部分，這是對禁毒法的最基本分類。（1）國際公約

1909年2月，第一次國際禁毒會議“萬國禁煙會議”（又稱“國際鴉片會議”）在上海召開，中、日、英、法等13個國家參加。會議雖然沒有簽署正式條約，只是形成了決議案九條但是這次會議拉開了國際禁毒合作的序幕。1912年，第一個國際禁毒公約《海牙公約》簽訂。此后，國際禁毒合作與國際禁毒立法發(fā)展迅速，國際社會先后制定了一系列禁毒國際公約。20世紀90年代中期，國際社會有關毒品和毒品犯罪的國際公約、協(xié)定及議定書共約17個。其中最重要的有三個：《經(jīng)<修正1961年麻醉品單一公約的議定書>修正的1961年麻醉品單一公約》、《1971年精神藥物公約》和《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉品和精神藥物公約》。經(jīng)全國人大常委會批準，我國已經(jīng)分別于1985年6月12日（前兩個國際公約）、1989年9月4日（后一個國際公約）參加或者批準了這三個國際公約。因此這三個國際公約屬于我國禁毒法律體系的重要組成部分，我國有責任和義務遵守和執(zhí)行。（2）法律

法律是全國人大及其常委會制定并通過的基本法律，其法律效力僅次于憲法，普遍施行于全國。

現(xiàn)行禁毒法律主要有三部：○1《刑法》（1979年通過，1997年修改，第六章第七節(jié)“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”、191條洗錢罪）；○2全國人民代表大會常務委員會《關于禁毒的決定》（1990年12月，共16條）；○3《治安管理處罰條例》（1994年，第24條“禁吸”、第31條“禁種”）。其中僅有全國人民代表大會常務委員會《關于禁毒的決定》為專門的禁毒單行法律，其它法律只有部分內容是關于禁毒問題的規(guī)定，即只有一些附屬禁毒法條文，或者與禁毒密切關聯(lián)。（3）行政法規(guī)與部門規(guī)章

由國務院及其各部委、直屬機構制定并施行全國，其法律效力低于法律。比較重要的有《麻醉藥品管理辦法》（1987年）、《精神藥品管理辦法》（1988年）、《強制戒毒辦法》（1995年）、《戒毒藥品管理辦法》（1995年）、《強制戒毒所管理辦法》（2000年）、《勞動教養(yǎng)戒毒工作規(guī)定》（2003年）等。

（4）司法解釋及司法機關規(guī)范性文件等

司法解釋，是指根據(jù)全國人民代表大會常務委員會《關于加強法律解釋工作的決議》（1981年6月10日）的規(guī)定，最高人民法院對屬于法院審判工作中具體應用法律、法令的問題進行的解釋，以及最高人民檢察院對屬于檢察院檢察工作中具體應用法律、法令的問題進行的解釋。如最高人民法院《關于十二省自治區(qū)法院審理毒品犯罪案件工作會議紀要》（1991年12月17日），最高人民法院《關于適用全國人民代表大會常務委員會<關于禁毒的決定>的若干問題的解釋》（1994年12月20日），最高人民法院《關于審理毒品刑事案件適用法律幾個問題的答復》（1995年11月9日），最高人民檢察院《關于向他人出賣父輩、祖輩遺留下來的鴉片以及其它毒品如何適用法律的批復》（1988年8月12日），最高人民檢察院《關于販賣假毒品案件如何定性問題的批復》（1991年4月2日）等等。司法機關規(guī)范性文件，其含義比司法解釋廣，包括最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、國家安全部制定通過的并可施行于全國的規(guī)范性文件，如規(guī)定、決定、解釋、批復、通知等。因此，從邏輯上講，司法機關規(guī)范性文件，包括司法解釋在內。例如《公安部關于貫徹執(zhí)行<強制戒毒辦法>有關問題的通知》（1996年5月30日）、公安部《關于毒品案件立案標準的通知》（1988年7月13日）、《公安部關于對用于毒品犯罪的他人財物是否應予沒收的批復》（1992年8月4日），等等，都屬于司法機關規(guī)范性文件。（5）地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章 地方性法規(guī)是由省、自治區(qū)、直轄市或者較大的市的人大及其常委會根據(jù)本行政區(qū)域的具體情況和實際需要，在不同憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定。如《江蘇省禁毒條例》（江蘇省第九屆人民代表大會常務委員會第十三次會議于1999年12月21日通過，自2000年１月１日起施行）、《安徽省禁毒條例》（安徽省人民代表大會常務委員會2003年8月23日）、《湖南省禁毒條例》（2004年1月6日經(jīng)湖南省第十屆人民代表大會常務委員會第七次會議通過，自2004年3月1日起施行）、《四川省禁毒條例》（1993年10月28日四川省第八屆人民代表大會常務委員會第五次會議通過，根據(jù)1997年10月17日四川省第八屆人民代表大會常務委員會第二十九次會議《關于修改〈四川省禁毒條例〉的決定》修正）等。地方政府規(guī)章是由省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府，根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)所制定。如《陜西省戒毒所管理辦法》（陜西省人民政府，1992年7月20日）、《廣東省戒毒所管理辦法》（廣東省政府，1993年1月30日）、《廣東省人民政府關于禁毒的通告》（1995年4月26日）、《南京市政府關于查禁毒品的通告》（1995年8月5日）等。

與其它省市相比較，上海的地方性禁毒立法較為滯后。

2．從部門法的角度，可以把禁毒法分為刑法、行政法兩大基本組成部分。

部門法又稱法律部門，是指一個國家根據(jù)一定的原則和標準劃分的本國同類法律規(guī)范的總稱。部門法所指同類法律規(guī)范，不包括國際法，僅指國內法；不包括已經(jīng)失效的法，僅指現(xiàn)行法；不包括將要制定但尚未制定的法律，僅指已經(jīng)頒布生效的法律。我國法律體系包括憲法、刑法、民法、行政法、經(jīng)濟法等法律部門。

禁毒刑法主要是指《刑法》第七節(jié)“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”和191條（洗錢罪）。禁毒行政法則較多，包括《強制戒毒辦法》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》等專門禁毒行政法規(guī)，以及《治安管理處罰條例》、《關于禁毒的決定》等中有關禁毒的行政法規(guī)范。

3．從禁毒法適用地域范圍角度，可以把禁毒法分為全國性禁毒法和地方性禁毒法兩大基本構成部分。

全國性禁毒法是由中央國家機關所制定，適用于全國。如《刑法》、《關于禁毒的決定》等。地方性禁毒法則由地方國家機關制定，其適用范圍限于地方。如《云南省嚴禁毒品的行政處罰條例》（1989）、《甘肅省人大常委會關于查禁毒品的規(guī)定》（1990）、《四川省禁毒條例》（1993）等。

此外，還有其它一些分類方法，例如根據(jù)“禁吸、禁販、禁種、禁制”的“四禁”方針，把禁毒法分為禁吸法、禁販法、禁種法、禁制法，等等。

四、禁毒法的主要內容

（一）毒品的法律管制 1．毒品的法律定義

什幺是毒品？從不同的角度，可以對其作出不同的界定。根據(jù)我國現(xiàn)行禁毒法律規(guī)定，毒品是指國家依法管制的能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品。《關于禁毒的決定》規(guī)定：“毒品是指鴉片、海洛因、嗎啡、大麻、可卡因以及國務院規(guī)定管制的其它能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”，列舉了5種毒品。1997年新《刑法》第357條第一款：“本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其它能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”，新列舉了甲基苯丙胺（冰毒，這是有針對性的，因為苯丙胺類藥物濫用是20世紀90年代以來日益泛濫的新型毒品。

