第一篇：《合同法》中合同違約金如何規(guī)定的

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《合同法》中合同違約金如何規(guī)定的

在當代社會，人們往往會選擇通過簽訂合同的方式來進行商業(yè)活動。為了保障雙方的誠信，合同雙方往往還會約定違約金條款。那么，合同違約金如何規(guī)定的呢？這個問題得到了大家的廣泛關注。為了解決您的疑問，贏了網(wǎng)小編特意為您搜集了以下資料，希望對您有幫助。

一、違約金

違約金是指按照當事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當事人違約的，應向另一方支付的金錢。違約金的標準是金錢，但當事人也可以約定違約金的標的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金具有擔保債務履行的功效，又具有懲罰違約人和補償無過錯一方當事人所受損失的效果，因此有的國家將其作為合同擔保的措施之一，有的國家將其作為違反合同的責任承擔方式。

二、違約金的規(guī)定解讀

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(一)法定與約定違約金

1、法定違約金

由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。法定違約金是在一些法規(guī)(如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》等)中，明文規(guī)定的違約金比例。合同對違約金作了原則性規(guī)定，且有關條例規(guī)定了違約金比例，適用法定違約金。在此情況下，由于合同的內(nèi)容、違約的性質(zhì)、程度的不同，確定違約金的方法與數(shù)額也有所不同。

(1)有關條例明確規(guī)定了違約金比例的，即可按該比例直接計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第5項規(guī)定，逾期交貨的，應比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定，按逾期交貨總值計算，向需方償付逾期交貨的違約金。這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。

再如，《如加工承攬合同條例》第21條第4項規(guī)定，逾期交付定作物，應當按照合同規(guī)定，向定作方償付違約金。以酬金計算的，每逾期一天，按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。由此可見，延期履行合同的法定違約金的計算標準是固定的。各種滯期費、滯納金等適用如上規(guī)定。

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(2)有關法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機關確定一定的比率，才能計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第1項規(guī)定，供方不能交貨的，應向需方償付違約金。通用產(chǎn)品的違約金為不能交貨部分貨款總值的百分之一至百分之五。一般來講，不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。

2、約定違約金

違約金是由當事人約定的，為約定違約金。約定違約金是一種合同關系，稱違約金合同。這種合同屬從合同。主合同無效，違約金合同無效。違約金合同是諾成合同，與定金合同不同，不以預先給付為成立要件。約定違約金又是一種附條件合同，通常，違約行為發(fā)生，違約金合同生效;違約行為不發(fā)生，違約金合同不生效。

違約的種類繁多，違約金合同則有概括性和具體性之分。概括性違約金合同，指當事人對違約行為不做具體區(qū)分，概括約定凡違約即支付違約金。具體性違約金合同，指當事人針對不同的違約行為所約定的違約金，如約定根本違約違約金、債務不履行違約金、債務部分履行違約金、債務遲延履行違約金。(二)懲罰性與賠償性違約金

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1、懲罰性違約金

懲罰性違約金，是固有意義上的違約金，又稱違約罰。此種違約金于違約時，債務人除須支付違約金外，其他因債之關系所應負的一切責任，均不因之而受影響。債權人除得請求違約金外，還可以請求債務履行或者不履行所生之損害賠償。

2、賠償性違約金。

賠償性違約金，是當事人雙方預先估計的損害賠償總額，又叫做損害賠償額的預定。由于債權人于對方違約而請求損害賠償時，須證明損害及因果關系。而此類舉證，不但困難，且易產(chǎn)生糾紛，因而當事人為避免上述困難及糾紛，預先約定損害賠償數(shù)額或者其計算方法，不失為良策，一方面可以激勵債務人履行債務，另一方面，如發(fā)生違約，則其責任承擔簡單明了。此種損害賠償?shù)念A定，也是一種違約金。此種違約金，如相當于履行之替代，則請求此種違約金之后，便不能夠再請求債務履行或者不履行的損害賠償。

(三)法律規(guī)定

1、我國《合同法》第114條規(guī)定的違約金，屬于賠償性違約金。如此解釋，并不等于否定懲罰性違約金在我國法上的地位。由于《合同

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法》奉行自愿原則(第4條)，當事人仍然可以明確約定懲罰性違約金，只要此種條款不違反法律的強制性規(guī)定，便仍然有效。當然，如果當事人的約定不明確，原則上推定為賠償性違約金。

