第一篇：保險詐騙案辯護(hù)意見有哪些

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保險詐騙案辯護(hù)意見有哪些

在購買保險是，應(yīng)該根據(jù)自己的需要進(jìn)行購買，不要被一些不法分子有了可乘之機(jī)。也就是保險詐騙，當(dāng)然相應(yīng)的保險詐騙也是一種犯罪行為，是需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。下面就由贏了網(wǎng)小編為大家整理的相關(guān)資料。希望對大家有所幫助。

關(guān)于被告人陳某涉嫌保險合同詐騙犯罪的一審辯護(hù)詞

審判長、審判員：

河南xx律師事務(wù)所依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》和《中華人民共和國律師法》的有關(guān)規(guī)定，接受本案被告人家屬張某的委托，并

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征得陳某的同意，指派我作為本案被告人陳林的一審辯護(hù)人，依法參與本案的訴訟活動。

根據(jù)《刑事訴訟法》第三十五條、《律師法》第三十一條的規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。通過庭前的會見和參加今天的庭審，辯護(hù)人對公訴機(jī)關(guān)指控被告人涉嫌保險詐騙犯罪不持異議，為保護(hù)被告人的合法權(quán)益，下面具體發(fā)表辯護(hù)意見如下：

一、鑒定機(jī)構(gòu)對于本案涉案金額的鑒定具有科學(xué)性和權(quán)威性，鑒定結(jié)論合法有效，具有證據(jù)的效力，能夠作為本案定罪量刑的證據(jù)使用

本案中，在涉案車輛的拆卸零部件明細(xì)表上，作為車主陳林

并沒有在上面簽字，也沒有以口頭或者書面的形式委托任何人在上面簽字，因此，拆卸行為對陳某不透明、不公開、不公平的，拆卸明細(xì)表對被告人陳某不具有法律效力。

其次，在所謂的拆卸明細(xì)表上，據(jù)當(dāng)事人講很多零部件并沒有更換，有的零部件被重新安裝上去，后經(jīng)河南舊機(jī)動車鑒定評估事務(wù)所有限公司的專業(yè)鑒定人員認(rèn)真仔細(xì)的一項(xiàng)一項(xiàng)核實(shí)，最終得出了權(quán)威的鑒

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定結(jié)論。評估價為49335元，此鑒定數(shù)額，不容置疑。

第三、在鑒定出的49335元中，依據(jù)保險公司的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)和方式，最終的涉案金額應(yīng)當(dāng)為44468元(即5000元工時費(fèi)+(49335-5000)*80%)，此涉案金額具有很強(qiáng)的證據(jù)效力，能夠作為本案定罪量刑的證據(jù)使用。

需要說明的是，鑒定結(jié)論仍依據(jù)原來高位價格的車輛零部件進(jìn)行的鑒定，如果按照當(dāng)時市場價進(jìn)行鑒定的話，鑒定出的結(jié)果金額會更低，因此，公訴機(jī)關(guān)起訴的涉案數(shù)額應(yīng)當(dāng)為44468元，這樣，對于兩位涉案當(dāng)事人會更加公正，合法。

二、被告人具有立功情節(jié)

在看守所，被告人陳某舉報了相關(guān)犯罪行為人的犯罪事實(shí)，及時反映給了相關(guān)部門，并得以案件的快速偵破，依據(jù)《刑法》相關(guān)規(guī)定犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，是立功，所以，陳某上述行為具有立功情節(jié)。

三、被告人陳某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為從犯

本案中，陳某并不是保險詐騙犯罪的積極預(yù)謀者、參與者、實(shí)施者，法律咨詢s.yingle.com

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無論從保險合同的簽訂、履行、索賠及騙保，陳某始終處于被動地位，所有書面材料陳林沒有簽過字，也沒有授權(quán)任何人簽字，他僅僅起著次要的、輔助的作用，依據(jù)《刑法》相關(guān)規(guī)定在共同犯罪中起次要或者輔助作用的，是從犯，故，應(yīng)當(dāng)將其作為從犯對待。

其實(shí)，本保險詐騙案中，詐騙犯罪另有其人，陳某僅僅是被別人利用而已，真正把保險金額87564元詐騙到手的并不是陳某，陳某僅僅將修好的車輛開回來罷了，辯護(hù)人提請法庭重視此重要環(huán)節(jié)。

三、被告人具有自首情節(jié)

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，自動投案，是指犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人未被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時，主動、直接向公安機(jī)關(guān)、人民檢察院或者人民法院投案。如實(shí)供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自動投案后，如實(shí)交代自己的主要犯罪事實(shí)。本案中，陳某在偵查機(jī)關(guān)沒有對其采取強(qiáng)制措施時，主動交代了犯罪的整個經(jīng)過，而且多次供述前后一致，沒有任何不實(shí)之處，其行為完全符合自首規(guī)定的司法解釋，應(yīng)當(dāng)以自首論。

另，共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)的，而且家屬又積極的退贓，并且已遠(yuǎn)遠(yuǎn)高出鑒定結(jié)論得出的金額，陳某如實(shí)供述了同案犯的犯罪經(jīng)過，因此，其行為可以酌情予以從輕處罰。

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五、對本案量刑的建議

被告人陳某具有上述法定及酌定情節(jié)，依據(jù)《人民法院量刑指導(dǎo)意見》(試行)相關(guān)規(guī)定：

對于從犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用，以及是否實(shí)施犯罪實(shí)行行為等情況，予以從寬處罰，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-50%;犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。

對于自首情節(jié)，綜合考慮投案的動機(jī)、時間、方式、罪行輕重、如實(shí)供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下;犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以上或者依法免除處罰。

對于立功情節(jié)，綜合考慮立功的大小、次數(shù)、內(nèi)容、來源、效果以及罪行輕重等情況，確定從寬的幅度。

對于一般立功的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下;

對于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。

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對于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質(zhì)，退贓、退賠行為對損害結(jié)果所能彌補(bǔ)的程度，退贓、退賠的數(shù)額及主動程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下。

另外，案發(fā)后，被告人陳某自2009年10月27日被采取強(qiáng)制措施至今已經(jīng)被羈押1年多時間，在看守所的日子里，陳某認(rèn)真堅(jiān)守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，一貫表現(xiàn)良好，確有明顯悔罪表現(xiàn)。

