第一篇：(交通)代理詞

（交通）代理詞

審判長、審判員：

我接受原告徐斌的委托作為其委托代理人參與本訴訟，庭審前我們認(rèn)真核實(shí)相關(guān)證據(jù)、查找法律根據(jù)，通過今天的法庭調(diào)查，對(duì)本案的事實(shí)有了清楚了解，現(xiàn)結(jié)合事實(shí)和法律發(fā)表如下代理意見：

一、本案一被告和二被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)在賠償限額內(nèi)承擔(dān)先行給付的法定賠償責(zé)任。

1、雇傭關(guān)系承擔(dān)替代責(zé)任。

駕駛員趙立峰是被告陳月梅的雇員，由于趙立峰在雇傭活動(dòng)中駕駛車輛造成被害人徐斌受傷。長春市公安局交通警察支隊(duì)交通事故認(rèn)定書第20070275號(hào)認(rèn)定，被告趙立峰駕駛車輛造成本次事故，應(yīng)承擔(dān)全部責(zé)任。所以，根據(jù)?最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋?第九條 規(guī)定“雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”

2、掛靠關(guān)系承擔(dān)連帶責(zé)任。

本次肇事車輛吉A42909號(hào)大型普通客車的所有權(quán)在肇事時(shí)是被告陳月梅的，但車輛的營運(yùn)手續(xù)是被告長春市城市公共交通運(yùn)營服務(wù)中心的，因此，被告長春市城市公共交通運(yùn)營服務(wù)中心對(duì)車輛既享有運(yùn)行利益又對(duì)運(yùn)行享有支配權(quán)、管理權(quán)。首先從A42909號(hào)大型普通客車在車管所的使用性質(zhì)登記為公交客運(yùn)，同時(shí)在中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司機(jī)動(dòng)車保險(xiǎn)單和機(jī)動(dòng)車交通事故強(qiáng)制保險(xiǎn)單及保險(xiǎn)批單中的被保險(xiǎn)人均為長春市城市公共交通運(yùn)營服務(wù)中心。其次從以上證據(jù)說明該車的所有權(quán)為陳月梅。根據(jù)?關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件若干問題的的會(huì)議紀(jì)要吉林省高級(jí)人民法院（通知）?吉高法［2003］61號(hào)第29條規(guī)定：“發(fā)生道路交通事故的機(jī)動(dòng)車屬于個(gè)人所有而掛靠在國有、集體單位或其他單位名下的，應(yīng)當(dāng)將掛靠人和被掛靠人列為共同被告，由掛靠人和被掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”第27條規(guī)定“出租車營運(yùn)手續(xù)為出租車公司所有，出租車所有權(quán)為個(gè)人所有，該出租車發(fā)生道路交通事故造成損害的，應(yīng)當(dāng)由出租車所有人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，出租車公司承擔(dān)連帶責(zé)任?！?最高人民法院關(guān)于適用?中華人民共和國民事訴訟法?若干問題的意見>第４３條規(guī)定“個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人?！钡冢矗稐l規(guī)定“營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人” 根據(jù)相關(guān)?關(guān)于印發(fā)?道路運(yùn)輸業(yè)發(fā)展規(guī)劃綱要（2001-2010年）?的通知?“完善市場(chǎng)進(jìn)入和退出機(jī)制，促進(jìn)優(yōu)勝劣汰。建立和完善資質(zhì)管理制度、服務(wù)質(zhì)量招投標(biāo)制度和年審制度，提高并嚴(yán)格執(zhí)行道路運(yùn)輸開業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)條件，鼓勵(lì)發(fā)展公司化經(jīng)營的市場(chǎng)經(jīng)營主體，堅(jiān)決清理和取締運(yùn)輸車輛掛靠經(jīng)營?！笨梢钥闯鲕囕v“掛靠經(jīng)營”是違法行為，承擔(dān)連帶責(zé)任。

3、法定強(qiáng)制保險(xiǎn)關(guān)系以保險(xiǎn)公司承擔(dān)法定范圍內(nèi)的賠償責(zé)任。

被告陳月梅已經(jīng)給車輛投保機(jī)動(dòng)車強(qiáng)制保險(xiǎn)，保險(xiǎn)公司應(yīng)但把保險(xiǎn)賠償給付被保險(xiǎn)人陳月梅或被害人徐斌。這是保險(xiǎn)公司的法定責(zé)任。根據(jù)?道路交通安全法?第七十六條規(guī)定“ 機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；”和?機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例?第二十一條規(guī)定“被保險(xiǎn)機(jī)動(dòng)車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險(xiǎn)人以外的受害人人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司依法在機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。”和第三十一條規(guī)定“保險(xiǎn)公司可以向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金，也可以直接向受害人賠償保險(xiǎn)金。”?保險(xiǎn)法?第50條第一款規(guī)定：“保險(xiǎn)人對(duì)責(zé)任保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人給第三人造成的損害的，可以依照法律的規(guī)定或者保險(xiǎn)合同的約定，直接向該第三者賠償保險(xiǎn)金?！北ｋU(xiǎn)法的對(duì)責(zé)任保險(xiǎn)的受害人同樣賦予了對(duì)保險(xiǎn)人的直接給付請(qǐng)求權(quán)

二、交通管理部門制作的調(diào)解書并不是被告趙立峰本人的簽字，而是他人代簽的，沒有原告授權(quán)對(duì)原告不發(fā)生法律效力，而由行為人承擔(dān)不利的法律后果，因此，調(diào)解書不具有法律效力。?中華人民共和國民法通則?第六十六條 規(guī)定“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。”

三、本案并沒有超過訴訟時(shí)效限制。

1、雖然人身損害的訴訟時(shí)效是一年，從事故發(fā)生或被確診時(shí)計(jì)算。而本案自2007年4月2日發(fā)生及長春市公安局交通警察支隊(duì)交通事故認(rèn)定書第20070275號(hào)中看出超過一年時(shí)效。但2008年10月8日，被告陳月梅給原告徐斌出具證明，內(nèi)容是因被告的車肇事，與原告徐斌達(dá)成賠償協(xié)議，因保險(xiǎn)公司未理賠，雖然原告徐斌不斷向被告人陳月梅要賠償款，但至今未解決。而且證人劉亞軍的證言也證明原告徐斌曾與劉亞軍向被告陳月梅多次索要賠償款的事實(shí)。