2、賠償性違約金作為賠償損失額的預定，雖然不要求其數(shù)額與損失額完全一致，但也不宜使兩者相差懸殊，否則，會使違約金責任與賠償損失的一致性減弱乃至喪失，而使兩者的差別性較大，以致成為完全不同的東西。因此，違約金的數(shù)額過高或者過低時允許調(diào)整是適宜的。在這，違約金的數(shù)額與損失額應大體一致，這是商品交換的等價原則的要求在法律責任上的反映，是合同正義的內(nèi)容之一，是合同法追求的理想之一。既然如此，違約金的數(shù)額過高或者過低時予以調(diào)整，就其根據(jù)。

(1)違約金高低的比較標準?！逗贤ā返?14條所規(guī)定的比較標準，是因違約“造成的損失”。

(2)違約金的增加。賠償性違約金既屬損害賠償額的預訂，理應是在充分估計因違約所會造成的實際損失的基礎上確定的。如果違約金低于因違約造成的實際損失，該違約金在實際效果上就相當于限責條款。

(3)違約金的適當減少。約定的違約金過分高于造成的損失的，當事

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人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

三、違約金的法律適用

1、《合同法》第114條第1款規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。所以，違約金具有懲罰性的特征，它不以非違約方遭受損失為前提。

一般來說合同違約金上限是不超過實際損失的30%。但是如果過高或者過低是可以請求法院給予減少或者增加的。

2、《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失，當事人可以請求法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失，當事人可以請求法院適當減 少。但是違約金是當事人雙方在訂約時對一方違約后可能造成的損失的一種預先估算，與違約后守約方的實際損失不可能完全相符;故此可交由法官自由裁量。

法律規(guī)定預定違約金，除了給當事人施加心理壓力外，也避免了違約后損失計算的麻煩和當事人證明損失大小的麻煩，使當事人能迅速確定自己應當承擔的具體責任。因此，當事人如需要法院增加違約金額、或者當違約金過分高于損失時，則需承擔證明損失大小的責任。

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合同違約金如何規(guī)定呢?通過閱讀上文，我們發(fā)現(xiàn)我國的違約金大概分為兩類。當合同雙方約定賠償性違約金時，違約金數(shù)額以可以預見的利益為限，不能過高。當合同雙方選擇懲罰性違約金時，則采取自愿原則，沒有數(shù)額的限制。因此，小編建議您在擬定違約金條款時，盡量根據(jù)自己的需求約定明確性質(zhì)，以免給您造成不必要的損失。

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第二篇：《合同法》中合同違約金如何規(guī)定的

贏了網(wǎng)s.yingle.com 遇到合同糾紛問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪

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《合同法》中合同違約金如何規(guī)定的

在當代社會，人們往往會選擇通過簽訂合同的方式來進行商業(yè)活動。為了保障雙方的誠信，合同雙方往往還會約定違約金條款。那么，合同違約金如何規(guī)定的呢？這個問題得到了大家的廣泛關注。為了解決您的疑問，贏了網(wǎng)小編特意為您搜集了以下資料，希望對您有幫助。

一、違約金

違約金是指按照當事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當事人違約的，應向另一方支付的金錢。違約金的標準是金錢，但當事人也可以約定違約金的標的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金具有擔保債務履行的功效，又具有懲罰違約人和補償無過錯一方當事人所受損失的效果，因此有的國家將其作為合同擔保的措施之一，有的國家將其作為違反合同的責任承擔方式。

二、違約金的規(guī)定解讀

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贏了網(wǎng)s.yingle.com(一)法定與約定違約金

1、法定違約金

由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。法定違約金是在一些法規(guī)(如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》等)中，明文規(guī)定的違約金比例。合同對違約金作了原則性規(guī)定，且有關條例規(guī)定了違約金比例，適用法定違約金。在此情況下，由于合同的內(nèi)容、違約的性質(zhì)、程度的不同，確定違約金的方法與數(shù)額也有所不同。

(1)有關條例明確規(guī)定了違約金比例的，即可按該比例直接計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第5項規(guī)定，逾期交貨的，應比照中國人民銀行有關延期付款的規(guī)定，按逾期交貨總值計算，向需方償付逾期交貨的違約金。這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。

再如，《如加工承攬合同條例》第21條第4項規(guī)定，逾期交付定作物，應當按照合同規(guī)定，向定作方償付違約金。以酬金計算的，每逾期一天，按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。由此可見，延期履行合同的法定違約金的計算標準是固定的。各種滯期費、滯納金等適用如上規(guī)定。

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贏了網(wǎng)s.yingle.com(2)有關法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機關確定一定的比率，才能計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第1項規(guī)定，供方不能交貨的，應向需方償付違約金。通用產(chǎn)品的違約金為不能交貨部分貨款總值的百分之一至百分之五。一般來講，不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。