基于以上事實(shí)和法律規(guī)定，對于犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰，辯護(hù)人希望貴院對被告人陳某判處保險詐判罪，免予刑事處罰，這樣，足以對他起到了警醒和教育的作用，對其宣告上述刑罰，給其一個悔過自新，感恩社會的機(jī)會。

辯護(hù)人的上述辯護(hù)意見，請合議庭重視并采納，謝謝。

辯護(hù)人 河南xx律師事務(wù)所律師 XXX

2011年8月 12 日

以上就是贏了網(wǎng)小編為大家整理的相關(guān)資料。綜上所述，我們可以了解到保險詐騙最為一種犯罪行為，是對犯罪的金額有一定的界限的，并且詐騙犯罪也是按照所犯罪的金額決定詐騙所應(yīng)該承受的責(zé)任。如

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第二篇：辯護(hù)意見

辯護(hù)意見

審判長、審判員：

北京在明律師事務(wù)所依法接受委托，指派我擔(dān)任被告人李某某涉嫌妨害公務(wù)罪案的第一審辯護(hù)人。開庭前，我認(rèn)真查閱了案卷材料，詢問了被告人?，F(xiàn)根據(jù)本案證據(jù)和有關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下辯護(hù)意見：

公訴人指控被告人李某某等涉嫌妨害公務(wù)罪，沒有安遠(yuǎn)縣人民政府依法執(zhí)行公務(wù)的有效事實(shí)依據(jù)和法律依據(jù)，指控根本不能成立，其行為屬于合法、必要的正當(dāng)防衛(wèi)行為。

一、公訴人有責(zé)任提供，但沒有提供有效的事實(shí)證據(jù)，沒有提供也不能說明其法律依據(jù)，即沒有證明安遠(yuǎn)縣人民政府對涉案房屋實(shí)施的強(qiáng)拆行為，屬依法執(zhí)行公務(wù)的活動。

根據(jù)《刑事訴訟法》第四十九條之規(guī)定，公訴機(jī)關(guān)對安遠(yuǎn)縣人民政府實(shí)施行政強(qiáng)拆行為是依法執(zhí)行公務(wù)的活動負(fù)有舉證責(zé)任。公訴人沒有提供行政執(zhí)行的任何法律依據(jù)，也始終沒有說明安遠(yuǎn)縣人民政府執(zhí)法行為，具體依據(jù)哪些法律，哪些規(guī)定來依法實(shí)施的。故公訴人對“依法”明顯舉證不能，本案行政強(qiáng)拆行為是沒有任何法律依據(jù)的，屬非法的行政行為。

公訴人提供了一份安遠(yuǎn)縣人民政府法制辦公室出具的一份《審查意見》，對此證據(jù)，辯護(hù)人認(rèn)為，1、此《審查意見》沒有單位負(fù)責(zé)人的簽字，屬無效證據(jù)；

2、法制辦作為承擔(dān)行政復(fù)議事務(wù)的部門應(yīng)當(dāng)清楚，根據(jù)《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》之規(guī)定，認(rèn)定某一具體行政行為合法性的有效法律文書是生效的行政復(fù)議決定書或行政判決書，《審查意見》不能作為認(rèn)定具體行政行為合法性的有效法律形式；

3、對于這一重大事件合法性的認(rèn)定，《審查意見》沒有詳細(xì)說明所審查案件的事實(shí)依據(jù)，以及適用地法律依據(jù)，其認(rèn)定對杜某某的房屋進(jìn)行拆除，程序合法，沒有任何法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)。所以，《審查意見》不能作為認(rèn)定本案政府依法執(zhí)行公務(wù)的有效依據(jù)。另，公訴人還提供了一份《12月3日拆遷工作調(diào)度會議紀(jì)要》，辯護(hù)人認(rèn)為，其僅是一份政府機(jī)關(guān)內(nèi)部材料，絲毫不能作為行政執(zhí)行的“法律”，會議紀(jì)要內(nèi)容也錯誤的認(rèn)定事實(shí)，沒有任何法律依據(jù)。

強(qiáng)制執(zhí)行的法律依據(jù)為《物權(quán)法》、《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》、《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》、《行政強(qiáng)制法》等法律；強(qiáng)制執(zhí)行的事實(shí)依據(jù)只有是人民法院作出的司法裁判書。

二、安遠(yuǎn)縣人民政府對唐某某、李某某共同所有房屋，實(shí)施的拆遷活動及強(qiáng)制拆除行為嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，屬于濫用行政職權(quán)，是違法執(zhí)行公務(wù)。

（一）、政府不能介入商業(yè)利益用地拆遷，更不能行政強(qiáng)制拆遷?！稇椃ā返谑龡l規(guī)定：“國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私有財(cái)產(chǎn)實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償”。《城市房地產(chǎn)管理法》第六條規(guī)定：“為了公共利益的需要，國家可以征收國有土地上單位和個人的房屋，并依法給予拆遷補(bǔ)償，維護(hù)被征收人的合法權(quán)益”。故政府征收公民不動產(chǎn)的前提，是基于公共利益的需要。而本案拆遷后用地建設(shè)項(xiàng)目為房地產(chǎn)開發(fā)，屬商業(yè)利益的拆遷。對商業(yè)利益的拆遷，只能由建設(shè)用地單位與被拆遷人平等協(xié)商搬遷和補(bǔ)償安置事宜，地方人民政府不應(yīng)介入，更不能進(jìn)行強(qiáng)制拆遷。

（二）、涉案地塊取得的房屋拆遷等手續(xù)是違法的。對于安遠(yuǎn)縣土地收儲中心取得的安拆許字（2010）第01號《房屋拆遷許可證》、安發(fā)改字[2010]3號《關(guān)于安遠(yuǎn)縣沿江東西路二期老城區(qū)改造項(xiàng)目的立項(xiàng)批復(fù)》、地字第***號《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、贛州市安遠(yuǎn)縣[2010]用地字第03號《建設(shè)用地批準(zhǔn)書》、安府發(fā)[2010]35號《安遠(yuǎn)縣人民政府關(guān)于收回國有土地使用權(quán)的公告》等手續(xù)。根據(jù)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第七條、國發(fā)[2004]20號《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第三十七條、第三十八條、《土地管理法》第五十三條之規(guī)定，安遠(yuǎn)縣土地收儲中心并不是真正建設(shè)項(xiàng)目用地單位，即其不能取得建設(shè)項(xiàng)目批準(zhǔn)文件、《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》、《建設(shè)用地批準(zhǔn)書》，不是適格的拆遷人。所以，安遠(yuǎn)縣土地收儲中心取得以上手續(xù)明顯違法。雖然被告人李某某等對以上五具體行政行為提起了行政訴訟，但法院至今拒不立案，也未出具不予受理裁定書，剝奪了公民的訴權(quán)，涉案區(qū)域違法拆遷得不到糾正。

