第一篇：2018年對專利訴訟的原告訴訟技巧

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專利訴訟的原告訴訟技巧

關(guān)于這一問題，呱呱知道網(wǎng)小編就整理一些信息為大家解答：

專利訴訟的原告訴訟技巧

一、權(quán)利人如何取證

權(quán)利人的第二步措施就是做好取證的準(zhǔn)備。權(quán)利人取證主要圍繞三組證據(jù)，分別是侵權(quán)主體證據(jù)、侵權(quán)事實(shí)證據(jù)和損害賠償證據(jù)。(1)主體證據(jù)

所謂侵權(quán)主體證據(jù)，指有關(guān)侵權(quán)行為人的證據(jù)。尤其是當(dāng)權(quán)利人準(zhǔn)備通過訴訟解決問題的時候，必須事先了解侵權(quán)人準(zhǔn)確的名稱、地址、企業(yè)性質(zhì)(是否法人，能否獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任等)、注冊資金(這為判斷侵權(quán)人敗訴后的賠償能力提供重要依據(jù))、主要財產(chǎn)(尤其在侵權(quán)人擁有一定不動產(chǎn)時，權(quán)利人在必要時應(yīng)要求法院及時采取財產(chǎn)保全措施，防止贏了官司要不著錢的情況發(fā)生。(2)事實(shí)證據(jù)

所謂侵權(quán)事實(shí)證據(jù)，主要指證明侵權(quán)人的確實(shí)施了侵犯專利權(quán)行為的證據(jù)。不能證明對方實(shí)施過侵權(quán)行為就根本不可能說服法官判決對方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，所以侵權(quán)事實(shí)證據(jù)是所有證據(jù)中最基礎(chǔ)

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商標(biāo)專利免費(fèi)查詢，商標(biāo)專利在線注冊申請，版權(quán)登記,一站式知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)平臺 的部分。通常來說，侵權(quán)事實(shí)證據(jù)有權(quán)利人購買侵權(quán)物品發(fā)票、取得的侵權(quán)實(shí)物、侵權(quán)人對外發(fā)布的附帶產(chǎn)品說明或者照片的產(chǎn)品目錄、價目表，對外簽訂的銷售合同等都可以作為侵權(quán)事實(shí)證據(jù)。

(3)損害賠償證據(jù)

根據(jù)專利法和相關(guān)規(guī)定，侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額可以由權(quán)利人選擇按照因侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。如果上述兩種方法都不能適用，可以參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。只有在上述方法都無法適用時才由法官根據(jù)權(quán)利人的請求，按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定賠償數(shù)額。根據(jù)上述規(guī)定，及時確定侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益對法官判定相應(yīng)的賠償數(shù)額是很關(guān)鍵的。為此權(quán)利人需要提供證據(jù)以證明侵權(quán)產(chǎn)品銷售量、銷售價格、銷售時間、銷售地域、成本和利潤等。這些都是計算侵權(quán)利潤的重要依據(jù)。我們建議權(quán)利人出了通過自己的努力取證，也可以委托律師進(jìn)行證據(jù)的采集。因?yàn)閷I(yè)律師精通專利法，了解何種事實(shí)是關(guān)鍵證據(jù)，如何取證符合法律規(guī)定的程序。

二、訴前禁令

專利侵權(quán)行為具有很大的危害性，而專利侵權(quán)訴訟延續(xù)的時間往往很長。專利權(quán)人如果選擇發(fā)動侵權(quán)訴訟，應(yīng)當(dāng)充分利用法律賦予的訴前禁令制度，請求法庭在訴訟開始之前就制止對方的侵權(quán)行為，把損失降到最低點(diǎn)。

專利法第六十一條規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。根據(jù)最高法院的司法解釋，提出申請的利害關(guān)系人，包括專利實(shí)施許可合同的被許可人、專利財產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。專利實(shí)施許可合同被許可人中，獨(dú)占實(shí)施許可合同的被許可人可以單獨(dú)向人民法院提出申請;排他實(shí)施許可合同的被許可人在專利權(quán)人不申請的情況下，可以提出申請。

由此可見，不僅專利權(quán)人，而且專利權(quán)的被許可人也可以請求法院對侵權(quán)人采取訴前禁令。

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第二篇：環(huán)境公益訴訟原告資格初探[定稿]

環(huán)境公益訴訟原告資格初探

環(huán)境公益訴訟原告資格初探

[摘要]：2012年《民事訴訟法》修改，增加公益訴訟制度成為一大亮點(diǎn)，但環(huán)境公益訴訟原告資格始終沒有明確。本文試圖從我國環(huán)境公益訴訟的發(fā)展入手，闡述公益訴訟原告資格的理論桎梏及發(fā)展，通過對美國、德國的比較法考察，借鑒他國的有益經(jīng)驗(yàn)，對我國環(huán)境公益訴訟原告資格作出設(shè)想，提出將公權(quán)力機(jī)關(guān)、社會公益團(tuán)體及公民個人賦予原告資格，并形成以公權(quán)力機(jī)關(guān)為第一選擇，與公民及社會公益團(tuán)體相互配合、優(yōu)勢互補(bǔ)的環(huán)境公益訴訟原告資格制度。

[關(guān)鍵字]：環(huán)境 公益訴訟 原告資格

隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，環(huán)境問題日益成為公眾關(guān)注的熱點(diǎn)話題，但是我國環(huán)境公益訴訟起步較晚，2012年《民事訴訟法》修改，增加公益訴訟制度成為一大亮點(diǎn)，但環(huán)境公益訴訟原告資格始終沒有明確，而這是我國發(fā)展環(huán)境公益訴訟急需解決的問題。