2、約定違約金

違約金是由當事人約定的，為約定違約金。約定違約金是一種合同關系，稱違約金合同。這種合同屬從合同。主合同無效，違約金合同無效。違約金合同是諾成合同，與定金合同不同，不以預先給付為成立要件。約定違約金又是一種附條件合同，通常，違約行為發(fā)生，違約金合同生效;違約行為不發(fā)生，違約金合同不生效。

違約的種類繁多，違約金合同則有概括性和具體性之分。概括性違約金合同，指當事人對違約行為不做具體區(qū)分，概括約定凡違約即支付違約金。具體性違約金合同，指當事人針對不同的違約行為所約定的違約金，如約定根本違約違約金、債務不履行違約金、債務部分履行違約金、債務遲延履行違約金。(二)懲罰性與賠償性違約金

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1、懲罰性違約金

懲罰性違約金，是固有意義上的違約金，又稱違約罰。此種違約金于違約時，債務人除須支付違約金外，其他因債之關系所應負的一切責任，均不因之而受影響。債權人除得請求違約金外，還可以請求債務履行或者不履行所生之損害賠償。

2、賠償性違約金。

賠償性違約金，是當事人雙方預先估計的損害賠償總額，又叫做損害賠償額的預定。由于債權人于對方違約而請求損害賠償時，須證明損害及因果關系。而此類舉證，不但困難，且易產(chǎn)生糾紛，因而當事人為避免上述困難及糾紛，預先約定損害賠償數(shù)額或者其計算方法，不失為良策，一方面可以激勵債務人履行債務，另一方面，如發(fā)生違約，則其責任承擔簡單明了。此種損害賠償?shù)念A定，也是一種違約金。此種違約金，如相當于履行之替代，則請求此種違約金之后，便不能夠再請求債務履行或者不履行的損害賠償。

(三)法律規(guī)定

1、我國《合同法》第114條規(guī)定的違約金，屬于賠償性違約金。如此解釋，并不等于否定懲罰性違約金在我國法上的地位。由于《合同

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 法》奉行自愿原則(第4條)，當事人仍然可以明確約定懲罰性違約金，只要此種條款不違反法律的強制性規(guī)定，便仍然有效。當然，如果當事人的約定不明確，原則上推定為賠償性違約金。

2、賠償性違約金作為賠償損失額的預定，雖然不要求其數(shù)額與損失額完全一致，但也不宜使兩者相差懸殊，否則，會使違約金責任與賠償損失的一致性減弱乃至喪失，而使兩者的差別性較大，以致成為完全不同的東西。因此，違約金的數(shù)額過高或者過低時允許調(diào)整是適宜的。在這，違約金的數(shù)額與損失額應大體一致，這是商品交換的等價原則的要求在法律責任上的反映，是合同正義的內(nèi)容之一，是合同法追求的理想之一。既然如此，違約金的數(shù)額過高或者過低時予以調(diào)整，就其根據(jù)。

(1)違約金高低的比較標準?！逗贤ā返?14條所規(guī)定的比較標準，是因違約“造成的損失”。

(2)違約金的增加。賠償性違約金既屬損害賠償額的預訂，理應是在充分估計因違約所會造成的實際損失的基礎上確定的。如果違約金低于因違約造成的實際損失，該違約金在實際效果上就相當于限責條款。

(3)違約金的適當減少。約定的違約金過分高于造成的損失的，當事

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

三、違約金的法律適用

1、《合同法》第114條第1款規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。所以，違約金具有懲罰性的特征，它不以非違約方遭受損失為前提。

一般來說合同違約金上限是不超過實際損失的30%。但是如果過高或者過低是可以請求法院給予減少或者增加的。

2、《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失，當事人可以請求法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失，當事人可以請求法院適當減 少。但是違約金是當事人雙方在訂約時對一方違約后可能造成的損失的一種預先估算，與違約后守約方的實際損失不可能完全相符;故此可交由法官自由裁量。

法律規(guī)定預定違約金，除了給當事人施加心理壓力外，也避免了違約后損失計算的麻煩和當事人證明損失大小的麻煩，使當事人能迅速確定自己應當承擔的具體責任。因此，當事人如需要法院增加違約金額、或者當違約金過分高于損失時，則需承擔證明損失大小的責任。