從毒品的法律定義，可以概括出毒品的兩個基本的特性：一是成癮性，即須屬于能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品。二是法律管制性。這種能夠使人形成癮癖的藥品必須受到國家法律的嚴格管制，國家不進行嚴格管制的藥品，即便屬于能夠形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品，在法律上也不認為是毒品。理解毒品的法律管制性還必須注意一點，國家進行嚴格管制的藥品，必須在被非法使用的情況下，才從藥品轉化為真正意義上的毒品。如果是對能夠使人形成癮癖的精神藥品和麻醉藥品依法使用，如以醫(yī)療為目的合法適用，則尚不能定性為毒品，而還只是藥品。

2．我國關于毒品管制的法律法規(guī) 毒品與藥品之間只有一步之隔，防范能夠使人形成癮癖的藥品蛻變成毒品，是各國禁毒法的一個重要組成部分。目前，我國關于毒品管制的法規(guī)主要有《藥品管理法》、《麻醉藥品管理辦法》、《精神藥品管理辦法》、《戒毒藥品管理辦法》等。

1984年9月20日六屆全國人大常委會七次會議通過了《藥品管理法》，2001年2月28日九屆全國人大常委會二十次會議對該法進行了修訂?！端幤饭芾矸ā逢P于毒品的管理規(guī)定主要有三條：第35條規(guī)定：“國家對麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品，實行特殊管理。管理辦法由國務院制定?！钡?5條規(guī)定：“進口、出口麻醉藥品和國家規(guī)定范圍內的精神藥品，必須持有國務院藥品監(jiān)督管理部門發(fā)給的《進口準許證》、《出口準許證》?！钡?4條規(guī)定：“麻醉藥品、精神藥品、醫(yī)療用毒性藥品、放射性藥品、外用藥品和非處方藥的標簽，必須印有規(guī)定的標志?！?/p>

為了嚴格管理麻醉藥品，保證醫(yī)療、教學、科研的安全使用，1987年11月28日國務院發(fā)布了《麻醉藥品管理辦法》，該辦法共8章38條?！堵樽硭幤饭芾磙k法》把麻醉藥品界定為“連續(xù)使用后易產生依賴型、能成癮癖的藥品”（第2條），包括“阿片類、可卡因類、大麻類、合成麻醉藥類及衛(wèi)生部制定的其它易成癮癖的藥品、藥用原植物及其制劑”（第3條）。1996年1月，衛(wèi)生部公布了《麻醉藥品品種目錄》，列出了阿片、古可葉、可卡因等118種麻醉藥品?！堵樽硭幤饭芾磙k法》從麻醉藥品的種植和生產、供應、運輸、進出口、使用等方面，對麻醉藥品的管理進行了規(guī)定。

1988年12月27日，國務院又發(fā)布了《精神藥品管理辦法》，這一辦法分為8章，共計28條?！毒袼幤饭芾磙k法》把精神藥品界定為“直接作用于中樞神經(jīng)系統(tǒng)，使之興奮和抑制，連續(xù)使用能產生依賴性的藥品”（第2條）。1996年1月，衛(wèi)生部公布了《精神藥品品種目錄》，列出了布苯丙胺、巴比妥等第一類、第二類精神藥品119種。《精神藥品管理辦法》從精神藥品的生產、供應、運輸、使用、進出口等方面，對精神藥品的管理進行了規(guī)定。為了嚴格對于毒品的法律管制，我國法律法規(guī)還對易制毒化學品，如醋酸酐、乙醚、二氯甲烷等做了嚴格管理的規(guī)定。如《關于禁毒的決定》第5條規(guī)定：“對醋酸酐、乙醚、二氯甲烷等用于制造麻醉藥品和精神藥品的物品，應當依照國家有關規(guī)定嚴格管理，嚴禁非法運輸、攜帶進出境?！蹦壳?，《易制毒化學品管理條例》正在起草之中。如果此條例通過實施，我國對毒品的管制立法將更為完善。

（二）毒品違法行為的處罰與矯治 毒品違法行為是指觸犯國家禁毒法，但尚未達到刑事犯罪程度的行為，主要包括違反毒品管制的行為和吸毒行為兩大類。這里所說的違反毒品管制的行為，具體包括違法種植、生產、供應、運輸、進出口、使用（不包括吸食）行為。所說的吸毒行為，主要是指行為人本人違法吸食毒品的行為。實施毒品違法行為的，要承擔相應的法律責任。根據(jù)我國禁毒法的規(guī)定，這種法律責任主要以治安行政處罰的形式來實現(xiàn)，主要包括警告、罰款、拘留、沒收、強制戒毒、勞動教養(yǎng)、責令停產停業(yè)、吊銷許可證七種措施。1．違反毒品管制行為的處罰

對于具有違法種植、生產、供應、運輸、進出口、使用（不包括吸食）行為尚不夠刑事處罰行為的單位和個人，可以給予警告、罰款、拘留、沒收、責令停產停業(yè)、吊銷許可證等行政處罰：

《關于禁毒的決定》第6條規(guī)定：“非法種植罌粟不滿五百株或者其它毒品原植物數(shù)量較小的，由公安機關處十五日以下拘留，可以并處三千元以下罰款?！钡?2條規(guī)定：“對查獲的毒品、毒品犯罪的非法所得以及由非法所得所獲得的收益、供犯罪使用的財物，一律沒收。沒收的毒品和吸食、注射毒品的器具，依照國家規(guī)定銷毀或者作其它處理。罰沒收入一律上繳國庫?！?/p>

《治安管理處罰條例》第31條規(guī)定“嚴厲禁止違反政府規(guī)定種植罌粟等毒品原植物，違者除鏟除其所種罌粟等毒品原植物以外，處十五日以下拘留，可以單處或者并處三千元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。非法運輸、買賣、存放、使用罌粟殼的，收繳其非法運輸、買賣、存放、使用的罌粟殼，處十五日以下拘留，可以單處或者并處三千元以下罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”

《精神藥品管理辦法》第22條規(guī)定：“凡違反本辦法的規(guī)定……由當?shù)匦l(wèi)生行政部門沒收全部精神藥品和非法收入，并視情節(jié)輕重，給予非法所得金額五至十倍的罰款，停業(yè)整頓，吊銷《藥品生產企業(yè)許可證》、《藥品經(jīng)營企業(yè)許可證》、《制劑許可證》的處罰。”

《麻醉藥品管理辦法》第30條規(guī)定：“凡違反本辦法的規(guī)定……可由當?shù)匦l(wèi)生行政部門沒收全部麻醉藥品和非法收人，并視其情節(jié)輕重給予非法所得的金額五至十倍的罰款，停業(yè)整頓，吊銷《藥品生產企業(yè)許可證》、《藥品經(jīng)營企業(yè)許可證》、《制劑許可證》的處罰?！?除行政處罰外，還可以給予行政處分?！堵樽硭幤饭芾磙k法》第31條規(guī)定：“對利用工作方便，為他人開具不符合規(guī)定的處方，或者為自己開具處方，騙取、濫用麻醉藥品的直接責任人員，由其所在單位給予行政處分?！薄毒袼幤饭芾磙k法》第23條規(guī)定：“對利用職務上的便利，為他人開具不符合規(guī)定的處方，或者為自己開具處方，騙取、濫用精神藥品的直接責任人員，由其所在單位給予行政處分。”