（三）、安遠(yuǎn)縣人民政府對李某某一家，以“株連”及調(diào)動家人去最偏遠(yuǎn)地方工作的方式進(jìn)行逼遷，屬于違法行為?！秶鴦?wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格征地拆遷管理工作切實(shí)維護(hù)群眾合法權(quán)益的緊急通知》、《中紀(jì)委關(guān)于加強(qiáng)監(jiān)督檢查 規(guī)范征地拆遷行為的通知》和《國有土地上房屋征收與補(bǔ)償條例》第二十七條之規(guī)定，對于采取暴力、威脅手段及“株連式拆遷”等方式違法強(qiáng)制拆遷的，要嚴(yán)格追究法律責(zé)任。安遠(yuǎn)縣人民政府于二0一二年二月七日，對李某某一家五名工作人員，作出調(diào)至偏遠(yuǎn)地方工作方式進(jìn)行逼遷，屬違法行為。

（四）、對涉案房屋在沒有簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議，簽訂的相關(guān)協(xié)議未經(jīng)人民法院之司法裁判程序，即組織實(shí)施行政強(qiáng)拆，沒有法律依據(jù)，明顯違反了法定程序，屬嚴(yán)重違法行政行為。

根據(jù)涉案房屋簽訂相關(guān)協(xié)議情況，分述如下：

1、對一樓店面房，沒有簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議，未經(jīng)對補(bǔ)償安置行政裁決，亦沒有經(jīng)人民法院裁判準(zhǔn)予執(zhí)行。

（1）如前分析，安遠(yuǎn)縣土地收儲中心并不是適格的拆遷人，故不能作為簽訂《拆遷合同書》的合法主體。

（2）涉案房屋屬唐某某和被告人李某某夫妻共同財(cái)產(chǎn)，單獨(dú)一方無權(quán)處分。根據(jù)《婚姻法》第十七條之規(guī)定，涉案房屋屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)，同時經(jīng)法庭調(diào)查，唐某某和李某某沒有書面約定房屋所有權(quán)歸唐某某。根據(jù)《物權(quán)法》第九十七條：“處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外”。故涉案《拆遷合同書》由唐某某一人簽訂，在被告人李某某沒有對其授權(quán)的情況下，屬無權(quán)處分行為，被告人李某某并不認(rèn)可這份《拆遷合同書》的法律效力。根據(jù)《合同法》第五十一條、第五十二條之規(guī)定，《拆遷合同書》屬無效協(xié)議。

（3）拆遷一方當(dāng)事人啟動司法強(qiáng)執(zhí)程序前，拆遷人與被拆遷人之間應(yīng)當(dāng)簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議，而非僅是拆除房屋《拆遷合同書》。根據(jù)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第十三條：“拆遷人與被拆遷人應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定，就補(bǔ)償方式和補(bǔ)償金額、安置用房面積和安置地點(diǎn)、搬遷期限、搬遷過渡方式和過渡期限等事項(xiàng)，訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議”。本案二0一二年三月一日，安遠(yuǎn)縣土地收儲中心與唐某某簽訂了《拆遷合同書》，但直到實(shí)施強(qiáng)拆后的二0一三年一月十日，才簽訂《拆遷安置合同》。

（4）唐某某與安遠(yuǎn)縣土地收儲中心雖簽訂《拆遷合同書》，在推定此合同有效的情況下，一方不履行該協(xié)議，另一方只能通過司法程序來追究對方違約法律責(zé)任，而直接采取行政強(qiáng)制拆除措施是沒有任何法律依據(jù)，嚴(yán)重違反了法定程序。根據(jù)《憲法》第一百二十三條、《人民法院組織法》第三條、《民事訴訟法》第二條、第三條、第六條之規(guī)定，人民法院是國家審判機(jī)關(guān)，只有人民法院才有司法審判權(quán)。地方政府作為行政機(jī)關(guān)是沒有審判權(quán)的。《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第十五條：“拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議訂立后，被拆遷人或者房屋承租人在搬遷期限內(nèi)拒絕搬遷的，拆遷人可以依法向仲裁委員會申請仲裁，也可以依法向人民法院起訴。訴訟期間，拆遷人可以依法申請人民法院先予執(zhí)行”?！秶型恋厣戏课菡魇张c補(bǔ)償條例》第三十五條：“本條例自公布之日起施行?！冻鞘蟹课莶疬w管理?xiàng)l例》同時廢止。本條例施行前已依法取得房屋拆遷許可證的項(xiàng)目，繼續(xù)沿用原有的規(guī)定辦理，但政府不得責(zé)成有關(guān)部門強(qiáng)制拆遷?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于辦理申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行國有土地上房屋征收補(bǔ)償決定案件若干問題的規(guī)定》第九條：“人民法院裁定準(zhǔn)予執(zhí)行的，一般由作出征收補(bǔ)償決定的市、縣級人民政府組織實(shí)施，也可以由人民法院執(zhí)行?！缎姓?qiáng)制法》第六十一條：“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制，有下列情形之一的，由上級行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)部門責(zé)令改正，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：

（一）沒有法律、法規(guī)依據(jù)的；

（三）違反法定程序?qū)嵤┬姓?qiáng)制的；

經(jīng)上分析，只有在拆遷當(dāng)事人雙方簽訂了拆遷補(bǔ)償安置合同，或未達(dá)成協(xié)議的，對補(bǔ)償安置事宜行政裁決后，再經(jīng)人民法院司法裁判程序，才能采取司法強(qiáng)制執(zhí)行行為。對一樓店面行政強(qiáng)制拆除沒有法律依據(jù)，嚴(yán)重違反了法定程序。

2、對一樓以上住宅部分房屋，雖簽訂了《房屋買賣合同》，但所謂“購房人”杜某某并未有效取得房屋所有權(quán)，沒有物權(quán)之處分權(quán)能，《房屋買賣合同》實(shí)為變相的拆遷補(bǔ)償協(xié)議。即使《房屋買賣合同》有效的情況下，未經(jīng)人民法院之司法裁判程序，實(shí)施行政強(qiáng)拆是沒有法律依據(jù)的，是嚴(yán)重違反法定程序的行為。