2、這說明原告徐斌一直向被告要賠償款，被告陳月梅也同意。雖然保險(xiǎn)公司不給被告陳月梅理賠，但不能免除被告陳月梅直接向原告徐斌賠償?shù)姆ǘㄘ?zé)任。同時(shí)被告陳月梅的證明也說明其對(duì)原告向其索要賠償款的事實(shí)以及其對(duì)賠償自認(rèn)的事實(shí)。所以，原告起訴未超過訴訟時(shí)效。?最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定 ?法釋?2008?11號(hào)第十七條規(guī)定“對(duì)于連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時(shí)效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)其他連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。

四、本案原告徐斌受傷的事實(shí)及賠償數(shù)額的確定。

首先根據(jù)原告徐斌提供的入院診斷、住院病歷、出院小結(jié)、出院診斷書等材料證明原告因此次交通事故受傷的事實(shí)。其次根據(jù)原告提供的醫(yī)療機(jī)構(gòu)住院收費(fèi)專用發(fā)票。證明原告在醫(yī)療過程中具體醫(yī)療花費(fèi)數(shù)額。

1、醫(yī)藥費(fèi)：26976.91 元。原告在吉林醫(yī)大第一醫(yī)院住院費(fèi)用，有票據(jù)予以證實(shí)。

2、誤工費(fèi)：22562.62元（184元∕天×29天﹢3850元∕月×4個(gè)月﹢184元∕天×19天）；

?最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋?（下稱?人身損害賠償解釋?）第二十條規(guī)定：“誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。” “受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。”原告受傷后，由于無法從事原工作，誤工至今。誤工天數(shù)：29天﹢3個(gè)月﹢18天﹢1個(gè)月共計(jì)168天，工資3850元/月（收入證明）。

3、護(hù)理費(fèi)：11242.83元，?人身損害賠償解釋?第二十一條規(guī)定：“護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算?！奔轴t(yī)大第一醫(yī)院出具的“證明”證實(shí)：原告“因病情需要，需一級(jí)陪護(hù)”。護(hù)理天數(shù)：第一次住院2007年4月2日至2007年4月30日計(jì)29天：第二次住院2008年4月25日至2008年5月14日計(jì)19天：陪護(hù)人：李春萍，系原告之妻，陪護(hù)人工資4900元/月（收入證明）。4900元/月÷20.92×48=11242.83元

4、交通費(fèi)：200元。?人身損害賠償解釋?第二十二條規(guī)定：“交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算?！痹嬗诩轴t(yī)大第一醫(yī)院治療，有票據(jù)予以證實(shí)。

5、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：2400元。

住院天數(shù)：（50元/天×29天+50元/天×19天）有出院證證明。

6、精神撫慰金1000元，有吉林長春司法鑒定所鑒定書，給原告造成了嚴(yán)重后果的證明。

7、律師代理費(fèi)2600元。律師實(shí)務(wù)所出具的省內(nèi)統(tǒng)一發(fā)票。

綜上所述，以上代理意見，請(qǐng)合議庭合議時(shí)予以充分考慮！

代理人：王福平

二00八年九月一十六日

最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋 第九條 雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

第五條 賠償權(quán)利人起訴部分共同侵權(quán)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加其他共同侵權(quán)人作為共同被告。賠償權(quán)利人在訴訟中放棄對(duì)部分共同侵權(quán)人的訴訟請(qǐng)求的，其他共同侵權(quán)人對(duì)被放棄訴訟請(qǐng)求的被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償份額不承擔(dān)連帶責(zé)任。責(zé)任范圍難以確定的，推定各共同侵權(quán)人承擔(dān)同等責(zé)任。

人民法院應(yīng)當(dāng)將放棄訴訟請(qǐng)求的法律后果告知賠償權(quán)利人，并將放棄訴訟請(qǐng)求的情況在法律文書中敘明。

關(guān)于審理道路交通事故損害賠償案件若干問題的的會(huì)議紀(jì)要吉林省高級(jí)人民法院（通知）吉高法［2003］61號(hào)

27，出租車公司的出租車發(fā)生道路交通事故造成損的，以出租車公司為被告，由出租車公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

出租車營運(yùn)手續(xù)為出租車公司所有，出租車所有權(quán)為個(gè)人所有，該出租車發(fā)生道路交通事故造成損害的，應(yīng)當(dāng)由出租車所有人承擔(dān)損害賠償責(zé)任，出租車公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

29、發(fā)生道路交通事故的機(jī)動(dòng)車屬于個(gè)人所有而掛靠在國有、集體單位或其他單位名下的，應(yīng)當(dāng)將掛靠人和被掛靠人列為共同被告，由掛靠人和被掛靠人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

最高人民法院關(guān)于適用?中華人民共和國民事訴訟法?若干問題的意見４３、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。

４６、在訴訟中，個(gè)體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當(dāng)事人。有字號(hào)的，應(yīng)在法律文書中注明登記的字號(hào)。

營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。

?關(guān)于印發(fā)?道路運(yùn)輸業(yè)發(fā)展規(guī)劃綱要（2001-2010年）?的通知?

2、完善市場(chǎng)進(jìn)入和退出機(jī)制，促進(jìn)優(yōu)勝劣汰。建立和完善資質(zhì)管理制度、服務(wù)質(zhì)量招投標(biāo)制度和年審制度，提高并嚴(yán)格執(zhí)行道路運(yùn)輸開業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)條件，鼓勵(lì)發(fā)展公司化經(jīng)營的市場(chǎng)經(jīng)營主體，堅(jiān)決清理和取締運(yùn)輸車輛掛靠經(jīng)營。從以上可以看出車輛“掛靠經(jīng)營”是違法行為，雖然現(xiàn)實(shí)中大量存在，但是違法，從交通部的通知可以得出明確答案。個(gè)人認(rèn)為，應(yīng)負(fù)責(zé)全部連帶責(zé)任。

最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定 法釋?2008?11號(hào)

第十七條 對(duì)于連帶債權(quán)人中的一人發(fā)生訴訟時(shí)效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)其他連帶債權(quán)人也發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。

對(duì)于連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時(shí)效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)其他連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。

第十六條 義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請(qǐng)求延期履行、制定清償債務(wù)計(jì)劃等承諾或者行為的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為民法通則第一百四十條規(guī)定的當(dāng)事人一方“同意履行義務(wù)?！?/p>

最新道路交通安全法

第七十六條 機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償； ?機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例?