2．關于吸毒行為定性之爭及我國禁毒法的立場

在我國歷史上，吸毒曾經(jīng)被定性為刑事犯罪，要受到相應的刑罰制裁。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，吸毒則是一種違法行為，并不構成刑事犯罪。

近年來，隨著毒品日益泛濫，有的學者提出吸毒犯罪化的建議，這種觀點是值得商榷的。主要理由在于：（1）吸毒是一種無被害人犯罪，吸毒者本身也是毒品的受害者，有些吸毒者還是被引誘、教唆、欺騙或強迫而染上毒癮?？梢哉f絕大多數(shù)吸毒者都是欲罷不能。（2）從違法行為轉化為犯罪行為，是一種重刑化作法，有悖于刑罰的謙抑性。而且，對于吸毒行為，重罰無助于毒癮的戒斷。（3）我國吸毒人數(shù)已經(jīng)成為一個龐大的群體，犯罪化將徒增數(shù)百萬罪犯，一方面會帶來法不責重的負面效應，另一方面這種標簽化效應，也將給吸毒者的矯治和回歸社會造成極大的障礙。（4）以刑罰制裁吸毒者在法理上欠缺充足的依據(jù)。絕大多數(shù)吸毒者染毒的起因是好奇、趕時髦、擺闊、治病、賭氣等，少有危害國家興衰、禍及民族安?；蛘咂茐纳鐣刃虻燃雍右?。從醫(yī)學的角度說，吸毒是一種疾病，吸毒者不過是病人。在國外，還存在毒品合法化的觀點，在筆者看來，這是一種對我國禁毒工作有啟發(fā)，但并不現(xiàn)實的觀點。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律法規(guī)規(guī)定，吸毒被視為一種應當受到法律制裁的違法行為，對于吸毒人員可以給予警告、罰款、拘留、沒收、強制戒毒、勞動教養(yǎng)處罰： 《治安管理處罰條例》（1994年）第24條規(guī)定：“有下列妨害社會管理秩序行為之一的，處十五日以下拘留、二百元以下罰款或者警告：“……

（三）違反政府禁令，吸食鴉片、注射嗎啡等毒品的”?！蛾P于禁毒的決定》（1990年）第8條規(guī)定：“吸食、注射毒品的，由公安機關處十五日以下拘留，可以單處或者并處二千元以下罰款，并沒收毒品和吸食、注射器具。吸食、注射毒品成癮的，除依照前款規(guī)定處罰外，予以強制戒除，進行治療、教育。強制戒除后又吸食、注射毒品的，可以實行勞動教養(yǎng)，并在勞動教養(yǎng)中強制戒除?！?《公安機關辦理勞動教養(yǎng)案件規(guī)定》（2002年）第9條規(guī)定，對年滿十六周歲“吸食、注射毒品成癮，經(jīng)過強制戒除后又吸食、注射毒品的，應當依法決定勞動教養(yǎng)”。第44條“決定勞動教養(yǎng)的期限，應當與違法犯罪嫌疑人的違法犯罪事實、性質、情節(jié)、動機、社會危害程度及應當承擔的法律責任相適應，確定為一年、一年三個月、一年六個月、一年九個月、二年、二年三個月、二年六個月、二年九個月或者三年?！?/p>

（三）毒品犯罪的刑法控制

毒品犯罪是毒品犯罪是指違反國家禁毒刑法規(guī)定，具有嚴重社會危害性，應受刑罰處罰的行為。由于毒品犯罪的巨大社會危害性，各國刑法無不把它作為重要內容。禁毒刑法在禁毒法律體系中也都居于核心和最后保障法的地位。

1979年7月1日，五屆全國人代二次會議制定頒布的《刑法》中，只有第171條僅規(guī)定了制造、販賣、運輸毒品罪，不但條文數(shù)量少、罪名少，處刑也偏輕。這主要是因為這部刑法典在制定的時候，我國還基本上處于“無毒國”的狀態(tài)，雖然20世紀六七十年代毒品犯罪案件偶有發(fā)生，但在當時毒品并非演變成一個嚴重的社會問題。20世紀80年代之后，毒品犯罪日益嚴重，粗陋的刑法規(guī)定難以應對禁毒斗爭形式需求。為此，有關部門陸續(xù)頒布了《關于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》（1982年3月）、《海關法》（1987年1月）、《關于懲治走私罪的補充規(guī)定》（1988年1月）、《關于禁毒的決定》（1990年12月）等，對毒品犯罪刑事立法進行了補充和修正，提高了毒品犯罪法定刑和禁毒刑事法網(wǎng)的嚴密性。

1997年新《刑法》吸收了和整合了各禁毒單行刑法、附屬刑法規(guī)范的規(guī)定，專列“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”一節(jié)，大大提高了我國毒品犯罪刑事立法的水平。根據(jù)新《刑法》等禁毒法規(guī)定，我國關于毒品犯罪的刑法規(guī)定，充分體現(xiàn)了“嚴禁”的刑事政策，具體表現(xiàn)在設計嚴密罪名體系，設置嚴厲刑罰兩方面。1．罪名嚴密

從《刑法》關于毒品犯罪罪名的設置來看，體現(xiàn)了試圖編制嚴密法網(wǎng)的良苦用心。從毒品犯罪罪名設置來看，具體有以下罪名：

（1）消費型毒品犯罪。具體包括○1引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪，○2強迫他人吸毒罪，○3容留他人吸毒罪，○4非法提供麻醉藥品、精神藥品罪四個罪名。

（2）經(jīng)營型毒品犯罪。具體包括○1走私、販賣、運輸、制造毒品罪，○2走私制毒物品罪，○3非法買賣制毒物品罪，○4非法種植毒品原植物罪，○5非法買賣、運輸、攜帶、持有毒品原植物種子、幼苗罪五個罪名。

（3）持有型毒品犯罪。包括非法持有毒品罪。

（4）破壞禁毒活動型毒品犯罪。具體包括○1包庇毒品犯罪分子罪，○2窩藏、轉移、隱瞞毒品毒贓罪，○3洗錢罪三個罪名。2．刑罰嚴厲

主要體現(xiàn)在以下幾個方面：（1）刑種涵蓋了死刑、無期徒刑、有期徒刑、管制、拘役五種主刑，以及沒收財產、罰金等主要附加刑。（2）對于走私、販賣、運輸、制造毒品犯罪定性不定量，規(guī)定無論數(shù)量多少，都應當追究刑事責任，予以刑事處罰（第347條）；對多次走私、販賣、運輸、制造毒品，未經(jīng)處理的，毒品數(shù)量累計計算（347條第1款）；對于影響量刑輕重的毒品數(shù)量的計算，實行以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計算，不以純度折算的辦法（357條第7款）。（3）刑罰的適用上也體現(xiàn)了從重從快思想。毒品犯罪是歷來是嚴打的對象，云南、廣東、廣西、四川、甘肅等省、自治區(qū)對于毒品犯罪判處死刑立即執(zhí)行的案件，只需高級法院即可核準，而不需要最高法院核準。