（1）涉案房屋屬唐某某和被告人李某某夫妻共同財(cái)產(chǎn)，一方單獨(dú)無權(quán)處分。如前之分析，涉案唐某某與杜某某簽訂的《房屋買賣協(xié)議》，屬無效協(xié)議。

（2）涉案《房屋買賣合同》實(shí)則為拆遷補(bǔ)償合同。二0一0年三月十五日，安遠(yuǎn)縣房地產(chǎn)管理局發(fā)布拆遷公告后，根據(jù)《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》第十二條等之規(guī)定，公告拆遷范圍內(nèi)房屋不得改建、租賃，更不得買賣。杜某某是為政府拆遷工作組成員，具體負(fù)責(zé)被告人李某某戶拆遷工作。在《拆遷合同書》、兩份《拆遷安置合同》、《沿河兩岸房屋改造拆遷安置返遷房選房（店房）確認(rèn)書》，其作為協(xié)議的監(jiān)證人。杜某某與唐某某簽訂了《房屋買賣合同》，隨即與安遠(yuǎn)縣土地收儲中心簽訂了《拆遷合同書》，可以說杜某某套取拆遷款的可能性較小，實(shí)為變相的補(bǔ)償協(xié)議。

（3）根據(jù)《物權(quán)法》第九條：“ 不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外”。即不動產(chǎn)以登記始發(fā)生物權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力。也就是說即使《房屋買賣合同》有法律效力的話，涉案房屋所有權(quán)并沒有發(fā)生轉(zhuǎn)移，政府發(fā)布拆遷公告以后，更不可能過戶，來取得房屋所有權(quán)。何況一方當(dāng)事人不再履行此協(xié)議，既然沒有發(fā)生物權(quán)轉(zhuǎn)移，所謂購房人杜某某當(dāng)然不能有效處分涉案房屋。

（4）拆遷一方當(dāng)事人啟動司法強(qiáng)執(zhí)程序前，拆遷人與被拆遷人之間應(yīng)當(dāng)簽訂補(bǔ)償安置協(xié)議。而實(shí)施強(qiáng)拆后的二0一三年一月十日，安遠(yuǎn)縣土地收儲中心與唐某某才簽訂《拆遷安置合同》。

（5）唐某某與杜某某雖簽訂《房屋買賣合同》，實(shí)為拆遷補(bǔ)償協(xié)議。在推定此合同有效的情況下，一方不履行該協(xié)議，另一方只能通過司法程序追究其違約責(zé)任。杜某某申請政府拆除及行政強(qiáng)制拆除，是沒有法律依據(jù)的。

以上分析，對一樓以上住宅部分房屋行政強(qiáng)制拆除是沒有法律依據(jù)的，嚴(yán)重違反了法定程序。

三、被告人李某某等實(shí)施的行為是必要的、適度的正當(dāng)防衛(wèi)行為。

經(jīng)上分析，安遠(yuǎn)縣人民政府沒有依法執(zhí)行公務(wù)，屬于濫用行政職權(quán)。被告人李某某等實(shí)施行為是必要的、適度的正當(dāng)防衛(wèi)措施。其拉出的橫幅，內(nèi)容不違反法律規(guī)定，那是《憲法》賦予公民正常的言論自由，亦彰顯依法維權(quán)的堅(jiān)強(qiáng)決心；當(dāng)挖掘機(jī)開始實(shí)施強(qiáng)拆，侵犯公民的合法財(cái)產(chǎn)權(quán)及危及生命安全時，投擲的燃燒瓶將其逼退，恰到好處；政府大量工作人員圍困房屋，不讓群眾送午飯時，投擲的物品致一名工作人員受輕微傷，那也是事出有因。辯護(hù)人認(rèn)為，在安遠(yuǎn)縣政府濫用行政職權(quán)，違法實(shí)施強(qiáng)拆房屋時，被告人作出的反映是正當(dāng)?shù)?、必要的、適度的。

綜上，辯護(hù)人認(rèn)為，本案之核心在于，安遠(yuǎn)縣人民政府、公安機(jī)關(guān)以及公訴機(jī)關(guān)對“依法強(qiáng)拆”這一法律概念、法定原則、法定程序理解錯誤所致。被告人李某某等根本不構(gòu)成妨害公務(wù)罪，屬于正當(dāng)防衛(wèi)行為，應(yīng)當(dāng)依法宣判被告人無罪。

北京在明律師事務(wù)所

辯護(hù)律師：紀(jì) 召 兵

二 0 一 三 年 三 月 十 九 日

第三篇：辯護(hù)意見提綱

xxx非法拘禁案初步辯護(hù)意見

一、首先，辯護(hù)人對本案指控的罪名——非法拘禁罪，沒有異議。

二、辯護(hù)人認(rèn)為，起訴書中將被告人xxx列為第一被告人不當(dāng)。xxx在共同犯罪事實(shí)中并非起到了第一位的作用，他的責(zé)任不應(yīng)當(dāng)大于同案犯yyy。

1、從犯罪意識的產(chǎn)生來看，本案是因一非法傳銷引起的。yyy是該傳銷團(tuán)伙的組織者和領(lǐng)導(dǎo)者。xxx尚未購買產(chǎn)品加入該傳銷組織。xxx本身就是受害者。

2、從犯罪工具以及過程控制、共犯的來源來看，也非xxx組織、提供。

3、從犯罪過程來看，被告人xxx也不是起到了最主要的作用。我們可以從本案的幾個關(guān)鍵控制點(diǎn)來看。

4、從犯罪目的上來看，其犯罪行為是為了讓受害人加入非法傳銷團(tuán)隊(duì)，從事傳銷活動。而被告人xxx尚沒有加入該傳銷團(tuán)伙。

三、再次，本案還存在以下酌情從輕、減輕處罰的情節(jié)：

1、本案系因參與非法傳銷引起，被告人并非直接索要財(cái)物。在拘禁的過程中，未使用暴力。

2、本案沒有對被害人造成實(shí)質(zhì)性的危害結(jié)果，社會危害性較輕。

3、被告人xxx系初犯、偶犯，主觀惡性不重。

4、被告人xxx歸案后認(rèn)罪態(tài)度較好，不抗拒，不歪曲。并對自己以及其他共犯的行為對被害人造成的傷害深深悔恨，請求諒解，并作了深刻地反省。

業(yè)達(dá)律師：羅志峰2011、1、6

第四篇：多次盜竊辯護(hù)意見

辯護(hù)意見

尊敬的審判長、審判員：

依照法律規(guī)定，東海市XX律師事務(wù)所接受被告石遷的委托，指派我擔(dān)任其第一審的辯護(hù)人，參與本案的訴訟活動。開庭前，辯護(hù)人認(rèn)真研究了起訴書，詳細(xì)的查閱了本案全部卷宗材料，并依法會見了被告人，對本案有了比較全面、客觀的了解，結(jié)合今天的庭審事實(shí)，提出如下辯護(hù)意見：