第二十一條 被保險(xiǎn)機(jī)動(dòng)車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險(xiǎn)人以外的受害人人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司依法在機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。

道路交通事故的損失是由受害人故意造成的，保險(xiǎn)公司不予賠償。

第三十一條 保險(xiǎn)公司可以向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金，也可以直接向受害人賠償保險(xiǎn)金。但是，因搶救受傷人員需要保險(xiǎn)公司支付或者墊付搶救費(fèi)用的，保險(xiǎn)公司在接到公安機(jī)關(guān)交通管理部門通知后，經(jīng)核對(duì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)向醫(yī)療機(jī)構(gòu)支付或者墊付搶救費(fèi)用。

因搶救受傷人員需要救助基金管理機(jī)構(gòu)墊付搶救費(fèi)用的，救助基金管理機(jī)構(gòu)在接到公安機(jī)關(guān)交通管理部門通知后，經(jīng)核對(duì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)向醫(yī)療機(jī)構(gòu)墊付搶救費(fèi)用。

中華人民共和國保險(xiǎn)法 第二十七條 人壽保險(xiǎn)以外的其他保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人，對(duì)保險(xiǎn)人請(qǐng)求賠償或者給付保險(xiǎn)金的權(quán)利，自其知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起二年不行使而消滅。

人壽保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人或者受益人對(duì)保險(xiǎn)人請(qǐng)求給付保險(xiǎn)金的權(quán)利，自其知道保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起五年不行使而消滅。

?道路交通安全法?規(guī)定，發(fā)生交通事故由機(jī)動(dòng)車一方承擔(dān)賠償責(zé)任，根據(jù)目前普遍理解應(yīng)既包括機(jī)動(dòng)車駕駛員、法定車主（入戶注冊(cè)登記的車主）、實(shí)際車主（機(jī)動(dòng)車的實(shí)際支配人）。

?最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償若干問題的解釋?。同時(shí)根據(jù)原告主要的損害是：不構(gòu)成傷殘的人身損害。對(duì)這種程度的損害應(yīng)當(dāng)賠償?shù)捻?xiàng)目，在該?解釋?第17條第一款中作了明確的規(guī)定：“受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)，誤工費(fèi)，護(hù)理費(fèi)，交通費(fèi)，住宿費(fèi)，住院伙食補(bǔ)助費(fèi)，必要的營養(yǎng)費(fèi)，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償。” 長春市城市公共汽電車客運(yùn)管理?xiàng)l例

第十八條

經(jīng)營者不得擅自轉(zhuǎn)讓或者以承包、掛靠等方式變相轉(zhuǎn)讓線路經(jīng)營權(quán)。

經(jīng)營者在營運(yùn)權(quán)期限內(nèi)需要轉(zhuǎn)讓營運(yùn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)提前三十日向城市公共交通主管部門提出申請(qǐng)，經(jīng)市城市公共交通主管部門審查同意，可以轉(zhuǎn)讓線路運(yùn)營權(quán)。

線路轉(zhuǎn)讓的，轉(zhuǎn)讓雙方應(yīng)當(dāng)確保線路正常營運(yùn)。轉(zhuǎn)讓雙方在確定的時(shí)間內(nèi)，持線路營運(yùn)權(quán)證書及相關(guān)資料辦理轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)。

經(jīng)營者擅自轉(zhuǎn)讓或者嚴(yán)重違反線路營運(yùn)權(quán)協(xié)議的，市城市公共交通主管部門有權(quán)解除協(xié)議，另行招標(biāo)確定經(jīng)營者。

第十二條 經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)具備下列基本條件；

（一）依法注冊(cè)的企業(yè)法人；

第二篇：機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛案件原告方代理詞

機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛案件原告方代理詞

代理詞

尊敬的審判長、審判員：

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定，河南天盈律師事務(wù)所接受馬某委托承辦馬某等人訴XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司濮陽中心支公司（以下簡稱“XX保險(xiǎn)濮陽支公司”）等人機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案，指派董潤桃律師作為原告的訴訟代理人參加訴訟活動(dòng)，為維護(hù)法律的正確實(shí)施，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，根據(jù)法庭調(diào)查查明的事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：

一、本案存在以下事實(shí)，原告依法應(yīng)該得到賠償。2017年7月22日XX時(shí)XX分許，賈某駕駛車牌號(hào)為陜AXXXXX的小型轎車在XX市XX道與XX路交叉口附近發(fā)生交通事故，造成史某死亡。2017年7月31日，經(jīng)XX市公安局交警部門認(rèn)定，賈某負(fù)此事故的全部責(zé)任，史某無責(zé)任。據(jù)賈某供述“車是濮陽XXXX公司（以下簡稱“濮某公司”）老板李某某的，行駛證上是李某某的名字，賈某是公司的司機(jī)?！痹诒敬问鹿手兴劳龅氖纺诚翟娴挠H屬，原告依法應(yīng)該得到賠償。

二、本案應(yīng)當(dāng)先由被告XX保險(xiǎn)濮陽支公司在交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)限額范圍內(nèi)先予賠償，不足部分其他被告承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》第76條規(guī)定：“機(jī)動(dòng)車發(fā)生交通事故造成人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償；不足的部分，按照下列規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任：……”和《機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)條例》第21條規(guī)定：“被保險(xiǎn)機(jī)動(dòng)車發(fā)生道路交通事故造成本車人員、被保險(xiǎn)人以外的受害人人身傷亡、財(cái)產(chǎn)損失的，由保險(xiǎn)公司依法在機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償?！苯?jīng)查，肇事車輛陜AXXXXX的小型轎車在XX保險(xiǎn)濮陽支公司投有交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)。依據(jù)法律規(guī)定，保險(xiǎn)公司應(yīng)在 交強(qiáng)險(xiǎn)保險(xiǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任，不足部分由商業(yè)險(xiǎn)在賠償限額內(nèi)支付，超出交強(qiáng)險(xiǎn)和商業(yè)險(xiǎn)限額部分，由其他被告承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