五、禁毒法的完善與展望

（一）現(xiàn)行禁毒立法的特色與不足

我國現(xiàn)行禁毒立法的特色可以概括為一句話：貫徹嚴禁方針，刑事法與行政法結合，全國法與地方法并舉。自新中國成立以來，嚴禁方針一直成為我國禁毒立法的指導方針，具體表現(xiàn)在禁毒法網(wǎng)日趨嚴密，對于毒品犯罪的處罰嚴厲等方面。現(xiàn)行禁毒法律體系中，刑事法和行政法相結合，以刑罰和行政處罰為后盾。在全國性禁毒立法的同時，地方性禁毒法也獨樹一幟，特別是在云南、廣東等省市，地方性禁毒法的發(fā)展既起到了與全國法配合的作用，也促進了全國法的完善，并為全國禁毒法的完善提供了實踐經(jīng)驗。在日益嚴峻禁毒斗爭形式的催逼下，盡管我國禁毒立法工作不斷進步和發(fā)展，但總體而言禁毒立法是我國目前禁毒工作中急需加強的薄弱環(huán)節(jié)。其不足指出主要體現(xiàn)在以下幾個方面： 其一，禁毒立法滯后于禁毒工作實踐，前瞻性不足。回顧20余年來我國禁毒立法工作，可以發(fā)現(xiàn)一個顯著的特點，即立法工作對禁毒斗爭形式的估計不足，總是落后于禁毒工作實踐，禁毒立法工作處于疲于應付的狀態(tài)。如1979年刑法典僅在妨害社會管理秩序罪一章中第171條規(guī)定了制造、販賣、運輸毒品罪一個罪名，并規(guī)定“制造、販賣、運輸鴉片、海洛因、嗎啡或其它毒品的處5年以下有期徒刑或者拘役，可并處罰金”，“一慣或大量制造、販賣、運輸前款毒品的，處5年以上有期徒刑，可并處沒收財產”。不僅法網(wǎng)疏漏，而且處刑偏輕。為了彌補這一漏洞，不得不通過《關于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》、《關于懲治走私罪的補充規(guī)定》、《海關法》等，試圖嚴密法網(wǎng)、加重刑罰。不適當?shù)匕讯酒贩缸镆?guī)定在《關于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定》中，明顯體現(xiàn)出禁毒立法的倉促性和應急性。再如新刑法頒布后，我國禁毒工作主要法律依據(jù)——《關于禁毒的決定》長期處于刑事責任規(guī)定部分失效，而有關行政處罰和行政措施的規(guī)定繼續(xù)有效的尷尬狀態(tài)。此外，現(xiàn)有立法對戒毒機構的設置、強制戒毒期限的設定、強制戒毒費用的支付、戒毒人員回歸社會后的管控幫教等規(guī)定，也已經(jīng)不能適應并規(guī)范禁毒工作實際。

其二，總體上，現(xiàn)有立法數(shù)量較少，立法級別較低（多為部門規(guī)章、地方法規(guī)），而且凌亂不成體系，特別是缺乏一部適應當前禁毒工作形勢、統(tǒng)領全局的綜合性禁毒法。

其三，現(xiàn)有禁毒立法以刑事立法為主，側重點在于打擊毒品違法犯罪，而對于毒品預防、禁毒宣傳教育、禁毒組織、禁毒保障機制等問題均缺乏統(tǒng)一、協(xié)調性的規(guī)定。其四，現(xiàn)有立法側重于毒品供給環(huán)節(jié)違法犯罪的控制，而忽視針對消費環(huán)節(jié)毒品控制的法律規(guī)定。

其五，現(xiàn)有禁毒法律法規(guī)之間矛盾、不協(xié)調現(xiàn)象突出。如關于自愿戒毒、強制戒毒、勞教戒毒三種戒毒模式之間的法律規(guī)定協(xié)調性不足，造成三種戒毒模式各自為政，沒有形成統(tǒng)一的戒毒立法體系和工作體系。審視現(xiàn)有禁毒法，可以發(fā)現(xiàn)：自愿戒毒實際上沒有法律依據(jù)，強制戒毒并不是完整的戒毒，勞教戒毒則側重于處罰而不是戒毒。再如有的禁毒法規(guī)還存在違反《立法法》的現(xiàn)象。其六，現(xiàn)有禁毒立法的理念需要更新。例如對于吸毒人員的處置仍以處罰為主，而不是矯治；戒毒費用還主要是由吸毒人員承擔；禁毒立法在指導思想上過于理想化，回避毒癮戒斷必然具有的高復吸率這一客觀現(xiàn)實，片面追求毒癮戒斷率。

（二）禁毒法的未來展望 1997年，江澤民同志在聽取全國禁毒工作匯報時語重心長地指出：“現(xiàn)在不把販毒、吸毒問題解決掉，從某種意義上說，是涉及到中華民族興亡的問題。這不是危言聳聽，必須提到這樣的高度來認識?！?003年，胡錦濤同志批示：“禁毒工作必須持之以恒，毫不手軟”。毒品的巨大危害性及禁毒工作的極端重要性顯而易見，關鍵的問題在于如何加強和改進禁毒工作，有效控制毒品日益泛濫的勢頭。筆者認為，當前最為緊迫的是必須加強禁毒法制建設，以制定專門《禁毒法》為契機，重構我國禁毒工作體系，建立全國法、地方法有機配合，刑事法與行政法協(xié)調一致的禁毒法律體系，促進我國禁毒工作的現(xiàn)代化轉型。據(jù)悉，《禁毒法》已列入本屆人大和國務院的立法計劃，目前《禁毒法》的調研起草工作正在抓緊進行，將于年底起草完畢，力爭于2005年提交全國人大常委會審議，2006年頒布實施。筆者對未來《禁毒法》提出如下建議： 目前，《禁毒法》立法工作正在抓緊進行。筆者認為《禁毒法》應當具備以下基本特點：（1）綜合性。實體法、程序法、組織法合一，綜合規(guī)定禁毒組織、對毒品違法犯罪的打擊、戒毒體系、禁毒社會工作、禁毒宣傳、禁毒經(jīng)費等，成為我國禁毒工作的根本大法；（2）整合性?！督痉ā窇斦犀F(xiàn)有禁毒法律法規(guī)、禁毒資源，以健全禁毒法律體系和禁毒工作體系；（3）針對性?！督痉ā窇斢嗅槍π缘慕鉀Q我國禁毒斗爭所面臨的新問題和目前禁毒工作實踐所面臨的困難；（4）前瞻性。《禁毒法》應當前瞻我國禁毒工作的未來發(fā)展?！督痉ā窇攤戎亟鉀Q以下問題：（1）轉變禁毒工作理念。應當樹立控制毒品問題以預防為主、禁毒工作重心定位于毒品消費環(huán)節(jié)、正視戒毒客觀存在的高復吸率與禁毒斗爭的長期性和艱巨性等現(xiàn)代禁毒工作理念、嚴厲打擊毒品犯罪，矯治吸毒人員；（2）統(tǒng)一與完善禁毒領導機構。解決各地方禁毒領導機構的不統(tǒng)一問題，建議樹立禁毒工作的政府責任原則，改變一些地方將禁毒委辦公室設置在政法委的不適當做法，自上而下統(tǒng)一設置專門的政府禁毒機構；（3）嚴密打擊毒品違法犯罪的法網(wǎng)。建議將購買毒品配方、出售制毒配方等行為規(guī)定為刑事犯罪；（4）肯定與推廣禁毒工作成功經(jīng)驗，建立禁毒社會工作模式。建議吸收上海成功經(jīng)驗，明確規(guī)定建立預防和減少犯罪體系，建立禁毒社工隊伍，推行禁毒社會工作，建立禁毒社會工作模式；（5）加強禁毒工作中對公民權利的保障及禁毒執(zhí)法監(jiān)督；（6）建立禁毒工作經(jīng)費保障機制。建議建立國家各級政府、企事業(yè)單位、家屬或者吸毒者個人的多方位、多層次、多渠道的禁毒經(jīng)費保障體制，擴大禁毒經(jīng)費的社會來源，加強禁毒經(jīng)費使用監(jiān)督。

