第一篇：紅古區(qū)政府以資抵債案

甘肅省石油供銷(xiāo)總公司與蘭州市紅古區(qū)人民政府、蘭州市紅古區(qū)紅古鄉(xiāng)人民政府以資抵債協(xié)議糾紛案

中華人民共和國(guó)最高人民法院 民事判決書(shū)

(2007)民二終字第148號(hào)

上訴人（原審原告）：甘肅省石油供銷(xiāo)總公司。住所地：甘肅省蘭州市城關(guān)區(qū)南稍門(mén)外28號(hào)。

法定代表人：李學(xué)恩，該公司董事長(zhǎng)。

委托代理人：張國(guó)泰，該公司職員。

被上訴人（原審被告）：蘭州市紅占區(qū)人民政府。住所地：甘肅省蘭州市紅古區(qū)海石灣。

法定代表人：陳靜，該區(qū)區(qū)長(zhǎng)。

委托代理人：王孝寧，該區(qū)副區(qū)長(zhǎng)。

委托代理人：李明，甘肅經(jīng)天地律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：蘭州市紅古區(qū)紅古鄉(xiāng)人民政府。住所地：甘肅省蘭州市紅古區(qū)紅古鄉(xiāng)薛家村289號(hào)。

法定代表人：包金山，該鄉(xiāng)鄉(xiāng)長(zhǎng)。

委托代理人：李明，甘肅經(jīng)天地律師事務(wù)所律師。

上訴人甘肅省石油供銷(xiāo)總公司（以下簡(jiǎn)稱供銷(xiāo)公司）為與被上訴人蘭州市紅古區(qū)人民政府（以下簡(jiǎn)稱紅古區(qū)政府）、被上訴人蘭州市紅古區(qū)紅古鄉(xiāng)人民政府（以下簡(jiǎn)稱紅古鄉(xiāng)政府）以資抵債協(xié)議糾紛一案，不服甘肅省高級(jí)人民法院（2006）甘民二初字第29號(hào)民事判決書(shū)，現(xiàn)提出上訴。本院依法組成由審判員付金聯(lián)擔(dān)任審判長(zhǎng)，代理審判員王濤、李相波參加的合議庭進(jìn)行了審理，書(shū)記員安楊擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院審理查明：1994年，紅古鄉(xiāng)政府為扶持轄區(qū)內(nèi)鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)蘭州特種焊材廠（以下簡(jiǎn)稱焊材廠），先后向供銷(xiāo)公司法定代表人李學(xué)恩借款155萬(wàn)元，約定年利率33.33％。后由于無(wú)力償還，紅古鄉(xiāng)政府（甲方）于1999年1月4日與供銷(xiāo)公司（乙方）簽訂了《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》，約定：雙方商定自1999年1月1日起由甲方將所屬“蘭州特種焊材廠”整體移交給乙方，產(chǎn)權(quán)歸乙方所有；移交后的企業(yè)原集體性質(zhì)不變，產(chǎn)值乙方同意可由甲方統(tǒng)計(jì)，稅收乙方保證在甲方處繳納；甲方從夏楚雄、李學(xué)恩等六人名下所借的155萬(wàn)元本金、61萬(wàn)元其它費(fèi)用、275.2萬(wàn)元利息，共計(jì)491.2萬(wàn)元由乙方承擔(dān)，并負(fù)責(zé)償還；原企業(yè)在農(nóng)行紅古營(yíng)業(yè)所的40萬(wàn)元貸款及利息，由甲方承擔(dān)（甲方指定其所屬的工業(yè)公司承擔(dān)）；其余發(fā)生在乙方接收前的該企業(yè)一切債權(quán)債務(wù)均由甲方承擔(dān)，并負(fù)責(zé)償還債務(wù)；協(xié)議生效后，該企業(yè)所發(fā)生的一切債權(quán)債務(wù)由乙方自行承擔(dān)，甲方不負(fù)任何責(zé)任；乙方有權(quán)使用甲方所移交后的y5合金專利技術(shù)及生產(chǎn)工藝；企業(yè)所屬機(jī)構(gòu)、管理人員、工人配備等由乙方自行招聘；甲方保證乙方廠地?zé)o限期使用，乙方每年向甲方繳納土地使用費(fèi)5萬(wàn)元整（第一年免交）等。當(dāng)日雙方還簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議》，約定：經(jīng)甲乙雙方商定原焊材廠在移交乙方前所發(fā)生的應(yīng)付帳款19.56萬(wàn)元及應(yīng)付工資1.8萬(wàn)元，共計(jì)21.36萬(wàn)元，由甲方負(fù)責(zé)核實(shí)清查；乙方待接收全部財(cái)務(wù)賬目后，認(rèn)為確屬無(wú)誤照付，若有出入或不實(shí)，乙方?jīng)Q不承付；經(jīng)雙方確認(rèn)乙方進(jìn)入正常生產(chǎn)后，由乙方將此應(yīng)付的資金劃撥給甲方。同年1月8日，紅古鄉(xiāng)政府將焊材廠全部資產(chǎn)登記造冊(cè)整體移交給供銷(xiāo)公司。同時(shí)，雙方在焊材廠資產(chǎn)移交明細(xì)表上蓋章簽字確認(rèn)。之后，供銷(xiāo)公司即接管了焊材廠，并開(kāi)展生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。同年7月16日，供銷(xiāo)公司與y5合金技術(shù)原研發(fā)人員樊華簽訂協(xié)議書(shū)，約定聘用樊華為焊材廠總工程師，負(fù)責(zé)生產(chǎn)技術(shù)工作。