一、我國環(huán)境公益訴訟的發(fā)展

公益訴訟在我國的起步較晚。1996年，福建省丘建東因公共電話亭未按標(biāo)準(zhǔn)資費(fèi)收取電話費(fèi)，多收取了其6毛錢，丘建東即向法院起訴要求雙倍賠償并賠禮道歉。本案雖然并非嚴(yán)格意義上的公益訴訟，但以本案為開端，引起了公眾對公益訴訟的關(guān)注。隨后各地公益訴訟案件逐漸增多，鄭州葛瑞因3毛錢如廁費(fèi)狀告鄭州市鐵路局，河北喬占祥因火車票漲價狀告鐵道部，這一個個鮮明的個案無形中推動了我國公益訴訟的發(fā)展。

而隨著經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，環(huán)境污染和生態(tài)破壞問題也日益嚴(yán)重，人們越來越深刻地認(rèn)識到環(huán)境的保護(hù)與人類的發(fā)展息息相關(guān)，保環(huán)意識也越來越強(qiáng)烈。作為公益訴訟的重要組成部分，環(huán)境公益訴訟越來越引起理論及實(shí)務(wù)界的重視，2005年國務(wù)院發(fā)布國發(fā)〔2005〕39號文件《關(guān)于落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)的決定》，推動公益訴訟的研究發(fā)展，2010年最高人民法院《人民法院工作報告》提到'環(huán)境公共利益受損時的代表主體缺位問題應(yīng)當(dāng)盡快得到解決'。各地方對這一新型訴訟類型紛紛進(jìn)行探索嘗試。如2008年無錫市出臺《關(guān)于辦理環(huán)境民事公益訴訟案件的試行規(guī)定》，成為國內(nèi)第一項(xiàng)關(guān)于環(huán)境公益訴訟的地方性規(guī)定，規(guī)定可以由人民檢察院代表公眾利益起訴，也可以支持相關(guān)單位或者個人起訴；2012年江蘇試行環(huán)保案件集中審判推動環(huán)境公益訴訟，環(huán)保案件'三審合一'，將涉及環(huán)境保護(hù)領(lǐng)域的刑事、民事、行政類案件進(jìn)行集中化審判；外省的探索如2008年云南昆明市中院設(shè)立環(huán)境保護(hù)審判庭；貴陽市2010年3月2日施行的《貴陽市促進(jìn)生態(tài)文明建設(shè)條例》，貴陽市中級人民法院、清鎮(zhèn)市人民法院2010年3月1日施行《關(guān)于大力推進(jìn)環(huán)境公益訴訟、促進(jìn)生態(tài)文明建設(shè)的實(shí)施意見》；2008年云南昆明頒布《關(guān)于建立環(huán)境保護(hù)執(zhí)法協(xié)調(diào)機(jī)制的實(shí)施意見》。

但是即便各地對環(huán)境公益訴訟作出了諸多探索，依然沒有改變我國對于環(huán)境公益訴訟無法可依的尷尬局面，直到2012年《民事訴訟法》修改，正式開啟了公益訴訟有法可依的局面。但是該條規(guī)定較為模糊，對于'法律規(guī)定的機(jī)關(guān)和有關(guān)組織'的范圍界定依然不明了，對于檢察機(jī)關(guān)能否作為公益訴訟的適格原告不置可否，在實(shí)踐中缺乏可操作性。

二、環(huán)境公益訴訟原告資格的理論桎梏及發(fā)展

我國對于原告資格理論一直秉持著傳統(tǒng)當(dāng)事人理論，無論是民事訴訟法還是行政訴訟法，對原告資格的限制，都嚴(yán)格依據(jù)'直接利害關(guān)系'原則，即只有與案件有直接利害關(guān)系的人或單位才能提起訴訟，'救濟(jì)是與權(quán)利相關(guān)聯(lián)的，因此只有那些自身權(quán)利受到威脅的人才有資格獲得救濟(jì)，其余任何人在法律面前都沒有這種必要的資格。'在此種語境下，提起訴訟的原告須滿足三點(diǎn)條件:第一,法律確認(rèn)了其享有相應(yīng)的實(shí)體權(quán)利;第二、該項(xiàng)實(shí)體權(quán)利專屬于起訴人；第三,起訴人的合法權(quán)益與被訴行為的訴訟結(jié)果息息相關(guān)。堅持'直接利害關(guān)系'原則有利于對起訴人形成篩選,限制濫訴，節(jié)約司法資源，有其正當(dāng)性，但是'一旦公共利益受到侵害,將找不到適格的原告。因?yàn)橐粍t我國立法沒有哪一條'確認(rèn)'了'公共利益'的含義或類型;二則公共利益屬于一國全體公民,而絕不'專屬于'某一個體,任何個人都無法滿足這一條件代表全國公民提起訴訟;三則在公共利益受到損害的情形下往往找不到直接的損害對象。如此一來，就把環(huán)境公益訴訟排除在司法救濟(jì)之外，這也是我國公益訴訟發(fā)展中的一大桎梏。