第五篇：經(jīng)濟法案例題

經(jīng)濟法案例思考題

1、甲、乙、丙3個國有企業(yè)投資設立有限責任公司丁，該公司設立董事會，成員為14人。其中由甲企業(yè)原副總經(jīng)理3人、財務主管2人，乙企業(yè)原總經(jīng)理、副總經(jīng)理5人，丙企業(yè)原總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務人員4人組成。公司章程規(guī)定，董事每屆任期4年，連選可以連任，4個以上董事可以提議召開董事會，董事長有權解除董事職務。董事會同時決定設立監(jiān)事會，成員為6人，其中1人為財務負責人。

問：在以上公司設立過程中有哪些行為違反《公司法》的規(guī)定？ 答案：（1）有限責任公司董事會人數(shù)應為3—13人，本案為14人。

（2）董事任期最多不得超過3年，本案董事任期4年。

（3）董事會無權解除董事職務。

（4）董事會無權決定監(jiān)事會的設立，應由股東會設立。

（5）財務負責人不得兼任監(jiān)事。

2、王某、張某、陳某及吳某4個人擬共同設立一生產塑鋼窗的有限責任公司，注冊資本為110萬元。王某以勞務出資，作價人民幣10萬元；張某以現(xiàn)金30萬元出資；陳某以其所有的房產作價40萬元；吳某以其塑鋼窗實用新型技術作價30萬元。張某將現(xiàn)金存入準備設立的有限公司的臨時帳戶；吳某將其實用新型辦理了財產權轉移手續(xù)。經(jīng)全體出資人同意，陳某未辦理房屋變更登記。王某召集并主持了首次股東會議。4人擬定了一份公司章程，推選張某為董事長，并由其在公司章程中簽字、蓋章，然后將公司章程及其他材料報送企業(yè)登記主管機關審查。

問：本案中該公司的設立中有哪些違反了《公司法》的規(guī)定？ 答案：（1）王某以勞務出資不合法。

（2）全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%，本案中的貨幣出資未達到30%

（3）股東出資應辦理財產權轉移手續(xù)，本案中陳某未辦理房屋產權變更登記違反了有關規(guī)定。

（4）首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，本案中陳某出資最多，應由其召集和主持。

（5）公司章程應有所有股東的簽名和蓋章，本案中只有張某的簽名和蓋章。3、2002年初，9家國有企業(yè)共同設立“盼盼奧運紀念品有限責任公司”。公司章程的部分內容是：公司股東會召開臨時會議，須經(jīng)代表1/2以上表決權的股東、1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設立登記時，工商行政管理機關指出了不合法之處，予以糾正。2002年3月，盼盼奧運紀念品公司依法設立登記設立，注冊資本為6000萬元。其中甲以工業(yè)產權出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司設立后，由甲召集和主持了首次股東會會議，設立了董事會，全部由出資的股東組成。5月，盼盼奧運紀念品公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產權的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。2003年5月，公司董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，將公司現(xiàn)有的注冊資本增加到6500萬元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成，占表決權總數(shù)的63%；有4家股東不贊成，占表決權總數(shù)的37%。股東會通過了增資決議。2004年3月，盼盼奧運紀念品公司因業(yè)務發(fā)展需要，依法成立了榆林分公司。榆林分公司在生產經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以盼盼奧運紀念品公司是榆林分公司的總公司為由，要求盼盼奧運紀念品公司承擔違約責任。

根據(jù)上述事實及有關法律規(guī)定，回答下列問題：

（1）盼盼奧運紀念品公司設立過程中有哪些不合法之處？為什么？（2）盼盼奧運紀念品公司的首次股東會議是否合法？為什么？（3）盼盼奧運紀念品公司董事會組成是否合法？

（4）盼盼奧運紀念品公司董事會關于甲出資不足的解決方案的內容是否合法？（5）盼盼奧運紀念品公司股東會作出的增資決議是否合法？（6）盼盼奧運紀念品公司是否應替榆林分公司承擔違約責任？ 答案：（1）關于召開臨時股東會會議的提議權的規(guī)定不合法。代表1/10以上表決權的股東，1/3以上的董事，監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時股東會會議的，應當召開。本案中規(guī)定代表1/2以上表決權的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事可以提議召開臨時股東會會議，是不符合規(guī)定的。

（2）首次股東會會議由甲召集和主持不合法。應由出資最多的股東召集和主持。

（3）不合法。該公司是國有性質的有限責任公司，董事會應有職工董事。

（4）不合法。出資不實的，應當由交付出資的股東補繳其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任，而并非由其他股東按出資比例分擔該差額。

（5）不合法。股東會對公司增資作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。本案中同意的股東代表的表決權未達到2/3。

（6）應當。分公司可以依法獨立從事生產經(jīng)營活動，但不具有法人資格，其民事責任由設立該分公司的總公司承擔。

4、甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任性質的飲料公司，注冊資本200萬元。其中甲、乙各以貨幣60萬元出資；丙以實物出資，經(jīng)評估機構評估為20萬元；丁以其專利技術出資，作價50萬元；戊以所掌握的客戶來源出資，作價10萬元。公司擬不設董事會，由甲任執(zhí)行董事；不設監(jiān)事會，由丙擔任公司的監(jiān)事。飲料公司成立后經(jīng)營一直不景氣，已欠A銀行貸款100萬元未還。經(jīng)股東會決議，決定把飲料公司唯一的盈利的保健品車間分出來，另成立有獨立法人資格的保健品廠。后飲料公司增資擴股，乙將其股份轉讓給潮流公司。1年后，保健品廠也出現(xiàn)嚴重虧損，資不抵債，其中欠B公司貨款達400萬元。問：

（1）各股東出資是否符合《公司法》規(guī)定？

（2）飲料公司的組織機構設置是否符合《公司法》規(guī)定？

（3）

飲料公司設立保健品廠的行為在公司法上屬于什么性質的行為？設立后，飲料公司原有的債權債務應如何承擔？

（4）乙轉讓股份時應遵循股份轉讓的何種原則？

（5）A銀行如起訴追討飲料公司所欠的100萬元貸款，應以誰為被告？為什么？ 答案：（1）符合。

（2）符合。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司可以不設董事會和監(jiān)事會。

（3）屬于公司分立。分立前飲料公司的債權由飲料公司和保健品廠共同或者按約定享有，債務應當由飲料公司和保健品廠承擔連帶責任。

（4）應經(jīng)其他股東的過半數(shù)同意，并且其他股東在同等條件下有優(yōu)先受讓權。

（5）A銀行可以飲料公司和保健品廠為共同被告；也可以飲料公司或者保健品廠的任何一方為被告，因為二者對公司債務承擔連帶責任。

5、衡水市有兩家生產經(jīng)營電池產品的企業(yè)，擬設立一股份公司，總注冊資本為900萬元，每個企業(yè)各認募300萬元。在經(jīng)過該市工商局同意后，正式開始籌建。2個發(fā)起人各認購300萬元，其余300萬元向其他企業(yè)募集，并規(guī)定：只要支付購買股票的資金，就即時交付股票。且為了吸引企業(yè)購買，可將每股1元打8.5折。1個月后，發(fā)起人召開創(chuàng)立大會，但參加人所代表的股份總數(shù)只有1/3多一點。主要是有兩個發(fā)起人因客觀原因不能繼續(xù)參與經(jīng)營，抽回了其股本。創(chuàng)立大會決定仍要成立公司，就向公司登記機關提交了申請書，但公司登記機關認為根本達不到設立股份公司的條件違法之處甚多。此時，發(fā)起人決定放棄，宣布不成立公司了，各人的股本也隨即退回。但這樣一來，公司在設立過程中所產生的各項費用及以公司名義欠的債務達10萬元，加上被退回股本的發(fā)起人以外的認購人要求賠償利息損失3萬元，合計13的債務，各發(fā)起人誰也不愿承擔。各債權人到法院狀告發(fā)起人，要求償還債務。發(fā)起人辯稱：公司不能成立，大家都有責任，因此各自損失各自承擔?，F(xiàn)問：