1999年8月29日蘭州投資貿(mào)易洽談會(huì)上，紅古區(qū)政府與供銷(xiāo)公司簽訂了《甘肅省石油供銷(xiāo)總公司整體接受蘭州紅古特種焊材廠投資920萬(wàn)元開(kāi)發(fā)y5合金生產(chǎn)項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱《開(kāi)發(fā)y5合金項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》）。該協(xié)議書(shū)內(nèi)容與紅古鄉(xiāng)政府和供銷(xiāo)公司簽訂的《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》內(nèi)容基本相同。2001年7月18日，紅古區(qū)政府與供銷(xiāo)公司又簽訂了一份《補(bǔ)充協(xié)議》，主要內(nèi)容為：為發(fā)展、開(kāi)發(fā)高科技的蘭州特種焊材廠，雙方根據(jù)原協(xié)議第八條之規(guī)定，協(xié)商簽訂補(bǔ)充協(xié)議：“如發(fā)生經(jīng)濟(jì)糾紛、經(jīng)營(yíng)雙方協(xié)商不妥時(shí)，同意由西安仲裁委員會(huì)仲裁”；“此補(bǔ)充協(xié)議同1999年8月29日協(xié)議同受法律保護(hù)”。

2001年8月，供銷(xiāo)公司持該補(bǔ)充協(xié)議向西安仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，請(qǐng)求解除與紅古區(qū)政府簽訂的《開(kāi)發(fā)y5合金項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》，由被申請(qǐng)人紅古區(qū)政府歸還491.2萬(wàn)元，并賠償用于生產(chǎn)的投資2095529.33元及777744元的損失等。同年11月23日，西安仲裁委以西仲裁蘭站字（2001）第1號(hào)裁決書(shū)裁決：1．申請(qǐng)人供銷(xiāo)公司與被申請(qǐng)人紅古區(qū)政府簽訂的《開(kāi)發(fā)y5合金項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》無(wú)效；2．被申請(qǐng)人紅古區(qū)政府向申請(qǐng)人供銷(xiāo)公司返還其償還的債務(wù)4912000元，賠償損失1031126.99元；3．本案仲裁費(fèi)54400元供銷(xiāo)公司已預(yù)交，該會(huì)不予退還。仲裁費(fèi)供銷(xiāo)公司承擔(dān)10880元，紅古區(qū)政府承擔(dān)43520元。以上計(jì)紅古區(qū)政府應(yīng)付供銷(xiāo)公司5986646.99元，于裁決生效后15日內(nèi)付清，逾期按同期銀行利率承擔(dān)賠償金。

2002年2月21日，供銷(xiāo)公司持上述仲裁裁決，向蘭州市中級(jí)人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。蘭州市中級(jí)人民法院認(rèn)為，供銷(xiāo)公司請(qǐng)求返還的491.2萬(wàn)元債務(wù)，系紅古鄉(xiāng)政府所拖欠。后無(wú)力償還，便簽約將焊材廠整體移交給供銷(xiāo)公司予以抵償。而該仲裁裁決將紅古區(qū)政府列為被執(zhí)行人向申請(qǐng)人返還上述債務(wù)，主要證據(jù)不足，主體不當(dāng)。故該院于同年11月8日以（2002）蘭法執(zhí)字第315號(hào)民事裁定書(shū)裁定對(duì)仲裁裁決不予執(zhí)行。之后，供銷(xiāo)公司先后向有關(guān)部門(mén)多方申訴無(wú)果。2006年6月1日，供銷(xiāo)公司向原審法院提起訴訟，請(qǐng)求依法判令紅古鄉(xiāng)政府、紅古區(qū)政府向供銷(xiāo)公司返還為其償還的債務(wù)4912000元及損失；判令賠償供銷(xiāo)公司投資損失2904599.30元及其他損失3649869.80元；判令紅古鄉(xiāng)政府、紅古區(qū)政府承擔(dān)仲裁費(fèi)54200元及執(zhí)行費(fèi)8037元和本案訴訟費(fèi)。

另查明：1989年9月20日國(guó)家專利局給甘肅省機(jī)械研究院頒發(fā)的專利證書(shū)載明：該專利技術(shù)全稱為“萊武氏相強(qiáng)化鐵基硬質(zhì)合金”；發(fā)明人為董元源（系研究院所屬機(jī)構(gòu)蘭州材料應(yīng)用保護(hù)研究所負(fù)責(zé)人）；專利權(quán)人為甘肅省機(jī)械科學(xué)研究院。