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合同違約金如何規(guī)定呢?通過閱讀上文，我們發(fā)現(xiàn)我國的違約金大概分為兩類。當合同雙方約定賠償性違約金時，違約金數(shù)額以可以預見的利益為限，不能過高。當合同雙方選擇懲罰性違約金時，則采取自愿原則，沒有數(shù)額的限制。因此，小編建議您在擬定違約金條款時，盡量根據(jù)自己的需求約定明確性質(zhì)，以免給您造成不必要的損失。

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第三篇：合同違約金規(guī)定

合同違約金規(guī)定

違約金可分為法定違約金與約定違約金。法定違約金是指法律法規(guī)中明文規(guī)定的違約金數(shù)額或比例;約定違約金是指合同雙方當事人在簽訂合同時約定的違約金數(shù)額或比例。如果當事人在合同中只對違約金做了原則性的規(guī)定，沒有具體約定違約金的比例或數(shù)額，則應該按照相關法規(guī)條例的具體規(guī)定處理;如果有關條例也沒有明確規(guī)定違約金比例的，則應該按照《民法通則》及《合同法》中關于承擔違約金責任的一般原則執(zhí)行。如果合同中沒有規(guī)定違約金的條款，但只要由于違約造成了對方的損失，違約方就應向?qū)Ψ街Ц顿r償金。該賠償金的數(shù)額，可按照簽訂合同時有效的有關條例的規(guī)定執(zhí)行，有關條例對違約金比例未作規(guī)定，而違約又未給對方造成損失的，可以根據(jù)實際情況酌情處理。下面談談法定違約金與約定違約金數(shù)額的確定和適用。

一、法定違約金

合同對違約金作了原則性規(guī)定，且有關條例規(guī)定了違約金比例，適用法定違約金。在此情況下，由于合同的內(nèi)容、違約的性質(zhì)、程度的不同，確定違約金的方法與數(shù)額也有所不同。第一，有關條例明確規(guī)定了違約金比例的，即可以按照該比例直接計算出違約金的數(shù)額。例如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第5項規(guī)定，逾期交貨的，應比照中國人

民銀行有關延期付款的規(guī)定，按逾期交貨總值計算，向需方償付逾期交貨的違約金。這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。又如《如工承攬合同條例》第21條第4項規(guī)定，逾期交付定作物，應當按照合同規(guī)定，向定作方償付違約金。以酬金計算的，每逾期一天，按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。由此可見，延期履行合同的法定違約金的計算標準是固定的。各種滯期費、滯納金等適用如上規(guī)定。第二，有關法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機關確定一定的比率，才能計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第1項規(guī)定，供方不能交貨的，應向需方償付違約金。通用產(chǎn)品的違約金為不能交貨部分貨款總值的1%至5%。一般來講，不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。

二、約定違約金

由于約定違約金的比例法律無明文規(guī)定，因此在實踐處理中也不一致。有的認為約定違約金的數(shù)額不能超過法定違約金，超過的就是無效，但實際中也常常遇到約定違約金過高的問題。究竟應如何確定約定違約金的比例或數(shù)額?下面從幾個方面談談筆者看法。約定違約金的最高限額為違約部分的貨款或酬金的總額，這里既包括不履行或不完全履行合同的違約金，也包括延期履行合同的各種違約金。從法律上講，《民法通則》第122條第2項規(guī)定，當事人可以在合同中約定，一方違反合同時，向另一方支付一定數(shù)額的違約金。該法條對約定違約金的數(shù)額未作限制，允許當事人用約定違約金來彌補某些法定違約金過低的缺陷。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》規(guī)定通用產(chǎn)品的法定違約金的比例只是違約部分貨款的百分之一至百分之五。這就使一些不法商人有可乘之機，如供貨方在因市場行情變化使自己產(chǎn)品變?yōu)榫o俏時，可能徑行違反合同不供貨，即使按最高數(shù)額支付違約金，仍大有利可圖。這顯然不利于社會主義經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定，不利于保護合同當事人的合法權益。因此，法律規(guī)定當事人通過協(xié)商，在法定違約金之上議定約定違約金是完全必要的。通過較高的約定違約金可以起到預防違約的積極作用。但這樣的約定也不是無限制的，根據(jù)《民法通則》的公平原則和誠實信用原則，以及司法實踐中的慣例，將約定違約金的數(shù)額限制在違約部分的貨款總額或酬金總額之下較為適宜。但如果有關條例對違約金數(shù)額有特別規(guī)定的，應按特別規(guī)定辦。如《公路貨物運輸合同實施細則》第19條第1項規(guī)定，違約金數(shù)額由雙方商訂，同等對待，一般最高不應超過違約金部分運量應計運費的10%。對此，約定違約金的最高比例也應為違約部分運量應計運費的10%。值得注意的是，這里所說的對違約金最高數(shù)額的限制，不同于違約方對另一方的實際損失所做的賠償?！睹穹ㄍ▌t》第122條第1款規(guī)定，當事