三、被告XX保險(xiǎn)濮陽支公司不能免除其在商業(yè)第三者責(zé)任險(xiǎn)保險(xiǎn)范圍內(nèi)的保險(xiǎn)責(zé)任。

1、本案與保險(xiǎn)公司爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：保險(xiǎn)公司主張駕駛員逃逸的免責(zé)理由是否應(yīng)該及于逃逸之前駕駛員違章造成事故的過錯(cuò)原因。本次事故發(fā)生的原因是由賈某未減速行駛及未停車讓行造成行人史某當(dāng)場(chǎng)死亡，在三者險(xiǎn)中交通事故的發(fā)生意味著約定的賠償條件成就，保險(xiǎn)人即應(yīng)履行賠償義務(wù)，即使真有肇事逃逸，其影響也只及于事后，不溯及以前，投保人只應(yīng)對(duì)逃逸后擴(kuò)大損害的部分免除賠償責(zé)任，保險(xiǎn)人以肇事人逃逸為由免除自己的全部責(zé)任，違反公平原則、誠實(shí)信用原則和保險(xiǎn)法的立法目的。

2、三者責(zé)任險(xiǎn)是為確保因被保險(xiǎn)人致害行為而受害的第三人能夠得到切實(shí)賠償當(dāng)事人而設(shè)立，保障的是因被保險(xiǎn)人的責(zé)任而受到損害的第三人，投保人購買三者險(xiǎn)的目的，是為車輛發(fā)生交通事故后將賠償責(zé)任轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)公司，從而減少自己的損失，確保第三者得到切實(shí)有效賠償，投保人與保險(xiǎn)公司簽訂的保險(xiǎn)合同中約定的免責(zé)事由只能約束合同雙方當(dāng)事人，不能對(duì)抗第三人，保險(xiǎn)公司可待賠償后向侵權(quán)人予以追償。

3、本案中，因該保險(xiǎn)公司提到的免責(zé)條款屬于免除或限制保險(xiǎn)公司責(zé)任由保險(xiǎn)公司單方面制定的格式條款，《合同法》第四十一條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋?！币罁?jù)法律規(guī)定，雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，本案應(yīng)做不利于提供格式合同方的解釋。

4、《保險(xiǎn)法》相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)保險(xiǎn)合同中免除保險(xiǎn)人責(zé)任的條款，保險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)保險(xiǎn)人盡到明確的提示說明義務(wù)，未盡到提示或者明確說明的，該條款不產(chǎn)生效力。賈某在交通肇事罪刑事審判中說該保險(xiǎn)是找保險(xiǎn)業(yè)務(wù)員買的，其本人并沒有在投保單 上簽字，是其把錢打給業(yè)務(wù)員后業(yè)務(wù)員幫他簽的保險(xiǎn)合同，賈某自己并沒有見過免責(zé)條款的內(nèi)容。被告公司也自認(rèn)其確有讓業(yè)務(wù)員代辦保險(xiǎn)的事實(shí)存在，即使是賈某本人親筆所簽，也不能證明保險(xiǎn)公司讓賈紀(jì)花注意到了免責(zé)條款，有簽字并不能證明保險(xiǎn)公司盡到了提示告知義務(wù)，也不應(yīng)是保險(xiǎn)公司必然免責(zé)的條件，故被告保險(xiǎn)公司應(yīng)在商業(yè)第三者險(xiǎn)范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

四、田某、李某及濮某公司均不能免除其賠償責(zé)任。

1、經(jīng)查，賈某所駕駛的肇事車輛系濮某公司老板李某某所有，而賈某系濮某公司的司機(jī)，該車登記在李某某個(gè)人名下，案發(fā)前李某某已經(jīng)去世，該車由其配偶田某和兒子李某法定繼承，案發(fā)時(shí)，田某系濮某公司的公司老板，是濮某公司法定代表人，庭審中，濮某公司多次自認(rèn)該車系公司所有，賈某也確系公司的司機(jī)。經(jīng)過核實(shí)，賈某因犯盜竊罪于XXXX年XX月XX日被某某人民法院判處有期徒刑一年又六個(gè)月，緩刑二年，案發(fā)時(shí)處于緩刑考驗(yàn)期內(nèi)?，F(xiàn)證實(shí)其在本院2018年1月26日的交通肇事罪刑事案件庭審中賈某所說的“車是個(gè)人的（庭審筆錄第四頁）及公司沒有了、注銷了（庭審筆錄第五頁）”等言辭均不屬實(shí)，證明了賈某言辭明顯具有幫助公司免除賠償責(zé)任的目的及事實(shí)，其幫助車主免除責(zé)任的言辭不具有真實(shí)性。因此，被告田某和李某及濮某公司均不能免除其賠償責(zé)任。

2、因該車登記在李某某個(gè)人名下，田某和李某作為繼承人是肇事車輛名義車主，而濮某公司自認(rèn)為實(shí)際車主。本案肇事車車主，無論是名義車主還是實(shí)際車主，存在的過錯(cuò)是未盡到車主對(duì)車輛的管理義務(wù)，未盡到對(duì)司機(jī)的審查義務(wù)，未盡到公司對(duì)所雇用的服刑期內(nèi)員工的監(jiān)督、管理職責(zé)，將車交付給緩刑考驗(yàn)期內(nèi)的有犯罪前科的員工使用且不進(jìn)行監(jiān)督、管理才導(dǎo)致其再犯，無論作為何種身份(財(cái)產(chǎn)繼承人、車輛管理人、雇主)出現(xiàn)，車主均應(yīng)依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，希望法庭查明法律事實(shí)，做出客觀公正的判決。