如果說'直接利害關(guān)系'原則發(fā)端于羅馬法時代,彼時訴訟法并未獨(dú)立發(fā)展,而包含于實(shí)體法之中, 故訴訟中請求權(quán)和訴權(quán)尚未分化，并導(dǎo)致長久以來重實(shí)體輕程序的傾向，學(xué)者也漸漸發(fā)現(xiàn)，這樣的傳統(tǒng)理論有其局限性，并不能應(yīng)對實(shí)踐中產(chǎn)生的新情況新問題，特別是社會的發(fā)展使得新類型的訴訟產(chǎn)生，這些現(xiàn)代型的訴訟'所涉及的利害關(guān)系或利益分布呈現(xiàn)集團(tuán)性或擴(kuò)散性，當(dāng)事人在訴訟中往往提出新的權(quán)利要求或試圖改變現(xiàn)有的利益分布格局'，環(huán)境公益訴訟即為一例。傳統(tǒng)的原告資格理論將環(huán)境公益訴訟排斥在外，因環(huán)境污染遭受權(quán)益侵害的公共利益卻缺乏相應(yīng)的司法程序予以救濟(jì)。與此同時，訴訟理論有了新的發(fā)展，程序開始具備獨(dú)立的價值，'這時訴權(quán)的內(nèi)涵就具有了雙重性，即程序內(nèi)涵和實(shí)體內(nèi)涵。而且隨著'公害'的泛濫，現(xiàn)代訴訟法允許訴權(quán)的實(shí)體內(nèi)涵和程序內(nèi)涵在特定情況下分離，即賦予非實(shí)體爭議的第三人以程序內(nèi)涵的訴權(quán)來維護(hù)實(shí)體爭議主體的權(quán)益，從而擴(kuò)大訴訟主體范圍，加大保護(hù)社會公共利益的強(qiáng)度。同時為了防止濫訴，將'訴的利益'作為實(shí)施訴訟的基礎(chǔ)。所謂訴的利益，'乃原告謀求判決時的利益,即訴訟追行利益……它是原告所主張的利益(原告認(rèn)為這種利益存在而作出主張)面臨危險和不安時, 為了祛除這種危險和不安而訴諸于法的手段即訴訟, 從而謀求判決的利益及必要, 這種利益由于原告主張的實(shí)體利益現(xiàn)實(shí)地陷入危險和不安時才得以產(chǎn)生。'在此理論發(fā)展下，提起訴訟的原告不再要求與訴訟存在直接利害關(guān)系，也不再要求起訴者必須具備實(shí)體請求權(quán)，即只要具備訴的利益，在起訴時符合程序要求的人就可以成為原告，這無疑是程序脫離實(shí)體后具備獨(dú)立價值的體現(xiàn)，同時客觀上大大擴(kuò)展了原告資格范圍。

三、比較法考察

1.美國的告發(fā)人訴訟

美國一直走在環(huán)境公益訴訟的前端，其告發(fā)人訴訟制度特點(diǎn)鮮明，對各國都具有借鑒作用。告發(fā)人訴訟由指美國賦予公民為了其個人以及美國政府的利益提起公益訴訟，但必須以政府的名義起訴。但個人起訴前必須先向政府相關(guān)部門報告，具體做法是告發(fā)人在起訴前首將起訴書及相關(guān)證據(jù)材料提交給政府相關(guān)部門，這些材料必須保密六十天以上，在這段時間中，由相關(guān)政府部門決定是否以政府名義參加訴訟。最后，會產(chǎn)生兩種決定結(jié)果：一是政府選擇加入并承擔(dān)訴訟的主要部分，二是政府決定不參與訴訟，此時告發(fā)人個人有權(quán)單獨(dú)起訴。

在告發(fā)人利益方面，美國采取賠償金支付及訴訟費(fèi)（包括律師費(fèi)）承擔(dān)的方式加以平衡。如果政府介入訴訟，則按照告發(fā)人對訴訟的貢獻(xiàn)程度，酌情支付告發(fā)人百分之十五至二十五的賠償金。如果法院認(rèn)為案件的審理主要建立在公開披露的信息，而告發(fā)人對訴訟并無實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)，則告發(fā)任獲得不超過百分之十的賠償金。如果政府沒有介入訴訟,告發(fā)人能夠獲得賠償金的百分之二十五到三十,這部分賠償金及法院認(rèn)為合理的必要費(fèi)用、律師費(fèi)等均由被告承擔(dān)。

告發(fā)人行為限制方面也有相應(yīng)的制度設(shè)計。主要包括：如果政府部門參與訴訟則告發(fā)人有服從義務(wù)，告發(fā)人不得限制政府的訴訟行為；如果有證據(jù)證明告發(fā)人的訴訟行為存在明顯惡意，則法院可以限制告發(fā)人的訴訟行為，并且如果此時被告勝訴的，則由告發(fā)人承擔(dān)被告的合理費(fèi)用，包括律師費(fèi)。如果政府沒有參與訴訟，政府仍有權(quán)利要求告發(fā)人提供所有訴訟送材料副本；最重要的一點(diǎn)是告發(fā)人必須依靠公開披露信息以外的消息和證據(jù)起訴，所謂公開披露信息以外的消息是指不能在公開場合獲得，或一般公眾通過通常手段即可獲得的信息，如新聞報道、政府報告、聯(lián)邦訴訟。

2、德國的團(tuán)體訴訟

德國作為大陸法系的代表性國家，以嚴(yán)謹(jǐn)著稱，其受'傳統(tǒng)當(dāng)事人理論'影響也較深，但隨著環(huán)境污染公害行為的日漸增多，但出于建立環(huán)境公益訴訟制度的迫切需要，德國對直接利害關(guān)系人理論作了修正，明確規(guī)定了具有公益性質(zhì)的社會團(tuán)體可以作為環(huán)境公益訴訟的原告提起訴訟，如《聯(lián)邦自然保護(hù)法》規(guī)定:'一個根據(jù)第 59 條聯(lián)邦環(huán)境、自然保護(hù)和核安全認(rèn)可或根據(jù)第 60 條州認(rèn)可的組織, 可以根據(jù)《行政程序法》提起關(guān)于自然保護(hù)區(qū)、國家公園、生物圈保護(hù)區(qū)和其他環(huán)境保護(hù)區(qū)內(nèi)的禁令或許可的免責(zé)許可以及規(guī)劃許可或項(xiàng)目批準(zhǔn)等提起訴訟。'但德國的團(tuán)體公益訴訟使用范圍并不廣泛，僅在特定領(lǐng)域如環(huán)境保護(hù)方可適用，同時對公益團(tuán)體的訴訟設(shè)置了限制條件：首先該團(tuán)體具有特定性，必須經(jīng)合法注冊