人一方違反合同的賠償責任，應相當于另一方因此所受到的損失。如一份購銷合同的貨款總值為5萬元，違約金為1萬元。如果由于供方未履行合同，使需方受到了6萬元的經(jīng)濟損失。對此，違約的供方除支付1萬元的違約金外，還應賠償 5萬元的經(jīng)濟損失。在司法實踐中，對具體合同的違約金條款進行認定時，應首先看其是否符合訂立經(jīng)濟合同的一般原則性規(guī)定。即要看其是否有顯失公平、是否有脅迫或欺詐等情況的存在。如果屬于《合同法》中關于無效經(jīng)濟合同規(guī)定的，則應認定該違約金條款為無效。

第四篇：淺析合同法關于違約金責任問題的規(guī)定

淺析合同法關于違約金責任問題的規(guī)定

【摘要】：《合同法》第一百一十四條對違約金作了相關規(guī)定，但這種規(guī)定實際上造成嚴重的理論認識上的混亂，目前通行的教材和理論專著中對合同法關于違約金的規(guī)定所進行的闡述和解釋充滿了矛盾和對立，本文試著從這一規(guī)定入手，談談自己的看法。

【關鍵詞】違約金責任懲罰性違約金賠償性違約金

一、違約責任的性質(zhì)和發(fā)展

違約責任，一方面源于道德上應受的非難性，是人類社會的基本道德要求在法律上的體現(xiàn)。另一方面它源于經(jīng)濟上的不利益性，通過違約責任對非違約方所受的損失進行補償從而達到當事人之間利益的平衡，實現(xiàn)合同制度的功能和作用，從而促進整個社會經(jīng)濟秩序的正常和諧運轉(zhuǎn)。再一方面它源于法律上的規(guī)范性，即違約責任的本質(zhì)是法律對違約行為的否定性規(guī)范評價。[1]總之，違約責任制度不僅是商品經(jīng)濟關系在法律上的內(nèi)在要求，是民法平等、公平、等價有償原則的具體體現(xiàn)，而且還是“匡扶正義的法律工具”。[2] 它是一項古老的法律制度，自羅馬法以來至現(xiàn)代資本主義各國法律始終受到充分關注，并處于不斷發(fā)展和完善之中。隨著資本主義制度的確立，“主權在民”、“天賦人權”等民主思想在意識形態(tài)領域逐漸占據(jù)突出地位，表現(xiàn)在違約責任方面，不僅其形式更加多樣化、科學化，而且特別強調(diào)違約責任的補償性質(zhì)。當前，在違約責任發(fā)展的過程中，主要形成了大陸法系和英美法系兩種理論模式和制度設計，雖然它們之間具有差異性，如大陸法系強調(diào)違約責任的強制性，英美法系強調(diào)違約責任的自愿性；但二者均著重于違約責任的補償性。[3] 當然，強調(diào)違約責任的補償性不能完全否認違約責任所具有的懲罰性，如特定違約責任形式的定金、違約金就具有懲罰性質(zhì)。了解違約責任的歷史嬗變、發(fā)展趨勢及其性質(zhì)是正確把握定金、違約金、賠償損失三者之間的關系及具體適用的前提。

二、違約金的概念、功能及性質(zhì)

違約金，是由當事人約定的或由法律直接規(guī)定的，在合同債務人不履行或不完全履行合同義務時，向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兜囊欢〝?shù)額的金錢或者其他給付。對于其他給付，我國的合同法雖沒有明確規(guī)定，鄭玉波認為，違約金是“當事人約定債務人于債務不履行時，所應支付之金錢?！惫P者認為，要求必須為一筆金錢沒有實際意義，現(xiàn)實中如果當事人約定以其他財物作為違約金，只要不違反國家強制性規(guī)定及公序良俗，根據(jù)意思自治的原則都應承認其效力。

關于違約金的功能，不同的違約金具有不同的目的與功能。從大陸法系與英美法系來看，違約金按照其性質(zhì)主要分為補償性的違約金與懲罰性違約金兩類。賠償性違約金，指當事人約定的違約金是雙方預先確定的違約損害賠償，其功能是為了彌補一方因另一方違約所遭受的損失，具有補償功能。懲罰性違約金，指對債務人的違約行為進行懲罰，以確保合同得以履行，因此，它不僅具有法律責任的救濟功能和擔保功能，還具備了懲罰功能。我國合同法第一百一十四條第三款規(guī)定：