1993年7月13日，紅古鄉(xiāng)政府與甘肅省機(jī)械科學(xué)研究院內(nèi)部所屬機(jī)構(gòu)蘭州材料應(yīng)用保護(hù)研究所簽訂了一份合作協(xié)議書(shū)，約定：雙方合作組建“蘭州特種焊材廠”，經(jīng)濟(jì)性質(zhì)為股份合作制，項(xiàng)目一次性投資核算為300萬(wàn)元，其中紅古鄉(xiāng)政府投資200萬(wàn)元，研究所投資85萬(wàn)元，其余部分以向社會(huì)募集股份或借貸等方式籌集（報(bào)經(jīng)工商注冊(cè)登記時(shí)企業(yè)性質(zhì)為集體所有制，注冊(cè)資金達(dá)465.98萬(wàn)元）。同時(shí)還約定：紅古鄉(xiāng)政府向研究所提供專利技術(shù)保證金及技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)共計(jì)85萬(wàn)元，其中15萬(wàn)元于協(xié)議簽訂之日起兩周內(nèi)支付到研究所的財(cái)務(wù)賬戶，在企業(yè)產(chǎn)品達(dá)標(biāo)后，再付20萬(wàn)元，技術(shù)價(jià)格的其余50萬(wàn)元作為股份投人。焊材廠于1996年注冊(cè)登記成立后，甘肅省機(jī)械科學(xué)研究院委派該專利技術(shù)發(fā)明人董元源及其他技術(shù)研發(fā)人員到該廠做技術(shù)指導(dǎo)及管理工作。

1997年11月18日，窯街礦務(wù)局教師石富成以江蘇吳縣市蘇普燃料有限公司負(fù)責(zé)人（乙方）的名義與紅古鄉(xiāng)工業(yè)公司（甲方）簽訂《承包協(xié)議書(shū)》一份，約定甲方將所屬焊材廠承包給乙方生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)；承包期五年；共計(jì)交納承包費(fèi)135萬(wàn)元等。協(xié)議簽訂后，作為焊材廠主管單位的紅古鄉(xiāng)工業(yè)公司，于1998年3月任命石富成為焊材廠廠長(zhǎng)，并辦理了工商變更登記手續(xù)。

原審法院審理認(rèn)為：供銷(xiāo)公司和紅古鄉(xiāng)政府簽訂的《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》及《補(bǔ)充協(xié)議》，具有以資抵債的性質(zhì)，雙方意思表示真實(shí)，協(xié)議內(nèi)容不違反國(guó)家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，且已實(shí)際履行，紅古鄉(xiāng)政府將焊材廠及其技術(shù)均已交付給供銷(xiāo)公司，供銷(xiāo)公司已實(shí)際接管、經(jīng)營(yíng)，故應(yīng)依法確認(rèn)為有效。對(duì)于雙方協(xié)議所涉專利技術(shù)問(wèn)題。焊材廠成立時(shí)，由于專利權(quán)人同意作價(jià)入股投入，該項(xiàng)專利實(shí)施許可權(quán)屬已發(fā)生變更，歸屬于焊材廠，供銷(xiāo)公司訴稱該專利技術(shù)已于2003年被省機(jī)械研究院以1670萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給甘肅羅牛山公司，但未舉證證明。如原專利權(quán)人確有另行轉(zhuǎn)讓行為，供銷(xiāo)公司則應(yīng)以焊材廠名義另行主張權(quán)利。至于供銷(xiāo)公司起訴提出的焊材廠被蘭州紙箱廠和周?chē)r(nóng)民哄搶、盜竊的問(wèn)題，則分屬不同主體之間不同性質(zhì)的法律關(guān)系，供銷(xiāo)公司亦應(yīng)另行主張。對(duì)于供銷(xiāo)公司與紅古區(qū)政府簽訂的《開(kāi)發(fā)y5合金項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》及《補(bǔ)充協(xié)議》，由于雙方雖簽署了書(shū)面協(xié)議，但因雙方均沒(méi)有支付對(duì)價(jià)的真實(shí)意思表示，相互并未發(fā)生實(shí)際交易行為，協(xié)議中約定紅古區(qū)政府履行交付焊材廠及其技術(shù)等義務(wù)，違反我國(guó)《民法通則》規(guī)定的等價(jià)公平的原則，該協(xié)議內(nèi)容損害國(guó)家利益，故依法應(yīng)確認(rèn)為無(wú)效。另外，本案供銷(xiāo)公司與紅古鄉(xiāng)政府之間所簽《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》雖然合法有效，但供銷(xiāo)公司自1999年1月4日與紅古鄉(xiāng)政府簽訂該協(xié)議至2006年6月1日起訴，已超過(guò)了法定訴訟時(shí)效，依法不享有勝訴權(quán)。該院依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第四條、第一百三十五條之規(guī)定判決：駁回甘肅省石油供銷(xiāo)總公司的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)79794元，由甘肅省石油供銷(xiāo)總公司負(fù)擔(dān)。

供銷(xiāo)公司不服原審法院的上述民事判決向本院提起上訴稱：

一、供銷(xiāo)公司與紅古鄉(xiāng)政府之間的《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議》是無(wú)效協(xié)議，依法不發(fā)生法律效力。該協(xié)議為附條件協(xié)議，在協(xié)議公證、營(yíng)業(yè)執(zhí)照變更手續(xù)后生效。原審法院認(rèn)定《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議》及補(bǔ)充協(xié)議有效，是片面而且武斷的。