且經(jīng)過國家機(jī)關(guān)的選定認(rèn)可，同時該社會團(tuán)體不得有營利等私利。其次公益團(tuán)體訴訟在程序上亦有一定限制，被選定認(rèn)可的公益團(tuán)體必須先經(jīng)過訴訟前的行政程序，在行政救濟(jì)手段無效后方可提起公益訴訟。德國的團(tuán)體訴訟具有一定的信托色彩，即由法律賦予一定的社會團(tuán)體以一定的訴權(quán)，由這些特定的社會團(tuán)體以自己的名義代替因環(huán)境破壞而遭受損害的個人提起訴訟，且如果公益團(tuán)體敗訴后，個人仍可以以其主觀權(quán)利受侵害為由自行起訴。'它的好處就在于當(dāng)環(huán)境權(quán)益受到侵害時,能夠比較有效地實(shí)現(xiàn)司法救濟(jì)進(jìn)而克服受害人自己單獨(dú)的進(jìn)行環(huán)境訴訟而面臨的各種舉證方面和經(jīng)濟(jì)方面等困難。'

3、小結(jié)

以上兩個典型國家雖然在法系、法律傳統(tǒng)、司法體制方面存在較大差異，但兩個國家在環(huán)境公益訴訟方面都建立了較為完備的制度，從環(huán)境公益訴訟制度的考察來看，兩者又有一定的共性：首先在公益訴訟原告資格方面均不恪守嚴(yán)格的直接利害關(guān)系理論，而是作適當(dāng)?shù)姆艑?；其次，無論是允許公民個人參與訴訟，還是由社會團(tuán)體或國家機(jī)關(guān)直接參加訴訟，都涉及公權(quán)力的介入（美國的告發(fā)人訴訟政府可決定是否介入，德國團(tuán)體訴訟須先經(jīng)過行政救濟(jì)手段），即環(huán)境公益訴訟的發(fā)起不可完全脫離公權(quán)力。

四、我國環(huán)境公益訴訟原告資格的構(gòu)建

原告資格問題是構(gòu)建環(huán)境公益訴訟的核心問題，擴(kuò)大公益訴訟的原告資格范圍、對傳統(tǒng)當(dāng)事人理論實(shí)現(xiàn)一定的突破是各國發(fā)展公益訴訟中達(dá)成的共識。2012年修改的《民事訴訟法》明確規(guī)定了'法律規(guī)定的機(jī)關(guān)'和'有關(guān)組織'可就污染環(huán)境、侵害眾多消費(fèi)者合法權(quán)益等損害社會公共利益的行為向法院提起公益訴訟，無疑是應(yīng)當(dāng)肯定的。但何謂'法律規(guī)定的機(jī)關(guān)'和'有關(guān)組織'暫時沒有更具權(quán)威性的界定。筆者認(rèn)為，我國環(huán)境公益訴訟原告資格的構(gòu)建應(yīng)當(dāng)充分吸收國外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，進(jìn)而結(jié)合我國本土特色。具體而言：

1、公民個人作為原告

'人類有在尊嚴(yán)和幸福生活的環(huán)境中享受自由、平等的適當(dāng)生活條件的基本權(quán)利，并且負(fù)有保護(hù)和改善這一代和將來的世世代代的環(huán)境的莊嚴(yán)責(zé)任。'環(huán)境利益是典型的公共利益，每個公民都有權(quán)享受這一權(quán)益，人類的福祉是最高的法律，環(huán)境公共利益最終屬于每一個實(shí)實(shí)在在的公民。而相反的，一旦環(huán)境遭到破壞，公民能切身地感受到自己的生命健康及生存環(huán)境受到威脅，所以，'公眾群體中的個人和成員式關(guān)于許多環(huán)境問題的成因和解決方法的最好的知識來源，因而公民個人應(yīng)該是環(huán)境公益訴訟權(quán)的最終行使者'所以應(yīng)當(dāng)賦予公民個人提起環(huán)境公益訴訟的權(quán)利。公民參與公益訴訟有如下優(yōu)點(diǎn)：

1、有利于第一時間取證，公民分布在社會生活的各個角落，能在第一時間發(fā)現(xiàn)環(huán)境違法行為；

2、可督促公權(quán)力及時介入，也能對環(huán)境違法行為進(jìn)行監(jiān)督，發(fā)揮預(yù)防性作用；但同樣的，公民作為原告提起公益訴訟也存在一定的弊端，如易產(chǎn)生濫訴浪費(fèi)司法資源；公民訴訟資源不足，難以與環(huán)境污染者或違法的公權(quán)力機(jī)關(guān)形成對抗。