一、起訴書指控被告人石某構(gòu)成盜竊罪沒有異議。

根據(jù)我國現(xiàn)行法律關(guān)于盜竊罪的規(guī)定以及本案相關(guān)證據(jù)來看，被告人已經(jīng)涉嫌構(gòu)成盜竊犯罪。因此，對指控的罪名沒有異議。但根據(jù)本案事實(shí)，從教育為主、懲罰為輔的原則出發(fā)，對被告人可以從輕處罰。

二、被告人系盜竊未遂，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。被告人在東海市百花區(qū)萬豪小區(qū)進(jìn)行第二次盜竊時被巡邏的小區(qū)保安發(fā)現(xiàn)并扭送公安機(jī)關(guān)，導(dǎo)致其未得逞，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二十三條的規(guī)定，被告人的行為系盜竊未遂，可以比照既遂犯從輕或減輕處罰。

三、根據(jù)本案事實(shí)，被告人石遷的犯罪情節(jié)較為輕微，具有酌定從寬處罰情節(jié)。

1.本案中被告人盜竊的全部財(cái)物價值300元人民幣，涉案金額較小，社會危害性不大，同時被告人現(xiàn)場被抓，被盜財(cái)物追回。2.被告人的認(rèn)罪態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)。從被告人的口供可以看出，從本案的偵查到審查起訴，被告人在案發(fā)后能夠積極主動、全部、徹底地向司法機(jī)關(guān)交待自己的犯罪行為，表明被告人石某某已經(jīng)認(rèn)識到自己犯下了嚴(yán)重的錯誤，有改過自新、重新做人的良好愿望。從今天的庭審情況來看，被告人也能夠主動交待犯罪事實(shí)，認(rèn)罪態(tài)度良好。

3.被告人主觀惡性小，人身危險性低。被告人學(xué)歷為高中，考慮問題簡單，其主觀惡性小；本次犯罪是在本能欲望的驅(qū)使下作案，為此，被告人已被羈押數(shù)月，國家刑罰的威懾力，事實(shí)上已經(jīng)作用于他，故其人身危險性低。

四、建議宣告緩刑

《中華人民共和國刑法》第七十二條規(guī)定“對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會的，可以宣告緩刑?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》第16條規(guī)定，“對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現(xiàn)、不致再危害社會的犯罪分子，要依法從寬處理。對于其中具備條件的，應(yīng)當(dāng)依法適用緩刑或者管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑。同時配合做好小區(qū)矯正，加強(qiáng)教育、感化、幫教、挽救工作?！北桓嫒说姆缸锴楣?jié)較輕，具有悔罪表現(xiàn)，綜合考慮其平時表現(xiàn)，對其適用緩刑，確實(shí)不致再危害社會。所以，建議法庭對被告人宣告緩刑。謝謝審判長、審判員!

辯護(hù)人： 東海市XX律師事務(wù)所 周夢文律師

補(bǔ)充

被告人石遷盜竊金額僅為300元，根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百六十四條規(guī)定，盜竊屬于數(shù)額犯，依法應(yīng)以犯罪數(shù)額作為判定犯罪情節(jié)和量刑幅度的主要標(biāo)準(zhǔn)。因此，懇請法庭依照“罪責(zé)刑相適應(yīng)”的刑法基本原則，對被告人在法定刑度內(nèi)酌情從輕判處刑罰。案發(fā)后，被告人被公安機(jī)關(guān)傳訊后主動交待了犯罪事實(shí)，可認(rèn)定為坦白，可從輕處罰。贓物全部退還，可對被告人酌情從輕處罰。

第五篇：涉嫌合同詐騙案辯護(hù)意見書-安徽承義律師事務(wù)所

涉嫌合同詐騙案辯護(hù)意見書銅陵市獅子山區(qū)人民檢察院：

為犯罪嫌疑人X涉嫌合同詐騙一案，我受安徽承義律師事務(wù)所的指派，接受X之妻N的委托，并征得X本人的同意，擔(dān)任X的審查起訴階段辯護(hù)人，依法履行辯護(hù)職責(zé)。

本辯護(hù)人查閱了偵查機(jī)關(guān)移送的本案材料，會見了在押犯罪嫌疑人X。本辯護(hù)人認(rèn)為：銅陵市獅子山區(qū)公安分局獅公刑訴字[2014]036號《起訴意見書》認(rèn)定事實(shí)與適用法律兩個方面均存在嚴(yán)重錯誤，指控X涉嫌合同詐騙罪依法不能成立。

一、《起訴意見書》認(rèn)定事實(shí)錯誤

2013年8月7日，W為了收購安慶D礦業(yè)公司（以下簡稱“D公司”）名下的安徽省宿松縣銅鈴寨多金屬詳查、探礦權(quán)（以下簡稱“銅鈴寨探礦權(quán)”），通過銀行匯款支付X1500萬元（人民幣，下同）。2014年3月，X與安徽J(rèn)礦業(yè)集團(tuán)（W）簽訂一份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同（探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓合同）》（以下簡稱“本案合同”），合同交易標(biāo)的為股權(quán)與探礦權(quán)，受讓方J集團(tuán)并W通過收購X持有的銅陵Q商貿(mào)有限公司（以下簡稱“Q公司”）全部股權(quán)，以期實(shí)現(xiàn)對D公司控股，繼而獲取D公司名下的銅鈴寨探礦權(quán)。合同約定全部收購價款為2100萬元，W已付的1500萬元鎖定為收購定金，從而確立雙方履行合同的擔(dān)保方式。為了將W支付定金時間與雙方簽約時間達(dá)成一致，故合同雙方將簽約時間落款為2013年8月。