二、關(guān)于y5合金專利技術(shù)問(wèn)題。本案中焊材廠是基于y5合金專利技術(shù)而發(fā)起成立的。供銷(xiāo)公司是基于以下兩點(diǎn)才考慮以資抵債方式接收焊材廠的，一是紅古鄉(xiāng)政府已無(wú)償債能力；二是焊材廠整體資產(chǎn)包括專利技術(shù)利用接收后可以直接進(jìn)行生產(chǎn)，創(chuàng)造效益。因此供銷(xiāo)公司基于該項(xiàng)專利技術(shù)使用權(quán)的轉(zhuǎn)移與紅古區(qū)政府達(dá)成了《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》。對(duì)于y5合金專利技術(shù)，雙方做了約定：供銷(xiāo)公司有權(quán)使用紅古區(qū)政府移交后的y5合金技術(shù)及生產(chǎn)工藝。但是在供銷(xiāo)公司試生產(chǎn)期間，發(fā)現(xiàn)這項(xiàng)專利技術(shù)在使用過(guò)程中存在不能克服的問(wèn)題。經(jīng)了解，由于專利權(quán)人甘肅省機(jī)械研究院與特種焊材廠存在專利使用權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，而未協(xié)助焊材廠掌握合金生產(chǎn)工藝及技術(shù)。使焊材廠未能掌握y5合金生產(chǎn)全部專利技術(shù)，才導(dǎo)致供銷(xiāo)公司在試生產(chǎn)期間不能生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品。紅古鄉(xiāng)政府與他人存在專利使用權(quán)糾紛，在專利使用權(quán)歸屬不明，而且在未掌握y5合金生產(chǎn)核心生產(chǎn)技術(shù)和工藝的情況下，隱瞞真相，虛構(gòu)事實(shí)，明知其后果必然要給接收一方造成難以彌補(bǔ)的損失。

三、關(guān)于紅古區(qū)政府的法律責(zé)任問(wèn)題。1999年8月29日，供銷(xiāo)公司與紅古區(qū)政府訂立了《開(kāi)發(fā)y5合金生產(chǎn)項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》，這一協(xié)議書(shū)與供銷(xiāo)公司和紅古鄉(xiāng)政府訂立的移交協(xié)議并不發(fā)生沖突。紅古區(qū)人民政府作為紅古鄉(xiāng)人民政府的上級(jí)，其有權(quán)代表下一級(jí)政府對(duì)其管轄的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)歸屬做出決定。這是當(dāng)時(shí)政府管理體制造成的，是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，但是一審法院卻以雙方?jīng)]有支付對(duì)價(jià)的真實(shí)意思表示，相互并未發(fā)生實(shí)際交易行為。這是不顧事實(shí)及當(dāng)時(shí)特定歷史條件的形而上學(xué)的看法。

四、關(guān)于訴訟時(shí)效的問(wèn)題。原審法院不加分析即錯(cuò)誤地適用《民法通則》關(guān)于“訴訟時(shí)效期間為2年”和“訴訟時(shí)效期間開(kāi)始”的規(guī)定，供銷(xiāo)公司一方訴訟時(shí)效不存在問(wèn)題。請(qǐng)求二審法院公正審理本案。

紅古鄉(xiāng)政府答辯稱：

一、關(guān)于本案的訴訟時(shí)效。從1999年1月8日紅古鄉(xiāng)政府將焊材廠交給供銷(xiāo)公司后，該公司從未就焊材廠問(wèn)題提出過(guò)任何異議。本案早已超過(guò)了訴訟時(shí)效，供銷(xiāo)公司喪失了法律規(guī)定的勝訴權(quán)。

二、原審判決認(rèn)定雙方之間《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議》的性質(zhì)是正確的。該合同已得到實(shí)際履行，供銷(xiāo)公司已實(shí)際接管、經(jīng)營(yíng)焊材廠。供銷(xiāo)公司以未將協(xié)議公證、未變更營(yíng)業(yè)執(zhí)照為由否認(rèn)合同效力沒(méi)有法律依據(jù)。

三、關(guān)于合金技術(shù)使用權(quán)問(wèn)題。該專利技術(shù)獲得國(guó)家科委重大科學(xué)進(jìn)步獎(jiǎng)，在當(dāng)時(shí)處于國(guó)際領(lǐng)先地位，已在焊材廠實(shí)驗(yàn)中順利通過(guò)，并和外地企業(yè)簽訂了巨額訂單。供銷(xiāo)公司在多次考察后認(rèn)為該技術(shù)具備巨大的市場(chǎng)潛力后才與紅古鄉(xiāng)政府簽約的。造成該廠無(wú)法啟動(dòng)和生產(chǎn)有缺少資金和人員管理等諸多原因，與紅古鄉(xiāng)政府無(wú)關(guān)。

四、本案最初是由紅古鄉(xiāng)政府辦廠向供銷(xiāo)公司借款引發(fā)的，借款的本金僅為110.05萬(wàn)元，利息高達(dá)33.3％。請(qǐng)求駁回供銷(xiāo)公司的上訴，維持原判。

紅古區(qū)政府答辯稱：

一、紅古區(qū)政府不是本案的適格訴訟主體，不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。1999年1月8日，供銷(xiāo)公司已經(jīng)從紅古鄉(xiāng)政府手中取得了焊材廠的產(chǎn)權(quán)。在同年8月的蘭州投資貿(mào)易洽談會(huì)上，供銷(xiāo)公司為宣傳、推介焊材廠，將該企業(yè)作為交易成果在交易會(huì)上簽約。雙方所簽訂的協(xié)議和供銷(xiāo)公司與紅古鄉(xiāng)政府簽的協(xié)議內(nèi)容完全一致，雙方都明知該協(xié)議項(xiàng)下沒(méi)有真實(shí)的交易目的和交易關(guān)系。