五、受害人家屬與賈某達(dá)成刑事和解協(xié)議后給付原告過補(bǔ)償 款不能作為免除被告民事賠償?shù)睦碛伞?/p>

刑事和解與民事賠償并非同一法律關(guān)系，前者屬于刑法范疇，后者屬于民法調(diào)整范疇，兩者性質(zhì)不同，相互不可代替。刑事和解協(xié)議是賈某為了與受害人家屬和解并從受害人家屬處獲取刑事諒解書打到減輕處罰目的，而自愿補(bǔ)償給受害人家屬的補(bǔ)償協(xié)議，給付的是補(bǔ)償款不是民事賠償款，與本案無關(guān)，原告獲得刑事和解補(bǔ)償款不能作為免除被告賠償責(zé)任的理由，原告的賠償請(qǐng)求權(quán)沒有因刑事和解補(bǔ)償款而抵減，被告無權(quán)據(jù)此減輕賠償責(zé)任，生命本身是無價(jià)的，被告依法應(yīng)承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

六、原告主張的賠償要求完全符合法律規(guī)定，并有充足證據(jù)，應(yīng)予以支持。

根據(jù)《民法通則》《侵權(quán)責(zé)任法》《最高人民法院關(guān)于審理人身損害案件若干問題的司法解釋》以及《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》等有關(guān)規(guī)定，人身損害賠償一般包括：喪葬費(fèi)、死亡賠償金、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神損害撫慰金、家屬處理交通事故及后事的交通費(fèi)等。減去原告已得到的喪葬費(fèi)和精神撫慰金，原告應(yīng)得到死亡賠償金591157.2元，被扶養(yǎng)人的生活費(fèi)184511.57元，家屬處理交通事故及死者后事的費(fèi)用6000元。(詳見賠償清單)。

綜上所述，懇請(qǐng)貴院查清本案事實(shí)，依法支持原告的訴訟請(qǐng)求。

以上代理意見，請(qǐng)法庭充分考慮并予以采納，謝謝！

代理人：河南天盈律師事務(wù)所

律師： 董潤桃

XXXX年X月X日

第三篇：機(jī)動(dòng)車道交通事故責(zé)任糾紛 二審被上訴人代理詞

機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案二審代理詞

尊敬的審判長、審判員：

xxxxxx律師事務(wù)所依法接受XXX委托，由我所XXX律師擔(dān)任中國xxxxxxxxxxxxxxx公司（一下簡稱xxxxxxx公司）因與被上訴人XXX、原審被告xxx機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任糾紛一案的被上訴人XXX代理人，出庭參加訴訟活動(dòng)。通過仔細(xì)審閱分析本案相關(guān)材料、法律法規(guī)及一審判決，我們認(rèn)為上訴人（原審被告）的上訴沒有充分的事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，其上訴請(qǐng)求依法應(yīng)不予支持?，F(xiàn)代理人為維護(hù)被上訴人（原審原告）的合法權(quán)益，履行代理人職責(zé)，根據(jù)本案客觀事實(shí)和有關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見，供法庭參考：

一、上訴人堅(jiān)稱被上訴人XXX一直在外打工事實(shí)錯(cuò)誤，使用城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)不當(dāng)。

對(duì)此，我們?cè)谝粚彯?dāng)中分別提供了xxx市xxx鎮(zhèn)習(xí)光華村民委員會(huì)證明、XXXXXXXXXXX公司證明、xxx市xxx鎮(zhèn)xxx廠證明各一份予以證明。而對(duì)于上訴人辯稱的證據(jù)形式不規(guī)范，我們實(shí)事求是地認(rèn)為，被上訴人XXX作為普通群眾，舉證能力遠(yuǎn)弱于保險(xiǎn)公司，且目前用人單位普遍缺乏合規(guī)范的管理機(jī)制，難以在證據(jù)形式上作過多要求，又因上訴人未提出足以反駁被上訴人證據(jù)三性的相關(guān)證據(jù)，故此三份證據(jù)具有證明能力，且證明力較高，足以證明被上訴人XXX一直在外打工的事實(shí)，一審法院所適用的相應(yīng)城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)無誤。

二、上訴人在上訴狀中載明被上訴人缺乏傷殘基礎(chǔ)，不構(gòu)成十級(jí)傷殘。

我們對(duì)于上訴人否認(rèn)被上訴人構(gòu)成十級(jí)傷殘的事實(shí)表示遺憾。一方面，此鑒定意見經(jīng)一審法院按程序搖號(hào)選擇鑒定機(jī)構(gòu)，有具有鑒定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)出具，鑒定意見合法有效。上訴人不認(rèn)可此傷殘鑒定意見，但又無法完成舉證。

另一方面，被上訴人XXX的受傷情況，此事實(shí)確鑿，僅頸6椎體右側(cè)桑關(guān)節(jié)突骨折造成的后遺癥已構(gòu)成道路交通事故十級(jí)傷殘，更何況被上訴人的坐足趾撕脫性損傷，左側(cè)部分肋骨骨折等。我們希望上訴人xxxxxxx公司能夠考慮到被上訴人的實(shí)際處境。

三、上訴人否認(rèn)一審判決中的誤工費(fèi)計(jì)算

第一，對(duì)于上訴人主張的“誤工期應(yīng)為120日”，上訴人未提供證據(jù)證明。

第二，至于誤工標(biāo)準(zhǔn)，被上訴人曾經(jīng)的月工資為2500元和3200元，一審法院依據(jù)客觀實(shí)際及相關(guān)因素酌情一每天94元的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算誤工費(fèi)，我們認(rèn)為合法合理。

綜上所述，本代理人認(rèn)為一審法院程序適用無誤，適用法律恰當(dāng)，認(rèn)定事實(shí)清楚，相應(yīng)證據(jù)充分，判決公正。敬請(qǐng)貴院本著尊重事實(shí)、法律的宗旨，依法駁回上訴人的上訴請(qǐng)求，維持原判。

代理人：XXX

XXXX年XX月XXX日

第四篇：代理詞

代 理 詞

尊敬的審判長和審判員：

本人受當(dāng)事人的委托，代理被告鄧漢基、楊麗仙參加梁煥詩訴其道路交通事故損害賠償糾紛一案的訴訟。接受了兩被告的委托后，本律師對(duì)案件進(jìn)行了詳細(xì)的了解，并對(duì)相關(guān)人員進(jìn)行了適當(dāng)?shù)恼{(diào)查。通過參加法庭調(diào)查和庭審，使本律師對(duì)本案案情有了進(jìn)一步的了解，現(xiàn)對(duì)本案提出如下代理意見，供法庭參考。