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《起訴意見書》對上述事實(shí)認(rèn)定為X實(shí)施了采取合同形式虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法侵占W的財(cái)產(chǎn)，構(gòu)成了合同詐騙罪。

概括起來，《起訴意見書》認(rèn)定X實(shí)施了合同詐騙犯罪行為，基本上是基于三個錯誤定位，即：

1、本案合同交易標(biāo)的是通過受讓股權(quán)方式實(shí)現(xiàn)收購探礦權(quán)目的，《起訴意見書》卻定位于采礦權(quán)交易；

2、本案合同交易系多金屬探礦權(quán)轉(zhuǎn)讓，《起訴意見書》卻定位于一個礦種黃金（雖然《起訴意見書》沒有明確黃金作為交易詐騙的唯一礦種，但其運(yùn)用的證據(jù)幾乎全部以黃金為例）；

3、本案合同交易標(biāo)的系探礦權(quán)，沒有也不可能約定確認(rèn)探礦權(quán)項(xiàng)下的礦種、品位、儲量、開采商業(yè)價值等，而《起訴意見書》卻將探礦權(quán)尚未探明就自行確認(rèn)沒有“開采價值”。正因?yàn)椤镀鹪V意見書》定位錯誤，所以導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯誤。

1、本案合同交易的是銅鈴寨多金屬詳查、探礦權(quán)，絕非采礦權(quán)?！镀鹪V意見書》采信的安徽省黃金局1998年黃金礦產(chǎn)準(zhǔn)采證、安慶市地礦局1998年重新申請采礦證、安徽省國土資源廳2002年采礦許可證等，與十幾年后的本案合同交易標(biāo)的探礦權(quán)完全風(fēng)馬牛不相及，不具有證據(jù)的關(guān)聯(lián)性。

2、《起訴意見書》運(yùn)用礦山開采許可證、資源稅證明、2007年申請?zhí)降V權(quán)的相關(guān)書證，認(rèn)定“可證實(shí)該礦山被開采過”，從而認(rèn)定X實(shí)施合同詐騙行為。但是事實(shí)相反，正因?yàn)樵撎降V區(qū)域范圍內(nèi)，自90年代末持續(xù)到二十一世紀(jì)初，陸續(xù)進(jìn)行了定點(diǎn)式而不是礦脈式、雞窩型而不是片狀型、少量而不是大規(guī)模的黃

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金開采，表明該區(qū)域范圍進(jìn)一步擴(kuò)大范圍探礦的必要性，所以才有了十幾年后安徽省國土廳2013年8月頒發(fā)的D公司名下探礦權(quán)證，具名探礦內(nèi)容為多金屬礦（并非黃金單一礦種）詳查；探礦范圍擴(kuò)大至1.20平方公里；勘查單位安徽省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查局311地質(zhì)隊(duì)等。因此，《起訴意見書》只能自該探礦權(quán)證頒發(fā)后順延分析本案事實(shí)性質(zhì)，不應(yīng)自該探礦權(quán)證頒發(fā)之前逆向認(rèn)定事實(shí)。

《起訴意見書》通過采信上列證據(jù)認(rèn)為“可證實(shí)該礦山被開采過”，據(jù)此認(rèn)定X涉嫌合同詐騙，顯然是錯誤的。本案合同并沒有轉(zhuǎn)讓方X承諾該礦山?jīng)]有被開采過，W也沒有將其作為收購條件。W出資收購的就是上述探礦權(quán)，僅此而已?！镀鹪V意見書》憑什么認(rèn)定該礦山只要被開采過X的轉(zhuǎn)讓行為就構(gòu)成犯罪？因此，將是否被開采過作為指控X的合同行為涉嫌犯罪的構(gòu)成條件，完全是荒唐的。

3、《起訴意見書》認(rèn)定X隱瞞了該礦山被開采過導(dǎo)致無開采價值，全部是根據(jù)過去進(jìn)行過黃金開采的歷史事實(shí)。但是，本案合同交易的是多金屬探礦權(quán)，并沒有鎖定黃金為唯一礦種，交易雙方更沒有通過合同之外的其他形式，確立黃金為雙方唯一的交易品種。《起訴意見書》羅列該礦山已進(jìn)行過黃金開采，比較得出沒有開采價值的結(jié)論。那么，尚未形成自探礦權(quán)證項(xiàng)下的進(jìn)一步持續(xù)探礦活動，更沒有形成最終探礦結(jié)論，《起訴意見書》又憑什么得出沒有開采價值的結(jié)論？難道偵查機(jī)關(guān)為查明案件

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事實(shí)，組織了專業(yè)技術(shù)人員和施工隊(duì)伍，調(diào)動了探礦機(jī)械設(shè)備進(jìn)行了系列探礦活動，查明了該探礦區(qū)域范圍內(nèi)沒有開采價值嗎？

本辯護(hù)人據(jù)了解，銅陵市銅礦最早開采時間距今約3000年之久，并且在同一礦山內(nèi)，持續(xù)數(shù)千年仍然開采至今。因此，根據(jù)已被開采過即得出沒有開采價值的結(jié)論，不是科學(xué)、客觀的態(tài)度，而是主觀隨意性的自由心證方法。

4、《起訴意見書》認(rèn)定X隱瞞礦山被開采過的事實(shí)要求311地質(zhì)隊(duì)做出降低工業(yè)品位的普查材料，與事實(shí)不符。《起訴意見書》作出此節(jié)事實(shí)認(rèn)定，無非是采取將2013年1月《普查報告》（以下簡稱“13年地質(zhì)報告”）與1990年7月《地質(zhì)普查報告》（以下簡稱“90年報告”）進(jìn)行比較。事實(shí)上，13年報告并不是經(jīng)過新的地質(zhì)勘探后根據(jù)探明的地質(zhì)數(shù)據(jù)提出新的勘探結(jié)論，而是對90年報告提出的地質(zhì)勘探數(shù)據(jù)進(jìn)行專業(yè)技術(shù)分析。兩個報告專指黃金礦種而言（并非本案合同交易的多金屬探礦），90年報告結(jié)論按黃金品位每噸含量9.96克、儲量305公斤、當(dāng)時市場價每克40余元；13年報告將90年報告提出的勘探數(shù)據(jù)黃金品位每噸含量降至2.86克、儲量增至653.4公斤、2012年黃金市場價每克340元，黃金交易價格增長近9倍。并且，90年報告22年后的2013年，由于采用新的選礦工藝，故礦石加工成本大幅下降。據(jù)此可見，礦產(chǎn)品位含量與礦產(chǎn)儲量具有相對性，品位偏高儲量則降，品位偏低儲量則升。13年報告絕非主觀杜撰的數(shù)據(jù)結(jié)論，而是根據(jù)黃金市場價格數(shù)倍增長、加