關于違約金性質(zhì)的區(qū)分，從適用上來講，懲罰性違約金并不排斥損害賠償，與賠償再進行比較似乎沒有什么意義。有學者認為，合同法一百一十四條第二款專就遲延履行規(guī)定了懲罰性違約金，所以區(qū)分兩種違約金的標準應是不同的違約形態(tài)。從我國早期民法學家鄭玉波先生那里可以得知：懲罰性違約金和賠償性違約金與債務不履行的形態(tài)并沒有必然的對應關系，懲罰性違約金并不僅限于遲延的場合。而對于全部不履行債務，不完全履行及其它不適當?shù)穆男芯蛇m用。所以究竟是懲罰性的違約金合同還是損害賠償?shù)暮贤?，應當依?jù)當事人的意思來確定，如果當事人的意思是為了強制履行債務以加強合同的效力，這就是懲罰性的違約金，如果當事人的目的是為了事先預定損害賠償?shù)姆秶韵呐e證責任，就是賠償性違約金。此標準的具體化就是看當事人約定的違約金與損害賠償是何種關系，當事人約定違約金的支付與損害賠償無關，就是懲罰性違約金，反之，就是賠償性違約金。

三、違約金責任成立要件

首先，違約金責任作為一種從債務，成立的前提是存在著有效的合同關系，如果主債務不成立、無效、不被追認或被撤銷時，違約金債務也就不成立或無效。其次，要有違約行為的存在。至于違約行為的類型。應視當事人的約定或法律的直接規(guī)定而定。再次，違約金責任的構成是否要求違約人具有過錯？對此應當區(qū)分類型，作具體分析。如果當事人約定違約金的成立以一方當事人有過錯為要件的，依其約定；在合同法分則以及單行法規(guī)中特別規(guī)定違約責任為過錯責任的場合，違約金責任的成立應當要求過錯要件；在懲罰性違約金場合，由于其目的在于給債務人心理上制造壓力，促使其積極履行債務，同時，在債務不履行場合，表現(xiàn)為對過錯的懲罰，因而，應當要求以債務人的過錯作為其承擔懲罰性違約金的要件。[4]總之，在賠償性違約金場合，除前述特別情形外，不要求以過錯為成立要件。原因在于，其性質(zhì)上是作為損害賠償額的預定，強調(diào)的是對因違約造成的損害的補償，不必要求過錯之歸責事由，這也符合合同法采納的嚴格責任原則。最后，是否要求證明損害的存在及其大??？就懲罰性違約金而言，由于非為損害賠償，所以違約金的發(fā)生不以損害的發(fā)生為必要；容易發(fā)生爭論的是賠償性違約金的構成要否以損害為要件。

四、《合同法》規(guī)定違約金責任的現(xiàn)行缺陷

《合同法》第一百一十四條：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

1、約定違約金和約定損失賠償額的計算方法是否同一概念？多數(shù)學者認為二者基本是同一個東西，“違約金具有預定賠償金的性質(zhì)” [5]，約定違約金和約定損失賠償常常是相互替代的，“當事人在合同中約定的違約金是預定的賠償金” [6]相應的這些學者也都認為《合同法》第114 條第二款既是關于違約金的規(guī)定同時也是關于約定損失賠償額的計算方法的規(guī)定，因為二者基本上是同一回事，沒有什么本質(zhì)的區(qū)別。但是，另有專家認為： 約定違約金和約定損害賠償金畢竟是有區(qū)別的。因此，《合同法》第114 條第二款就只是關于違約金的規(guī)定，而不是關于約定損失賠償額的計算方法的規(guī)定。況且，該計算方法免去了債權人在另一方違約后就實際損失所負的舉證責任同時也省去了法院和仲裁機構在計算實際損失的麻煩，與違約金具有相同的功能。

2、違約金的支付是否必須以守約方遭受損失為前提？按現(xiàn)行《合同法》第114 條的規(guī)定回答是與否都存在矛盾，如果回答未遭受損失也應支付違約金。那么為什么又規(guī)定“約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當減少”？ 沒有損失都支付違約金，有了損失為什么反而要減少違約金支付？ 如果回答未遭受損失則不支付違約金。那么，違約金還有懲罰、擔保作用嗎？ 約定違約金和約定損失賠償還有區(qū)別嗎？ 這種認識同該條第三款的規(guī)定發(fā)生邏輯沖突，有些著作認為“違約金的適用不以實際損害為前提，不管是否發(fā)生了損害，當事人都應當支付違約金?！?[7] “違約金責任支付都不以有實際損失為構成要件，這是違約金與約定損害賠償額之間的重要區(qū)別?！?[8]然而，更多的著作認定： 我國《合同法》上的違約金應視為預定的違約損害賠償金，除特別情況外，應當以守約方遭受損失為適用前提，未遭受損失不應支付違約金。[9]