一、原告本次訴訟請(qǐng)求缺乏合法有效的司法鑒定書

本次訴訟為原告交通事故傷殘鑒定終結(jié)后的第三次訴訟和第二次要求后續(xù)治療費(fèi)的訴訟。本案的焦點(diǎn)是原告是否仍然需要后續(xù)治療的問題。

在《最高人民法院司法解釋理解與適用（2001）》中有關(guān)于后續(xù)治療費(fèi)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：后續(xù)治療費(fèi)是指“對(duì)損傷治療后體征固定而遺留功能性障礙確需要再次治療或傷情尚未恢復(fù)需第二次治療所需要的費(fèi)用?！痹凇蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中也有關(guān)于后續(xù)治療費(fèi)的規(guī)定：“受害人因傷致殘的，其因增加生活上需要所支出的必要費(fèi)用以及因喪失勞動(dòng)能力導(dǎo)致的收入損失，包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)，以及因康復(fù)護(hù)理、繼續(xù)治療實(shí)際發(fā)生的必要的康復(fù)費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)，賠償義務(wù)人也應(yīng)當(dāng)予以賠償?！?/p>

本代理人需要特別提請(qǐng)法庭注意的是，上述司法解釋在提到后續(xù)治療費(fèi)時(shí)所用的形容詞是“確需要”和“必要的”，這就要求法庭審理是否需要后續(xù)治療費(fèi)時(shí)應(yīng)排除受害人對(duì)救濟(jì)權(quán)利的濫用。遏止受害人濫用救濟(jì)權(quán)利的法律設(shè)置是：要求受害人提供合法有效的鑒定意見。這樣的法律設(shè)置是為了確保法律的公平，放縱原告濫用救濟(jì)權(quán)利，將會(huì)擴(kuò)大被告的賠償責(zé)任，構(gòu)成對(duì)法律公平、公正理念的破壞。

被告在處理本案涉及的交通事故中，一直本著善良和誠信的原則進(jìn)行處理，盡管原告在首次訴訟的當(dāng)時(shí)，提供的需要后續(xù)治療的司法鑒定書（該鑒定書無效的根據(jù)在第二點(diǎn)再談）存在諸多的漏洞，被告認(rèn)為只要能一次性地解決賠償問題，多給原告賠償少許是沒有問題的。當(dāng)原告因?yàn)楹罄m(xù)治療費(fèi)提起了第二次訴訟后，被告對(duì)再次給付后續(xù)治療費(fèi)提出了異議，在原告對(duì)需要后續(xù)治療沒有辦法完成舉證責(zé)任時(shí)，法庭依職權(quán)進(jìn)行了兩次的取證（本案不屬于法院依職權(quán)取證的范圍的根據(jù)在第三點(diǎn)再談）。在原告的本次也就是第三次訴訟中，本代理人注意到原告并沒有提供合法有效的需要后續(xù)治療的司法鑒定書。本次訴訟中，本著公平、公正的原則，被告有權(quán)利要求原告必須出示司法鑒定機(jī)構(gòu)制作的合法有效的，并能明確原告仍然需要后續(xù)治療的鑒定意見書。如果沒有該鑒定書，被告就不應(yīng)再對(duì)原告的人身傷害給予賠償。請(qǐng)求法庭駁回原告的訴訟請(qǐng)求。

二、合法有效的司法鑒定書是有嚴(yán)格規(guī)范的

為了防止交通事故損害賠償中原告濫用救濟(jì)權(quán)利，法律嚴(yán)格要求救濟(jì)的前提是原告必須提供司法鑒定機(jī)構(gòu)作出的需要后續(xù)治療的司法鑒定意見書。又為維護(hù)司法鑒定書的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，司法部專門出臺(tái)了規(guī)范司法鑒定意見書的格式文本。在2002年7月5日司法部發(fā)布的司發(fā)通［2002］56號(hào)文中明確了司法鑒定書的紙張大小、字體號(hào)數(shù)、并強(qiáng)調(diào)不可手書，只能打印。該文第4點(diǎn)對(duì)司法鑒定文書的形式作出了嚴(yán)格的規(guī)范：“司法鑒定文書必須按照統(tǒng)一規(guī)定的格式規(guī)范制作，使用國家標(biāo)準(zhǔn)計(jì)量單位、符號(hào)和文字，紙張、打印和版面符合規(guī)定的要求?！币虼?，手書的司法鑒定意見書是無效的。

除此之外，《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》的第十條還嚴(yán)格地規(guī)定了“司法鑒定實(shí)行鑒定人負(fù)責(zé)制度。鑒定人應(yīng)當(dāng)獨(dú)立進(jìn)行鑒定，對(duì)鑒定意見負(fù)責(zé)并在鑒定意見書上簽名或者蓋章?！痹凇蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的第二十九條規(guī)定：審判人員對(duì)鑒定人出具的鑒定書，應(yīng)當(dāng)審查是否具有鑒定人員及鑒定機(jī)構(gòu)簽名蓋章。因此，沒有鑒定人簽名的司法鑒定書是無效的。

在談到司法鑒定意見書的格式文本及鑒定人必須署名的問題上，本代理人不得不提請(qǐng)法庭注意，原告首次訴訟時(shí)提交法庭主張后續(xù)治療的司法鑒定書有如下幾點(diǎn)瑕疵：

1、該司法鑒定書是手寫的便箋紙，因其形式的不合法而無效。首先不能采用便箋紙；其次不能手書完成。

2、該司法鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無效。沒有鑒定人簽名的司法鑒定書被法庭采納是錯(cuò)誤的。

3、該司法鑒定書因時(shí)間的不真實(shí)而無效。其傷殘鑒定的司法鑒定書的委托日期和檢驗(yàn)日期都是2004年7月28日，報(bào)告日期是2004年8月4日。而另用便箋紙手寫的需要后續(xù)治療的司法鑒定書的日期是2004年7月28日，而且還有涂改的痕跡。需要后續(xù)治療的結(jié)論在委托和檢驗(yàn)當(dāng)天就出來了，比傷殘鑒定結(jié)論早了一周，這是不太符合邏輯的，也就難怪鑒定人不敢署名了。