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工成本卻大幅下降的情況，為了擴(kuò)大礦產(chǎn)資源經(jīng)濟(jì)價值，防止礦產(chǎn)資源形成巨大浪費(fèi)，針對90年報告勘探數(shù)據(jù)進(jìn)行科學(xué)、專業(yè)技術(shù)分析得出新的結(jié)論，并無不妥。僅就黃金作為單一的礦產(chǎn)品種而言，本案合同交易的探礦權(quán)就具有相當(dāng)?shù)拈_采價值，何況，合同交易的探礦權(quán)并不限于單一的黃金礦種，而是多金屬探礦綜合品種。而《起訴意見書》卻背離科學(xué)、客觀的態(tài)度，斷然認(rèn)定“沒有開采價值”，從而認(rèn)定X涉嫌犯罪，缺乏事實(shí)根據(jù)。

5、《起訴意見書》運(yùn)用311地質(zhì)隊(duì)2009年、2011年地質(zhì)工作簡報等書證，認(rèn)定“可證實(shí)該礦山經(jīng)探礦工作未發(fā)現(xiàn)有價值礦體”。恰恰相反，這兩份簡報均表述找礦工作已初見成效，該礦區(qū)發(fā)現(xiàn)多金屬礦種，成礦條件有利，有可能發(fā)展成為有一定規(guī)模的工業(yè)礦床。正如此，311地質(zhì)隊(duì)的找礦成果，成為安徽省國土廳頒發(fā)的銅鈴寨多金屬探礦權(quán)證的科學(xué)、客觀依據(jù)。

6、《起訴意見書》運(yùn)用A、B等證人證言，認(rèn)定“該礦山無開采價值事實(shí)”，又是一個荒唐的認(rèn)定方法。如上所述，本案合同交易標(biāo)的是探礦權(quán)，必須持續(xù)開展探礦工作，通過組織資金、專業(yè)技術(shù)人員和施工隊(duì)伍、調(diào)配勘探機(jī)械設(shè)備進(jìn)行鉆探、打井等方法探明礦產(chǎn)資源品種、品位、儲量，繼而進(jìn)行科學(xué)分析方能得出有無開采經(jīng)濟(jì)價值的結(jié)論，若有，則據(jù)此申報批準(zhǔn)采礦權(quán)證。而上述證人均是自然人，不通過勘探活動即出證沒有開采價值，除非這些證人具有特異功能，能夠眼觀地下數(shù)十米有無礦產(chǎn)。《起訴意見書》竟以證人的主觀認(rèn)識與推測證明礦產(chǎn)資源狀況，5 / 11

實(shí)難令人接受。況且，合同具有合同關(guān)系相對性，合同當(dāng)事人之外的任何人卻證明合同當(dāng)事人訂立合同的意思，是不能作為刑事訴訟證據(jù)甚至民事訴訟證據(jù)使用的。

7、由于《起訴意見書》基于上述錯誤定位，假設(shè)了X的行為已構(gòu)成犯罪為前提，所以將X的供述和C、D、E、F等證人關(guān)于本案合同交易過程的證言一律作為認(rèn)定X實(shí)施合同詐騙的證據(jù)，顯然是錯誤的。

上述可見，《起訴意見書》錯誤地認(rèn)定X涉嫌合同詐騙犯罪事實(shí)，其運(yùn)用的證據(jù)缺乏客觀性，相當(dāng)證據(jù)缺乏關(guān)聯(lián)性，其認(rèn)定事實(shí)的方法不符合證據(jù)運(yùn)用規(guī)則，甚至違反科學(xué)與自然常識，因此，《起訴意見書》采信的證據(jù)不能證明X的行為構(gòu)成合同詐騙罪。

二、《起訴意見書》適用法律錯誤

《中華人民共和國刑法》第二百二十四條規(guī)定的合同詐騙罪，是指行為人以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，采取虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相等欺騙手段，騙取對方當(dāng)事人的財(cái)物，數(shù)額較大的行為。該罪與詐騙罪的共同點(diǎn)，均是虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相。不同點(diǎn)則是合同詐騙罪的特征是以合同為特定形式。

具體到本案，X并沒有以合同形式，采取虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法騙取W的資金。

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1、本案合同交易標(biāo)的由兩個方面構(gòu)成，一是轉(zhuǎn)讓股權(quán)，二是通過受讓股權(quán)獲取探礦權(quán)。X持有Q公司股權(quán)是經(jīng)過工商登記的合法有效股權(quán)；探礦權(quán)是安徽省國土廳頒發(fā)的合法有效探礦權(quán)證，且合同注明的探礦權(quán)證號與安徽省頒發(fā)的探礦權(quán)證號完全一致。這表明本案合同交易標(biāo)的，X沒有虛構(gòu)或隱瞞。而《起訴意見書》指控X涉嫌合同詐騙罪，缺乏該罪構(gòu)成的犯罪特征。

2、本案合同轉(zhuǎn)讓方并沒有在合同約定中承諾探礦權(quán)的礦種、品位、儲量、商業(yè)價值等，受讓方亦無相應(yīng)的要求約定。顧名思義，探礦權(quán)對目標(biāo)礦產(chǎn)具有或然性、可變性、不確定性，投資人對探礦未來結(jié)果須承擔(dān)投資風(fēng)險，如果約定確認(rèn)上述礦產(chǎn)要素，則不是探礦權(quán)概念，而是采礦權(quán)。所以，本案合同無法也不可能約定探礦權(quán)項(xiàng)下的礦產(chǎn)構(gòu)成標(biāo)準(zhǔn)與條件。而《起訴意見書》斷然以“沒有開采價值”的結(jié)論判定X涉嫌合同詐騙罪，其比較的根據(jù)是什么？若不存在“有開采價值”的相對性而缺乏可比性，其“沒有開采價值”的論斷當(dāng)然是主觀臆斷的。