3、支付違約金與賠償損失、繼續(xù)履行、支付定金以及采取補救措施能否并用？大多數(shù)的著述認為，我國《合同法》確立了違約金的補償性，故債權人請求支付違約金時，不得同時請求債務人繼續(xù)履行合同或者賠償損失?！逗贤ā?14 條第3 款規(guī)定確立的懲罰性違約金，屬于違約金賠償性的一種例外。[10]但也有學者認為，無論違約金是懲罰或者賠償性質(zhì)，違約金責任與損害賠償責任可以并存，不能完全以違約金形式取代損害賠償方式。違約金的支付獨立于履行之外，若無特別約定，當事人不得在支付違約金后免除履行主債務的義務，債務人不得以支付違約金完全代替實際履行。對同一違約行為來說，違約金和解除合同可以同時適用。[11]我國《合同法》第116 條規(guī)定： 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。一般也認為違約金和定金不可以并用。但也有著述認為，賠償性違約金和定金完全可以并用。[12]

五、完善《合同法》關于違約金責任規(guī)定的建議

我國《合同法》對于違約金責任籠統(tǒng)的規(guī)定。當事人針對根本違約、先期違約、履行不能和不適當履行等其他違約行為約定的違約金，無論約定的數(shù)額、立約的動機與目的及其他情況如何，它們都是賠償性質(zhì)的，都是預定的賠償金。筆者認為，修改我國的《合同法》，使之明確區(qū)分兩種性質(zhì)的違約金，有效規(guī)范

實踐，充分體現(xiàn)契約自由，維護公平、正當、高效的市場經(jīng)濟發(fā)展的立法目的。

1、對約定違約金與約定損害賠償金的分條規(guī)定。單純懲罰性質(zhì)的違約金和約定損失賠償額的計算方法(約定損害賠償金)，二者性質(zhì)不同，作用有別，可以互相補充、并用不悖，在理論認識和實踐上并無疑難與滯礙。但是兼有賠償性與懲罰性的違約金與約定損害賠償金，性質(zhì)和作用幾乎完全相同，2、鼓勵合同雙方當事人在合同中約定違約金的性質(zhì)，根據(jù)性質(zhì)確定能競合適用救濟。

（一）約定的違約金情況下的適用。第一、在約定了單純懲罰性質(zhì)的違約金情況下，如雙方約定一旦一方違約，無論有無實際損失，違約方都應當向?qū)Ψ?/p>

支付違約金，同時非違約方還可請求債務人繼續(xù)履行或者要求賠償損失。我國《合同法》第114 條第3 款“當事人遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務”的規(guī)定，就是對單純懲罰性質(zhì)違約金的明確肯定。但是，筆者認為，這種對單純懲罰性質(zhì)違約金的約定，可以發(fā)生在履行不能、根本違約、先期違約、履行遲延及不完全履行等各種債務不履行的場合，并不僅僅限于履行遲延一種情形。第二、在約定兼有賠償性與懲罰性的違約金的合同中當發(fā)生時，非違約方不能在請求支付違約金的同時，請求債務人繼續(xù)履行或者要求賠償損失，而且請求支付違約金也必須以違約行為已經(jīng)造成實際損失為前提，若無實際損失則不應當支付違約金。

（二）定金與違約金的競合與適用。關于定金，其本身不是違約責任的基本形式，無論是法律規(guī)定還是法學理論都是更多的從擔保性質(zhì)、擔保功能這一方面來談定金的。

3、依據(jù)違約金的性質(zhì)對減少或增加數(shù)額作出明確規(guī)定。（1）單純懲罰性質(zhì)的違約金，法院或仲裁機構不能決定免除或增減數(shù)額。同理，單純懲罰性質(zhì)違約金的數(shù)額也不得增減。但是，為了防止合同一方利用約定單純懲罰性質(zhì)的違約金而牟取不正當利益，應當在立法上為其設定一個合理的限額。（2）對于兼有賠償性與懲罰性的違約金，法院或仲裁機構可以決定免除或增減數(shù)額。我國《合同法》規(guī)定的定金主要是違約定金，具有制裁違約和擔保合同履行的性質(zhì)，與兼有賠償性與懲罰性的違約金以補償為主的性質(zhì)并無重復或沖突，反而相互間可以互相補充發(fā)揮作用。如同損害賠償與定金可以并用的原理一樣，賠償性違約金也應當可以同定金并用。