三、在是否需要后續(xù)治療的問題上，法庭主動(dòng)取證是不合適的

在當(dāng)事人一方自己難以取證，需要請(qǐng)求法庭依職權(quán)進(jìn)行時(shí)，法律有嚴(yán)格的限制。為什么需要嚴(yán)格限制，就是擔(dān)心司法權(quán)被法庭濫用，可能構(gòu)成對(duì)另一方的不公平。法庭依職權(quán)取證被嚴(yán)格限制體現(xiàn)在下列法律和司法解釋的規(guī)定中。

民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，……人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集。”正是因?yàn)椤翱陀^原因”是個(gè)極具彈性的概念，法院在操作上很難把握，有較大的自由裁量空間。為了嚴(yán)格法庭依職權(quán)取證的情形，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條作出了“列舉加概括”式規(guī)定，對(duì)客觀原因作出了列舉性解釋，規(guī)定了人民法院可依當(dāng)事人的申請(qǐng)調(diào)查收集證據(jù)的情況和范圍：

（一）申請(qǐng)調(diào)查收集的證據(jù)屬于國家有關(guān)部門保存并須人民法院依職權(quán)調(diào)取的檔案材料；

（二）涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的材料；

（三）當(dāng)事人及其訴訟代理人確因客觀原因不能自行收集的其他材料。

本案不屬于《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條列舉的三種情況。首先，司法鑒定機(jī)構(gòu)的司法鑒定意見是公開透明的，只要司法鑒定機(jī)構(gòu)能夠給出明確鑒定意見的，一定是可以由申請(qǐng)司法鑒定人自己完成取證的。其次，司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見的權(quán)威性是建立在其鑒定意見必須經(jīng)得起科學(xué)的檢驗(yàn)，正因?yàn)槿绱耍痉ㄨb定機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論的證據(jù)效力才高于某一個(gè)醫(yī)生個(gè)人的意見。因此，人民法院依職權(quán)介入司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行取證既不合法律規(guī)定，也有失公平。當(dāng)司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論與主診醫(yī)生的意見不一致時(shí)，法庭不采納證據(jù)效力更高的司法鑒定意見，而依據(jù)與司法鑒定意見不一致的某個(gè)醫(yī)生的個(gè)人意見進(jìn)行判決則更是一件有損法官個(gè)人法律素養(yǎng)的事件。

正是基于上述的分析，本代理人不得不提醒本案審判人員，不要再犯有損法官個(gè)人法律素養(yǎng)的常識(shí)性錯(cuò)誤。在本次訴訟原告提交法庭的前次訴訟判決中，貴院的判決書有這樣一段文字：“本院于2006年1月18日致函中山大學(xué)法醫(yī)鑒定中心，就梁煥詩經(jīng)傷殘?jiān)u定后，是否還需要針對(duì)?腦外傷后綜合癥?繼續(xù)治療。該中心的復(fù)函意見是?無法確定?。2006年3月29日，本院依職權(quán)到廣州軍區(qū)廣州總醫(yī)院流花橋醫(yī)院作了解，原告梁煥詩的主診醫(yī)生答復(fù)稱?梁煥詩之前在我院治療。從門診病歷看，這三次治療（指2005年10月21日、2005年12月6日、2006年1月5日）與之前的疾病癥狀有關(guān)聯(lián)，病情存在一定的延續(xù)性?，認(rèn)為原告的上述三次治療與本案交通事故造成的損害存在關(guān)聯(lián)性?！?/p>

該判決的不當(dāng)在于：

首先，本案不屬于人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)查收集證據(jù)的范圍，人民法院的依職權(quán)取證構(gòu)成了對(duì)被告的不公平。其次，同一個(gè)司法鑒定中心，對(duì)同一個(gè)人的后續(xù)治療問題，出現(xiàn)了完全矛盾的結(jié)論，這是不正常的。從前面的手寫鑒定的瑕疵來看，可以推斷后面的“無法確定”的鑒定意見是真實(shí)的、負(fù)責(zé)的。

再次，在得到司法鑒定中心“無法確定”的結(jié)論后仍然不甘心，法官需要親自“依職權(quán)”前往原告三次就診的醫(yī)院拜訪其主診醫(yī)生，就算認(rèn)可該主診醫(yī)生的意見，也只能對(duì)其接診的三次治療給予賠償，而不應(yīng)該包括沒有主診醫(yī)生意見的另外六次治療。

最后，就司法人員的職業(yè)素養(yǎng)來判斷，主審法官也應(yīng)該知道司法鑒定中心的鑒定意見的證據(jù)效力要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一個(gè)主診醫(yī)生的話語的。根據(jù)一名只確認(rèn)了三次相關(guān)治療的醫(yī)生的一句話就作出了被告賠償原告全部看病費(fèi)用的判決，這樣的判決難免讓人產(chǎn)生了濫用司法權(quán)制造不公平的聯(lián)想。

四、后續(xù)治療要依法進(jìn)行 退一步說，原告如果確需后續(xù)治療的，在治療的依據(jù)、治療的地點(diǎn)上要嚴(yán)格依法進(jìn)行。

1、如果要求被告認(rèn)可原告的后續(xù)治療費(fèi)，原告不但必須要有合法有效的司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定書作為救濟(jì)依據(jù)，而且該司法鑒定機(jī)構(gòu)必須得到被告的認(rèn)可。

2、一般處理交通事故賠償?shù)脑瓌t是：就近進(jìn)行普通的治療?！兜缆方煌ㄊ鹿侍幚磙k法》第三十九條規(guī)定：要求受害人必須要到所在地醫(yī)院治療，或者轉(zhuǎn)院時(shí)需要得到所在治療醫(yī)院的同意或公安交警的同意。受害人治療傷疾，一般應(yīng)在普通型醫(yī)院治療。本案被告完全可以在番禺治療，可她動(dòng)不動(dòng)就前往廣州的三大醫(yī)院，而且還頻繁地在每間醫(yī)院都做病理檢查，并且每次前往還要求陪護(hù)。本代理人認(rèn)為這是一種惡意增加治療成本的行為，法庭對(duì)此不應(yīng)給予支持和縱容，應(yīng)限制其在番禺的醫(yī)院治療，并且不允許頻繁地做病理檢查。