3、合同詐騙罪完全源于合同行為，合同的簽訂或履行，是該罪行為人實(shí)施犯罪的基礎(chǔ)形式。本辯護(hù)人經(jīng)了解，除本案合同外，合同雙方并沒有簽訂補(bǔ)充協(xié)議，或者將探礦權(quán)的經(jīng)濟(jì)價值作為合同附件，也沒有通過書面形式轉(zhuǎn)讓方進(jìn)行承諾或者受讓方提出要求，那么，本案合同內(nèi)容依法根本不構(gòu)成合同詐騙行為。退一步說，即便雙方通過談話交流作出承諾或提出要求，但最終沒有在合同中約定，沒有上升為合同意志，不能認(rèn)定為合同詐騙。

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當(dāng)然，在合同履行中，W雖支付了1500萬元作為交易定金，但其依約應(yīng)付的交易尾款600萬元沒有支付。而X依約應(yīng)當(dāng)交付的轉(zhuǎn)讓股權(quán)及探礦權(quán)證，W至今拒不依約受領(lǐng)。這些本是合同雙方民商事糾紛，《起訴意見書》卻認(rèn)定為犯罪進(jìn)行指控，顯然混淆了罪與非罪界限。

4、《起訴意見書》將黃金礦種定位于本案合同交易標(biāo)的，而合同交易的是多金屬探礦權(quán)，顯然不符合事實(shí)。如果該探礦區(qū)域?qū)硖矫鲀τ衅渌饘俚V產(chǎn)，那么，現(xiàn)今的《起訴意見書》進(jìn)行提前定罪指控是不是釀成冤假錯案？答案應(yīng)該是明確的。

5、本案合同是采用書面形式，這是無可置疑的。W于2013年8月7日向X支付了1500萬元，經(jīng)過8個月與X正式簽訂書面轉(zhuǎn)讓合同（《起訴意見書》認(rèn)定補(bǔ)簽合同，與事實(shí)不符），并且將其支付的款項(xiàng)確認(rèn)定金擔(dān)保方式，表明其經(jīng)過8個月的調(diào)查了解，充分認(rèn)識其投資的必要性。雙方設(shè)定的定金數(shù)額居然超過合同總價的71%，這在合同行為中較為罕見。但從中可見，W要求履行合同的迫切性，若X反悔合同不交付交易標(biāo)的，則依法須承擔(dān)雙倍返還定金3000萬元。根據(jù)市場運(yùn)作常理，投資方對其投資目標(biāo)都會進(jìn)行盡職調(diào)查，尤其大額投資，為了規(guī)避投資風(fēng)險至少進(jìn)行專業(yè)方面的醞釀作出審慎的決策。何況，W并非礦業(yè)投資的外行，而是具有相當(dāng)?shù)膶I(yè)資歷。即便W沒有進(jìn)行必要的投資調(diào)查，也應(yīng)視為合同當(dāng)事人對其應(yīng)當(dāng)作為的放棄，不應(yīng)為此轉(zhuǎn)嫁給合同相對人承擔(dān)。然而，《起訴意見書》為了勾兌W被騙

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的事實(shí)，竟不顧本案合同采取書面形式的事實(shí)，認(rèn)定所謂X采用口頭約定的方式騙取他人財(cái)物的事實(shí)，這才是不顧本案客觀實(shí)際情況虛構(gòu)的事實(shí)認(rèn)定。殊不知，口頭合同形式是合同雙方根據(jù)即時清結(jié)的特點(diǎn)采用的，而本案合同完全是期權(quán)合同，須經(jīng)相應(yīng)的履行方式、履行階段完成的，轉(zhuǎn)讓的股權(quán)及探礦權(quán)必須經(jīng)工商、礦產(chǎn)主管部門變更登記才能完成交付，而進(jìn)行變更登記，必須提交轉(zhuǎn)讓合同、股東會決議、目標(biāo)公司申請材料等由登記部門備案。因此，口頭合同絕對無法進(jìn)行。《起訴意見書》置起碼的常識于不顧，斷然認(rèn)定X利用口頭合同進(jìn)行詐騙，顯然是錯誤的。

6、《起訴意見書》特表述X以150萬元價格受讓本案合同探礦權(quán)，卻以2100萬元轉(zhuǎn)讓給W，似乎購進(jìn)價格與轉(zhuǎn)讓價格懸殊較大。雖然《起訴意見書》沒有將此作為指控根據(jù)，但本辯護(hù)人有必要說明的是，與其它轉(zhuǎn)讓標(biāo)的同理，購進(jìn)成本價與轉(zhuǎn)讓價存在較高的差幅，是市場運(yùn)行的正?，F(xiàn)象，只要不在國家商品價格管控范圍內(nèi)，并不違反法律規(guī)定。本案合同是公民之間行使的私權(quán)范疇，應(yīng)遵循“法無禁止即可為”的原則，不能據(jù)此任意出入人罪。

以上表明，《起訴意見書》指控X涉嫌合同詐騙罪，根本不符合《中華人民共和國刑法》第二百二十四條規(guī)定，即便其采用的證據(jù)，也不能證明X的行為具有該條列舉的合同詐騙罪犯罪情形。因此，其指控依法不能成立。

三、本案合同合法有效，X的合法權(quán)益應(yīng)受法律保護(hù)

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本案合同是合同雙方X與W醞釀至少8個月簽訂的，是雙方協(xié)商一致、意思表示真實(shí)的協(xié)議。合同內(nèi)容不違反法律、法規(guī)管理性或效力性強(qiáng)制性規(guī)定，不存在《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定的無效情形。

依據(jù)《中華人民共和國合同法》第八條、一百零七條規(guī)定，依法成立的合同受法律保護(hù)，一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合合同約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任和賠償責(zé)任。

W不全面履行其合同付款義務(wù)，反而濫用刑事控告權(quán)意圖追回其已付款項(xiàng)，致使合同相對人X身陷囹圄，實(shí)質(zhì)是其反悔合同。而《起訴意見書》混淆了罪與非罪，對X進(jìn)行了不應(yīng)有的刑事指控，應(yīng)予糾正。

保障無罪的人不受刑事追究，是《中華人民共和國刑事訴訟法》第二條規(guī)定的刑事訴訟任務(wù)之一。本辯護(hù)人根據(jù)本案事實(shí)，依據(jù)有關(guān)法律提出上述辯護(hù)意見，請貴院審查并充分行使法律監(jiān)督權(quán)，對X依法作出不予起訴決定，保障本案處理充分體現(xiàn)公平與正義。

辯護(hù)人：

安徽承義律師

事務(wù)所律師 耿建生

二〇一

四年十月二十三日

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