二、紅古區(qū)政府不擁有焊材廠的產(chǎn)權(quán)，無(wú)權(quán)處分他人的財(cái)產(chǎn)。而且紅古區(qū)政府與供銷(xiāo)公司簽訂協(xié)議時(shí)，焊材廠已歸供銷(xiāo)公司所有。簽約的目的就是為了宣傳，沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的交易。

三、本案已超過(guò)訴訟時(shí)效。請(qǐng)求駁回供銷(xiāo)公司的上訴，維持原判。

本院經(jīng)審理對(duì)原審查明的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為：本案的糾紛是因履行《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》及《補(bǔ)充協(xié)議》而發(fā)生的。供銷(xiāo)公司與紅古鄉(xiāng)政府之間簽訂的《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》及《補(bǔ)充協(xié)議》，具有以資抵債的性質(zhì)，雙方意思表示真實(shí)，協(xié)議內(nèi)容不違反國(guó)家法律的強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為有效合同。供銷(xiāo)公司認(rèn)為該協(xié)議是無(wú)效協(xié)議的上訴主張，沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予支持。雙方簽訂上述合同后，紅古鄉(xiāng)政府便將焊材廠及其技術(shù)交付給供銷(xiāo)公司，供銷(xiāo)公司已實(shí)際接管、經(jīng)營(yíng)焊材廠。供銷(xiāo)公司以協(xié)議沒(méi)有公證、企業(yè)工商登記手續(xù)沒(méi)有變更為由否認(rèn)合同的效力，本院亦不予支持。

1999年8月在蘭州投資貿(mào)易洽談會(huì)上，紅古區(qū)政府與供銷(xiāo)公司簽訂了《開(kāi)發(fā)y5合金生產(chǎn)項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》，雙方都明知合同內(nèi)容是對(duì)已經(jīng)履行完畢的《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》的復(fù)制。雙方簽約的真實(shí)目的是把簽約項(xiàng)目作為蘭州投資貿(mào)易洽談會(huì)上招商引資的成果。雖然該協(xié)議書(shū)不具有實(shí)際履行的意義，但雙方的協(xié)議并不違反國(guó)家強(qiáng)制性法律法規(guī)，也不存在損害國(guó)家利益的情形。原審判決認(rèn)為《開(kāi)發(fā)y5合金生產(chǎn)項(xiàng)目協(xié)議書(shū)》違反民法通則等價(jià)公平的原則，損害國(guó)家利益，確認(rèn)為無(wú)效合同沒(méi)有法律依據(jù)，應(yīng)予以糾正。

關(guān)于供銷(xiāo)公司起訴紅古鄉(xiāng)政府的訴訟時(shí)效問(wèn)題。在發(fā)生糾紛后，供銷(xiāo)公司以紅古區(qū)政府為被申請(qǐng)人向西安仲裁委提起仲裁。在仲裁裁決不予執(zhí)行后，供銷(xiāo)公司從未間斷地通過(guò)各種途徑向紅古區(qū)政府主張權(quán)利。雖然沒(méi)有證據(jù)證明供銷(xiāo)公司曾直接向紅古鄉(xiāng)政府主張權(quán)利，但無(wú)論從紅古鄉(xiāng)政府與紅古區(qū)政府的隸屬關(guān)系看，還是從供銷(xiāo)公司向紅古區(qū)政府主張權(quán)利的內(nèi)容看，均應(yīng)認(rèn)定供銷(xiāo)公司就《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》主張了權(quán)利。原審法院以超過(guò)訴訟時(shí)效為理由駁回供銷(xiāo)公司對(duì)紅古鄉(xiāng)政府的訴訟請(qǐng)求不當(dāng)，應(yīng)予糾正。

本案涉及的焊材廠整體資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中包括y5合金生產(chǎn)核心生產(chǎn)技術(shù)的使用。在供銷(xiāo)公司與紅古鄉(xiāng)政府簽訂合同時(shí)，紅古鄉(xiāng)政府向供銷(xiāo)公司出示了有關(guān)專利技術(shù)的材料，供銷(xiāo)公司對(duì)專利技術(shù)的權(quán)屬狀態(tài)是知曉的，沒(méi)有證據(jù)證明紅古鄉(xiāng)政府隱瞞實(shí)情。況且，專利權(quán)屬的相關(guān)信息資料也是對(duì)社會(huì)完全公開(kāi)的。所以，供銷(xiāo)公司關(guān)于紅古鄉(xiāng)政府與他人存在專利使用權(quán)糾紛，在專利使用權(quán)歸屬不明，且在未掌握y5合金生產(chǎn)核心生產(chǎn)技術(shù)和工藝的情況下，隱瞞真相，使其發(fā)生損失的上訴理由沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。焊材廠成立時(shí)，紅古鄉(xiāng)政府就使用專利技術(shù)與專利權(quán)人達(dá)成了協(xié)議，焊材廠擁有該項(xiàng)專利技術(shù)的使用權(quán)。正如供銷(xiāo)公司上訴所稱，其與紅古鄉(xiāng)政府達(dá)成《產(chǎn)權(quán)整體移交協(xié)議書(shū)》，看中的是焊材廠可使用的y5合金生產(chǎn)核心生產(chǎn)技術(shù)。然而，當(dāng)時(shí)y5專利技術(shù)是否達(dá)到具有批量生產(chǎn)的成熟技術(shù)程度，它能否從專利技術(shù)轉(zhuǎn)為帶來(lái)經(jīng)濟(jì)效益的工業(yè)生產(chǎn)技術(shù)還有許多制約的因素，不僅僅取決于于技術(shù)本身，還取決于生產(chǎn)條件和環(huán)境、技術(shù)人員的水平等等。供銷(xiāo)公司認(rèn)為專利技術(shù)接收后就可以直接進(jìn)行生產(chǎn)，創(chuàng)造效益，但在試生產(chǎn)期間不能生產(chǎn)出合格的產(chǎn)品，預(yù)期的利益落空?？陀^地講，這是供銷(xiāo)公司在商業(yè)決策上的風(fēng)險(xiǎn)，供銷(xiāo)公司應(yīng)自行承擔(dān)。