2、社會團(tuán)體作為原告

環(huán)境公益社團(tuán)是環(huán)境保護(hù)中的重要力量，在國外先進(jìn)的公益訴訟經(jīng)驗(yàn)中，多有將社會團(tuán)體納入原告范圍的立法例，事實(shí)上社團(tuán)成為環(huán)境公益訴訟的原告有諸多優(yōu)勢，社會團(tuán)體公益性的本質(zhì)、專業(yè)的機(jī)構(gòu)人員及良好的群眾基礎(chǔ)使得社團(tuán)具備承擔(dān)環(huán)境公益訴訟原告的能力，'基于環(huán)保團(tuán)體本身的特性，由依法成立的以環(huán)保為宗旨的環(huán)保民間團(tuán)體來提起訴訟，特別適合于環(huán)境公益訴訟中常常出現(xiàn)的受害人不確定、環(huán)境權(quán)屬關(guān)系不明確、受害人眾多而難以確定代表人或者受害人眾多但確實(shí)缺乏應(yīng)有訴訟能力等特殊情況。'但同樣的，社會團(tuán)體作為原告也有一定的劣勢，如我國社會公益團(tuán)體發(fā)展不成熟。

3、公權(quán)力機(jī)關(guān)作為原告

這里討論的公權(quán)力機(jī)關(guān)既包括行政部門，也包括檢察院。從比較法的考察來看，各國的環(huán)境公益訴訟均有公權(quán)力的干涉，從公權(quán)力的權(quán)能來看，其設(shè)立的目的即為維護(hù)社會公共利益，公權(quán)力機(jī)關(guān)作為環(huán)境公益訴訟的原告自不必言，其成為原告也存在諸多優(yōu)勢，如訴訟資源較充足，能夠承擔(dān)公益訴訟的巨大成本。但值得討論的是，是否有必要規(guī)定行政部門和檢察院均有成為環(huán)境公益訴訟原告的資格。誠然，我國各地對公益訴訟的探索中，行政部門及檢察院均有成為原告的案例，前者如貴陽市'兩湖一庫管理局'訴貴州天峰化工有限責(zé)任公司排放物一案，后者如山東省東陵市檢察院訴樂陵市金鑫化工廠環(huán)境污染案。筆者認(rèn)為，沒有必要將行政部門及監(jiān)察院同時劃入環(huán)境公益訴訟的主體范疇，因?yàn)閮烧呔枪珯?quán)力機(jī)關(guān)，其手中的資源優(yōu)勢并無本質(zhì)區(qū)別，如果兩者均成為公益訴訟原告，使得公益訴訟制度構(gòu)建復(fù)雜化，也不利于各原告主體的權(quán)責(zé)劃分，一旦施行，難免會產(chǎn)生互相推諉、扯皮的現(xiàn)象。

必須指出的是，無論是公民個人、社會公益團(tuán)體還是公權(quán)力機(jī)關(guān)都無法單獨(dú)承擔(dān)起環(huán)境公益訴訟原告的重任，三主體均應(yīng)納入環(huán)境公益訴訟的原告范疇，同時明確權(quán)責(zé)、相互配合。從美國的告發(fā)人訴訟和德國的團(tuán)體訴訟看，均承認(rèn)公權(quán)力機(jī)關(guān)應(yīng)成為解決環(huán)境公益問題的第一選擇。（美國告發(fā)人制度規(guī)定了六十天以上的通報期，有公權(quán)力機(jī)關(guān)決定是否介入，德國的團(tuán)體訴訟須經(jīng)過訴訟前的行政程序）考慮到我國公權(quán)力力量較強(qiáng)，而公民個人能力較弱及社會公益團(tuán)體還有待進(jìn)一步壯大的情況下，應(yīng)當(dāng)肯定在今后環(huán)境公益訴訟的原告資格構(gòu)建中，將公權(quán)力機(jī)關(guān)作為第一選擇，與公民及社會公益團(tuán)體相互配合、優(yōu)勢互補(bǔ)，可參照美國及德國的優(yōu)秀經(jīng)驗(yàn)，在公民就社會公益團(tuán)體提起公益訴訟時應(yīng)規(guī)定一定期限的通報期，由公權(quán)力機(jī)關(guān)決定是否以自己名義介入訴訟，在公權(quán)力機(jī)關(guān)決定不介入，或者公權(quán)力機(jī)關(guān)本身因違法行政、行政不作為成為環(huán)境公益訴訟的被告時，公民及公益團(tuán)體可以自己名義參與訴訟。）

第三篇：行政公益訴訟原告資格

行政公益訴訟原告資格探討

一、背景概述 隨著我國經(jīng)濟(jì)建設(shè)的日益繁榮，逐漸完善的市場經(jīng)濟(jì)體制也帶來了許多價值觀念的轉(zhuǎn)變。以往不被人們重視的如環(huán)境保護(hù)、社會保障、公共工程建設(shè)等問題也越來越受到人們的關(guān)注。似乎不知從何時起只顧自我溫飽的中國人也開始關(guān)心身邊的一切與自己似有似無的事了，并且也為此感到快樂幸福了?！肮妗睗u漸的成為了一個閃耀的詞匯，如同每一次明星慈善晚會的華麗服飾一般光彩奪目。這些都表明完善公益訴訟相關(guān)制度在中國當(dāng)下的迫切需要。

公益訴訟的概念可以追溯到古羅馬時期。羅馬法最早進(jìn)行了私益訴訟和公益訴訟的區(qū)別，據(jù)其規(guī)定，以保護(hù)個人所有權(quán)為目的由特定人才能提起的訴訟是私益訴訟；以保護(hù)社會利益為目的，除特別規(guī)定外，凡市民均可提起的訴訟是公益訴訟。根據(jù)被訴當(dāng)事人不同可以分為刑事公益訴訟、民事公益訴訟、行政公益訴訟。其中行政公益訴訟是針對行政機(jī)關(guān)侵犯公共利益的一種訴訟。對于我國行政公益訴訟的建立來講，仍需要進(jìn)一步的探討和規(guī)范。在對發(fā)達(dá)國家成熟的行政公益訴訟制度學(xué)習(xí)和比較之后，才能結(jié)合我國的復(fù)雜國情制定相關(guān)的規(guī)范。然而，無原告即無訴訟，行政公益訴訟面臨的首要問題是原告資格的確定。