合同法第一規(guī)定，為了保護合同當事人的合法權益，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設，制定本法?？梢?，合同法規(guī)定違約金的根本目的不是為了懲罰違約方，而是是為了保障合同的履行，維護社會經(jīng)濟秩序，促進社會主義現(xiàn)代化建設，當法律出現(xiàn)缺陷時，立法者就應努力找到最佳的解決辦法，解決其中的矛盾，合同法中關于違約金相關的規(guī)定也是如此，作為法律人我們應努力去完善她，路慢慢其遠修亦，吾將上下而求索!

【參考文獻】

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[11]王利明崔建遠《合同法新論·總則》中國政法大學出版社，2003，P683，689，[12]張廣興、韓世遠《合同法總則（下）》法律出版社，2003，P120

《合同法》結課論文：

淺析合同法關于違約金責

任問題的規(guī)定

學院：資源與環(huán)境學院

專業(yè)：資環(huán)1002班姓名：

指導老師：

第五篇：合同中如何約定違約金

合同中如何約定違約金

通常我們在與相對方簽訂合同時，常常會約定一定比例或數(shù)額的違約金，以確保合同的全面履行。通過近幾年對合同的審查發(fā)現(xiàn)，我們在約定違約金時，由于對相關法律規(guī)定不甚了解，對違約金的計算方法沒有一個明確的標準，常常憑個人的主觀臆想隨意約定，一旦對方違約，很難按照約定的比例或數(shù)額支付。因此，嚴格按照法律規(guī)定，對違約條款進行規(guī)范，合理約定違約金，不僅能有效保障合同的實際履行，而且一旦發(fā)生違約，也能依照合同約定維護企業(yè)的合法權益。

違約金是指按照當事人的約定或者法律的直接規(guī)定，一方當事人違約的，應向另一方支付約定或法定數(shù)額的金錢。違約金具有擔保債務履行的功效，又具有懲罰違約人和補償無過錯一方當事人所受損失的效果。

違約金有法定違約金與約定違約金之分。在相關法律、法規(guī)中，由法律直接規(guī)定的為法定違約金，由當事人協(xié)商在合同中自愿約定的，稱為約定違約金。從適用原則上講，約定大于法定，既，有約定的依照約定，沒有約定的適用法定，但前提條件是約定必須合法。

根據(jù)自愿原則，雖然《合同法》對當事人在合同中約定的違約金沒有具體明確，只是給出了一個原則性的規(guī)定，但如果當事人隨意約定，且約定的違約金過高或過低的，人民法院或者仲裁機構有權予以調(diào)整，但必需經(jīng)過法定程序來實現(xiàn)，無形中增加了當事人的訴訟成本，這一點應引起注意。《合同法》第一百一十四條規(guī)定：當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。

那么我們應當按照什么標準來約定違約金？眾所周知，合同法規(guī)定的承擔責任的形式之一是損失賠償，因此在約定違約金時我們應以可能造成的損失為基礎，根據(jù)《合同法》第一百一十三條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預見

到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。該條款實際上就是我們所說的法定違約金的支付標準，換言之，如果合同當事人在合同中沒有約定違約金的，違約金等于違約所造成的實際經(jīng)濟損失。

既然是約定違約金，那么在約定違約金時就不能完全依照實際損失來計算，況且違約金兼有補償性和懲罰性的特點，因此在約定違約金時，違約金的數(shù)額應以不超過造成損失的30%來確定。這在最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）第二十九條中就有明確的規(guī)定：當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應當以實際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決。

當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。

另外，最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（二）對違約金的實現(xiàn)也作了更為具體的規(guī)定：

第二十七條規(guī)定：當事人通過反訴或者抗辯的方式，請求人民法院依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定調(diào)整違約金的，人民法院應予支持。

第二十八條規(guī)定：當事人依照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數(shù)額以不超過實際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。

從上述《合同法》的相關規(guī)定可以看出，關于對違約金的立法意圖是補償因違約造成的損失為主，而處罰違約行為的作用為輔，要求處罰幅度不能過分高于損失，訂立過高的違約金數(shù)額在法律上受到一定的制約。因此，在訂立合同時必須清楚法律不保護過高的違約金數(shù)額。當事人如果漠視法律的這種制約，不僅實現(xiàn)不了訂立違約金的目的，同時為以后解決糾紛增加了時間和訴訟上的成本。