（1）本案的股份公司成立過程中有哪些違法之處？

（2）本案兩個發(fā)起人是否應承擔公司不能成立時所產生的債務？為什么？（3）發(fā)起人以外的認購人的利息損失應當如何解決？ 答案：（1）①公司登記之前不可以向認股人交付股票，只能交付認股書；②股票不可以打折發(fā)行；③創(chuàng)立大會應有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席方可舉行；④發(fā)起人擅自撤資違法。

（2）應當承擔。公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任。

（3）發(fā)起人之間為連帶賠償責任。公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任

6、下列哪些做法符合《公司法》關于公司董事、監(jiān)事、高級管理人員任職資格的規(guī)定： A、李某因為買房于2006年4月借了一筆本金為6萬元，年利率為15%的高利貸，需要在2008年北京開奧運會時還款。現(xiàn)其所在的公司以其背負個人債務數(shù)額較大為由，解除了其公司副經(jīng)理的職務

B、孫某于2005年12月?lián)我患宜綘I化工企業(yè)的廠長。因歷史遺留下來的問題使該企業(yè)負債累累，積重難返，終于在2006年4月破產，孫某也因此離職?，F(xiàn)擔任一家國有獨資公司的副董事長

C、萬某于2006年12月?lián)瘟艘患矣邢挢熑喂镜亩麻L，該公司曾于2006年3月以實物券的形式發(fā)行過債券，并由公司經(jīng)理趙某在債券上簽了字。后經(jīng)工商局查明，萬某在提交的有關公司設立登記的材料中弄虛作假，隱瞞重要事實獲得了公司登記，情節(jié)嚴重。工商局因此吊銷了這家公司的營業(yè)執(zhí)照。8個月后，另一家上市公司聘任萬某擔任公司的副總經(jīng)理

D、高某于1995年11月因犯集資詐騙罪被判處有期徒刑5年，剝奪政治權利1年。2006年5月高某被國有資產監(jiān)督機構委派到一家國有獨資公司擔任監(jiān)事會主席一職

答案：B

7、甲實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè)，擬設立一家以技術產業(yè)為主的乙股份有限公司。乙公司擬籌集股本總額4億元，其中，發(fā)起人甲公司擬以廠房、設備、專利技術、土地使用權和部分現(xiàn)金作出資，并將成為乙公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦乙公司，共同制定了公司章程，并向登記機關提出了設立公司的申請。請回答：

（1）對甲等3家國有企業(yè)設立股份有限公司的申請，公司登記機關的下列何種答復是正確的？

A.設立股份有限公司一般至少應有5家發(fā)起人，3家發(fā)起人不能設立股份有限公司 B.發(fā)起人可以為2-200人 C.因為是國有企業(yè)改建為股份公司，故乙公司只能采用發(fā)起設立方式 D.國有企業(yè)改建為股份公司，發(fā)起人若少于5人，應采用募集設立方式

（2）甲公司擬認購乙公司股份1億元以成為第一大股東，但其主要是以廠房、設備、專利技術和土地使用權等非貨幣形式出資。對甲公司的這種出資，下列何種意見符合《公司法》的規(guī)定？

A.進行評估作價，核實財產，并折合成一定股份

B.考慮到專利技術的市場前景，允許高于評估值協(xié)商作價 C.專利技術的出資比例可超出其注冊資本20%的比例限制

D.必須依法辦理廠房、設備、專利技術和土地使用權的財產權轉移手續(xù)（3）乙公司召開創(chuàng)立大會時通過了公司章程，但參會股東僅代表乙公司股份總額的60%，公司登記機關按該章程準予乙公司登記并頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照后，該章程效力如何？

A.對乙公司產生效力

B.只對召開公司創(chuàng)立大會時的股東有約束力 C.乙公司的董事、經(jīng)理和監(jiān)事必須遵守 D.對乙公司的債權人也有一定的約束力

（4）現(xiàn)乙公司業(yè)已成立，其股票獲準上市交易，大股東甲公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對甲公司減持股份的計劃，下列說法何者正確？

A.甲公司須經(jīng)乙公司股東大會同意才能出售其所持股份 B.甲公司要等乙成立1年后才能出售其所持股份

C.甲公司原則上只能原價出售股份，若加價出售，應征得乙公司董事會的同意 D.甲公司必須將其法人股分期分批出售，不得一次性出售 答案：（1）B（2）ACD（3）AC（4）B

8、某股份有限公司于2001年3月28日召開董事會會議，該次會議召開的情況以及討論的有關問題如下：

（1）股份公司董事會由7名董事組成。出席該次會議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出國考查未能出席會議；董事F因參加人民代表大會不能出席會議，電話委托董事A代為出席并表決；董事G因病不能出席會議，委托董事會秘書H代為出席并表決。

（2）出席本次董事會會議的董事討論并一致作出決定，由于本公司未彌補的虧損達股本總額三分之一，于2001年6月2日舉行股份公司臨時股東大會，除例行提交有關事項由該次股東大會審議通過外，還將就下列事項提交該次會議以普通決議審議通過，即：修改章程中規(guī)定的董事人數(shù)。

（3）根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會會議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財務負責人，并決定給予張某年薪10萬元；董事會會議討論通過了公司內部機構設置的方案，表決時，除董事B反對外，其他均表示同意。

（4）該次董事會會議記錄，由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監(jiān)事簽名后存檔。現(xiàn)問：（1）根據(jù)本題要點（1）所提示的內容，出席該次董事會會議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定？

（2）指出本題要點（2）中不符合有關規(guī)定之處，并說明理由。

（3）根據(jù)本題要點（3）所提示的內容，董事會通過的兩項決議是否符合規(guī)定？并分別說明理由。

（4）指出本題要點（4）的不規(guī)范之處，并說明理由。答案：（1）出席該次董事會會議的董事人數(shù)符合規(guī)定，董事會會議應有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事F電話委托董事A以及董事G委托董事會秘書H代為出席董事會會議不符合有關規(guī)定，董事因故不能出席董事會會議時，可以書面委托其他董事代為出席。

(2)于2001年6月2日舉行股份公司臨時股東大會不符合規(guī)定。臨時股東大會應當于法定事項發(fā)生之日起2個月之內舉行。將修改章程事項提交股東大會并以普通決議通過不符合規(guī)定。該項內容應當以特別決議通過。

（3）出席本次董事會會議的董事討論并一致通過的聘任財務負責人并決定其報酬的決議符合規(guī)定。該決議事項屬于董事會職權范圍的內容。批準公司內部機構設置的方案不符合規(guī)定。董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過；公司董事由7人組成，董事B反對該事項后，實際只有3名董事同意，未超過全體董事的半數(shù)。