二、國外理論

（一）利害關(guān)系學(xué)說。利害關(guān)系說是將利益作為行政訴訟原告資格取得的核心。即當(dāng)政府侵犯了法律上的利益，利害關(guān)系人就擁有起訴資格。在此法律上的利益被分為“法律上保護(hù)的利益”和“法律上值得保護(hù)的利益”。利益解釋的擴(kuò)大化使得獲得起訴資格的利益主體范圍也擴(kuò)大了。其中特別注重的是經(jīng)濟(jì)利益的損害，而無論制定法是否明確保護(hù)之。

（二）公共信托與私人檢察官理論

1、公共信托理論認(rèn)為非屬私人的水、空氣等自然資源和財政稅收是國民共同財產(chǎn)，國民通過委托方式由政府管理這些財產(chǎn)，使之為公眾所用。這種理論起源于契約社會中國民將部分權(quán)利讓渡給了國家，以此檢察機(jī)關(guān)作為公共利益的代表有權(quán)就行政機(jī)關(guān)的不法行為向法院提起公益訴訟。

2、私人檢察官理論是指允許私人借檢察長之名提起公益訴訟。在美國國會為了保護(hù)公共利益可以授權(quán)檢察總長對行政機(jī)關(guān)的行為申請司法審查，國會也有權(quán)以法律決定其他當(dāng)事人作為私人檢察官，主張公共利益。

利害關(guān)系說使與被訴行政行為有直接、間接利益關(guān)系的人可以取得原告資格，然而對于其他沒有利害關(guān)系的當(dāng)事人公共信托和私人檢察官理論正好是一個很好的補(bǔ)充。從多方面保障了人們參與公益訴訟的途徑。

三、對我國行政公益訴訟原告資格制度展望

本人覺得在制定我國行政公益訴訟原告制度之前需要進(jìn)一步了解和分析我國的國情。任何一個好的制度都是一般性與特殊性相統(tǒng)一的。首先我們是一個發(fā)展極不平衡的國家，東西部地區(qū)差異大。其次，導(dǎo)致了我國的法治建設(shè)也是不成熟的，尤其體現(xiàn)在公民意識的嚴(yán)重缺乏。再次，對于我國的公共利益之界定是不明確的，普遍存在概念混淆不清。這樣對于行政機(jī)關(guān)的行政

行為和公民的訴求都存在模糊界限，不利于維護(hù)國家利益和公共利益。

（一）檢察機(jī)關(guān)

在中國當(dāng)下的大環(huán)境中檢察機(jī)關(guān)作為公共利益的代表人向法院提起公益訴訟是大基調(diào)。一方面我國憲法第129條規(guī)定“中華人民共和國人民檢察院是國家的法律監(jiān)督機(jī)關(guān)?！睓z察機(jī)關(guān)作為監(jiān)督機(jī)關(guān)自然有義務(wù)對行政機(jī)關(guān)侵犯公共利益的行為進(jìn)行起訴。另一方面，賦予檢察機(jī)關(guān)行政公益訴訟原告資格的最大優(yōu)點(diǎn)在于，檢察機(jī)關(guān)能以國家機(jī)關(guān)的特有身份在訴訟過程中更好地與被訴的行政機(jī)關(guān)抗衡。這樣既節(jié)省了司法成本，有利于提高司法效率，且更好的保障了法律監(jiān)督。但是檢察機(jī)關(guān)在公益訴訟方面應(yīng)主動還是被動仍存在爭議。本人覺得檢察機(jī)關(guān)應(yīng)該主動進(jìn)行行政公益訴訟，因?yàn)檫@個過程本身就包含其積極履行法律監(jiān)督的義務(wù)。僅僅是檢察機(jī)關(guān)顯然不能涵蓋所有的熱愛公益的人們的熱情。

（二）公益組織

這里的公益組織是指以謀求社會公共利益的非盈利性質(zhì)的法人如消費(fèi)者協(xié)會、興業(yè)協(xié)會、宗教組織等。公益組織是一股潛在的強(qiáng)大力量，在未來的公益訴訟發(fā)展道路上會發(fā)揮越來越重要的作用。公益組織作為行政公益訴訟原告具有檢察官和公民無法替代的一些優(yōu)勢：首先公益組織有條件整合其成員或一定范圍內(nèi)的公眾的意愿和利益。畢竟個人的能力、精力及知識是有限的。其次，公益組織作為原告有利于減少當(dāng)事人過多及公民濫用訴權(quán)，從而減少了司法資源的浪費(fèi)。再次，由于公益組織具有專門的人才和一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，所以能保證訴訟的順利進(jìn)行。公益組織的組建和發(fā)展一定程度上也促進(jìn)了公民意識的進(jìn)步。

（三）公民個人

丹寧勛爵曾說“如果有充分的證據(jù)證明政府機(jī)關(guān)或權(quán)力機(jī)關(guān)濫用法律，致使數(shù)千人的臣民受到侵害，那么最終這些受害人中的任何人都有權(quán)訴諸法院要求執(zhí)行法律?！笨梢娰x予公民個人行政公益訴訟原告資格是一種應(yīng)有的權(quán)利需求。對于那些持否定態(tài)度的人，無非認(rèn)為公民個人獲得行政公益訴訟原告資格會導(dǎo)致濫用訴權(quán)、浪費(fèi)司法資源、降低司法效率。本人認(rèn)為公民個人的行政公益訴訟原告資格應(yīng)該有一定的限制，但是絕不能依此就使公益訴訟脫離公民個體。公民作為行政公益訴訟的起訴人，在西方經(jīng)歷了一個“從嚴(yán)”到“放寬”的發(fā)展過程。而且我國公益訴訟發(fā)展過程中缺少的公民公益意識也需建立在公民個人的司法實(shí)踐基礎(chǔ)上。