3、被告的賠償原則是有治療希望的給予賠償，沒有治療希望的而不斷治療并頻繁做病理檢查的成本應(yīng)該由原告本人承擔(dān)。從原告曾經(jīng)以報(bào)復(fù)的口吻對(duì)被告說的：“我就是要醫(yī)生給我開最好的藥”，可以看出原告增加治療成本的惡意明顯。

4、所有的賠償都應(yīng)當(dāng)緊扣交通事故傷害的關(guān)聯(lián)性。對(duì)于治療與交通事故傷害無關(guān)的疾病的；小傷大養(yǎng)，擴(kuò)大檢查和治療范圍的；受害人無正當(dāng)理由故意延長住院時(shí)間的；患者能夠自理，還要求陪護(hù)的；避近就遠(yuǎn)，惡意增加賠償成本等種種惡意增加治療成本的費(fèi)用，被告不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

五、被告保留申請(qǐng)重新進(jìn)行傷殘?jiān)u定的權(quán)利

對(duì)于有些傷殘是否有繼續(xù)治療的必要，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要評(píng)估或者鑒定，然后再作出相應(yīng)的處理。如果該傷殘經(jīng)過后續(xù)治療后能夠得到明顯的好轉(zhuǎn)，則進(jìn)行后續(xù)治療應(yīng)無異議；但如果該傷殘沒有治療的必要，或者雖經(jīng)努力治療仍無法起到比較明顯的效果，其后續(xù)治療的合理性就值得探討。

被告的主張依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》。

該司法解釋的第二十七條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。

該司法解釋的第二十八條規(guī)定：“一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。”

原告提交的需要后續(xù)治療的鑒定書因沒有鑒定人的簽名而無法認(rèn)定鑒定人是否具備相關(guān)的鑒定資格，被告可以依法申請(qǐng)重新鑒定；原告自行委托的鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定意見，被告有證據(jù)給予了上述反駁的，可以申請(qǐng)重新鑒定。

綜上所述，懇請(qǐng)法庭認(rèn)真聽取和研究本代理人的上述代理意見，根據(jù)法律公平、公正的理念，既保護(hù)原告的權(quán)利，也維護(hù)被告的利益。

梁祖鴻，曾嘉全，劉越渲 二011年3月15日

第五篇：代理詞.

代理詞

審判長、審判員：

濟(jì)南歷下大舜君和法律服務(wù)所接受張永的委托，指派我擔(dān)任張永與彭方離婚一案的代理人，本人接受委托后詢問了當(dāng)事人，查閱了案卷，根據(jù)本案事實(shí)和相關(guān)法律規(guī)定，現(xiàn)發(fā)表如下代理意見：

一、上訴人與被上訴人之間的夫妻感情已徹底破裂，法庭應(yīng)依法解除雙方的婚姻關(guān)系。被上訴人張永與上訴人彭方自1989年1月31號(hào)登記結(jié)婚后，雙方一直沒有孩子，彭方以為是張永的問題經(jīng)常打罵張永，后經(jīng)醫(yī)院檢查是上訴人彭方患有天生無精癥不能生育。后來，上訴人又因?yàn)榫W(wǎng)戀，外遇等問題，毒打被上訴人，致使被上訴人報(bào)警，有110民警接警記錄為證。因?yàn)樯显V人彭方對(duì)婚姻不忠誠的行為，及家庭暴力，致使被上訴人張永這段家庭生活產(chǎn)生心理恐懼，雙方感情破裂，已無法繼續(xù)共同生活。《中華人民共和國婚姻法》第三十二條規(guī)定：“有下列情形的，經(jīng)調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

（二）實(shí)施家庭暴力或虐待遺棄家庭成員的。因此，根據(jù)上述法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)認(rèn)定夫妻感情破裂判決上訴人與被上訴人離婚。

二、關(guān)于婚后共同財(cái)產(chǎn)位于濟(jì)南市歷下區(qū)工業(yè)南路80號(hào)1號(hào)樓1單元601室房產(chǎn)應(yīng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)及婚后共同購買的家庭用品，請(qǐng)求依法分割。關(guān)于魯A轎車系張永妹妹張曉購買并實(shí)際使用，應(yīng)歸張曉所有。歷下區(qū)工業(yè)南路80號(hào)1號(hào)樓1單元601室房產(chǎn)系上訴人與被上訴人于婚后1996年共同購買，系夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)依法分割。并且張永沒有工作，在濟(jì)南居無定所，并且為這個(gè)家付出了一切，根據(jù)《婚姻法》39條規(guī)定，離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。第42條規(guī)定，離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。因此，請(qǐng)求法院在照顧女方的原則上，判決涉案房產(chǎn)歸女方所有。關(guān)于魯AY轎車張永妹妹張曉購買并實(shí)際使用，有張曉名下中國銀行卡POS簽購單為證，應(yīng)為張曉永有。

四、夫妻共同債務(wù)16000元請(qǐng)求共同承擔(dān)。婚后為夫妻雙方的生活，被上訴人跟親戚朋友借款16000元，有借條為證，應(yīng)為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，請(qǐng)求上訴人與被上訴人共同承擔(dān)。

五、上訴人支付被上訴人3000元生活補(bǔ)助費(fèi)合法合理。根據(jù)婚姻法及相關(guān)的司法解釋以及其他法律規(guī)定，在離婚案件中，照顧婦女兒童是處理家庭共同財(cái)產(chǎn)的重要原則。而且根據(jù)《婚姻法》46條規(guī)定，實(shí)施家庭暴力導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。所以，上訴人支付被上訴人3000元生活補(bǔ)助費(fèi)合法合理。

綜上所述，懇請(qǐng)二審法院查明事實(shí)，依法公正判決。此致

濟(jì)南市中級(jí)人民法院

代理人：王平2011年3月1日