綜上，供銷(xiāo)公司上訴理由沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予支持。原審認(rèn)定事實(shí)清楚，處理結(jié)果正確。本院依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

本案二審案件受理費(fèi)60100元，由甘肅省石油供銷(xiāo)總公司負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)

付金聯(lián)

代理審判員

王濤

代理審判員

李相波

二○○八年五月十九日

書(shū)記員

安楊

承辦人

付金聯(lián)

第二篇：以資抵債協(xié)議

以資抵債協(xié)議

債權(quán)人代表：郭 榆 生以下簡(jiǎn)稱甲方

身份證號(hào)；債務(wù)人：青克達(dá)來(lái)以下簡(jiǎn)稱乙方

身份證號(hào)：

擔(dān)保人：畢力格圖以下簡(jiǎn)稱丙方

身份證號(hào)：

乙方青克達(dá)來(lái)與2011年4月20日至2012年5月22日期間先后向甲方郭榆生、姬慶齡、郭宏澤、郭宏光等人借款290萬(wàn)元并由丙方擔(dān)保，利息清至2012年3月20日，借款期到后，因遇經(jīng)濟(jì)危急等原因，乙方財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)遇到困難，無(wú)法償還甲方借款，故又與2012年12月25日三方簽定抵押擔(dān)保還款協(xié)議（見(jiàn)協(xié)議復(fù)印件）并在前旗敖鎮(zhèn)土地局辦理了5000平米商業(yè)土地它項(xiàng)權(quán)證，證號(hào)：（2012）第2A00239號(hào)，至今抵押擔(dān)保還款協(xié)議又已到期，乙方還是無(wú)能力償還本金及利息，經(jīng)三方又一次協(xié)商，共同達(dá)成以資抵債協(xié)議如下：

一、丙方自愿同意將自己所有的位于鄂托克前旗敖鎮(zhèn)5000平米商業(yè)土地產(chǎn)權(quán)變更過(guò)戶給甲方所有，作為乙方欠甲方債務(wù)的以資抵債。

二、本協(xié)議簽訂后，由乙、丙方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)有關(guān)單位部門(mén)辦理土地產(chǎn)權(quán)過(guò)戶變更手續(xù)。

三、辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶變更手續(xù)時(shí)，如遇政策方面的規(guī)定致

不能辦理時(shí)，本協(xié)議隨即終止。

四、在辦理產(chǎn)權(quán)過(guò)戶變更手續(xù)時(shí)，所產(chǎn)生的一切費(fèi)用總計(jì)如不超過(guò)12萬(wàn)元時(shí)，此費(fèi)用由甲方承擔(dān)，如超過(guò)12萬(wàn)元時(shí)，超出部分由乙方承擔(dān)。

五、在過(guò)戶變更手續(xù)辦妥之后，該宗土地的產(chǎn)權(quán)、使用權(quán)、處置權(quán)均由甲方所有。

六、在過(guò)戶變更手續(xù)辦妥之后，不論該宗土地價(jià)值多少，也不論乙方在辦妥過(guò)戶變更手續(xù)之前所欠甲方債務(wù)（本金290萬(wàn)和利息總和）多少，均不在互相找補(bǔ)，甲、乙、丙三方之間的債務(wù)債權(quán)關(guān)系和擔(dān)保責(zé)任隨即消除。

七、本協(xié)議一式三份，甲、乙、丙各執(zhí)一份。

八、本協(xié)議三方簽字后生效。

債權(quán)人代表：

債務(wù)人：

擔(dān)保人：

年月日

第三篇：以資抵債協(xié)議

以資抵債協(xié)議

貸款人（甲方）：_________

借款人（乙方）：_________

為解決乙方所欠甲方債務(wù)事宜，支持乙方進(jìn)行資產(chǎn)重組，雙方就乙方債務(wù)償還問(wèn)題，根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律法規(guī)和有關(guān)政策規(guī)定，在自愿、平等、協(xié)商的基礎(chǔ)上，達(dá)成如下協(xié)議：

一、債權(quán)確認(rèn)條款

雙方共同確認(rèn)，截止 _________年_________月_________日，乙方積欠甲方人民幣貸款本息合計(jì)_________元，其中本金_________元，利息_________元。