綜上所訴，作為改革開放的中國，必須逐步適應(yīng)全球化的步伐，在行政公益訴訟法律制度的創(chuàng)建問題上，應(yīng)該借鑒發(fā)達(dá)國家的立法經(jīng)驗(yàn)，全面結(jié)合我國的時空特點(diǎn)不斷發(fā)展創(chuàng)新，展望中國公益訴訟的美好未來。

第四篇：交通事故訴訟技巧[推薦]

交通事故訴訟技巧

交通事故發(fā)生后，怎樣更好的維護(hù)自己的權(quán)利，是很多家庭困惑卻又不得不面對的事情，很多人打官司累的精疲力竭，但結(jié)局卻讓人無法滿意，甚至贏了官司但輸了銀子的結(jié)局也常有發(fā)生，那么怎樣打好交通事故人身損害賠償糾紛官司呢？

一、受訴法院地的選擇技巧

《民事訴訟法》第二十九條規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院管轄?？梢?，交通事故案件不僅僅交通事故發(fā)生地法院可以管轄，被告住所地法院也有權(quán)管轄。當(dāng)事人可以從方便訴訟節(jié)約訴訟成本的角度選擇離自己近的法院管轄，但最重要的是根據(jù)不同法院在計算殘疾賠償金或死亡賠償金時所依據(jù)的賠償標(biāo)準(zhǔn)高低來選擇不同的法院管轄，簡單舉個例子，比如同一案件，南京市人民法院和合肥市人民法院都有管轄權(quán)，那么我們盡量選擇南京市人民法院，因?yàn)槟暇┦袑儆诮K省，計算殘疾賠償金所依據(jù)的城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)適用江蘇省統(tǒng)計數(shù)據(jù)，而合肥市屬于安徽省，計算標(biāo)準(zhǔn)適用安徽省統(tǒng)計數(shù)據(jù)，而安徽省的統(tǒng)計數(shù)據(jù)明顯低于江蘇省統(tǒng)計數(shù)據(jù)。

二、訴訟時機(jī)的選擇技巧

什么時間提起訴訟是有技巧的，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定，計算殘疾賠償金或死亡賠償金所依據(jù)的城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或農(nóng)村居民人均純收入按照一審法庭辯論終結(jié)時政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經(jīng)濟(jì)特區(qū)和計劃單列市上一相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定。

可見，同樣一個案件在 2006 年 9 月份起訴和在 2007 年 3 月份起訴所得到的判決結(jié)果很可能是不一樣的。提起訴訟時還要充分考慮是否有新的法律或司法解釋出臺，該法律或解釋對我方訴訟是否有利。

三、被告的選擇技巧

首先，多列被告，追究侵害主體時要盡可能地做到扯三掛兩，寧可告錯，不可漏告，這樣會增加執(zhí)行主體和承擔(dān)責(zé)任的保險系數(shù)；其次，緊盯有可供執(zhí)行財產(chǎn)的被告，做到挑肥揀瘦。對方是否屬于單位，車輛是否投有保險，保險額是多少都是訴訟要考慮的問題；對于那些無財產(chǎn)可供執(zhí)行的被告應(yīng)想其他辦法，不一定非要走訴訟程序。

四、法律適用的選擇技巧

乘坐長途汽車、乘坐出租車等發(fā)生道路交通事故在很多情況下發(fā)生違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合，受害人有選擇提起交通事故侵權(quán)損害賠償之訴或客運(yùn)合同違約之訴的權(quán)利。選擇不同的法律適用，其結(jié)果往往大相徑庭，尤其在雙方肇事的交通事故案件中，更需要充分利用法律賦予的權(quán)利，根據(jù)不同被告的償付能力選擇適用不同的法律關(guān)系。

五、要求同命同價的技巧

如果你生活在城市，而你又是農(nóng)村戶口，那么，在交通事故賠償中如果適用農(nóng)村標(biāo)準(zhǔn)，那么對你是很不利的，兩者之間差距很大。農(nóng)村戶口要求適用城鎮(zhèn)居民賠償標(biāo)準(zhǔn)需要做好兩點(diǎn)：、起訴前充分搜集在城鎮(zhèn)連續(xù)居住滿一年的證據(jù)，比如居住地居委會的證明，居住地派出所戶口證明，暫住證，城市內(nèi)自住房購房證明等證據(jù)；、訴訟過程中積極與對方進(jìn)行調(diào)解。令人欣慰的是，最近全國很多法院的審判實(shí)踐中比較傾向于同命同價，因此，只要你能證明你在城市中已經(jīng)連續(xù)生活一年以上，那么可以要求法院適用城市標(biāo)準(zhǔn)。這樣，你的賠償數(shù)額會大大提高。

六、刑事附帶民事訴訟的選擇適用技巧

根據(jù)我國法律的相關(guān)規(guī)定，有些情況下，交通事故涉嫌刑事犯罪。比如交通事故中死亡

一人或者重傷三人以上，肇事者負(fù)事故全部或者主要責(zé)任的，肇事者不但要承擔(dān)民事賠償責(zé)任還要承擔(dān)刑事責(zé)任。在這種情況下，受害人或其家屬就應(yīng)該考慮是否提起刑事附帶民事訴訟。提起刑事附帶民事訴訟有三個好處：一是不用預(yù)交訴訟費(fèi)，二是案件處理相對比較及時，三是肇事者為了減輕刑事處罰，往往會積極賠償。需要注意的是，在司法實(shí)踐中，提起刑事附帶民事訴訟所主張精神損害撫慰金（也就是精神損失）的，法院一般不會支持；但另行提起民事訴訟法院有可能支持。