（4）董事會會議記錄有兩處不規(guī)范。會議記錄應有會議記錄員的簽名；該次會議記錄無須列席會議的監(jiān)事簽名。

9、甲公司出售一批襯衫，每12件裝一紙箱，乙公司向甲公司發(fā)電報訂購2400件，甲公司回電告知單價，并說有充足現(xiàn)貨，一個月內保證可以到貨。乙公司復電：“此價格可以，但請將12件裝一紙箱的包裝改為10件一箱的包裝?！?甲公司收到乙公司的電報后沒有回電。一個月后，乙公司去甲公司提貨，甲公司說，雙方意思表示不一致，合同沒有成立，故他們沒有責任。（D）A、根據(jù)合同意思表示真實的要求，此合同沒有成立 B、乙公司的要求改包裝的電報只能是反要約

C、只有合同的全部條款完全一致，合同才能成立 D、只要合同的主要條款一致，合同就能成立，故此合同成立

10、甲鞋店于1月6日向乙鞋廠發(fā)函要求購買1000雙男、女式時裝鞋，式樣及質量要求與乙鞋廠一周前送去的樣品一樣。單價為男鞋120元，女鞋110元，貨款在貨到后15天內一次付清，并請對方在1月底前答復。

乙鞋廠于1月8日收到甲鞋店的購買信息，因廠長外出參加展銷會不在廠里，廠推銷員李某根據(jù)自己的工作職責，在調查了解了市場價格后，于1月27日以郵寄平信的方式向甲鞋店提出：“該類時裝鞋無論男、女鞋，出廠價均為120元，而且必須購買2000雙時，才能以此價成交。”

1月28日，乙鞋廠廠長從展銷會回來，說展銷會上這種時裝鞋供不應求，價格還在不斷上漲，以每雙120元的價格賣出太虧了。于是于當天通過傳真的方式，以展銷會定貨量已滿為由，告知甲鞋店不再供貨。

甲鞋店在收到樣品已決定購貨，而且滿以為其按鞋廠的價格一定可以成交，所以做廣告等造成了經(jīng)濟損失，故要求鞋廠賠償。推銷員李某于1月27日寄出的平信，到達乙鞋店所在地的時間為1月30日9時。（ABD）

A、鞋廠已經(jīng)及時向對方通知了不欲訂合同的意思表示，對方在合同締結之前自作主張打出廣告，經(jīng)濟損失應由自己承擔。

B、鞋店并不能因為自己發(fā)出了要約，且該要約已生效，而要求鞋廠承擔任何法律責任。C、鞋廠修改了鞋店所發(fā)出的要約中關于數(shù)量條款的內容，故其已形成了一個新的要約，鞋店的要約因反要約的出現(xiàn)而失效。

D、鞋廠的要約，到達受要約人，即生效時間為1月30日，而該鞋廠撤回要約的通知于1月28日到達受要約人，符合要約撤回的條件，其要約在發(fā)生效力之前即失效。

11、李某是沿海某地的一個漁民，一日清晨，他從海上打魚歸來，共捕得黃花魚6000余公斤。下船后，李某即寫了一張便條給其老關系客戶某水產品商店，告知商店他今日打魚歸來，共計有黃花魚6000余公斤，價格為每公斤15元，如有需要，請派人前來購買。請人當天下午將便條送達至商店。

一般講，4月天打回的魚可以存放2天，商店由于現(xiàn)金周轉問題，決定第二天上午再派人前去購買。然而，由于魚產品價格上漲，當日下午，李某便將6000余公斤的黃花魚以每公斤18元的價格全部賣給了另一水產品商店，且沒有通知原水產品商店。待第二天上午商店派人前去購買時，黃花魚已賣盡。雙方遂起糾紛。

本案應當認為（BCD）。

A、李某在商店前去購買之前，即商店作出承諾之前，以賣出貨物的行為發(fā)出了撤銷要約的通知，雖未送達商店，但李某也不再受該要約的拘束。

B、李某對水產品商店發(fā)出了要約，要約中沒有對承諾期限做出規(guī)定且要約表明，商店承諾的表示可以通過直接派人購買這一“行為”的方式作出。根據(jù)本條的規(guī)定，商店只要在“合理期限內”派人去購買李某的黃花魚，即可視為作出并送達了承諾，從而達成交易。

C、商店在18日上午前去購買的行為符合這一要求，雙方買賣合同應當有效成立。D、李某沒有在合理的期限內，保留足夠的貨物供相對人購買，應負違約責任。

12、農民賈某有一幅齊白石的畫，由于賈某文化不高，并不知道該畫的價值，一日，干部劉某下鄉(xiāng)檢查工作見到此畫，劉某便以極低的價格買下了這幅畫，后來，賈某看電視才知道了齊白石畫的價值，便找到劉某要求退畫，劉某拒絕，為此，賈某訴至法院，要求劉某返還該畫，正確說法是(C)A、齊白石的畫價格很高，雙方以口頭合同形式成交是沒有法律效力的，故賈某有權要

求劉某返還該畫

B、雙方是自愿進行買賣，劉某并未威脅、欺騙賈某。故賈某無權要求劉某返還該畫

C、因為雙方的口頭合同的履行違背了公平原則。所以，賈某有權要求劉某返還該畫

D、雙方合同既已成立，賈某就不應反悔，只能怪自己文化低

13、某偏僻鄉(xiāng)村，陳某取妻李某多年無子，后經(jīng)醫(yī)院檢查發(fā)現(xiàn)陳某無生育能力，陳某治療多年無效深感愧對祖先，鄰居齊某俊朗健壯，陳某便向齊某要求請其代為生子，齊某開始反對，后經(jīng)陳某一再懇求，并且在李某也同意后，陳、齊、李三人達成了生子協(xié)議：該協(xié)議規(guī)定，李某懷孕后，齊某可得到2000元人民幣，但不得與李某繼續(xù)來往，否則，齊某將賠償陳某5000元人民幣，三個月后，李某懷孕但其間與齊某感情日深，以致難以分開，數(shù)月后，李某生下一子，齊李二人經(jīng)常暗度陳倉，終被陳某發(fā)現(xiàn)，李某決心與陳某離婚，并公開宣布孩子是齊某之子，陳某見此同意離婚，但要齊某依協(xié)議拿出5000元賠償費，后因齊某拒絕，陳某向法院提起了訴訟。下列說法正確的是：(C)A、三人簽訂的生子協(xié)議是在自愿平等的基礎上簽訂的，應受法律保護 B、陳某依約要求齊某賠償5000元的要求，于法有據(jù)，應予支持

C、陳某、齊某、李某間的生子協(xié)議嚴重違背了我國的社會公德，是典型的無效合同，不產生法律效力

D、齊某先行違約，又與李某私通，于情于理應承擔全部責任，應賠償陳某5000元的賠償費

14、甲廠欲向乙廠訂購一套設備，經(jīng)雙方討論，甲廠將一份載明價格、交貨時間、設備的安裝調試等方面內容的合同簽字后交給乙廠，乙廠廠長因出國未能簽字，但保證回國后立 即簽字。甲廠怕影響生產，又口頭上要求對方做采購原料，組織人力等工作。乙廠依照甲 廠要求做了準備，后甲廠又與丙廠接觸，因丙廠開價低于乙廠，甲廠遂與丙廠簽訂了訂購 合同，同時，甲廠又向乙廠發(fā)出傳真，要求撤銷與乙廠的合同，乙廠不同意，并由廠長委 托的副廠長在合同書上簽字，由于甲廠不履行合同，乙廠訴至法院。下列錯誤的說法是（ABCD）