二、抵債條款

1、抵債責(zé)任人

乙方作為債務(wù)人，甲方同意乙方按下述第2項(xiàng)約定償還其積欠甲方的債務(wù)。

2、抵債物及抵債額

乙方自愿將國(guó)家授權(quán)其經(jīng)營(yíng)并有合法處分權(quán)的已抵押給甲方的資產(chǎn)抵償甲方債務(wù)人民幣合計(jì)_________萬(wàn)元。

三、乙方的保證

1、確保自己對(duì)抵貸資產(chǎn)擁有合法的處分權(quán)，并無(wú)其他任何產(chǎn)權(quán)糾紛。

2、確保抵債行為符合法律、法規(guī)及公司章程所規(guī)定的程序。

3、確保甲方不因該抵債行為受到乙方其他債權(quán)人的干擾。

4、承擔(dān)因無(wú)處分權(quán)和違反相關(guān)規(guī)定所產(chǎn)生的一切責(zé)任。

四、抵債物的交付

本協(xié)議書(shū)簽訂后，甲方有權(quán)對(duì)本協(xié)議書(shū)項(xiàng)下的抵債資產(chǎn)進(jìn)行處分，將所有抵債資產(chǎn)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。乙方應(yīng)在接到甲方的書(shū)面通知后，向甲方所確定的受讓人交付本協(xié)議書(shū)項(xiàng)下抵債資產(chǎn)，交付方式由乙方與受讓人另行協(xié)商。

五、資產(chǎn)抵債行為的生效

在下列條件全部成就后，乙方在得到甲方資產(chǎn)抵債行為生效的確認(rèn)書(shū)時(shí)，本協(xié)議所約定的抵債行為正式生效。

1、經(jīng)甲方上級(jí)行批準(zhǔn)本抵債協(xié)議。

2、甲方順利完成本協(xié)議書(shū)項(xiàng)下抵債資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓或足額收到轉(zhuǎn)讓款。

3、甲方得到受讓人抵債物已交付的書(shū)面證明。

六、債權(quán)債務(wù)的消滅

本協(xié)議第五條所確認(rèn)的抵債行為生效后，乙方所欠甲方的借款本金和利息，視為全部清償完畢。

七、如本協(xié)議所確認(rèn)的抵債行為未生效，本協(xié)議對(duì)各方均不具有法律約束力。甲方有權(quán)按原借款合同和擔(dān)保合同的約定，行使追索權(quán)。

八、本協(xié)議書(shū)一式四份，具有同等法律效力。

甲方（簽章）：

_________

乙方（簽章）：_________

負(fù)責(zé)人（簽字）：_________

負(fù)責(zé)人（簽字）：_________

_________年___月___日

_________年___月___日

第四篇：以資抵債協(xié)議書(shū)

以資抵債協(xié)議書(shū)

甲方：（以下簡(jiǎn)稱甲方）

乙方：（以下簡(jiǎn)稱乙方）

丙方：（以下簡(jiǎn)稱丙方）

經(jīng)甲、乙、丙三方充分協(xié)商，就用乙方資產(chǎn)抵頂丙方在甲方的貸

款達(dá)成如下協(xié)議：

一、乙方用自己名下可支配的330萬(wàn)元合法資產(chǎn)（詳見(jiàn)抵債清單

及評(píng)估報(bào)告）抵頂丙方在甲方的貸款200萬(wàn)元。

二、甲方同意接受乙方330萬(wàn)元資產(chǎn)（詳見(jiàn)抵債清單及評(píng)估報(bào)告）

該抵債資產(chǎn)直接用于抵頂丙方2005年2月份從甲方貸款200萬(wàn)元。協(xié)議簽訂生效后，甲方須立即消除丙方2005年2月份從甲方貸款200萬(wàn)元貸款，并為丙方出具該項(xiàng)貸款的還清書(shū)面合法證明。

三、各方的權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任：

1：乙方須保證提供的抵債資產(chǎn)合法完整，并保證在甲方接受前

后的保管及維護(hù)，如抵債資產(chǎn)發(fā)生損失由乙方負(fù)責(zé)照價(jià)賠償或扣減相當(dāng)于損失額的抵債金額。乙方在甲方接受前可以使用抵債資產(chǎn)但不可私自對(duì)外租賃轉(zhuǎn)讓更不可拆除變賣(mài)抵債資產(chǎn)。如遇國(guó)家政策規(guī)劃征用拆遷該抵債資產(chǎn)時(shí)應(yīng)及時(shí)與甲方溝通，該抵債資產(chǎn)得到的相應(yīng)賠償款應(yīng)足額給予甲方不得以任何理由侵占拖欠。乙方對(duì)該資產(chǎn)享有變現(xiàn)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

2：甲方有權(quán)利對(duì)乙方的抵債資產(chǎn)進(jìn)行接受前后的復(fù)核、驗(yàn)證權(quán)，享有協(xié)議簽訂接受后對(duì)該抵債資產(chǎn)的所有、使用、支配、轉(zhuǎn)讓、變現(xiàn)