七、交警的責(zé)任認(rèn)定書的適用技巧

在交通事故案件中，交通管理部門出具的交通事故認(rèn)定書是一份十分重要的證據(jù)，事故認(rèn)定書直接載明了案件發(fā)生的事實(shí)，在無其他充分相反證據(jù)的前提下，法院會認(rèn)可此證據(jù)。但責(zé)任認(rèn)定書不是法院判決民事賠償責(zé)任分配的唯一依據(jù)。

比如根據(jù)我國《道路交通安全法》第七十六條規(guī)定，在機(jī)動車與非機(jī)動車的交通事故賠償中，就算非機(jī)動車方是主要責(zé)任或者全部責(zé)任，機(jī)動車方仍然要承擔(dān)民事賠償責(zé)任，如果有證據(jù)證明非機(jī)動車方存在過錯的，只能是減輕機(jī)動車方的賠償責(zé)任。

可見，訴訟是有很多技巧的，起訴前該準(zhǔn)備哪些證據(jù)，選擇哪個法院管轄，適用何種法律，怎樣更好的維護(hù)自身權(quán)益，都是受害人要充分考慮的問題，不同的案件有不同的處理方式，不同的處理方式會有不同的結(jié)果，當(dāng)遇到這些問題時，本站律師建議最好請專業(yè)人士幫你設(shè)計訴訟方案。

第五篇：專利侵權(quán)訴訟代理程序

成都專利訴訟，成都專利訴訟代理，四川力久律師事務(wù)所專業(yè)專利律師為您介紹專利侵權(quán)訴訟代理的流程。

專利侵權(quán)訴訟代理程序如下：

一、程序

1、咨詢、說明案由，包括訴請目的、訴訟標(biāo)的、陳述侵權(quán)(或不侵權(quán))的理由和事實(shí)及出示相關(guān)證據(jù)，被告是否提出專利無效宣告請求等。

2、簽訂訴訟委托代理合同，并提交授權(quán)委托書和身份證明，包括企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，法定代表人的身份證明或?qū)＠麢?quán)人親筆簽名的身份證復(fù)印件。

3、根據(jù)案由和標(biāo)的交納相關(guān)費(fèi)用，包括：代理費(fèi)、訴訟費(fèi)、無效請求費(fèi)、取證費(fèi)、差旅費(fèi)等。

4、代理收集證據(jù)，包括產(chǎn)品照片、產(chǎn)品說明書、產(chǎn)品實(shí)物，或在先生產(chǎn)銷售的發(fā)票、合同，或在先公開的專利文件和技術(shù)資料。

5、訴前協(xié)調(diào)調(diào)解，提出調(diào)解方案和條件，參與談判并簽訂調(diào)解協(xié)議書。

6、整理證據(jù)材料、起草訴訟請求書，向人民法院提起訴訟請求書。

7、代理出庭答辯，參與調(diào)解及其它訴訟或?qū)＠麩o效活動。

二、原告方提交材料清單：

1、原告?zhèn)€人身份證明或企業(yè)工商執(zhí)照。

2、原告專利證書、授權(quán)專利公告文件(說明書、權(quán)利要求書)、當(dāng)年交納年費(fèi)的發(fā)票、國家知識產(chǎn)權(quán)局出具的《實(shí)用新型專利的檢索報告》。

3、被告?zhèn)€人身份證明或企業(yè)工商執(zhí)照、法定代表人的身份證明。

4、被告方涉及侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)物、照片或產(chǎn)品說明書及其他材料。

5、被告方涉及侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營情況及其侵權(quán)非法所得或原告正常經(jīng)濟(jì)損失的說明。

6、被告涉及侵權(quán)產(chǎn)品的銷售發(fā)票或收據(jù)，銷售部門的地址、電話、郵編及其他相關(guān)材料。

三、被告方提交材料清單：

1、被告?zhèn)€人身份證明或企業(yè)工商執(zhí)照。

2、被告方被控侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)物或照片以及產(chǎn)品說明書。

3、被告方被控侵權(quán)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)營情況說明。

4、原告的身份證明或企業(yè)工商執(zhí)照。

5、原告方的專利證書、專利說明書。

6、原告方專利法律狀態(tài)。

7、被告收到的訴訟請求書及其法院送達(dá)的全部文書。

8、被告或第三人在先生產(chǎn)銷售的發(fā)票、合同，或在先公開的專利文件和技術(shù)資料。

溫馨提示：四川力久律師事務(wù)所是以國內(nèi)外專利、商標(biāo)、版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)申請及知識產(chǎn)權(quán)糾紛作為基礎(chǔ)業(yè)務(wù)，以知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略構(gòu)建、知識產(chǎn)權(quán)制度構(gòu)建、商業(yè)秘密管理體系構(gòu)建、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險管理、研發(fā)知識產(chǎn)權(quán)管理、知識產(chǎn)權(quán)托管、專利信息檢索與分析、專利預(yù)警分析、企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)盡職調(diào)查、企業(yè)上市知識產(chǎn)權(quán)輔導(dǎo)、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)分析等為深度服務(wù)業(yè)務(wù)的律師事務(wù)所。如您有任何疑問都可以撥打我們的電話咨詢，歡迎您的光臨??！