A、因為甲、乙兩廠沒有正式合同，所以，甲廠的行為并無過錯

B、丙廠在此案中也有過錯，它不應再與甲廠訂立合同 C、訂立合同應以自愿為基礎，乙廠不應強迫甲廠執(zhí)行合同

D、乙廠在合同上的簽字是在甲廠提出撤銷合同的意思表示后，是沒有效力的

15、請看下列一組電文，A與B之間的合同是否成立？為什么？

（1）A于星期三向B發(fā)出電報：“松香W級100噸，每噸4000元，現(xiàn)貨現(xiàn)金交易，星期五電復有效?！?/p>

（2）B于星期四復電報：“松香W級，100噸，每噸4000美元，你能否同意兩個月內交貨？”

（3）B于星期五下午一時二十五分，在沒有收到A的復電的情況下，立即發(fā)出接受電報：“松香W級，100噸，每噸4000美元，現(xiàn)金現(xiàn)貨交易，我接受。”

答案：A與B之間的合同不成立。A于星期三向B發(fā)出一個要約，B于星期四的復電對該要約進行了實質性變更（變更了交貨期），是一個新要約，原要約失效。B于星期五的接受電報是對星期三的要約的回復，但原要約已失效，因此對該電報內容只能視為一個新要約，而A并沒有對該要約回復，故合同沒有成立。16、1996年7月11日，A公司應B公司的請求，發(fā)出“優(yōu)質大豆1.5萬噸，每噸5000元，本月底復到有效”的要約。B公司接到要約后，于7月20日電傳A公司要求增加數(shù)量，降低價格，并延長要約的有效期，A公司最后將產品數(shù)量增加到2萬噸，價格降為每噸4500元，并將有效期延長至8月10日。8月3日，B公司再次回電，稱“接受你方條件，請?zhí)峁┰a地證明和衛(wèi)生檢疫證明，適合運輸?shù)牧己冒b”，但A公司對此未予答復。B 公司隨即又組織資金，并于8月10日將貨款匯至A公司的帳戶，A公司接到匯款后馬上電告B公司，由于市場行情的變化，引起大豆的價格上漲，已將貨物賣給他人，B公司接電報后要求A公司繼續(xù)履行合同。問：（1）B公司8月3日回電是否構成承諾？為什么？（2）A、B公司之間的合同是否成立？為什么？

（3）若合同成立，成立時間從哪日起計算？合同內容以誰為準？

（4）B公司要求A公司繼續(xù)履行合同的要求是否合理？其是否還能要求其他補救方法？ 答案:（1）B公司8月3日回電構成承諾。因為B公司雖然對要約內容作了修改，要求提供產地證和衛(wèi)生檢疫證明，但不屬于實質性變更。對非實質性變更，除非要約人在不過分遲延的時間內表示異議，否則合同成立。本案中，A公司未予答復，視為未表示異議，因此B公司承諾有效。

（2）A、B公司之間合同成立。因為既然B公司8月3日承諾有效，說明雙方已形成合意，合同即告成立。

（3）合同成立時間是8月3日，合同內容以變更后的內容為準。

（4）B公司要求A公司繼續(xù)履行合同是合理的，因為合同已經(jīng)成立，A公司將貨物轉賣他人的行為構成違約。另外，B公司除要求實際履行外，還可以采取損害賠償?shù)木葷椒ā?/p>

17、某甲和某工廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將一部行使3萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交車款50元；一方有其他違約情形，應 向對方支付違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，未能在6月底以前返回。7月1日，卡車在途經(jīng)山路時，因遇暴雨，被一塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡車進行了修理，于7月10日交付給甲。10天后，甲在運貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動機有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動機經(jīng)過大修理，遂請求退還卡車，并要求雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。工廠意識到對自己不利，提出汽車沒有辦理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財產。問：（1）汽車買賣合同是否有效？（2）甲能否要求退車？

（3）甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？（4）甲能否請求工廠賠償經(jīng)營損失？

（5）甲能否同時請求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金？ 答案：（1）汽車買賣合同合法有效。

（2）甲能夠要求退車，解除合同。

（3）甲不能同時請求支付違約金并雙倍返還定金。

（4）甲能夠請求工廠賠償經(jīng)濟損失。因為該經(jīng)濟損失屬可預見的可得利益損失，依法應予賠償。

（5）甲能夠同時請求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金。因為這兩個違約金屬于不同性質，并不沖突。

18、S省某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。該建筑工程公司同時向A 市海天水泥廠和B市的豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號礦漬水泥現(xiàn)貨（袋裝），噸價不超過1500元，請求接到信10天內發(fā)貨100噸。貨到付款，運費由供貨方自行承擔?！?/p>

A 市海天水泥廠接信當天回信，表示愿以噸價1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至S省建筑工程公司，建筑工程公司于當天驗收并接收了貨物。

B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結果遭到建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。

問：（1）豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關系？（2）某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)？（3）豐華水泥廠能否請求建筑工程公司支付違約金？（4）對海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性？

（5）海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時成立？合同內容如何確定？

（6）設建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價1500元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨100噸至建筑工程公司。那么，二者之間的合同是否成立？如果成立，則何時成立？合同內容如何確定？ 答案：（1）豐華水泥廠與建筑工程公司之間存在有效的合同關系。

（2）建筑工程公司拒收豐華水泥廠水泥的行為構成違約。

（3）豐華水泥廠不可以請求建筑工程公司支付違約金，但可以請求其賠償因其拒收行為致豐華水泥廠的損失。

（4）海天水泥廠的發(fā)貨行為是要約行為。

（5）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同于后者接收貨物時成立。合同內容除價款為 噸價1600元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內容為準。

（6）海天水泥廠與建筑工程公司之間的合同成立。合同成立時間為海天水泥廠收到第二次函件后發(fā)貨時。合同內容除價款為噸價1500元外，其余依建筑工程公司的第一份函件內容為準。

19、甲公司因轉產致使一臺價值1000萬元的精密機床閑置。該公司董事長王某與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在收貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保，乙公司予以拒絕。又過了一個月，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司的經(jīng)營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：（1）甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床等重要資產的處置應經(jīng)股東會特別決議；(2)甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月3日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走，并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權?，F(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權。

依據(jù)合同法和擔保法回答下列問題：

（1）甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？（2）甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？（3）甲公司能否解除合同？為什么？

（4）若甲公司要求乙公司提供擔保時，乙公司即予以提供了相應的擔保，甲公司應負什么義務？

（5）設法院查明，乙公司實際上并不存在經(jīng)營狀況惡化的情形，則甲公司應負什么責任？（6）丙公司是否享有留置權？為什么？（7）丙公司能否行使留置權？為什么？ 答案：（1）合同有效。因為雖然甲公司董事長越權，但乙公司并不知情，甲公司董事長的越權行為仍然有效。

（2）成立。這是先履行合同義務人行使不安抗辯權的行為。

（3）甲公司可以解除合同。因為不安抗辯權人在對方于合理期限內未恢復履行能力且未提供適當擔保的，可以單方解除合同。

（4）甲公司應立即恢復履行合同。（5）甲公司應負遲延履行的違約責任。

（6）丙公司依法享有留置權。因為作為保管人，依保管合同依法享有該權利。

（7）丙公司不能行使留置權。因為留置權的行使以留置權人占有留置物為前提，現(xiàn)甲公司已經(jīng)提走留置物，丙公司無法行使留置權。