權(quán)，如遇國(guó)家政策規(guī)劃征用拆遷該抵債資產(chǎn)時(shí)應(yīng)及時(shí)享有該抵債資產(chǎn)的全部補(bǔ)償權(quán)，甲方在接受該抵債資產(chǎn)后須立即消除丙方的貸款手續(xù)，并向丙方出具相關(guān)的書(shū)面消除貸款證明。（因乙方未說(shuō)明的抵押物的缺陷造成甲方損失的）甲方有權(quán)要求乙方賠償，或者扣減相當(dāng)于損失數(shù)額的抵債金額。

3：丙方有義務(wù)在乙方抵債資產(chǎn)不足以抵頂甲方債務(wù)時(shí)補(bǔ)足部分差額，并有義務(wù)督促協(xié)助甲、乙雙方完成以資抵債過(guò)程，丙方有權(quán)對(duì)該項(xiàng)抵債資產(chǎn)的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。對(duì)在甲方貸款手續(xù)消除后的確認(rèn)權(quán)。

4：本協(xié)議一式三份，甲、乙、丙三方各持一份，三方簽字蓋章后生效，具有同等法律效力。以上協(xié)議內(nèi)容條款，三方可共同到國(guó)家公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行協(xié)議公證。

甲方：乙方：丙方：

2010年5月 日

第五篇：以資抵債協(xié)議demo 2

以資抵債協(xié)議書(shū)

甲方：XX，男，XX年XX月XX日出生 身份證號(hào)：XXXX 乙方：XX 性別：男

漢族 出生日期：XXXX 住址：XXXXX

身份證號(hào)碼：XXX 配偶：XX 性別：X 漢族 出生日期：XXX 現(xiàn)住址：XXX

身份證號(hào)碼：XXXX

因甲方于 年 月 日替乙方清償乙方欠________的債務(wù)（原債務(wù)合同 編號(hào)為： 號(hào)《借款/擔(dān)保合同》），現(xiàn)乙方用其名下的合法資產(chǎn)抵頂給甲方，就此達(dá)成如下協(xié)議：

一． 乙方用自己名下可支配的XXXX，有住宅

壹

套，建筑面積88.56平方米，（網(wǎng)簽編號(hào)：XXXXXX）的房產(chǎn)一套抵頂給甲方。二． 甲方同意接受乙方上述房產(chǎn)作為抵債資產(chǎn)，該抵債資產(chǎn)直接用于抵頂因甲方于 年 月 日替乙方清償編號(hào)為： 號(hào)《借款/擔(dān)保合同》項(xiàng)下的本金、利息及違約金，并為乙方出具該項(xiàng)欠款的還清書(shū)面合法證明。三.各方的權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任：

1.乙方須保證提供的抵債資產(chǎn)合法完整，并保證在甲方接受前后的保管及 維護(hù)，如抵債資產(chǎn)發(fā)生損失由乙方負(fù)責(zé)照價(jià)賠償或扣減相當(dāng)于損失額的抵債金額。乙方在甲方接受前可以使用抵債資產(chǎn)但不可私自對(duì)外租賃轉(zhuǎn)讓更不可拆除變賣(mài)抵債資產(chǎn)。如遇國(guó)家政策規(guī)劃征用拆遷該抵債資產(chǎn)時(shí)應(yīng)及時(shí)與甲方溝通，該抵債資產(chǎn)得到的相應(yīng)賠償款應(yīng)足額給予甲方不得已任何理由侵占拖欠。

2.甲方有權(quán)利對(duì)乙方的抵債資產(chǎn)進(jìn)行接受前后的復(fù)核、驗(yàn)證權(quán)，享有協(xié)議簽訂接受后對(duì)該抵債資產(chǎn)的所有、使用、支配、轉(zhuǎn)讓、變現(xiàn)權(quán)，如遇國(guó)家政策規(guī)劃征用拆遷該抵債資產(chǎn)時(shí)應(yīng)及時(shí)享有該抵債資產(chǎn)的全部補(bǔ)償權(quán)，甲方在接受該抵債資產(chǎn)后須立即消除乙的欠款手續(xù)，并向乙方出具相關(guān)的書(shū)面消除欠款證明。（因.乙方未說(shuō)明的抵押物的缺陷造成甲方損失的，甲方有權(quán)要求乙方賠償，或者扣減相當(dāng)于損失數(shù)額的抵債金額。）

3.乙方有義務(wù)在抵債資產(chǎn)不足以抵頂甲方債務(wù)時(shí)補(bǔ)足部分差額，欠繳的基于抵債財(cái)產(chǎn)而發(fā)生的各種稅收和費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)由乙方承擔(dān)，甲方墊付的，有權(quán)向乙方追索。超出抵頂甲方債務(wù)部分乙方自愿放棄作為過(guò)戶的一切費(fèi)用和其他費(fèi)用，并有義務(wù)協(xié)助完成以資抵債過(guò)程。

4.在抵債資產(chǎn)過(guò)戶后一個(gè)月內(nèi)乙方有對(duì)該項(xiàng)抵債資產(chǎn)的原價(jià)優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。一個(gè)月后乙方對(duì)該資產(chǎn)享有甲方變現(xiàn)時(shí)的優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

5.本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各持一份，雙方簽字蓋章后生效，具有同等法律效力。以上協(xié)議內(nèi)容條款，雙方可共同到國(guó)家公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行協(xié)議公證。

甲方：

乙方：

年 月 日